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La justicia transicional
N. 4 en los acuerdos de la Habana
junio, 2016
1
Presentacin
Respondiendo a la apuesta y al compromiso de EAFIT con el esfuerzo actual de terminacin
negociada del conflicto armado interno colombiano, desde septiembre del ao pasado el
Departamento de Gobierno y Ciencias Polticas de la Escuela de Humanidades de la Univer-
sidad emprendi el proyecto de publicacin de una serie de Cuadernos de Trabajo como una
aproximacin acadmica y cvico-poltica preliminar al proceso de paz y a los acuerdos que
en el transcurso del mismo han ido suscribiendo paulatinamente el Gobierno Nacional y la
guerrilla de las FARC.
En sintona con la finalidad que persigue el proyecto, los aportes realizados por los profesores
de las distintas reas de la Escuela que participaron en la confeccin de este Cuaderno, no
slo buscan contribuir con el anlisis terico y/o acadmico de los distintos componentes del
sistema de justicia transicional pactado, sino tambin con la divulgacin y la comprensin del
mismo y de sus implicaciones tanto por parte de los distintos sectores de la sociedad como
por parte de la poblacin en general; as mismo, procuran establecer un canal de comunicacin
efectivo con quienes tienen en sus manos la implementacin jurdica del acuerdo.
06
I.
Introduccin:
Acuerdo sobre vctimas para la transicin a la paz
10 II.
Instrumentos de la justicia transicional
14
III.
Las comisiones de la verdad como mecanismos
de justicia transicional
20 IV.
La verdad y la justicia en los rganos de la JEP
V.
40
VI.
Las implicaciones del Acuerdo sobre Vctimas para los
Agentes del Estado que participaron en el conflicto armado
49
VII.
Rendicin de cuentas de los terceros civiles
vinculados con el conflicto
57 VIII.
La previsin de penas y los baremos internacionales
64 IX.
Anexo: acuerdo sobre las vctimas del conflicto
Jorge Giraldo Ramrez
Decano de la Escuela de Humanidades de la Universidad EAFIT. Es doctor en
Filosofa de la Universidad de Antioquia y miembro de la Sociedad Colom-
biana de Filosofa. Particip en la Comisin histrica del conflicto y sus
vctimas establecida en el marco del acuerdo general para la terminacin
del conflicto entre el gobierno de Colombia y las FARC.
Maximiliano A. Aramburo C.
Profesor de la Escuela de Derecho de la Universidad EAFIT. Mster en Argu-
mentacin Jurdica y DEA de la Universidad de Alicante (de la cual es candi-
dato a doctor).
4
Gloria Mara Gallego Garca
Profesora de la Escuela de Derecho de la Universidad EAFIT. Abogada, doctora
en Derecho de la Universidad de Zaragoza, Espaa. Publicacin relevante:
Dilogos de paz o victoria militar Paz por medio de la guerra? en Despus
de la Violencia. Memoria y Justicia.
5
I. Introduccin:
Acuerdo sobre vctimas
para la transicin a la paz
Roberto G
mez
Luca Arias Camilo Puerta
Desaparecid
o
1994 Desaparecida Desaparecido
1994 1994
Las crticas a los trminos del acuerdo han sido muy variadas e incluyen
a sectores polticos, como el Centro Democrtico, y organizaciones
humanitarias como Human Rights Watch, pasando por reconocidos
juristas como Jaime Castro1. Una mezcla de intransigencia, ignorancia y
precaria deliberacin ha impedido evaluarlo de modo razonable. Para
hacerlo habra que partir de una visin comprensiva de esas crticas
ya que la justicia transicional es, en s misma compleja, polmica y no
encaja bien con las intuiciones morales bsicas.
6
Segn el profesor Ivn Orozco Abad, son Que los dos trminos de la expresin
rasgos dominantes de la justicia transicional: justicia transicional correspondan a lo
el ser altamente poltica, extraordinaria y que Cham Perelman llamara nociones
deficitaria en su legitimidad, trgica y tran- confusas contribuye a la polmica. No solo
saccional, altamente emocional, limitada y es polmica la expresin justicia (vase, por
parcial, entre otros2. El simple hecho de que ejemplo, la tensin entre justicia retribu-
buena parte de los trminos de la justicia
tiva y justicia restaurativa) sino tambin sus
transicional sean definidos por agentes pol-
parmetros4. Tambin la expresin transicin
ticos en trance de negociacin, de que sea
ya que mientras a los ojos de la mayora de
una justicia excepcional basada en par-
la sociedad y la comunidad internacional en
metros muy diferentes a la justicia penal
ordinaria y que opere en momentos en los Colombia estamos ante una transicin a la
cuales los agravios y daos de la guerra paz, para la guerrilla no ha dejado de tratarse
estn frescos en la memoria colectiva, hace tambin de una transicin a la democracia.
que ella sea muy discutible, resistente a la Incluso puede haber quien piense que dicha
comprensin y decepcionante. transicin tendra que implicar una transfor-
macin radical del orden social y poltico5.
La justicia transicional es un dispositivo
nuevo. La tradicin del derecho de guerra Un profesor de la Universidad de Waterloo
se ocup, desde la antigedad, del derecho sugiere los puntos de contacto entre las dos
a la guerra (ius ad bellum) y del derecho en principales teoras de la justicia post-b-
la guerra (ius in bello). Solo en las ltimas lica, a saber, la retributiva y la restaurativa
dcadas empieza a conformarse algo as (Rehabilitation). Ellos seran: la existencia
como el derecho despus de la guerra (ius
post bellum). Colombia es un caso para-
digmtico por sus numerosos eventos de
guerras civiles y de negociaciones, estas
ltimas siempre resueltas con amnistas
e indultos, sin ningn pice de justicia. El
2 Ivn Orozco Abad, Justicia transicional en
nuevo paradigma empez a aplicarse en el
tiempos del deber de memoria, Bogot, Temis
pas en 2005, a propsito de la desmoviliza- Universidad de los Andes, 2009, pp. 58-91.
cin de los principales grupos paramilitares, 3 Eduardo Pizarro Leongmez, Prlogo, en
con la Ley de Justicia y Paz (Ley 975 de 2005) Luis Carlos Restrepo, Justicia y paz: de la
y la creacin del Grupo de Memoria Hist- negociacin a la gracia, Medelln, ITM, 2005,
rica (2007) devenido en Centro Nacional p. 17.
de Memoria Histrica. En ese entonces los 4 A raz de la condena de 40 aos contra
Radovan Karadzic por el Tribunal Penal Inter-
debates y protestas no fueron menores a los
nacional para la antigua Yugoslavia, la pobla-
de hoy cuando el instrumento legal fue cali- cin de Los Balcanes se dividi entre quienes
ficado como una ley de impunidad3. Que crean que era poco y los que pensaban que
los crticos de entonces se hayan convertido era demasiado. El serbobosnio Karadzic,
en los apologistas de hoy y viceversa, solo condenado a 40 aos por el genocidio de
Srebrenica, El Pas, 26 de marzo de 2016.
muestra qu tanto pesa la poltica a la hora
5 Rodrigo Uprimny, Introduccin, en Rodrigo
de aprobar o reprobar los parmetros para
Uprimny (dir.), Justicia transicional sin
evaluar la justicia aplicable a los comba- transicin? Verdad, justicia y reparacin en
tientes no estatales de nuestra guerra. Colombia, Bogot, DeJusticia, 2006, p. 14.
7
de acuerdos pblicos de paz, una peticin internacional; se apuntala en la caracteri-
formal de perdn, el intercambio de prisio- zacin del conflicto armado interno (en el
neros de guerra, la devolucin o neutraliza- primer prrafo habla de finalizar la guerra)
cin de las ventajas obtenidas en la guerra y para invocar la normatividad del derecho
los juicios por crmenes de guerra6. humanitario; y mira hacia el futuro en
trminos de seguridad jurdica, confianza,
En mi opinin, el Acuerdo sobre vctimas reconciliacin y justicia restaurativa.
del conflicto satisface esos principios de Adems, contiene afirmaciones de alta tras-
la hipottica teora tenue (Walzer) o trasla- cendencia simblica. Por ejemplo, que el
pada (Rawls) de la justicia transicional: los Estado ejerce de manera legtima el mono-
acuerdos son pblicos, la comisin de la polio de las armas y que la fuerza pblica
verdad entraa la probabilidad de peticiones acta en calidad de garante de derechos por
de perdn (que, por otro lado, ya empezamos parte del Estado (p. 26). O que el carcter
a ver como ocurri en Bojay), el proceso de general de las actuaciones de la insurgencia
liberacin de prisioneros comenz, hay un se describe con la categora delito poltico.
compromiso (vago, por cierto) de reparacin
por parte de las Farc y habr un tribunal de Pero si el acuerdo estuviera completa-
paz que resolver los crmenes de guerra y mente cerrado an quedaran pendientes
los de lesa humanidad. cuestiones cruciales que tienen que ver
con una implementacin que tendr ms
Si se fueran a ponderar los componentes del ingredientes polticos e ideolgicos que
mantra contemporneo de la justicia tran- tcnicos, a diferencia de los otros tres
sicional coincidiramos, en principio, con puntos pactados hasta hoy. Y esto debido
el balance de Juanita Len: mucha verdad, a que el nombramiento de los miembros de
mucha reparacin, poca justicia7. Pero, la comisin de la verdad y los magistrados
es poca justicia? Desde una perspectiva del tribunal para la paz tendr unas conse-
abstracta y punitiva, sin duda. Pero la valo- cuencias irreversibles sobre el destino de
racin puede cambiar si se piensa desde muchas personas y sobre el carcter pol-
el punto de vista de concreto y prospec- mico o conciliador del post-acuerdo. El texto
tivo. Los miembros de las Farc tendrn que es taxativo en cuanto a que los propsitos
hacer declaraciones exhaustivas de verdad, general de la negociacin y especfico del
una parte de ellos ir a un tribunal, sern punto sobre vctimas son garantizar la no
juzgados y recibirn condenas. Muchos repeticin, ganar la confianza de la sociedad
tendrn restricciones de libertad sin crcel,
pero algunos podran recibir condenas peni-
tenciarias de hasta 20 aos. Cualquier pose
de hroes o de rebeldes impolutos se qued
sin piso, segn el texto.
8
y sentar bases firmes para la convivencia. Sin trminos de esa reparacin material sern
embargo, la inercia conceptual de la justicia precisados en el marco del Acuerdo Final
ordinaria y del mpetu punitivo, la ansiedad (p. 58). Involucrar ella los bienes de dicha
heroica habitual en el sector judicial y un organizacin?
nimo de retaliacin en algunos sectores
sociales pueden descaminar la accin de El segundo, es que se dice de manera expresa
estos organismos y producir nuevos motivos que no habr sanciones polticas. Perso-
de agravio y de conflicto, convirtiendo estas nalmente, creo que la suspensin de dere-
instancias en escenarios de la guerra por chos polticos a mximos responsables era
otros medios. una medida deseable y viable, en la medida
en que la presencia de los mismos en los
No hay acuerdo perfecto ni satisfactorio para rganos representativos del pas constituye
todo el mundo. A este, en concreto, podran en mi opinin una ofensa a las vctimas.
hacrsele dos reproches. En su momento algunos criticaron las visitas
de jefes paramilitares al Capitolio Nacional;
El primero, es que no queda claro que se es ms grave la participacin cooptada de
pongan sobre la mesa las ganancias econ- excombatientes como congresistas.
micas derivadas de actividades altamente
criminalizadas en el derecho internacional Finalmente un deseo. El imprevisible resul-
como el secuestro y el narcotrfico. El texto tado final del tribunal para la paz no debera
dice que las Farc se comprometen a contri- dejar a la sociedad con la impresin de que
buir a la reparacin material de las vctimas las condenas a los guerrilleros fueron suma-
y en general a su reparacin integral, sobre rias, cortas y pocas, respecto a los eventuales
la base de los hechos que identifique la procesos contra los agentes del Estado y los
Jurisdiccin Especial para la Paz y que los terceros civiles.
