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DISTRITO FEDERAL
VOTO
QUESTES PRELIMINARES
o
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR):
Inicialmente, assento o cabimento desta ao, uma vez que no h outro
a
meio hbil de sanar a lesividade (art. 4, 1, da Lei 9.882/1999).
o
relevante. Compreenso do princpio no contexto da ordem
constitucional global. Atenuao do significado literal do
princpio da subsidiariedade quando o prosseguimento de
aes nas vias ordinrias no se mostra apto para afastar a
a
leso a preceito fundamental. 8. Plausibilidade da medida cautelar
solicitada. 9. Cautelar confirmada (grifos meus).
or
Esse tambm foi o entendimento da Procuradoria-Geral da
Repblica, que transcrevo abaixo:
ab
2
ADPF 186 / DF
o
Ocorre que a ao direta de inconstitucionalidade um
processo objetivo, que visa declarar a inconstitucionalidade de lei ou
de um ato normativo, abstratamente, prescinde, portanto, da
a
existncia de um fato concreto. No h que se falar aqui, em face da
natureza desta ao, em dependncia, preveno, em relao a outros
processos.
or
Ademais, a questo relativa s aes afirmativas insere-se entre os
temas clssicos do controle de constitucionalidade, aqui e alhures, sendo
de toda a convenincia que a controvrsia exposta nesta ao seja
ab
3
ADPF 186 / DF
o
princpio da igualdade agasalhado na Lei Maior, examinando-o em seu
duplo aspecto, ou seja, no sentido formal e material.
a
IGUALDADE FORMAL VERSUS MATERIAL
4
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o
estes certas vantagens, por um tempo limitado, de modo a permitir-lhes a
superao de desigualdades decorrentes de situaes histricas
particulares.
a
Nesse sentido, assenta Daniela Ikawa:
5
ADPF 186 / DF
o
palavras de Boaventura de Sousa Santos,
a
inferioriza; e temos o direito a ser diferentes quando a nossa igualdade
nos descaracteriza. Da a necessidade de uma igualdade que reconhea
as diferenas e de uma diferena que no produza, alimente ou
reproduza as desigualdades . 2
or
Alis, Dalmo de Abreu Dallari, nessa mesma linha, adverte que a
ideia de democracia, nos dias atuais, exige a superao de uma concepo
ab
JUSTIA DISTRIBUTIVA
6
ADPF 186 / DF
o
S ela permite superar as desigualdades que ocorrem na realidade
ftica, mediante uma interveno estatal determinada e consistente para
corrigi-las, realocando-se os bens e oportunidades existentes na sociedade
a
em benefcio da coletividade como um todo. Nesse sentido, ensina que
4 RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. Trad. Almiro Pisetta, Lenita M. R. Esteves. So
Paulo: Martins Fontes, 1997. p. 3.
7
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o
inelutvel realidade da estratificao social, no se restringe a focar a
categoria dos brancos, negros e pardos. Ela consiste em uma tcnica de
distribuio de justia, que, em ltima anlise, objetiva promover a
a
incluso social de grupos excludos ou marginalizados, especialmente
daqueles que, historicamente, foram compelidos a viver na periferia da
sociedade.
or
POLTICAS DE AO AFIRMATIVA
8
ADPF 186 / DF
o
necessrio ressaltar, porm, que o mencionado dispositivo contm
uma ressalva importante acerca da transitoriedade desse tipo de poltica,
a
assim explicitada:
9
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o
A motivao que levou edio desse diploma legal, cuja espinha
dorsal consiste no combate excluso social, assim explicada por Partha
Gosh:
a
A necessidade de discriminar positivamente em favor dos
socialmente desprivilegiados foi sentida pela primeira vez durante o
movimento nacionalista. Foi Mahatma Gandhi (...) o primeiro lder a
or
se dar conta da importncia do tema e a chamar a ateno das castas
mais altas para esse antiquado sistema social que relega comunidades
inteiras degradante posio de intocveis.
