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BANCA EXAMINADORA
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Orientador: Prof. Daniel Sotelo Nota
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Examinador Convidado: Prof. _________________________Nota
INTRODUO
Este artigo foi distribudo em trs captulos que partem do conceito geral ao
mais especfico. O primeiro versar sobre as Relaes de Consumo, quanto
aos elementos que as compem. Expor um breve histrico dessas relaes
no mundo e no Brasil, e conceituar direitos bsicos do consumidor e
normas de ordem pblica e interesse social.
1 A RELAO DE CONSUMO
1.1.1 Conceito:
No outro plo da relao de consumo esto os fornecedores (CDC art. 3), que
so:
Na ndia, datando do sculo XII a. C., foi estabelecido o Cdigo de Mass, que
previu multas, punies e ressarcimentos de danos para os casos em que o
fornecedor viesse a ludibriar o consumidor entregando a este produto de
qualidade inferior contratada, ou ainda, que vendesse igual bem por preo
diverso. Essas normas vigoraram, tambm, pelo sculo XIII a.C, no territrio da
ndia, Mesopotmia e no Egito antigo.
O Imprio Romano foi regido pela interveno do Estado no comrcio. A
criao da democracia como marco inovador do Direito assegurou aos
consumidores o direito a ressarcimento por parte do fornecedor mediante vcio
redibitrio, e criou ainda a proteo ao instituto da boa-f, e ao direito
garantia de que o produto adquirido teria qualidade e durabilidade, de acordo
com sua natureza, sob pena de resilio contratual.
Conforme ensina Jos Geraldo Brito Filomeno (2007, p. 128) datam as normas
de proteo desde a poca do Imprio com as Ordenaes Filipinas e a
previso de punio com a prpria vida para quem falsificasse mercadorias..
Aps a Segunda Guerra Mundial, anos 50, o Brasil obteve significativo avano
tecnolgico e financeiro, que aqueceram o comrcio nacional, demandando,
por tanto, a criao de leis que regulassem o comrcio, como a Lei delegada n
04 de 1962 que assegurava a livre distribuio de produtos.
Esse artigo importante, pois norteia o intrprete da lei pelo Cdigo, ou seja, o
operador do Direito, tomando por base a inteno do legislador que se faz clara
no art. 6, tem a facilidade de saber em qual sentido dever direcionar seu
entendimento.
[...]
Art. 5. [...]
V - defesa do consumidor;
[...]
Art. 48. O Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da
promulgao da Constituio, elaborar cdigo de defesa do
consumidor.
Eduardo Gabriel Saad (1999, p. 203) sobre o que dispe o art. 1 do CDC,
explica que o consumidor est impedido de renunciar a quaisquer direitos que
o Cdigo lhe outorga como tambm o fornecedor no pode, pode meio de
eventuais clusulas contratuais, furtar-se ou exonerar-se de qualquer
responsabilidade que o Cdigo lhe atribui..
Desse modo, entende-se por norma de ordem pblica e interesse social aquela
que, salvo em casos de expressa autorizao legal, no confere s partes a
possibilidade de convencionar de forma diversa ao que determina essa norma,
o que permite sua aplicao de ofcio pelo julgador. E, aquela que, por ser
protegida pela Constituio, tem a capacidade de extinguir por
inconstitucionalidade qualquer norma ou ato que contrarie o disposto no CDC.
2 O NUS DA PROVA
2.1 Definio
Em regra, o nus da prova recai sobre quem alega, correto o brocardo, regra
esta prevista pelo Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 1973), o que ser
explicado adiante no tpico denominado Correlao legal: CDC e CPC.
2.2.1 Conceito
A Inverso do nus da prova est prevista no CDC art. 6, VIII, in fine:
Art. 6. [...]
[...]