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II. Instrumentos de la justicia
transicional
Los instrumentos de la Justicia Transicional pueden ser definidos como el conjunto de medidas
orientadas a lograr un escenario de paz estable y duradera despus de la ocurrencia de un
conflicto armado. Dicho de otra manera, stos son los medios que permiten alcanzar la finalidad
de este tipo de Justicia, razn por la cual su variedad e intensidad se miden en funcin de la
misma. As pues, aunque la misin inicial de estos instrumentos se orienta a contribuir a la supe-
racin de los efectos adversos que han sido causados directa o indirectamente por el conflicto,
tales como los daos sobre las personas o sobre los bienes materiales y la afectacin de las redes
y lazos sociales, su objetivo primordial es el de propender por la reconciliacin social y, por lo
tanto, la no repeticin de la situacin de conflicto. Para lograr dicho cometido se hace necesario
conocer cules fueron sus causas, quines participaron en ella y qu atrocidades ocurrieron.
De acuerdo con lo anterior, los instrumentos de Justicia Transicional persiguen tal vez una
de las aspiraciones ms importantes para una sociedad: la superacin no slo del conflicto
armado, sino de sus condiciones de posibilidad. Tambin es una aspiracin que implica el
enfrentamiento de diversos intereses y valores, as por ejemplo, la pretensin de sancionar
drsticamente a los causantes de los hechos victimizantes puede entrar en tensin con la
reincorporacin de los combatientes a la vida civil, con miras a una reconciliacin social. Igual-
mente, la implementacin de estos instrumentos requiere en muchos casos de concesiones
sociales y de una especial disposicin de la sociedad para asumir los compromisos de una
justicia de transicin, esfuerzos que estn justificados por el valor de la paz.
Ahora bien, es pertinente sealar que no existe una lista taxativa y cerrada de los instrumentos
de Justicia Transicional pues, como ya se advirti, stos dependen del contexto de la situacin
de conflicto que se pretende superar, de los daos causados, del nivel de degradacin y de
las finalidades especficas que se quieren alcanzar. No obstante lo anterior, el cuadro que se
presenta a continuacin se refiere a los instrumentos ms tpicos para mencionar brevemente
en qu consisten, cul es su importancia y cules se pactaron en la Mesa de Negociaciones
entre el Gobierno Nacional y las FARC. Finalmente, es necesario advertir que la aplicacin estos
instrumentos de Justicia Transicional depender de la firma del Acuerdo Final de Paz.
10
Cuadro 1: Instrumentos de la justicia transicional
La Mesa de Negociacin
Instrumento Consiste en Es importante porque
pact
Crear una Jurisdiccin Espe-
Identificar, juzgar y si es el
Evita que los crmenes atro- cial de Paz, formada por Salas
caso sancionar a quienes
ces cometidos en el contexto de Justicia y un Tribunal para
han incurrido en violaciones
del conflicto armado queden la Paz; stos sern integrados
sistemticas a los derechos
en la impunidad; as, se enva por magistrados colombianos
Atribucin de humanos o en conductas
el mensaje a la sociedad de o extranjeros (con participa-
responsabilidad contrarias al Derecho Interna-
que estas conductas merecen cin minoritaria). Las funcio-
cional Humanitario (crmenes
a los mximos ser reprochadas y no pueden nes principales de esta Juris-
de guerra), como mximos
responsables responsables. Este procesa-
ser cometidas en el futuro sin diccin sern la reparacin de
de crmenes ningn tipo de consecuencia las vctimas y la construccin
miento se puede dar en tribu-
graves jurdica. Adems, al lograr que de una paz estable y durade-
nales especiales, nacionales
los hechos victimizantes no ra. Las penas sern de hasta 8
o internacionales, que deter-
queden impunes, se satisface aos de prisin para personas
minen las sanciones y tomen
parte del derecho a la justicia que reconozcan su respon-
las decisiones pertinentes de
de las vctimas. sabilidad, y de hasta 20 aos
manera imparcial.
para quienes no lo hagan.
11
La Mesa de Negociacin
Instrumento Consiste en Es importante porque
pact
Algunas instituciones o nor-
mas jurdicas pudieron haber
sido uno de los motivos por Implementar reformas institu-
los que comenz el conflicto cionales dirigidas a reforzar la
armado; otras pudieron haber prestacin de servicios pbli-
Crear, modificar o suprimir
originado hechos victimizan- cos y el control territorial por
instituciones o normas jurdi-
tes de manera directa. Mejo- parte del Estado; as tambin,
cas con miras a cumplir los
rar el aparato institucional es tendientes a garantizar la re-
objetivos principales de la
Reformas una herramienta fundamental paracin a las vctimas el y
justicia transicional: superar
institucionales el conflicto armado, sus con-
para evitar que los mismos juzgamiento de crmenes gra-
hechos se repitan. De la mis- ves ocurridos en el desarrollo
diciones de posibilidad o cau-
ma manera, es fundamental del conflicto y permitir la par-
sas estructurales y evitar que
fortalecer la estructura esta- ticipacin poltica de los gru-
se repita en el futuro.
tal para responder de mane- pos desmovilizados y brindar
ra ms eficiente a los retos y la seguridad necesaria para
vacos de poder que deja la su inclusin en la democracia.
ausencia de los actores ar-
mados vinculados al conflicto.
La verdad siempre es la pri-
mera vctima de la guerra: La creacin de una Comisin
Esclarecer y divulgar los he-
es necesario conocer el ori- para el Esclarecimiento de la
chos ocurridos durante el
gen de la guerra y los hechos Verdad, la Convivencia y la No
conflicto armado. Esto implica
ocurridos para no cometer los Repeticin. Tambin, utilizar
Reconstruccin conocer las razones y circuns-
mismos errores en el futuro. otros instrumentos de la justi-
tancias en las cuales ocurrie-
de la verdad Adems, para alcanzar la re- cia transicional como el Siste-
ron los hechos victimizantes,
y memoria quin lo hizo, cundo lo hizo,
conciliacin social es necesa- ma de Reparacin a las Vcti-
histrica rio identificar a los victimarios mas y la Jurisdiccin Especial
cul fue la suerte de las vc-
directos o indirectos y recono- de Paz para que los comba-
timas. Instituciones claves en
cer el dao que sufrieron las tientes cuenten la verdad so-
esta tarea son las comisiones
vctimas e incentivar la solida- bre los hechos ocurridos du-
histricas y de la verdad.
ridad social; estas son formas rante el conflicto armado.
de reparacin.
Evitan que las situaciones de
Adelantar programas de re- Implementar polticas de de-
injusticia sean el detonante de
duccin de la pobreza, la des- sarrollo agrario integral que
nuevos conflictos, y contribu-
igualdad y en general de implican nuevas formas de
yen a superar todos los daos
Polticas con las condiciones de vulnerabili- acceso a la tierra, infraestruc-
causados por la guerra sobre
enfoque de dad que pueden ser motivo de
la sociedad (no solo sobre las
tura y adecuacin, implemen-
justicia social fenmenos de violencia o que tacin de programas de salud,
vctimas directas). Adems,
hacen a las personas ms educacin, erradicacin de la
en un escenario de desarrollo
propensas a sufrir hechos vic- pobreza, seguridad alimenta-
social se potencializa la repa-
timizantes. ria, entre otros.
racin de las vctimas.
12
Referencias bibliogrficas
Fundacin Ideas para la paz. Los Debates sobre justicia transicional en Colombia. Infografa
consultada en http://www.ideaspaz.org/especiales/justicia-transicional/ (Abril 11, 2016).
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AA.VV., Justicia distributiva en sociedades de transicin, 1 ed. en espaol, Oslo, Torkel
Opsahl Academic EPublisher, 2012, ISBN: 978-82-93081-10-4, pp. 81.
Paul Van Zyl, Promoviendo la justicia transicional en sociedades post conflicto, en AA.VV.,
Justicia transicional: manual para Amrica Latina, 1 ed. en espaol, Brasilia & New York,
ICTJ y otros, 2011, p. 47.
13
III. Las comisiones de la
verdad como mecanismos
de justicia transicional
14
la justicia transicional como un compo-
Comisiones de la
nente central en la implementacin de las
polticas de transicin. De all que se d un verdad
proceso en el cual los Estados se encuentran Las comisiones de la verdad se entienden
ante la obligacin de indagar por la verdad como aquellos rganos oficiales, tempo-
y sancionar a los responsables de las rales y de constatacin de hechos que no
graves violaciones de Derechos Humanos tienen carcter judicial y se ocupan de
(Benavides, 2016, 468). investigar abusos de los derechos humanos
o el derecho humanitario que se hayan
Segn Benavides todo proceso de justicia cometido a lo largo de varios aos (Orentli-
transicional debe cumplir con cuatro obje- chter, 2005). Por tanto estos entes suponen
tivos, en primer lugar determinar la verdad un mbito en el que se reconocen las necesi-
de lo acontecido. En segundo lugar buscar dades de las vctimas para conocer la verdad
que se haga justicia, no necesariamente de los hechos dramticos sufridos en el
penal. En tercer lugar desarrollar una forma marco de un conflicto armado.
democrtica de diseo y construccin de
instituciones que garanticen una estabilidad Los objetivos de las comisiones se deter-
en el postconflicto. Por ltimo asegurar una minan a travs de un instrumento normativo
paz duradera (2016, 468). Dentro de dicho del Estado correspondiente. En general estas
marco el Derecho a la verdad y la lucha comisiones tienen como objetivos el identi-
por la impunidad se convierten en uno de ficar los hechos violentos, el proteger, reco-
los elementos centrales de este tipo de nocer y empoderar a las vctimas y deben
desarrollar polticas de cambio institucional
procesos.
y social (ICTJ, 2013).
Sin embargo, los procesos de negociacin
Las comisiones de la verdad se caracterizan
y puesta en prctica del fin del conflicto
entonces por ser mecanismos de reconci-
armado generan una avalancha de casos que
liacin que garantizan la materializacin
los mecanismos judiciales implementados del Derecho a la verdad. De igual forma se
no tienen la capacidad de tramitar de forma identifican por su carcter extrajudicial, pero
oportuna y eficiente, lo cual genera una clara complementario de la justicia del Estado
tensin entre el Derecho a la verdad y a la o internacional. Se espera que trabajen
pronta administracin de justicia como un conjuntamente bien por diseo institu-
componente clave en la construccin de cional o por casualidad (Alston y Goodman,
una paz duradera. Frente a la necesidad de 2013). Se espera que las comisiones tengan
encontrar una respuesta satisfactoria a la un estudio orientado a los hechos y a las
necesidad de encontrar la verdad, conme- vctimas y no necesariamente a determinar
morar la prdida y sanar las heridas, por una la responsabilidad penal del individuo.
parte, y frente a la amenaza de colapsar a
De igual forma las comisiones de la verdad
la administracin de justicia, los distintos
se orientan a indagar por las violaciones
procesos de transicin encuentran en las masivas de Derechos Humanos y al Derecho
denominadas comisiones de la verdad el Internacional Humanitario, dentro de un
mbito en el cual se pueden agendar y perodo de tiempo especfico. Tambin se
desarrollar tales necesidades y conjurar las identifican por su transitoriedad, esto es no
amenazas. son rganos permanentes. Deben construir
15
Comisiones
de la
verdad
8
16
Reforma institucional: diferentes miradas igual forma en la conformacin de las comi-
a las comisiones de la verdad coinciden en siones de la verdad las garantas que se otor-
que estas son un instrumento para el desa- guen no comprenden solo a su integrantes.
rrollo de polticas pblicas orientadas a la Estas deben brindarse tanto a las personas
construccin o consolidacin de institu- acusadas, como a las vctimas y los testigos
ciones fuertes, garantistas y democrticas. que declaran a su favor.