(...)
ab
10
ADPF 186 / DF
o
afirmativa. Entre os vrios precedentes, menciono a MC-ADI 1.276-SP,
Rel. Min. Octvio Gallotti, a ADI 1.276/SP, Rel. Min. Ellen Gracie, o RMS
26.071, Rel. Min. Ayres Britto e a ADI 1.946/DF, Rel. Min. Sydnei Sanches
a
e a MC-ADI 1.946/DF, Rel. Min. Sydnei Sanches.
11
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o
estabeleceram-se cotas.
Eram as affirmative actions.
Para a questo feminina havia leis de referncia: o Civil Rights
Act (1964) e o Equal Pay Act (1963).
a
Todo um conjunto de regras ajudou a desmantelar, nos Estados
Unidos, as prticas discricionrias mais evidentes.
No nosso sistema, temos algumas regras fundamentais que
or
devem ser explicitadas.
No vou entrar na questo relativa ao tratado internacional.
A CF dispe:
Art. 3. Constituem objetivos fundamentais da Repblica
ab
Federativa do Brasil:
(...)
III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as
desigualdades sociais e regionais;
el
(...)
O Tribunal tem que examinar as consequncias da legislao
para constatar se esto, ou no, produzindo resultados contrrios
Constituio.
A discriminao positiva introduz tratamento desigual para
produzir, no futuro e em concreto, a igualdade.
constitucionalmente legtima, porque se constitui em
instrumento para obter a igualdade real.
12
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o
acesso ao ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios:
igualdade de condies para acesso e permanncia na escola; pluralismo de
ideias; e gesto democrtica do ensino pblico.
a
Registro, por outro lado, que a Carta Magna, em seu art. 208, V,
consigna que o acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e
da criao artstica ser efetivado segundo a capacidade de cada um.
or
V-se, pois, que a Constituio de 1988, ao mesmo tempo em que
estabelece a igualdade de acesso, o pluralismo de ideias e a gesto
ab
13
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nica tica, devendo ser travado sob diversas perspectivas, eis que so
distintos os objetivos das polticas antidiscriminatrias.
o
em argumentos deontolgicos, ao afirmativa equitativa e justa
como um remdio para um passado injusto. Seus defensores
argumentam que preferncias de grupos no equivalem
discriminao de grupos, e isso deve ser levado em considerao no
a
vasto contexto em que as preferncias raciais e de gnero so aplicadas.
Ademais, as preferncias de grupos no comprometem a equidade, pois
os indivduos no tm direitos automticos a quaisquer benefcios em
decorrncia de seus talentos naturais e habilidades. tarefa da
or
sociedade distribuir benefcios de acordo com critrios razoveis e
publicamente justificados conforme objetivos sociais mais amplos. De
acordo com os consequencialistas ou utilitaristas, a ao afirmativa
ab
8 SMITS, Katherine. Applying Political Theory Issues and Debates. London: Macmillan,
2009. p. 71.
14
ADPF 186 / DF
o
critrios objetivos de seleo - pretensamente isonmicos e imparciais -,
desprezando-se completamente as distores que eles podem acarretar
quando aplicados sem os necessrios temperamentos.
a
De fato, critrios ditos objetivos de seleo, empregados de forma
linear em sociedades tradicionalmente marcadas por desigualdades
interpessoais profundas, como a nossa, acabam por consolidar ou, at
or
mesmo, acirrar as distores existentes.
15
ADPF 186 / DF
o
(...) assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a
liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e
a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista
a
e sem preconceitos, fundada na harmonia social (...) .
9 DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002. pp.
350-351.
16
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o
durante seus anos de formao.
Esta Universidade predominantemente branca, em segundo
lugar, falha na sua misso de constituir um ambiente passvel de
favorecer a cidadania, a dignidade humana, a construo de uma
a
sociedade livre, justa (...).
Uma Universidade que no integra todos os grupos sociais
dificilmente produzir conhecimento que atenda aos excludos,
or
reforando apenas a hierarquias e desigualdades que tem marcado
nossa sociedade desde o incio de nossa histria.