O Cdigo de processo Civil (BRASIL, 1973), por sua vez, assume como regra a
teoria do nus da prova, ou seja, este recai sobre o autor da ao. Norma esta
prevista no art. 333, I. Contudo, no art. 333, II, trouxe ao ordenamento jurdico
brasileiro, antes mesmo da redao do art. 6 do CDC, a previso para
incumbir o ru da produo de prova:
Vale ressaltar que o legislador esta ltima exceo foi colocada na forma de
uma negativa, ele diz que ser nula a conveno quando recair sobre direito
indisponvel da parte, ou quando tornar excessivamente difcil a uma parte o
exerccio do direito.
Com isso, percebe-se que no que diz respeito a inovaes trazidas pelo CDC
quando versa sobre os direitos bsicos do consumidor, que nenhuma foi
verdadeiramente originada neste cdigo, salvo a questo processualista da
regra do nus da prova. Ou seja, o CPC j excepcionava sua prpria regra
prevendo a inverso do nus da prova; o CDC apenas adotou a regra em
ordem contrria, excepcionando os casos em que o nus da prova recair
sobre o autor da ao.
Ao Juiz pertence a ao, ele quem decide sobre os direitos das partes, bem
como sobre a produo de provas, contudo, todos os atos do Magistrado
devem ser motivados e so livres apenas diante do que lhes permite a
legislao ptria (princpio da legalidade).
[...]
Entra nesse rol de previses tambm o artigo 130, do Cdigo de Processo Civil
(BRASIL, 1973), o qual prescreve que "caber ao juiz, de ofcio ou a
requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do
processo, indeferindo as inteis ou meramente protelatrias"
O art. 5, por sua vez, enumera os instrumentos que o Poder Pblico lanar
mo para a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo. Dentre
eles:
Esta corrente parece ser a mais correta, uma vez que, mesmo correndo o risco
de ser redundante no exagero de explicao, trata-se de direito bsico do
consumidor, e matria de ordem pblica e interesse social.
Luiz Carlos Ferraz (2008, p. 03), aderente dessa primeira teoria, entende ser a
inverso do nus da prova dispensvel caso (o Magistrado) forme sua
convico, nada impedindo que o Juiz alerte, na deciso saneadora que, uma
vez em dvida, utilizar-se- das regras de experincia a favor do consumidor..
Sendo assim, ao contrrio do que ocorre no CPC que, pelo art. 333, se sabe
exatamente a quem cabe o nus da prova referentes a cada momento, nas
relaes de consumo as partes no tem como ter certeza de quem ser
beneficiado, se o consumidor com a inverso, o que a regra quando
observados os requisitos, ou o fornecedor com a exceo, e isso resulta em
insegurana processual.
Por outro lado, a discusso acerca do momento processual em que o Juiz deve
determinar a inverso, ou no, do nus da prova, no se deteve apenas no
plano doutrinrio, tendo chegado tambm aos tribunais.
Importante, ainda, foi definir a quem cabia o nus da prova como regra do
Cdigo de Processo Civil (BRASIL, 1973). Quando estudada a lei de defesa do
consumidor tem-se que a mesma perfaz um microssistema jurdico quase que
autnomo, pois as regras processuais que devem ser obedecidas so prprias.
Entretanto, h ainda a previso do uso subsidirio do CPC nos casos que no
forem contrrios ao que determina o CDC. Isto significa que a lei mais
especfica, o CDC, reconhece a importncia da base processual civil vigente no
pas. Diante disso, no se poderia deixar de estudar o entendimento deste
Cdigo sobre o tema.
Por fim, para fechar o ciclo entendeu-se necessrio estudar o referido tema da
tica de quem aplica as leis, o Magistrado. Era preciso entender o que significa
agir de ofcio e se h previso legal para que ele o fizesse na anlise dos
requisitos para a inverso. Ainda que no fazendo referncia direta ao tema
principal do artigo, percebeu-se ser importante, tambm, para fins de
conhecimento, apresentar a divergncia doutrinria sobre o momento
processual para a inverso do nus da prova e o entendimento jurisprudencial
de todos esses assuntos.
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. Vol. 1. 8 ed., So Paulo SP:
Editora Saraiva, 2003.