El indagar por los hechos y atrocidades
cometidas permite realizar un diagnstico El producto final, y quiz su componente
de las fallas y dficits de las instituciones, fundamental, de las comisiones de la verdad
con el objetivo de evitar que estos hechos es la elaboracin y publicacin de un informe
se cometan de nuevo. o reporte. Este documento es el texto en el
que se registra y documenta todo el trabajo y
Reconciliacin: segn Crocker (2011) en el toda la evidencia que se obtuvo del desarrollo
desarrollo de las comisiones de la verdad de la misin de la comisin. El informe final
se identifican tres significados. El primero contiene los hechos que encontr y recopil
es la simple coexistencia. El segundo es el la comisin, as como la descripcin de los
respeto, y finalmente, el tercer significado mismos y las conclusiones a las que se permite
como curacin mutua y restauracin (131). llegar con la evidencia recolectada. Tambin se
incorporan en el mismo las recomendaciones
Deliberacin: finalmente, las comisiones de polticas pblicas y de diseo institucional.
propician y garantizan la generacin de Adems el informe debe incluir el mandato
un espacio pblico de debate respetuoso, de la comisin, sus trminos de referencia,
seguro y pblico. Sern el entorno para la las normas que la legitiman y sus reglas de
construccin de argumentos y de consensos. procedimiento; el bagaje, experiencia y curr-
culo de sus integrantes, as como las razones
Una vez establecido el mandato de las comi- por las cuales fueron escogidos; una descrip-
siones de la verdad, estas deben gozar de cin de las instituciones que le dieron origen;
las garantas que les permitan ejercer su una explicacin de la metodologa que se
misin con plena independencia y plena emple para la recoleccin de informacin,
capacidad. Para ello se deben aplicar los testimonios, evidencias; un catlogo de los
siguientes criterios (Orenlicther, 2005): documentos, testimonios y dems pruebas
deben estar formadas por personas que que utiliz para la elaboracin de sus conclu-
frente a la opinin pblica tengan compe- siones y finalmente una lista tanto de vctimas
tencia en Derechos Humanos y/o DIH y sean como de perpetradores, salvo que por motivos
imparciales. Su conformacin tambin debe de seguridad no sea pertinente hacerlo (ICTJ,
garantizar la independencia de la comisin 2013).
frente a quienes la constituyen y frente
al Estado. Esto se refleja en que la estruc- No existe una norma internacional propia-
tura que se le d a la comisin garantice la mente dicha que fije un estndar para la
inamovilidad de sus integrantes. Adems se manera como deban funcionar o integrarse
les debern otorgar los privilegios e inmu- las comisiones de la verdad. Estas obedecen
nidades necesarios para el cabal cumpli- al contexto especfico de cada conflicto
miento de su actividad. Finalmente la o transicin de la guerra a la paz o de la
composicin de la comisin debe reflejar opresin a la democracia. Como fenmeno
una debida representacin de los grupos es reciente pues se ubica su origen en la
apropiados y tener un balance de gnero. De Comisin Nacional sobre la Desaparicin de
17
Personas, CONADEP (United States Institute Para esta institucin se han constituido 34
for Peace, 2009; Alston & Goodman, 2013), comisiones de la verdad, entendidas como
la cual se constituy en la Repblica Argen- aquellas cuyo objeto es investigar y reportar
tina en 1983, para indagar sobre las desa- las violaciones y abusos de los Derechos
pariciones forzadas de personas durante la Humanos y del Derecho Internacional Huma-
dictadura militar que sufri dicho Estado nitario sobre un perodo especfico de tiempo,
entre 1976 y 19838. Desde entonces se han
en un Estado particular y en relacin con un
constituido 33 comisiones de la verdad y 12
conflicto determinado (USIP, 2009). De estas
comisiones de investigacin (USIP, 2009). El
las que se constituyeron en Bolivia, en Ecuador
Instituto de los Estados Unidos para la Paz,
en 1996, y en Serbia y Montenegro en 2002 se
distingue las comisiones de investigacin
de las comisiones de la verdad en cuanto al disolvieron antes de concluir su mandato y por
alcance de su mandato. tanto no elaboraron un reporte final.
1974 1982 1983 1986 1990 1991 1992 1992 1994 1995 1995 1996
Uganda Bolivia Argentina Uganda Chile Chad Alemania El Salvador Hait Alemania Sudfrica Ecuador
1997 1999 1999 2000 2001 2001 2002 2002 2002 2002 2003 2003
2004 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2009 2010 2014
Marruecos Paraguay Corea del sur Liberia Ecuador Isla de salomn Kenya Mauricio Honduras Mali
Por su parte, las denominadas comisiones de investigacin son entes con un mandato ms
limitado en el tiempo, en el espacio, y en el alcance de su reporte. La USIP (2016) identifica 12
experiencias de este tipo de investigacin, las cuales se ven en la tabla 2.
Peru Ruanda
8 Si bien la primera comisin de la verdad documentada fue la que se cre en Uganda en 1974, su
informe no fue hecho pblico y su mandato fue muy limitado.
18
Del listado de Estados que las han consti- de una comisin de la verdad, y de un
tuido se aprecia que la experiencia de las mandato normativo respecto de su mandato,
comisiones de la verdad es universal, pues funciones y estructura, s es posible iden-
se da en diversas zonas de postconflicto. tificar un patrn comn en las mismas. Por
Sus resultados son diversos, pues algunas se una parte es claro que se dan en circunstan-
disolvieron sin llegar a terminar su mandato cias de transicin de la guerra a la paz o del
y elaborar su informe, otras estn dentro de autoritarismo a la democracia, o en procesos
instituciones del Estado (Etiopa), en otros de construccin de Estados. Por otra parte,
casos la comisin de la verdad o de inves- la independencia y autoridad de sus miem-
tigacin no supuso el fin del conflicto (Sri bros, as como las garantas para su debido
Lanka). Tambin se dan casos de comisiones funcionamiento, son elementos clave para la
en el marco de gobiernos autoritarios (Brasil) realizacin ptima de su misin. Finalmente,
o de no elaborar un reporte (Zimbabue). el alcance, cobertura, detalle de los hechos
cometidos y la claridad y precisin de sus
En suma se puede concluir que ante la propuestas de polticas y reformas son la
ausencia de una norma clara de Derecho esencia del reporte e informe con el que
internacional que determine la exigencia termina el mandato de la comisin.
Referencias Bibliogrficas
Alston, Philip & Goodman, Ryan (2013) Human Rights in Context. Oxford:
Oxford University Press.
United States Institute for Peace (2009) Truth Commission Digital Collec-
tion. Disponible en: http://www.usip.org/publications/truth-com-
mission-digital-collection, consultado 13 de abril de 2016.
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IV. La verdad y
la justicia en los
rganos de la JEP
Maximiliano A. Aramburo C.
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legitimidad de las decisiones propiamente un limitado margen para actuar y tiene la
judiciales. El reto de la implementacin confesin voluntaria de los hechos como el
del Acuerdo, desde este punto de vista, ms idneo de los medios para la fijacin
supone hacer compatibles esas verdades, (ms que el descubrimiento) de la verdad.
en hacerlas convergentes para alcanzar
en el acumulado global el mayor grado De la confesin, claro, tambin se sirve la
de Verdad posible. Esto, por supuesto, no Comisin; pero el sistema impide que los
obedece a una especie de relativismo epis- hechos llevados por esta va al sistema
tmico, que considere verdadera (o valiosa, cuenten como confesados ante la JEP. Con
o legtima) cualquier versin sobre cualquier todo, el sistema no solo no impide lo opuesto,
hecho que llegue a la Comisin o a la JEP, sino que lo estimula: que las sentencias
sino que parte de al menos dos ideas que dictadas por la JEP con fundamento en las
explican y justifican una apuesta por una confesiones, alimenten la Verdad de la Comi-
reconstruccin razonablemente fiable de los sin. Por supuesto, es dudoso que la confe-
hechos, en lugar de implementar soluciones sin sea el medio ms idneo para alcanzar
que se abstienen de entrar en la determina- la Verdad: los temores de confesiones incom-
cin de la verdad (lo que algn autor como pletas, o de confesiones de ciertos hechos
Taruffo (2012) llamara soluciones verif- no cometidos, para alcanzar los beneficios
bicas) como podran ser leyes de perdn legales, estarn siempre a la orden del da.
y olvido: en primer lugar, la creencia en Pero esto no es distinto en la justicia ordi-
que lo que ha ocurrido en Colombia es un naria. De ello se ha ocupado ampliamente
fenmeno de increble complejidad poltica, la doctrina durante dcadas: en estos casos,
social y cultural, que exige tcnicas, meto- ms que averiguar la Verdad, se produce
dologas y aproximaciones que no toleren el un cierto acuerdo para que ante la impo-
descuido de ninguna arista, cuando se trata sibilidad de tener un aparato de investiga-
de determinar, por ejemplo, las causas y las cin fuerte y capaz de labores exhaustivas
consecuencias del conflicto; en segundo de instruccin judicial sobre hechos de un
lugar, la comprensin de que el conflicto de conflicto longevo y complejo al menos
ms de media centuria posee claves diacr- una parte, lo confesado, cuente como verdad.
nicas que exigen mecanismos igualmente Y esto, siguiendo el aforismo segn el cual
complejos para que algn grado de verdad lo mejor es enemigo de lo bueno, podra
sea alcanzable. ser una solucin subptima pero alcanzable.
Al fin y al cabo, difcilmente se encuentra un
En este sentido y al menos en un plano solo sistema jurdico en el que la Verdad se
terico es plausible pensar que el diseo considere un fin absoluto que no cede ante
institucional que se adopte condicionar otros valores que se consideran tiles o
la mutua implicacin de los resultados que importantes para la sociedad.
alcancen los distintos componentes del
sistema adoptado para la averiguacin de la Por eso, lo que parece resultar de todo esto
verdad. Por eso, del Acuerdo resulta llama- es que en el Acuerdo la Verdad importa (e
tivo el hecho de que prcticamente se haya importa mucho) pero no lo es todo. Y por
independizado la labor de la Comisin con ello se le trata como un principio (el prin-
respecto a la labor de la JEP: mientras aqulla cipio de Verdad), susceptible de ser ponde-
dispone de un amplio repertorio de instru- rado sobre todo en los casos concretos
mentos de averiguacin y de cierta libertad juzgados por la JEP ms que como una
para la valoracin de los mismos, sta tiene regla inderrotable.
21
B. Qu son y cmo operarn los rganos de la JEP?
1. Descripcin General componente de justicia se desarrolla a
travs de la llamada Jurisdiccin Especial
El texto del Acuerdo concibe el componente para la Paz JEP, que est dividida en tres
de justicia como uno de los cinco meca- partes: i. la Unidad de Investigacin y Acusa-
nismos y medidas (en realidad, tres meca- cin (UIA); ii. las tres Salas (SRVDHC, SDSJ,
nismos y dos grupos de medidas) que inte- SAI); y iii. el Tribunal para la Paz (TP), el
gran el Sistema Integral de Verdad, Justicia, cual est, a su vez, conformado por cuatro
Reparacin y No Repeticin SIVJRNR. Dicho secciones.
Fuente: Elaborado por Julin Correa Saavedra con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
22
prevalezca sobre los dems, el detalle de la Cules hechos se juzgarn?