Por fim, a terceira consequncia est associada ao resultado
deste investimento pblico, chamado sistema universitrio, em termos
ab
17
ADPF 186 / DF
o
igualdade no pode ser aplicado abstratamente, pois procede a escolhas
voltadas concretizao da justia social. Em outras palavras, cuida-se,
em especial no mbito das universidades estatais, de utilizar critrios de
seleo que considerem uma distribuio mais equitativa dos recursos
a
pblicos.
pessoas.
18
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o
qualquer subdiviso da raa humana, o racismo persiste enquanto
fenmeno social, o que quer dizer que a existncia das diversas raas
decorre da mera concepo histrica, poltica e social e ela que deve
ser considerada na aplicao do direito.
a
Essa tambm foi a concluso do Min. Gilmar Mendes, que assim se
pronunciou:
or
Parece ser pacfico hoje o entendimento segundo o qual a
concepo a respeito da existncia de raas assentava-se em reflexes
pseudo-cientficas (...). certo, por outro lado, que, historicamente, o
ab
19
ADPF 186 / DF
o
tutela educadora dos europeus (grifos meus). 11
a
raa para enfrentar a discriminao social baseada nesse critrio,
porquanto se trata de um conceito histrico-cultural, artificialmente
construdo, para justificar a discriminao ou, at mesmo, a dominao
exercida por alguns indivduos sobre certos grupos sociais,
or
maliciosamente reputados inferiores.
20
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o
CONSCINCIA TNICO-RACIAL COMO FATOR DE
a
EXCLUSO
21
ADPF 186 / DF
o
enfatizada pelo Min. Marco Aurlio, em sede doutrinria, da forma
abaixo:
a
igualizao esttica, meramente negativa, no que se probe a
discriminao, para uma igualizao eficaz, dinmica, j que os verbos
construir, garantir, erradicar e promover implicam, em si,
mudana de tica, ao denotar ao. No basta no discriminar.
or
preciso viabilizar e encontrar, na Carta como pgina virada o
sistema simplesmente principiolgico. A postura deve ser, acima de
tudo, afirmativa. E necessrio que essa seja a posio adotada pelos
ab
22
ADPF 186 / DF
o
dando provas circunstanciais de um modelo de discriminao sutil
mas indisfarvel nas relaes sociais. J no era possvel afirmar que
o Brasil escapara da discriminao racial, embora ela nunca tenha sido
a
oficializada, desde o perodo colonial. O peso cada vez maior das
evidncias demonstrava justamente o contrrio, mesmo sendo um tipo
de discriminao muito mais complexo do que o existente na sociedade
birracial americana.
or
As novas concluses levaram alguns cientistas sociais a atacar a
'mitologia' que predominava na elite brasileira a respeito das relaes
raciais em sua sociedade. Florestan Fernandes acusava seus
ab
23
ADPF 186 / DF
do tema.
(...)
No entanto, independentemente desse possvel resgate da
identidade racial por parte da populao de cor preta, parda ou de
indgenas, a situao de desigualdade que sofrem os grupos
historicamente desfavorecidos subsiste. Uma srie de indicadores
revelam essas diferenas, dentre os quais: analfabetismo; analfabetismo
o
funcional; acesso educao; aspectos relacionados aos rendimentos;
posio na ocupao; e arranjos familiares com maior risco de
vulnerabilidade. Por se tratar de uma pesquisa por amostragem, como
j destacado, na PNAD, as categorias com menor representao no
a
so includas nas tabelas desagregadas por Unidade da Federao.
(...)
Quando se observam as taxas de analfabetismo, de analfabetismo
or
funcional e de frequncia escolar, verifica-se uma persistente diferena
entre os nveis apresentados pela populao branca, por um lado, e as
populaes preta ou parda, por outro.
A taxa de analfabetismo diminuiu na ltima dcada, passando
ab
populao branca: 13,3% dos pretos e 13,4% dos pardos, contra 5,9%
dos brancos, so analfabetos.
Outro indicador importante o analfabetismo funcional, que
Em
24
ADPF 186 / DF
o
em mdia, 7,0 anos de estudos.
A proporo de estudantes de 18 a 24 anos de idade que cursam
o ensino superior tambm mostra uma situao em 2009 inferior para
os pretos e para os pardos em relao situao de brancos em 1999.
a
Enquanto cerca de 2/3, ou 62,6%, dos estudantes brancos esto nesse
nvel de ensino em 2009, os dados mostram que h menos de 1/3 para
os outros dois grupos: 28,2% dos pretos e 31,8% dos pardos (Grfico
or
8.3 e Tabela 8.4). Em 1999, eram 33,4% de brancos, contra 7,5% de
pretos e 8,0% de pardos.
(...)
Em relao populao de 25 anos ou mais de idade com ensino
ab
(...)
Alm das diferenas educacionais, a PNAD desvenda fortes
diferenas nos rendimentos. Considerando os anos de estudo (Grfico
8.5), v-se que as disparidades concernem a todos os nveis. Faixa a
faixa, os rendimentos-hora de pretos e de pardos so, pelo menos, 20%
inferiores aos de brancos e, no total, cerca de 40% menores.
Comparando com a situao de dez anos atrs, houve melhora
concentrada na populao com at 4 anos de estudo, pois, em 1999, os
rendimentos-hora de pretos e de pardos com esse nvel de escolaridade
representavam, respectivamente, 47,0% e 49,6% do rendimento-hora
de brancos, passando a 57,4% para os dois grupos em 2009.
25
ADPF 186 / DF
(...)
A desigualdade entre brancos, pretos e pardos se exprime
tambm na observao do empoderamento, relacionado ao nmero
de pessoas em posies privilegiadas na ocupao. Na categoria de
empregadores, esto 6,1% dos brancos, 1,7% dos pretos e 2,8% dos
pardos em 2009. Ao mesmo tempo, pretos e pardos so, em maior
proporo, empregados sem carteira e representam a maioria dos
o
empregados domsticos (Grfico 8.8 e Tabela 8.15).
(...)
A proteo das famlias e o desenvolvimento das crianas e
adolescentes so pontos fundamentais de ateno para as polticas
a
pblicas. Vale destacar que famlias com pessoa de referncia de cor
preta ou parda, seja homem ou mulher, compem, em maior proporo,
casais com fi lhos menores de 14 anos. Alm disso, um tipo de famlia
or
considerado mais vulnervel mulher sem cnjuge com fi lhos
pequenos - tambm composto, em maior proporo, por pessoa de
referncia de cor preta, 23,3%, e parda, 25,9%, enquanto a proporo
para brancas de 17,7% (Tabela 8.14). Essas configuraes poderiam
ab
http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/condicaodevida/indicadoresminimos/sin
teseindicsociais2010/SIS_2010.pdf
26
ADPF 186 / DF
o
agora, as polticas de reconhecimento e valorizao de grupos tnicos e
culturais.
a
Atualmente, as reivindicaes por justia social parecem, cada
vez mais, divididas entre dois tipos. A primeira, e a mais comum, a
or
reivindicao redistributiva, que almeja uma maior distribuio de
recursos e riqueza. Exemplos incluem reivindicaes por
redistribuio de recursos do Norte para o Sul, do rico para o pobre, e
(no h muito tempo atrs) do empregador para o empregado.
ab
150 anos.
Hoje, entretanto, estamos orientados cada vez mais a encontrar
um segundo tipo de reivindicao por justia social nas polticas de
Em
27
ADPF 186 / DF
o
reconhecer e incorporar sociedade mais ampla valores culturais
diversificados, muitas vezes considerados inferiores queles reputados
dominantes.
a
Esse modo de pensar revela a insuficincia da utilizao exclusiva do
critrio social ou de baixa renda para promover a integrao social de
grupos excludos mediante aes afirmativas, demonstrando a
or
necessidade de incorporar-se nelas consideraes de ordem tnica e
racial.