JEP deja claro que, al menos en la mayora
Los cometidos antes de la entrada en vigor
de los casos, al amparo de la garanta de no del Acuerdo Final, que sean:
repeticin prevalecer la verdad, seguida de
Graves infracciones al Derecho Interna-
la reparacin y, solo de manera marginal se cional Humanitario
dar lugar a la justicia, entendida como la
Graves violaciones de los Derechos
aplicacin de penas efectivas a los responsa-
Humanos
bles de los delitos que no sean amnistiables,
ni indultables. Esta concepcin de la justicia Por qu slo estos?
es evidentemente reductiva, pues la justicia
Porque los dems delitos (principalmente
no se limita a la imposicin de sanciones, los delitos polticos, como el de rebelin, y
pero coherente con el resto del Acuerdo, en otros delitos conexos) seran susceptibles
la medida en que la reparacin efectiva y las de indulto o amnista, en el mayor grado
garantas de no repeticin y el cumplimiento posible, segn el protocolo II de los Conve-
de instrumentos internacionales en materia nios de Ginebra. Tales amnistas estn condi-
cionadas a la finalizacin de la rebelin y se
de DIH y DIDH se instrumentan mediante los
otorgaran por un subcomponente de la JEP,
otros componentes.
que es la Sala de Amnistas e Indultos SAI.
Fuente: Elaboracin propia con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
23
2.1. La UIA (Unidad de carcter transitorio de la justicia transicional,
Investigacin y Acusacin) que busca privilegiar los reconocimientos
de responsabilidades y evitar la impunidad
Dado que el SIVJRNR privilegiar el recono- de los casos ms graves, siempre que no
cimiento de responsabilidades tanto indi- se trate de graves violaciones a los dere-
viduales como colectivas la regla general
chos humanos o al derecho internacional
de las condenas que imponga el TP ser la
humanitario.
aceptacin voluntaria de los hechos por
parte de los responsables. En esos casos,
pues, no habra investigacin ni acusacin 2.2. Las Salas: SRVRDHC, SDSJ,
por parte de ninguna autoridad. En otras
SAI
palabras, las competencias para investigar
y acusar ante el TP que tendr la UIA slo
se activarn cuando la SRVDHC, o la SDSJ, o 2.2.1. La SRVRDHC (Sala
la Seccin de Revisin del TP, le enven un de Reconocimiento de
caso, principalmente por el hecho de que Verdad y Responsabilidad y
alguien no reconozca su responsabilidad
Determinacin de los Hechos y
ante aquellas salas.
Conductas):
En cierta medida, la UIA es el equivalente
Esta Sala debe decidir si un hecho determi-
funcional de lo que hace la Fiscala General
nado (preferentemente los casos ms graves
de la Nacin en la jurisdiccin ordinaria.
y las conductas o prcticas ms represen-
Pero la UIA no tendr relacin con dicha
tativas) fue cometido en relacin con el
entidad ni en su conformacin ni en su
funcionamiento, salvo por la necesaria cola- conflicto armado o con ocasin de este y,
boracin que deber recibir para su correcto en consecuencia, si es de competencia del
funcionamiento. SIVJRNR.
24
2.2.2. La SDSJ (Sala de Definicin As las cosas, si no hay reconocimiento de
de Situaciones Jurdicas): responsabilidad, esta Sala evala si, segn la
gravedad del caso, remite el caso a la SAI o
Aunque en el Acuerdo no es muy claro qu
a la SRVDHC.
significa definir situacin jurdica, es claro
que no es lo mismo que significaba en los
sistemas procesales anteriores a la ley 906 2.2.3. La SAI (Sala de Amnistas
de 2004, cuando definir la situacin jurdica
e Indultos):
consista en decidir si se impona o no algn
tipo de medida de aseguramiento mientras La SRVDHC debe remitir a la SAI el listado de
llegaba el juicio. quienes se beneficiaran con estas medidas,
siempre que sus conductas sean amnistia-
Esta Sala conocer de tres tipos de supuestos:
bles o indultables. La SAI determinar cul
- Personas que no sern amnistiadas, ni medida aplica, pero podr otorgarlas
indultadas, ni sern incluidas en la reso- de oficio o a peticin de parte incluso a
lucin de conclusiones. personas ya condenadas o investigadas, de
- Personas que no sern declaradas conformidad con lo que se establezca en la
responsables ante el TP, porque sern Ley de Amnista, que deber ser tramitada
amnistiadas o indultadas. en el Congreso como parte de la implemen-
tacin del Acuerdo Final. Esta competencia
- Sentencias (condenas) proferidas por la
tambin podr ejercerla cuando el TP al
justicia ordinaria, a personas a las que s
estn cobijadas por la JEP, en los casos conocer de alguna conducta, considere que
en los que el condenado as lo solicite. es amnistiable o indultable.
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2.3. El TP someten a un juicio. Ante la ausencia
de reconocimiento de responsabilidad,
Aunque no se dice expresamente que se la SRVRDHC debe decidir si enva las
trate de un Tribunal penal y dado que la actuaciones a la UIA para que sta, en
reparacin a las vctimas se tramita por otro
ejercicio de sus competencias, deter-
cauce se trata de un rgano judicial para
mine si hay lugar a la acusacin. Slo
juzgar las conductas que constituyan delitos
en caso de que sta lo haga, se activa
que no sean amnistiables, ni indultables en
la competencia de esta seccin del TP,
los trminos del protocolo II de los Conve-
nios de Ginebra y tiene por finalidad imponer caso en el cual se debe adelantar un
penas y medidas restrictivas de derechos. juicio contradictorio en el que, adems,
Sus decisiones, por lo tanto, constituirn se podr condenar al Estado o a otras
cosa juzgada (as como las decisiones de las organizaciones (por ejemplo, las guerri-
Salas que concedan amnistas o indultos y llas) a efectuar reparaciones simblicas.
las que definan situaciones jurdicas).
Esta Seccin, adems, es la encargada
de decretar las medidas cautelares que
Con respeto del principio de doble instancia,
le solicite la UIA.
el Tribunal estar conformado por cuatro
secciones, as: En ambos casos, tienen plena aplicacin
principios como los de debido proceso,
- Dos secciones de primera instancia: garanta de defensa y presuncin de
inocencia.
Una, para quienes s reconocen respon-
sabilidad ante la Sala de Reconocimiento - Una seccin de apelaciones (SA):
de Verdad y Responsabilidad y Deter- Aunque las decisiones de las Salas y de
minacin de los hechos y conductas, las Secciones del TP pueden ser objeto de
rgano que dictar una resolucin que recurso de reposicin (ante la propia Sala o
equivale a la acusacin del proceso Seccin que la haya proferido, cosa que no
penal ordinario. En estos casos, las ocurre en el procedimiento normal, en el que
sentencias que profiera el TP si efec- las sentencias no son susceptibles de este
tivamente corresponden las conductas recurso), la Seccin de Apelaciones cumplir
reconocidas con los responsables de la funcin de juez de segunda instancia
respecto de todas las decisiones adoptadas.
las mismas y las sanciones previstas
equivalen a las sentencias anticipadas
Esta Seccin tambin ser el juez que resol-
del Cdigo de Procedimiento Penal de ver los casos extraordinarios en los que las
2000 o al allanamiento o aceptacin sentencias vulneren derechos fundamen-
de cargos del Cdigo de Procedimiento tales de una vctima. Este tipo de recurso
Penal de 2004. Las condenas, en estos equivale funcionalmente a una accin de
casos, suponen una pena reducida en tutela contra decisin judicial.
funcin de los aportes a la verdad que
se hagan por parte del responsable. - Una seccin de revisin (SR):
Otra que se concibe como excep- Esta sala puede ser considerada como
cional para quienes no reconocen el rgano ms importante de todo el TP,
responsabilidad y, por lo tanto, se pues tiene a su cargo:
26
la determinacin de cules conductas imparcialidad (con respecto a las partes del
son conexas con los delitos polticos proceso) correspondiente.
(rebelin), en caso de dudas de las
dems secciones o salas; Para integrar las Salas o el TP, se exigirn los
mismos requisitos (en cuanto a formacin y
la revisin de las decisiones cuando se
experiencia) que se exigen actualmente para
produzca alguna de las causales que
ser magistrado de algunas corporaciones
el reglamento desarrollar (que sern
judiciales, as:
semejantes a los recursos procesales
extraordinarios: casacin o revisin). - Para ser magistrado de las Salas, se
la resolucin de conflictos de exigirn los mismos requisitos que se
competencias. exigen para ser magistrado de Tribunal
Superior de Distrito Judicial: ser ciuda-
el pronunciamiento sobre cualquier dano en ejercicio, ser abogado, no haber
decisin de cualquier autoridad que sido condenado a pena privativa de la
pretenda dejar sin efecto amnistas o libertad (salvo por delitos polticos o
indultos. culposos) y acreditar experiencia de
la revisin de las condenas impuestas 8 aos en cargos en la rama judicial o
por la justicia ordinaria (si lo solicita el Ministerio Pblico, o haber ejercido
la SDSJ), para determinar si dichas la profesin de abogado o la ctedra
sanciones son conformes con el SIVJRNR, universitaria durante el mismo perodo,
y verificar si ya ha sido cumplida. en reas relacionadas con la magistra-
tura que se ejercer
la revisin de las condenas impuestas
por la justicia ordinaria (a peticin del En cada una de las salas habr un
condenado), por hechos que podran mnimo de 6 magistrados, altamente
ser cobijados por el SIVJRNR. calificados, que se seleccionarn
con criterios de equidad de gnero y
respeto a la diversidad tnica y cultural,
mediante un proceso de seleccin que
3. Quines integran la d confianza a la sociedad colombiana.
JEP? - Para ser magistrado del Tribunal, se
Tanto las Salas (SRVDHC, SDSJ y SAI) como exigirn los mismos requisitos que se
el TP estn conformadas por personas que exigen actualmente para ser magistrado
tendrn la categora de magistrados, es decir, de una de las llamadas Altas Cortes
de funcionarios judiciales del Estado colom- Corte Suprema de Justicia, Consejo de
biano. Pero no sern funcionarios de carrera Estado y Corte Constitucional segn
judicial; es decir, no tendrn funciones juris- el art. 232 de la Constitucin: ser ciuda-
diccionales de manera permanente y sern dano en ejercicio, ser abogado, no haber
nombrados por un procedimiento especial sido condenado a pena privativa de la
que an no ha sido establecido. A pesar de libertad (salvo por delitos polticos o
ese rgimen especial, por tener la categora culposos) y acreditar experiencia de
de funcionarios judiciales deben actuar 15 aos en cargos en la rama judicial o
con independencia (de cualquier poder) e el Ministerio Pblico, o haber ejercido
27
la profesin de abogado o la ctedra y para casos de violencia sexual. Correspon-
universitaria durante el mismo perodo, der al mecanismo de implementacin del
en reas relacionadas con la magistra- acuerdo que aun no se ha definido el
tura que se ejercer. desarrollo de todos los criterios.
Referencias bibliogrficas
Haack, Susan, 2013: Putting phiplosophy to work. Inquiry and its Place on Culture. Expanded ed.
Amherst: Prometheu, 345 p.
Nicols, Juan Antonio y Frpoli, Mara Jos, 2012: Teoras contemporneas de la verdad, 2 ed.
Madrid: Tecnos, 720 p.
28
V. Amnista poltica
post-conflictual: limitada
y condicionada
29
los efectos de las hostilidades, al tiempo para acudir al dilogo en pos de una termi-
que es debido intentar dar solucin nego- nacin pactada del conflicto armado porque,
ciada al conflicto armado, en cuanto haya precisamente, entre sus obligaciones como
alguna oportunidad de hacerlo9. Jefe de Estado y Comandante en Jefe de las
Fuerzas Armadas est la de resolver pacfi-
El imperativo derivado del derecho funda- camente los conflictos y trabajar en procura
mental a la paz es el de explorar las vas de alcanzar una situacin de paz en todo el
de la mediacin, el acercamiento y la nego- territorio nacional que garantice a todos el
ciacin para terminar la guerra interna, derecho fundamental a la paz (artculo 22).
siempre que se avizore una oportunidad Para lo cual el artculo 189 de la Constitu-
en la concreta coyuntura de desarrollo del cin le confiere mltiples atribuciones que
conflicto, por un asunto de coherencia: debe le permiten combinar la autoridad (conservar
haber congruencia entre el medio y el fin, si el orden pblico, usar la fuerza en defensa
la meta es la paz, el camino no debe ser la
guerra, sino la palabra, el dilogo, la poltica.
30
del sistema legal vigente, dirigir operaciones legal y electoral para llegar al poder. En
de guerra, proteger a las personas civiles en estas circunstancias, se les cerr el espacio
medio de la guerra) con los instrumentos y progresivamente se quedaron sin apoyos.
de poltica general (el dilogo, la media- De ah, la llegada a la mesa de negociacin
cin poltica, la diplomacia) en procura de de La Habana, despus de ocho meses de
una terminacin de la guerra mediante un acercamientos, que da inicio al proceso de
pacto de paz; de ah que en los trabajos paz en noviembre de 2012.
por la paz sea al Presidente a quien corres-
ponde convenir y ratificar los tratados de La meta es llegar a un acuerdo definitivo
paz, de todo lo cual dar cuenta inmediata al de paz, que consistira en el pacto entre
Congreso (numeral 6). las partes del conflicto para poner fin a las
hostilidades y que los insurgentes se desmo-
Tomando en cuenta la correlacin de fuerzas vilicen, abandonen las armas y retornen a la
en el conflicto y ante una coyuntura propicia
vida civil y, en lo sucesivo, desechen la guerra
a la paz, lo debido es intentar la negociacin
y la violencia como mtodo de resolucin de
en acatamiento a la Constitucin; no es un
conflictos, comprometindose a resolver sus
asunto de deseo y preferencia personal sino
divergencias por mtodos pacficos y demo-
un asunto de derecho y Constitucin, una
materia de derechos fundamentales y un crticos. Todo ello con el acompaamiento
deber de medios, no de resultados. Esta es de la sociedad civil, las organizaciones de
la hiptesis que se verific y que aprovech vctimas y la comunidad internacional.
el Presidente Santos. Con un fuerte debate y
Ni la justicia perfecta, ni la armona y plenitud
tensiones internas las FARC entraron en una
de la vida social se alcanzan con el acuerdo
etapa proclive a la finalizacin de la lucha
de paz, sino algo menos grandioso pero
armada: los mximos lderes pasan de 60
importante: la finalizacin de la guerra que
aos y llevan ms de treinta aos alzados
seala un hito en la creacin de un nuevo
en armas y en la selva y calcularon que no
marco para la convivencia civil y poltica de
era posible ganarle la guerra al Estado ya
todas las personas y sectores del pas. Con
que sus fuerzas se encontraban debilitadas
la incorporacin de los otrora insurgentes
militar y polticamente a causa de los fuertes
a la vida democrtica es previsible que se
golpes militares que durante varios aos
haga ms intenso el debate poltico, pues
les propinaron las fuerzas armadas esta-
en teora este sera el momento de afrontar
tales que les hicieron perder a muchos de
los factores sociales, econmicos y pol-
sus lderes y a una gran cantidad de comba-
ticos que originaron el conflicto armado. El
tientes y les quitaron la capacidad para prac-
conflicto desaparece como conflicto armado
ticar una guerra de posiciones ni siquiera en
y deviene nicamente conflicto poltico.
los territorios de mayor influencia. Adems,
quienes eran sus referentes en el Conti- A tal propsito, el Presidente de la Repblica
nente (Fidel y Ral Castro, Hugo Chvez, por no tiene que justificar la realizacin de los
ejemplo) les expresaron que la toma revo- dilogos de paz con los grupos insurgentes
lucionaria del poder central a travs de las ni solicitar el aval popular ni para conversar
armas era inverosmil y que la izquierda lati- ni para firmar el acuerdo definitivo de paz
noamericana deba volcar su lucha al campo al que se pudiera llegar, porque la paz es la
31
razn de ser de nuestra asociacin poltica condicionales) para obtener la voluntad de
y est dando cumplimiento a un cometido paz de todas las partes en conflicto, incluidas
fundamental del Estado y a su obligacin las fuerzas armadas estatales.
constitucional de proveer las condiciones
para la realizacin del derecho fundamental El recurso a los mecanismos alternativos de
a la paz, obligacin que debe asegurar an justicia transicional tiene un fundamento
contra el querer de una eventual mayora moral y jurdico que da solvencia a la adop-
adversa a la solucin pactada del conflicto. cin de frmulas polticas y jurdicas de
Como dice Ferrajoli, sera impropio e inacep- compromiso en pos de la recuperacin de
table el sometimiento de la paz, es decir de
la paz. Porque la paz es el fin esencial del
la solucin pacfica del conflicto en cuanto
Estado y un derecho fundamental consa-
negociada, a consultas populares, lamenta-
grado en la Constitucin.
blemente de incierto resultado: sobre la paz
no se vota ni se decide por mayoras, del
La guerra debe concluir mediante acuerdo, y
mismo modo que no se vota ni se decide
para eso se requiere combinar paz y justicia,
por mayora respecto de la dignidad o la
igualdad de las personas o respecto a otros indulgencia y responsabilidad. Esta concilia-
principios supremos como son el derecho a cin tiene fundamento moral y forma parte
la vida y las libertades fundamentales10. del arte de la poltica y de la dosis de genero-
sidad que una sociedad debe aportar en aras
Ahora, alcanzar la paz conlleva necesaria-
de la paz y la reconciliacin. Si se persiste en
mente aplicar frmulas de justicia transi-
cional: se trata de una solucin negociada de la mirada al pasado y en la obstinacin en el
una guerra prolongada y feroz y, por consi- castigo, no habr manera de transitar hacia
guiente, no hay vencedores ni vencidos y la paz.
el pacto, la transaccin y las concesiones
mutuas son indispensables. Es preciso Es primordial que hechos terribles sean
acudir a una justicia especial y excepcional, reconocidos por medio de una respuesta
distinta de la justicia ordinaria, que haga adecuada orientada hacia a las vctimas,
viable el paso a un futuro mejor. antes que a darles su merecido a los victi-
marios. Lo crucial es la reparacin a las
El Estado no va a hacer salir a los guerrilleros
vctimas, antes que castigar y causar dolor y
de la selva y de sus dominios territoriales
sufrimiento a los autores de los delitos.
a cambio de nada. La experiencia muestra
que ningn grupo insurgente renuncia unila-
teralmente a la lucha armada para que a
continuacin sus miembros sean encarce-
lados y castigados con penas de prisin de
larga duracin por los delitos cometidos con
ocasin del conflicto.
32
La obligacin del Estado de investigar, juzgar Difcilmente ese olvido colectivo y total
y sancionar a quienes han cometido graves pueda traer la paz, pues la reconciliacin
infracciones al derecho internacional no es slo aparente: es imposible borrar de
decae en los procesos de transicin, pero un tajo experiencias brutales, tanto en un
la urgencia de alcanzar la paz conlleva una plano individual como colectivo; es impo-
relativizacin de la persecucin y sancin sible negar el pasado y obligar a las vctimas
penal, siempre y cuando se cumplan unos
a olvidar y a que padezcan la injusticia en
estndares mnimos, indeclinables de
silencio y sin reparacin. El olvido slo sirve
sancin y de justicia reparadora en pro de
a los idelogos y autores de la barbarie de
las vctimas del conflicto. Es lo que se detalla
todas las partes en conflicto: mientras que
a continuacin.
las vctimas no pueden olvidar, los victima-
rios quieren que la sociedad y la administra-
cin de justicia se olviden de ellos.
Amnista poltica post-
Actualmente nada de esto parece aceptable.
conflictual: limitada y Durante las ltimas dcadas se ha verifi-
condicionada cado un cambio en el marco cultural y jur-
Las viejas maneras de terminar las guerras dico determinante sobre lo que se puede y
tanto en Colombia como en muchos otros no se puede pactar para salir de una dicta-
pases, consistan en un pacto paz cuyas dura o de una guerra. En tiempos del deber
propias clusulas excluan la memoria de lo de memoria el pasado no debe ser anulado,
sucedido y cualquier medida orientada al hay que registrar los atropellos cometidos
pasado traumtico, esto es, no persecucin contra la poblacin civil, reparar los daos,
penal ni reparacin a las vctimas. La frmula investigar y juzgar graves episodios de viola-
por excelencia era la amnista general, cin de los derechos humanos y recuperar
esto es, una medida legal que impone un a las vctimas. Esto implica que la transicin
olvido poltico y jurdico de todo lo hecho de la guerra a la paz no puede realizarse sin
en el conflicto armado (amnista viene de memoria y sin justicia; esa justicia es la de
amnestia: amnesia) e implica que no slo transicin, una justicia especial que concilia
las autoridades olvidan los graves delitos la respuesta al pasado traumtico y la nece-
cometidos durante la guerra y no empren- sidad de abrir camino a la paz ofreciendo
dern acciones penales, sino que se busca distintos dispositivos especiales de atenua-
un silencio y un olvido que impregnen a la cin punitiva, tales como la amnista parcial
sociedad para adormecer odios y resenti- y condicionada, penas alternativas condicio-
mientos. La finalidad era encubrir completa- nadas a la reparacin material y simblica
mente los crmenes del pasado eliminando de las vctimas, libertades condicionales,
cualquier investigacin; este olvido institu- memoria individual y colectiva, verdad.
cional era visto como una garanta de resta-
An en el nuevo marco cultural y jurdico
blecimiento de la paz, para lo cual se pasaba
signado por el deber de memoria y el
pgina y se decretaba un aqu no ha pasado
nada, como si la guerra con sus atrocidades deber de elaborar el pasado traumtico,
no hubiera sucedido. la amnista sigue siendo un instrumento
33
poltico y jurdico indispensable para por el delito ante un tribunal de justicia.
alcanzar la paz interna y facilitar la recon- No se ordena a las autoridades otorgar
ciliacin nacional. El derecho penal (tanto la amnista, sino que se les deja abierta
interno, como internacional) no puede esta posibilidad jurdica para que hagan
descartar la concesin de una amnista, uso de ella por motivos de grave conve-
como medida necesaria para obtener la niencia pblica (la garanta de la paz,
asunto pblico por excelencia y derecho
paz. Este es el sentido de la norma de la
fundamental) segn las necesidades de
Constitucin que faculta al Congreso de
la transicin y la prudencia poltica; ni se
la Repblica para conceder, por mayora
les autoriza a conceder cualquier amnista:
de los dos tercios de los votos de los
no una total (la amnista general), sino una
senadores y representantes, amnistas o
lo ms amplia posible, esto es, la que
indultos por delitos polticos por graves dentro de ciertos lmites facilite la paz y
motivos de conveniencia pblica (art- la reconstruccin de la convivencia civil. El
culo 150, num. 17). Como tambin es el objetivo es alentar un gesto de reconcilia-
sentido de la nica referencia explcita cin que contribuya a restablecer el curso
que el derecho internacional conven- normal de la vida en un pueblo dividido y
cional hace a la amnista y que posibilita enfrentado.
su aplicacin a los conflictos armados
Este es exactamente el espritu de lo
internos. El artculo 6, num. 5 del Proto-
pactado por el Gobierno y las FARC en el
colo Adicional II a los Convenios de
Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto: la
Ginebra, relativo a los conflictos armados
amnista deviene un mecanismo poltico y
no internacionales, que establece: A la
jurdico indispensable para poner fin a una
cesacin de las hostilidades, las autori- guerra prolongada y feroz, pues el mero
dades en el poder procurarn conceder recurso a la reduccin de pena puede ser
la amnista ms amplia posible a las un incentivo insuficiente para convencer
personas que hayan tomado parte en el a los insurgentes para que abandonen las
conflicto armado o que se encuentren armas y se reincorporen a la vida civil. Sin
privadas de libertad, internadas o dete- amnista no habra ninguna probabilidad
nidas por motivos relacionados con el de alcanzar el acuerdo definitivo de paz; no
conflicto armado. obstante, no toda amnista es admisible y
hay que hacer un delicado balance entre la
Tanto la Constitucin como el derecho necesidad de alcanzar la paz y las exigen-
internacional facultan a las autoridades cias de la justicia, con lo cual los crmenes
para emitir una medida legal extraor- graves cometidos con ocasin del conflicto
dinaria, cuya funcin principal es la de armado (crmenes de guerra y crmenes de
eliminar la posibilidad y las consecuencias lesa humanidad) deben ser objeto de la
de la responsabilidad penal en relacin actuacin sancionatoria de los tribunales
con las personas que hayan tomado parte de justicia, previendo frmulas de atenua-
en el conflicto y en relacin con determi- cin punitiva para estos graves delitos si se
nados delitos, con independencia de si revela integralmente la verdad y se repara a
la persona en cuestin ha sido procesada las vctimas.