ab
28
ADPF 186 / DF
o
A histrica discriminao dos negros e pardos, em contrapartida,
revela igualmente um componente multiplicador, mas s avessas, pois a
sua convivncia multisecular com a excluso social gera a perpetuao de
a
uma conscincia de inferioridade e de conformidade com a falta de
perspectiva, lanando milhares deles, sobretudo as geraes mais jovens,
no trajeto sem volta da marginalidade social. Esse efeito, que resulta de
or
uma avaliao eminentemente subjetiva da pretensa inferioridade dos
integrantes desses grupos repercute tanto sobre aqueles que so
marginalizados como naqueles que, consciente ou inconscientemente,
ab
29
ADPF 186 / DF
o
experincia compartilhada. E compartilhar a experincia
inconcebvel sem um espao comum. 18
a
ao afirmativa nas universidades e no ensino superior de modo geral.
Tais espaos no so apenas ambientes de formao profissional, mas
constituem tambm locais privilegiados de criao dos futuros lderes e
or
dirigentes sociais.
ab
18 BAUMAN, Zygmunt. Tempos Lquidos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2007. pp. 94-97.
30
ADPF 186 / DF
o
que ter a oportunidade de conviver com o diferente ou, nas palavras de
Jrgen Habermas, conviver com o outro.
a
(...) as minorias tnicas e culturais (...) se defendem da
opresso, marginalizao e desprezo, lutando, assim, pelo
or
reconhecimento de identidades coletivas, seja no contexto de uma
cultura majoritria, seja em meio comunidade dos povos. So (...)
movimentos de emancipao cujos objetivos polticos coletivos se
definem culturalmente, em primeira linha, ainda que as dependncias
ab
19 O produto dessa formao da elite poltica foi de certa maneira a adoo de algumas solues
que estiveram direitamente ligadas fundao do Estado brasileiro, tais como a opo monrquica, a
manuteno da unidade da ex-colnia e a construo de um governo civil estvel. Aliada a essas
consequncias, constatava-se a ntima relao dessa elite poltica com a burocracia estatal, de tal modo
que embora existisse distino formal e institucional entre as tarefas judicirias, executivas e
legislativas, essas, em grande parte do tempo, estiveram confundidas na pessoa dos mesmos
executantes, e a carreira judiciria se tornava parte integrante do itinerrio que levava ao Congresso e
aos conselhos de governo. CARVALHO, Jos Murilo de. A Construo da Ordem: a elite poltica
imperial. Teatro de Sombras: a poltica imperial. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p.
197.
31
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o
gerada por uma construo atravs da mobilizao de massa (grifos
meus). 20
a
do outro, do outsider social. Um espao que contemple a alteridade. E a
universidade o espao ideal para a desmistificao dos preconceitos
sociais com relao ao outro e, por conseguinte, para a construo de uma
or
conscincia coletiva plural e cuturalmente heterognea, alis, consentnea
com o mundo gobalizado em que vivemos.
ab
32
ADPF 186 / DF
narrowly tailored.
o
No caso Grutter v. Bollinger (2003), a Faculdade de Direito da
Universidade de Michigan, representada por seu reitor, Lee Bollinger,
venceu a disputa por cinco votos (Justices Sandra Day O'Connor, John
Paul Stevens, David Souter, Ruth Bader Ginsburg e Stephen Breyer) a
a
quatro (Justices William Rehnquist, Antonin Scalia, Anthony Kennedy e
Clarence Thomas).
or
Nessa deciso, manteve-se em grande medida o entendimento do
Justice Powell no caso Regents of the University of Califrnia v. Bakke, que
permitia que a raa fosse considerada como um elemento da poltica de
ab
33
ADPF 186 / DF
o
Suprema Corte. O certiorari conferido ao pleito significou que, depois de
25 anos do julgamento do paradigmtico caso Bakke, a Suprema Corte
reexaminaria a constitucionalidade da utilizao das polticas de ao
afirmativa pelas universidades norte-americanas. 21
a
A Suprema Corte acabou assentando que os meios utilizados pela
Faculdade de Direito de Michigan haviam respeitados os ditames
or
constitucionais, pois a instituio no tinha feito uma mera reserva de
vagas, visto que cada candidato foi avaliado individualmente.