34
Grfico 2: Delitos Amnistiables e Indultables segn la JEP
Fuente: Elaborado por Julin Correa Saavedra con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
El Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto La amnista cobijar los delito polticos
(nums. 23 y 38) prev una amnista limitada (rebelin, sedicin, asonada); en especial
para los delitos polticos (rebelin, sedicin el delito de rebelin, que es el delito en el
y asonada) y conexos, cometidos en el desa- que caractersticamente incurren los insur-
rrollo del conflicto, por las personas que gentes: se niegan a cumplir la obligacin
formen parte de los grupos rebeldes con los poltica que tienen como ciudadanos de un
cuales se firme el Acuerdo definitivo de paz. Estado cual es someterse al poder central,
Para aquellos que hayan sido acusados o obedecer el derecho, y toman el recurso
condenados por delitos polticos y conexos a la lucha armada colectiva y organizada
mediante providencias proferidas por la para confrontar y combatir al poder central,
administracin de justicia habr indultos. El decididos a combatir, matar y morir por la
Acuerdo condiciona el beneficio a que las victoria de su causa en contra del Gobierno
FARC prometan deponer sus armas incon- o del poder constituido, al que pretenden
dicionalmente y as facilitar la terminacin derrocar y sustituir.
de las hostilidades (condicin establecida
en el citado artculo 6, num. 5 del Protocolo Hacer la paz es reconciliarse polticamente
adicional II a las Convenios de Ginebra). De en el sentido de dejar de matarse y tratarse
ah que se contemple una clusula de revo- ya no como enemigos en el campo militar,
cacin de la amnista si la parte insurgente sino como rivales polticos que se guardan
viola las clusulas acordadas. respeto mutuo y reciprocidad democrtica
35
como personas y como ciudadanos del mismo Puesto que a la luz del derecho internacional
pas. Ello implica que el Estado renuncia a humanitario, hay un mundo regulado al inte-
castigar a los insurgentes por el mero hecho rior de la guerra y hay lmites a la violencia
de haber empuado las armas y combatido que pueden ejercer las partes en conflicto
en su contra y extiende este beneficio a los en su propsito de doblegar al adver-
delitos conexos, esto es, a los delitos que sario y no vale cualquier forma de atacar
inevitablemente estn ligados a la rebelin y al enemigo ni es nunca legtimo atacar a la
que son cometidos como una consecuencia poblacin civil, en ningn caso se podrn
inevitable del conflicto armado, tales como calificar de conexos al delito poltico las
porte ilegal de armas, dao en bien ajeno, infracciones al derecho internacional huma-
concierto para delinquir, lesiones personales nitario (los graves crmenes de guerra), como
y homicidios en combate (esto es, resul- tampoco los crmenes de lesa humanidad y
tado de las hostilidades contra el enemigo el genocidio.
dentro de los lmites establecidos por el
derecho internacional humanitario). Segn Tiene todo el sentido la concesin de
el Acuerdo, una ley de amnista, debatida y amnista por delitos polticos y conexos a los
aprobada por el Congreso de la Repblica, miembros de las FARC, pues segn la lega-
establecer cules sern los delitos amnis- lidad del Estado moderno este es el delito
tiables e indultables y cules los criterios caracterstico de quienes toman la opcin
de conexidad. No podrn ser amnistiados ni de la insurgencia armada para desafiar al
indultados los delitos que carezcan de rela- poder del Estado, de manera que la firma del
cin con la rebelin. acuerdo definitivo de paz vendra a ponerle
36
fin a la rebelin, al sellar el pacto de aban- representantes del Gobierno y de las FARC
dono de la lucha armada de carcter insur- sobre lo que pueden pactar en materia
gente: los miembros de las FARC dejan las de exenciones de persecucin penal, por
armas y cesan las hostilidades, se someten cuanto a la luz del derecho penal interna-
al ordenamiento jurdico, se comprometen a cional las amnistas generales se tornan
retornar a la vida civil y a adoptar la poltica
inadmisibles. Segn el Prembulo del Esta-
como forma de accin ajena a la violencia,
tuto de Roma vigente para Colombia desde
dentro de las instituciones democrticas
el 1. de noviembre de 2002 para crmenes
del orden nacional, regional y local bajo las
de lesa humanidad y genocidio y en lo que
condiciones demarcadas por la Constitucin
respeta a crmenes de guerra slo desde el
y las leyes. Es decir, dejan de ser insurgentes
y su vieja rebelin se convierte en slo 1. de noviembre de 200911, los crmenes
conflicto poltico: los antiguos enemigos ms graves de trascendencia para la comu-
militares ahora estn reconciliados en la nidad internacional en su conjunto no deben
medida en que abandonan los combates, se quedar sin castigo y que, a tal fin, hay que
respetan los unos a los otros como ciuda- adoptar medidas en el plano nacional e
danos, participan recprocamente en el intensificar la cooperacin internacional
juego democrtico y desempean un papel para asegurar que sean efectivamente
en las deliberaciones con respecto al futuro sometidos a la accin de la justicia. Hay
del pas. Seguir habiendo controversia, una decisin de poner fin a la impunidad
competencia, conflicto pero en el espacio de los autores de esos crmenes y contribuir
pblico-poltico y segn las reglas de la as a la prevencin de nuevos crmenes
democracia.
y, en consecuencia, se proclama el deber
La amnista slo est prevista para los respon- de todo Estado de ejercer su jurisdiccin
sables de delitos polticos y, obviamente, penal contra los responsables de crmenes
no cobija ninguno de los delitos cometidos internacionales.
por miembros de la fuerza pblica (fuerzas
militares y polica nacional) con ocasin del
conflicto. Ellos no cometen ningn delito
poltico, pues estn empleando las armas en
defensa del orden constitucional, segn la
funcin que les encomienda la Constitucin
(artculo 217), y si en operaciones militares
violan el derecho internacional humanitario 11 El 5 de agosto de 2002, el Presidente Andrs
y el derecho internacional de los derechos Pastrana ratific el Tratado de Roma, pero
hizo uso del artculo 124 del Estatuto, una
humanos cometen crmenes de guerra o
disposicin de transicin que permiti a
incluso crmenes de lesa humanidad, que los Estados firmantes invocar una exclusin
estn excluidos de la amnista. de la competencia de la Corte respecto de
supuestos crmenes de guerra cometidos en
La entrada en vigencia del Estatuto de su territorio o por sus nacionales, durante
un perodo de siete aos. Slo Francia y
Roma de la Corte Penal Internacional limita
Colombia acudieron a esta disposicin
considerablemente la discrecin de los transitoria.
37
El derecho internacional de los derechos carnal violento y otras formas de violencia
humanos, el derecho internacional huma- sexual, la sustraccin de menores, el despla-
nitario y el derecho penal internacional zamiento forzado, adems del reclutamiento
consagran la obligacin estatal de investigar, de menores), conforme a lo establecido en el
juzgar y sancionar a quienes han cometido Estatuto de Roma (num. 40).
crmenes de guerra, crmenes de lesa huma-
nidad o genocidio, por entender que afectan Estos graves delitos sern objeto de investi-
no slo a seres humanos concretos, sino a gacin y juzgamiento por parte de la Jurisdic-
intereses fundamentales de la comunidad cin Especial para la Paz que es un sistema
internacional en su conjunto. Los crmenes de justicia de transicin y con mecanismos
de derecho internacional no son asuntos alternativos serios para elaborar el pasado;
internos y frente a ellos rige el principio de de manera que hay un componente de
universalidad y de jurisdiccin universal. sancin por los graves crmenes cometidos
con ocasin del conflicto armado (lo que
No hay en el Estatuto de Roma norma que suele llamarse justicia retributiva), pero no el
prohba las amnistas; mas, en la prctica previsto de ordinario en el Cdigo penal, sino
se tiende a concordar en que las amnis- que para alcanzar la voluntad de paz de las
tas generales no son vlidas conforme al partes en conflicto se consagran penas alter-
derecho internacional porque descartan las nativas (penas restrictivas de la libertad) o
investigaciones penales, impiden que los una atenuacin significativa de la pena priva-
autores y partcipes de las violaciones de tiva de la libertad para los autores y part-
los derechos humanos sean identificados y cipes que confiesen sus crmenes, hagan una
procesados y cancelan el establecimiento revelacin completa de los hechos y reparen
a las vctimas, sean insurgentes o sean miem-
de la verdad dejando a las vctimas en la ms
bros de la fuerza pblica. La atenuacin de
completa indefensin12.
la respuesta penal facilita el avance a un
Si el Estado colombiano tiene el deber de estado de cosas mejor (la paz) y la justicia,
perseguir ciertos delitos de trascendencia se centra, antes que en castigar, en atender
internacional, no se puede conceder una a las vctimas mediante la justicia reparadora
amnista general (para todos los delitos (reparacin material y reparacin simblica).
cometidos con ocasin del conflicto armado)
en el proceso de paz, acompaada de una
renuncia a la verdad, a la memoria y a la repa-
racin a las vctimas. Este modelo de transi-
cin resulta incompatible con el Estatuto de
12 Ver, Kai Ambos, El marco jurdico de la justicia
Roma, aunque ste no contenga una norma
de transicin, 1. ed., Bogot, Editorial Temis,
expresa sobre amnistas. Aqu est el lmite 2008, pp. 7-117; Mark Freeman, Necessary
irrebasable a lo que las partes pueden pactar Evils: Amnesties and the Search for Justice,
en la mesa de negociacin: no sern objeto Cambridge, Cambridge University Press,
de amnista ni indulto las conductas tipifi- 2010; Pierre Hazan, Medir el impacto de las
cadas en la legislacin nacional que se corres- polticas de castigo y de perdn: en favor de
una evaluacin de la justicia de transicin,
pondan con los delitos de lesa humanidad, el
en Revista Internacional de la Cruz Roja, nm.
genocidio y los graves crmenes de guerra (la 861, 2006; Michael P. Scharf, The Amnesty
toma de rehenes u otra privacin grave de Exception to the Jurisdiction of the Inter-
la libertad, la tortura, las ejecuciones extra- national Criminal Court, en Cornell Interna-
judiciales, la desaparicin forzada, el acceso tional Law Journal, vol. 32, 1999.
38
Referencias bibliogrficas
Ambos, Kai, El marco jurdico de la justicia de transicin, 1. ed., Bogot,
Editorial Temis, 2008.
Freeman, Mark, Necessary Evils: Amnesties and the Search for Justice,
Cambridge, Cambridge University Press, 2010.
39
VI. Las implicaciones del
Acuerdo sobre Vctimas
para los Agentes del Estado
que participaron en el
conflicto armado
40
del Estatuto de Roma y la actuacin decidida Desde esta perspectiva, si bien es claro
de los tribunales regionales de Derechos que conceptualmente los Agentes del
Humanos, en particular de la Corte Interame- Estado pueden ser combatientes o no, en
ricana, se ha decantado la idea que no existe los documentos y pronunciamientos que
ningn tipo de inmunidad para los agentes se conocen del actual proceso de nego-
estatales que participaron en conflictos ciacin, cuando se utiliza el trmino de
armados, mxime cuando stos actuaron Agentes del Estado, generalmente se parti-
como autores o partcipes de graves viola- culariza para hacer referencia a los miem-
ciones a los derechos humanos, crmenes bros de la fuerza pblica. Por lo anterior, y
de guerra o de lesa humanidad, a pesar de por considerar que son los miembros del
la existencia de amnistas e indultos que Ejrcito y la Polica Nacional los ejemplos
dispusieran lo contrario. paradigmticos de los Agentes Estatales,
el presente escrito se propone abordar
Conscientes de esta tendencia, en el lo que hasta el actual momento de las
contexto del proceso de negociacin que negociaciones se conoce pblicamente
actualmente se adelanta con la guerrilla de sobre el rgimen de responsabilidad tran-
la FARC, el componente de la responsabi- sicional para los Agentes del Estado y en
lidad por los actos cometidos por los agentes particular para los integrantes de la fuerza
del Estado en el marco del conflicto armado pblica que hayan tenido participacin en
ha estado presente. Desde esta nueva pers- el conflicto armado.
pectiva, es claro que el Estado como ente
abstracto y de construccin poltico-jurdica Para ello, el presente escrito se estructura en
acta como parte del conflicto a travs de dos partes. En una primera parte se caracteri-
agentes. Para el caso colombiano, de manera zar el rgimen del fuero penal militar y poli-
genrica puede interpretarse por Agentes cial vigente que sirve como punto de partida
del Estado a todos aquellos funcionarios o para la discusin sobre la responsabilidad
servidores pblicos que actuaron o actan de los miembros de la fuerza pblica. En una
en nombre y representacin del Estado segunda parte, se destacarn los aspectos
Colombiano. Desde esta concepcin amplia, relevantes que constan en el Acuerdo sobre
podrn pertenecer a esta categora todos
los Derechos de las Vctimas en relacin a
los funcionarios de las ramas y rganos que
la responsabilidad por actos cometidos por
hagan parte del Estado Colombiano y no
Agentes Estatales. Antes de dar comienzo
slo los funcionarios del Gobierno Nacional.
al plan propuesto, se considera oportuno
Sin embargo, en el marco del actual proceso
advertir, por un lado, el nimo difusor y
de negociacin se ha venido indagando por
la responsabilidad de los agentes del Estado orientador que inspira el presente ejercicio;
que tuvieron o tienen participacin en el y por otro, que el que se trate de abordar un
desarrollo del conflicto armado colombiano aspecto de una negociacin an en desa-
que pretende terminarse, y a partir de all, rrollo hace necesario explicitar el carcter
establecer un rgimen de responsabilidad preliminar de lo ac expuesto, por lo cual se
transicional para ellos que contribuya a la recurre a la compresin y discrecionalidad
firma de un acuerdo de paz entre las partes del lector frente a posibles cambios que
enfrentadas. surjan en el objeto de estudio.
41
65 65
64 64
63 63
62 62
61 61
60 60
608653678905
59 59
58 58
57 57
56 56
42
pretendi ampliar el alcance del fuero militar
Los contenidos del
y policial a raz del escndalo de los falsos
positivos, reforma que posteriormente fue Acuerdo sobre las
declarada inexequible por la Corte Constitu- Vctimas del Conflicto
cional con fundamento en vicios de procedi-
miento en su aprobacin14.
para Agentes del Estado
Como punto de partida para acercarnos al
Como parte de esta tendencia, el ao inme- Acuerdo sobre Vctimas del Conflicto, debe
diatamente anterior se aprob mediante sealarse que dentro del equipo nego-
el Acto Legislativo 01 de 2015, una nueva ciador del gobierno ha participado de forma
reforma al artculo 221 Superior donde
permanente personal en retiro de las fuerzas
adems de mantenerse los elementos tradi-
armadas, a saber, los Generales Mora Rangel
cionales del fuero penal militar y policial,
y Naranjo Trujillo del Ejrcito y la Polica
se dispuso al Derecho Internacional Huma-
nitario como el ordenamiento que deba Nacional respectivamente, quienes gozan
ser aplicado en la investigacin y juzga- de una significativa representatividad en
miento de este tipo de conductas. Sobre ambas instituciones. Incluso, personal activo
esta nueva reforma, recientemente la Corte de las fuerzas armadas ha participado direc-
Constitucional ha declarado su constitucio- tamente en algunas subcomisiones tcnicas.
nalidad condicionndola a que se entienda Por lo tanto, en las negociaciones se ha
que la aplicacin del Derecho Internacional
contado con participacin activa y directa
Humanitario no puede excluir la aplica-
por parte de Agentes del Estado, as como en
cin convergente y complementaria del
la aprobacin de los Borradores Conjuntos,
Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, ya que en una interpretacin dife- incluyendo al Acuerdo sobre las Vctimas del
rente, advierte la Corte, se sustituira un pilar Conflicto.
esencial del texto constitucional vigente15.
A pesar de dicha participacin, surge la
De lo descrito puede afirmarse que han sido inquietud de si el rgimen propuesto de
frecuentes los intentos recientes de reforma responsabilidad transicional de los agentes
sobre el alcance de la figura del fuero penal del Estado ha sido o no objeto de negocia-
militar y policial por las vas ordinarias y cin. El Presidente de la Repblica ha sido
con pretensin de permanencia. De esta vehemente en afirmar que ste no ha sido
tendencia, debe advertirse que llama la aten- ni discutido ni negociado en la mesa de
cin el hecho de cmo siendo ste un tema
directamente relacionado con la terminacin
del conflicto armado y por ende, ser suscep-
tible de medidas de justicia transicional, no
se le haya dado este tratamiento, a pesar de
haber tenido lugar durante el desarrollo de
las actuales negociaciones de paz. Este es un 14 Corte Constitucional, Sentencia C-740 de
asunto que debe abordarse en el marco de la 2013 MP: Nilson Pinilla Pinilla.
justicia transicional, y no de forma aislada y 15 Corte Constitucional, Sentencia C-084 de
con carcter de permanencia. 2016 MP: Luis Ernesto Vargas Silva
43
dilogos, sino que ha respondido a una con lo cual se deja en claro que en ste se
discusin interna dentro del Gobierno incluye a los Agentes del Estado dentro del
colombiano16. En este sentido, si bien es componente de justicia del Acuerdo. Para
claro que sobre este rgimen de responsa- que las actuaciones de estos sean de cono-
bilidad poco se especfica en el Borrador cimiento de la Justicia Especial para la Paz,
Conjunto en comparacin con la responsabi- se requiere que estas sean conductas cons-
lidad de otros actores del conflicto, tambin titutivas de infracciones penales o disci-
es cierto que por la pretensin de integra- plinarias y que guarden relacin directa o
lidad de la que goza el sistema all creado, indirectamente18 con el conflicto armado o
la interpretacin de sus elementos a la luz hubieran sido cometidos por causa19 o con
de otros documentos y pronunciamientos ocasin de ste.
hechos en el contexto de las negociaciones
permiten vislumbrar los rasgos caracte- De ser este el caso, seala el Acuerdo que si
rsticos de lo que sera el rgimen transi- bien el componente de justicia operar de
cional de responsabilidad para los agentes forma simultnea e integral para todos los
pblicos. actores del conflicto, para los Agentes del
Estado, su aplicacin ser diferenciada, en
Entrando en materia, sea lo primero sealar tanto se les otorgar un tratamiento espe-
que el Acuerdo dispone expresamente que el cial, equitativo, equilibrado y simtrico20.
funcionamiento del componente de justicia Sobre el significado de cada uno de estos
del Sistema Integral de Verdad, Justicia, Repa- adjetivos debe sealarse que el Acuerdo
racin y No Repeticin- SIVJRNR es inescin- no lo aborda expresamente sino que ste
dible y se aplicar de manera simultnea e parece diferirlo hasta antes de la firma del
integral a todos los que participaron directa Acuerdo Final de paz21; sin embargo, de
e indirectamente en el conflicto armado17, pronunciamientos y documentos expedidos
16 Santos Caldern, Juan Manuel, Palabras del Presidente Juan Manuel Santos en la ceremonia de
ascensos de generales y almirantes de las Fuerzas Militares y la Polica Nacional. Bogot, 23 de
diciembre de 2015. El pronunciamento puede ser consultado en el siguiente enlace: http://es.pre-
sidencia.gov.co/discursos/Palabras-del-Presidente-Juan-Manuel-Santos-en-la-ceremonia-de-ascen-
sos-de-generales-y-almirantes-de-las-Fuerzas-Militares-y-la-Policia-Nacional
17 Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto, p. 24
18 As lo dispone el documento suscrito por el Ministro de Justicia y del Derecho, y Ministro de Defensa
Nacional sobre el particular. Compromiso del gobierno nacional en el marco del fin del conflicto
armado, para la aplicacin de la jurisdiccin especial para la paz a los Agentes del Estado Bogot,
Diciembre de 2015.
19 Idem.
20 Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto, p. 26.
21 A pgina 40 del Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto se establece que La configuracin defini-
tiva de las sanciones propias del sistema aplicables a los agentes del Estado, ser definida antes de la
firma del Acuerdo Final de Paz, respetando lo ya establecido en el JEP respecto a las sanciones propias,
alternativas y ordinarias.
44
en el contexto de la mesa de negociaciones rgimen penitenciario y carcelario estable-
se hace posible precisarlos con mayor cidos por las propias fuerzas. Por su parte,
detalle. As, del carcter diferenciado puede sobre el carcter equitativo puede sea-
afirmarse que hace referencia a reconocer larse que hace referencia a que el tiempo de
la calidad de garante de los derechos con la duracin de las sanciones, que son de natu-
que acta el Estado a travs de sus agentes, raleza propia, alternativa y ordinaria que se
y por ende, a adoptar la presuncin de que impongan a los agentes del Estado, ser en
el Estado ejerce de manera legtima el mono- todo caso el mismo definido en la Jurisdic-
polio de la armas. En palabras del Presidente cin Especial para todos los responsables.
de la Repblica, esto implicar que las actua-
ciones se presuman legales22 y que deber Y los parmetros de equilibrio y simetra,
parecen hacer referencia a que el alcance
ser en el proceso judicial donde ello se
de las amnistas e indultos otorgados sern
desvirte.
iguales para todos los actores del conflicto,
al igual que el catlogo de conductas sobre
El tratamiento especial hace relacin a la
las que se prohben expresamente dichos
ejecucin de las sanciones, ya que en el
beneficios. Con ello, en palabras del Presi-
caso de los agentes del Estado se aplicar
dente de la Repblica se evitarn injusticias
el fuero carcelario, es decir, que la privacin del pasado donde los soldados y policas
efectiva de la libertad, de ser el caso, se acaban en la crcel y los guerrilleros acaban
har en los establecimientos previstos en el libres23.
Tabla 1: Caractersticas del tratamiento de los Agentes del Estado que hayan
participado en el conflicto armado
Equilibrado y
Diferencial Especial Equitativo
Simtrico
Parte de la presuncin La ejecucin de las El quantum de las pe- Las amnistas e indultos
de legalidad de la ac- sanciones se har aten- nas establecidas ser sern iguales para to-
tuacin de los Agente diendo a un fuero car- igual que todas las par- das las partes del con-
del estado celario especial. tes del conflicto. flicto.