ab
34
ADPF 186 / DF
o
A fim de conferir legitimidade a nossos lderes aos olhos da
comunidade, necessrio que o caminho para a liderana seja
visivelmente aberto a indivduos qualificados e talentosos de todas as
raas e etnias. Todos os membros de nossa sociedade heterognea
a
devem ter confiana na abertura e integridade das instituies de
ensino que fornecem esse treinamento (...). O acesso (...) educao
(...) deve estar aberto a indivduos talentosos e qualificados de todas as
or
raas e etnias, de modo a que todos os membros de nossa sociedade
heterognea possam ingressar nas instituies de ensino que fornecem
o treinamento e a educao necessria ao xito na Amrica 23
(...)
ab
35
ADPF 186 / DF
o
Alm de irnico, ser triste se a Corte inverter agora seu
veredicto to antigo, pois acabam de tornar-se disponveis provas
impressionantes do valor da ao afirmativa nas instituies
a
universitrias de elite. Os crticos da poltica h muito argumentam
que, entre outras coisas, ela faz mais mal do que bem, pois exacerba,
em vez de reduzir, a hostilidade racial, e porque prejudica os alunos
oriundos de minorias que so selecionados pra escolas de elite, nas
or
quais precisam competir com outros alunos cujas notas nos exames e
outras qualificaes acadmicas so muito mais altas. Mas um novo
estudo The Shape of the River (A forma do rio), de William G.
ab
Bowen e Derek Bok analisa uma grande base de dados sobre fichas e
os histricos dos alunos e, com requintadas tcnicas estatsticas, alm
de refutar essas afirmativas, demonstram o contrrio. Segundo o
estudo de River, a ao afirmativa alcanou um xito impressionante:
el
sido possvel.
E conclui:
36
ADPF 186 / DF
o
relevante, ainda, destacar de suas concluses:
a
curva mais longa do rio. Qual o nosso objetivo supremo? Quanto se
conseguiu avanar? At onde ainda teremos que ir? Ao lado de muitos
outros, ansiamos pelo dia em que os argumentos a favor das polticas
de admisso sensveis raa no mais sero necessrios. Em todos os
or
lados desse debate, quase todos concordariam em que, num
mundo ideal, a raa seria uma considerao irrelevante.
()
ab
HETERO E AUTOIDENTIFICAO
26 BOWEN, William G.; BOK, Derek. O Curso do Rio: um estudo sobre a ao afirmativa no
acesso universidade. Rio de Janeiro: Garamond, 2004. p. 410-411.
37
ADPF 186 / DF
o
esto ou no em conformidade com a ordem constitucional.
a
autoidentificao e a heteroidentificao (identificao por terceiros).
38
ADPF 186 / DF
o
ter mandatos curtos. 27
a
sistemas de seleo combinados, desde que observem, o tanto quanto
possvel, os critrios acima explicitados e jamais deixem de respeitar a
dignidade pessoal dos candidatos, so, a meu ver, plenamente aceitveis
do ponto de vista constitucional.
or
A seguir, aps analisar a constitucionalidade das aes afirmativa,
dos critrios tnico-raciais e dos distintos mtodos de identificao dos
ab
39
ADPF 186 / DF
o
desigualdade factual com medidas de superioridade jurdica
poltica de ao afirmativa que se inscreve, justamente, nos
quadros da sociedade fraterna que a nossa Carta Republicana
a
idealiza a partir de suas disposies preambulares (grifos
meus).
40
ADPF 186 / DF
o
A Constituio brasileira importante notar - permite que se faa
uma abordagem das polticas afirmativas muito mais abrangente daquela
feita pela Suprema Corte dos Estados Unidos. Nos trs principais
a
precedentes daquele Tribunal - Bakke v. Regents of the University of
California, Gratz v. Bollinger e Grutter v. Bollinger entendeu-se que o uso
de critrios tnico-racias seria constitucional desde que (i) no
or
configurasse reserva de vagas ou o estabelecimento de cotas; e (ii) fossem
empregados em conjunto com outros fatores de aferio do mrito.
ab
41
ADPF 186 / DF
o
Nesta linha, pode-se ainda vislumbrar a determinao
constitucional de medidas conscientes do ponto de vista tnico e racial
relacionadas com a proteo das manifestaes de culturas indgenas e
afro-brasileiras, de modo expresso, merecendo tais grupos, portanto,
a
ateno especial em virtude de suas situaes de desvantagem
histrica.
A preocupao, registrada no captulo da Comunicao Social,
or
com a veiculao das culturas regionais na produo e radiodifuso
sonora e televisiva, tambm pode ser considerada, ainda que com
alguma atenuao, modalidade de ao afirmativa voltada para a
situao de desvantagem ou at mesmo excluso relativa origem
ab
regional. 28
42
ADPF 186 / DF
o
Constitucional vigente no Brasil perfeitamente compatvel com o
princpio da ao afirmativa. Melhor dizendo, o Direito brasileiro j
contempla algumas modalidades de ao afirmativa, inclusive em sede
a
constitucional . 30
mas que o direito foi ali elaborado para que se chegue a t-los (...).
Verifica-se, na Constituio de 1988, que os verbos utilizados na
expresso normativa construir, erradicar, reduzir, promover so
verbos de ao, vale dizer, designam um comportamento ativo. (...)
el
43
ADPF 186 / DF
o
TRANSITORIEDADE DAS POLTICAS DE AO AFIRMATIVA
a
importante ressaltar a natureza transitria das polticas de ao
afirmativa, j que as desigualdades entre negros e brancos no resultam,
como evidente, de uma desvalia natural ou gentica, mas decorrem de
or
uma acentuada inferioridade em que aqueles foram posicionados nos
planos econmico, social e poltico em razo de sculos de dominao dos
primeiros pelos segundos.
ab
44
ADPF 186 / DF
o
igualdade de tratamento entre todas as raas e grupos uma medida
temporria, uma medida tomada a servio do prprio objetivo de
igualdade. 32
a
Assim, as polticas de ao afirmativa fundadas na discriminao
reversa apenas so legtimas se a sua manuteno estiver condicionada
persistncia, no tempo, do quadro de excluso social que lhes deu
or
origem. Caso contrrio, tais polticas poderiam converter-se benesses
permanentes, institudas em prol de determinado grupo social, mas em
detrimento da coletividade como um todo, situao escusado dizer
ab
45
ADPF 186 / DF
o
(...) a anlise da correspondncia existente entre este e as
disparidades adotadas (...), que deve ser considerada tanto no que se
refere ao quesito pertinncia (ou finalidade) da norma, como tambm
no que tange sua razoabilidade ou proporcionalidade. Esse exame,
a
evidncia, no admite um grau elevado de abstrao, pois ele s
factvel quando definidos vrios elementos que podem e costumam
variar de caso para caso . 34
or
No basta, pois, como j adiantei acima, que as polticas de reserva
de vagas sejam constitucionais sob o ponto de vista da nobreza de suas
intenes. preciso tambm que elas, alm de limitadas no tempo,
ab
33 Conhecida frmula proposta por Ruy Barbosa em sua Orao dos Moos: A regra da
igualdade no consiste seno em aquinhoar desigualdade os desiguais, na medida em que se
desigualam.
34 MENEZES, Paulo Lucena de. A ao afirmativa (affirmative action) no direito norte-
americano. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. pp. 153-154.
46
ADPF 186 / DF
PARTE DISPOSITIVA
o
Isso posto, considerando, em especial, que as polticas de ao
afirmativa adotadas pela Universidade de Braslia (i) tm como objetivo
estabelecer um ambiente acadmico plural e diversificado, superando
distores sociais historicamente consolidadas, (ii) revelam
a
proporcionalidade e a razoabilidade no concernente aos meios
empregados e aos fins perseguidos, (iii) so transitrias e prevem a
reviso peridica de seus resultados, e (iv) empregam mtodos seletivos
or
eficazes e compatveis com o princpio da dignidade humana, julgo
improcedente esta ADPF.
ab
el
Em
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