Fuente: Elaboracin propia con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
45
en el sentido de que la aplicacin del instancia mxima de cierre de esta Jurisdic-
Derecho Internacional Humanitario deber cin. En este sentido, todas las decisiones
ser convergente y complementaria con lo de la Jurisdiccin Especial para la Paz harn
dispuesto por el Derecho Internacional de trnsito a cosa juzgada y se garantizar su
Derechos Humanos. inmutabilidad. Por lo tanto, las decisiones
all adoptadas, slo podrn ser invalidadas
Frente al alcance de la responsabilidad o dejadas sin efecto por el mismo Tribunal.
de los Agentes del Estado, en particular
del personal militar y policial vale la pena Derivada de la prevalencia de la Jurisdiccin
destacar tres aspectos a los que hace refe- para la Paz, se establece el hecho de que
rencia explcita el Acuerdo. En primer lugar, sta pueda revisar las sanciones o investiga-
se encuentra que la responsabilidad del ciones penales, disciplinarias o administra-
mando no podr predicarse exclusivamente tivas que se hayan impuesto o se adelanten
en razn del rango, la jerarqua o mbito de contra Agentes del Estado. Esta revisin
la jurisdiccin del agente. Al respecto, seala deber hacerse a solicitud del sancionado o
el Acuerdo que la responsabilidad de los investigado y ser competencia de la Seccin
miembros de la fuerza pblica por los actos de Revisin del Tribunal. Sobre el alcance de
de sus subordinados deber fundarse en el la misma, seala el Acuerdo, que dicha juris-
control efectivo de la respectiva conducta, diccin se limitar bien a anular o extinguir
en el conocimiento basado en la informacin la responsabilidad o la sancin disciplinaria
a su disposicin antes, durante y despus o administrativa impuesta por conductas
de la realizacin de la misma, as como en relacionadas con el conflicto armado. En el
los medios a su alcance para prevenir, y caso de sanciones, la revisin podr hacerse
de haber ocurrido, promover las investiga- por inexistencia del hecho, por error mani-
ciones procedentes. En este sentido, no fiesto su calificacin jurdica o por tratarse
habr responsabilidad simplemente porque de una conducta amnistiable o indultable
un superior estaba encargado de esa unidad segn la ley de amnista. Como limitacin
y alguien de esa unidad cometi un delito24. a dicha revisin se establece el hecho de
que la solicitud del agente no podr llevar
En segundo lugar, en el Acuerdo se hace aparejada la reapertura de una investigacin
referencia a la prevalencia de la Jurisdic- penal por los mismos hechos.
cin Especial para la Paz sobre las dems
y su capacidad para revisar actuaciones En el caso de investigaciones vigentes, se
judiciales anteriores. Frente al primero de establece en el Borrador Conjunto que la
los aspectos mencionados, es claro que la Sala de Definicin de Situaciones Jurdicas
seguridad jurdica para los miembros de las tendr la funcin de resolver la situacin
Fuerzas Militares, la Polica Nacional y en jurdica de los Agentes del Estado que
general los Agentes del Estado, se deriva de
la participacin de stos en los diferentes
mecanismos del Sistema Integral, as como
de la investigacin, juzgamiento y sancin
por parte de la Jurisdiccin Especial para la
Paz, en particular, del Tribunal para la Paz, 24 Idem.
46
hayan participado en el conflicto armado dems actores del conflicto, las sanciones
cuando no hayan tenido la mayor respon- que se interpongan a los Agentes del Estado,
sabilidad de los delitos ms graves y repre- tendrn como finalidad esencial satisfacer
sentativos. En estos casos, frente a quienes los derechos de las vctimas y consolidar la
hayan cumplido las condiciones del Sistema paz. Por lo tanto, ellos debern contribuir
Integral, la Jurisdiccin Especial para la Paz al esclarecimiento de la verdad, reparar a
podr aplicar, segn el nivel de responsabi- las vctimas y garantizar la no repeticin.
lidad, medidas de resolucin de la situacin En relacin con la reparacin material de
jurdica, como por ejemplo la suspensin las vctimas, dispone el Acuerdo que el
de la ejecucin de la pena y la renuncia a la Gobierno Nacional impulsar las leyes que
persecucin penal, entre otras. definan la naturaleza, alcance y contenidos
de las medidas de reparacin de vctimas
El tercer aspecto relativo a la responsabi- por parte de los Agentes del Estado, en las
lidad de los agentes estatales se refiere a la cuales se garantizar la concurrencia del
finalidad de la pena y el condicionamiento Estado en las misma. Por lo tanto, el agente
de la misma. En virtud de los criterios de que no cumpla con lo anterior, o aporte de
integralidad del componente de justicia, manera dolosa informacin falsa perder el
se ha establecido que al igual que para los tratamiento especial de justicia.
No habr responsabilidad
exclusiva por el rango o
jurisdiccin
Fuente: Elaboracin propia con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
47
Conclusin preliminar
De lo hasta aqu dispuesto puede concluirse que el hecho de que el
proceso actual de negociacin que se adelanta entre el Gobierno y
las FARC incluya un rgimen de responsabilidad transicional para los
Agentes del Estado es cuando menos novedoso en el mbito interna-
cional. En palabras del Acuerdo logrado, dicha responsabilidad operar
de forma simultnea e integral para todos los actores del conflicto, pero
su aplicacin para los Agentes del Estado ser diferenciada, en tanto
se les otorgar un tratamiento especial, equitativo, equilibrado y sim-
trico. Del significado de estos adjetivos, se derivar no slo el apoyo y
legitimidad que estos agentes presten al proceso de negociacin para
poner fin al conflicto que nos aqueja, sino tambin qu tan adecuadas
son las medidas adoptada para evitar la impunidad que proscriben los
estndares internacionales y qu tan disuasivas son las garantas de
no repeticin que permitan que el fin de conflicto sea definitivo. Un
balance adecuado de esta tensin parece estarse procurando en las
negociaciones en curso.
48
VII. Rendicin de cuentas
de los terceros civiles
vinculados con el conflicto
Introduccin
En el curso de los ms de cincuenta aos en los que el conflicto interno
armado colombiano ha tenido lugar, los distintos actores armados que
han existido durante este periodo (grupos guerrilleros, fuerza pblica
estatal y grupos paramilitares, principalmente), no son los nicos que
han participado en la dinmica de violencia generalizada que ha afli-
gido al pas. Aunque es indiscutible que por regla general la pobla-
cin civil ha sido la que ha tenido que soportar las ms trgicas conse-
cuencias de los rigores del conflicto al punto de ser unnimemente
considerada como la mayor vctima del mismo tambin es verdad que
algunos de sus miembros en ciertos casos han estado involucrados
activamente en el desarrollo de la confrontacin armada y, excepcio-
nalmente, incluso en la perpetracin de graves delitos ocurridos en
el marco del conflicto. As pues, este ltimo grupo de individuos ha
sido englobado en la categora de terceros civiles vinculados con el
conflicto armado.
49
caracterstica comn el que sus miembros qued consignado el Acuerdo Sobre las
han estado relacionados, de alguna manera, Vctimas del Conflicto (quinto punto de la
con el conflicto armado interno colom- agenda de negociacin) mediante el cual
biano sin que ello signifique su adscripcin se crea el denominado Sistema Integral de
a ninguno de los actores armados enfren- Verdad, Justicia, Reparacin y No Repeti-
tados, es decir, sin que pueda predicarse de cin (en adelante, SIVJRNR).
estos individuos su condicin de comba-
tientes a la luz del derecho internacional Aun cuando este sistema de justicia tran-
humanitario25. sicional no se refiere expresamente a la
categora de terceros civiles, siguiendo
Ahora bien, en un escenario como el actual
una lgica semejante a la descrita lneas
en el que no slo se intenta poner fin por
atrs, el SIVJRNR estableci como uno de
medio de una negocin poltica al conflicto
armado en Colombia, sino en el que tambin sus objetivos (y principios) el de la rendicin
se pretende afrontar el legado de masivas de cuentas, prescribiendo que: mediante
atrocidades ocurridas en el transcurso del el establecimiento de responsabilidades,
conflicto mediante la puesta en marcha de todos los participantes en el conflicto, de
un sistema de justicia transicional que garan- forma directa o indirecta, combatientes o no
tice los derechos a la verdad, a la justicia y
combatientes, debern asumir su responsa-
a la reparacin de las vctimas, su proce-
bilidad por las graves violaciones e infrac-
dencia heterognea y su naturaleza civil no
implica que los terceros civiles vinculados ciones cometidas en el contexto y en razn
con el conflicto no deban comprometerse del conflicto armado, lo cual deja claro que
con un proceso de rendicin de cuentas en la aplicacin del SIVJRNR incluir tambin
el que se responsabilicen por sus actos y por a los miembros de la poblacin civil y que
los perjuicios causados con ellos. Ms an, en su condicin de objetivo y principio del
cuando su vinculacin con un proceso de
sistema dicho lineamiento se irradia conse-
tal ndole, les ofrece al mismo tiempo una
cuentemente a sus distintos componentes.
oportunidad nica para definir y clausurar
definitivamente su responsabilidad jurdica
De esta manera, el 15 principio de la Juris-
e incluso poltica y moral por los hechos
diccin Especial para la Paz (en adelante, JEP)
delictivos en los que participaron, especial-
mente si los mismos estuvieron relacionados justamente establece que este componente
con la comisin de delitos graves.
50
de justicia del SIVJRNR: es inescindible y de Justicia y del Derecho el pasado 25 de
se aplicar de manera simultnea e inte- mayo en el que se establecen los Elementos
gral a todos los que participaron directa o bsicos de la aplicacin de la Jurisdiccin
indirectamente en el conflicto, pauta que Especial para la Paz a terceros civiles27.
se concreta respecto de los miembros de la
poblacin civil involucrados en el conflicto Ms an, conforme al tercer prrafo del
cuales se examinan a continuacin. tambin que, por regla general, la JEP a travs
de su Sala de Definicin de Situaciones Jur-
El primero de ellos es el tercer prrafo del dicas, podr renunciar a la persecucin penal
numeral 32 de la JEP el cual prescribe en lo de los terceros civiles que hayan incurrido
pertinente que: Tambin sern de compe- en conductas de financiacin o en cualquier
tencia de la jurisdiccin especial para la paz otra clase de colaboracin con grupos para-
las conductas de financiacin o colabora- militares aunque sta haya sido voluntaria
cin con los grupos paramilitares, que no (no coaccionada), teniendo en cuenta que
sean resultado de coacciones, respecto de ese conjunto de conductas no implican por
aquellas personas que tuvieron una partici- s mismas la participacin determinante
pacin determinante o habitual en la comi- de los terceros civiles en la perpetracin
sin de los crmenes competencia de sta de algn delito enlistado en el numeral
jurisdiccin.
51
40 de la JEP que son los que constituyen Por oposicin, la competencia de la JEP
graves violaciones de derechos humanos y para investigar, juzgar y eventualmente
graves infracciones al derecho internacional sancionar a terceros civiles involucrados
humanitario y que, por ende, la JEP no podr en el conflicto se concentrar entonces en
amnistiar o indultar28. aquellos individuos que hayan incurrido
voluntariamente en las conductas de finan-
En este punto, es de resaltar, adems, que ciacin o colaboracin con grupos paramili-
el numeral 39 de la JEP permite considerar tares o guerrilleros siempre y cuando dicha
delitos conexos al delito poltico y, por
lo tanto, amnistiables o indultables: las
conductas dirigidas a facilitar, apoyar, finan-
ciar u ocultar el desarrollo de la rebelin,
por lo que los terceros civiles que hayan
incurrido en tales delitos eventualmente 28 El numeral 40 de la JEP dispone que: No
tambin podran recibir dichos beneficios sern objeto de amnista ni indulto ni de
penales. Lo anterior, se explica pues este beneficios equivalentes los delitos de lesa
humanidad, el genocidio, los graves crmenes
conjunto de conductas tampoco develan
de guerra, la toma de rehenes u otra privacin
necesariamente la participacin determi- grave de la libertad, la tortura, las ejecuciones
nante de estos ltimos en la comisin de extrajudiciales, la desaparicin forzada, el
graves violaciones de derechos humanos o acceso carnal violento y otras formas de
violencia sexual, la sustraccin de menores, el
graves infracciones al derecho internacional
desplazamiento forzado, adems del recluta-
humanitario perpetradas por agrupaciones miento de menores conforme a lo establecido
guerrilleas. en el Estatuto de Roma.
52
participacin sea catalogada como determi- Por otra parte, debe subrayarse que aunque
nante en la comisin de graves violaciones la comparecencia a la JEP es por regla general
de derechos humanos o graves infracciones de carcter voluntario, el tercer inciso
al derecho internacional humanitario. del mismo numeral 32 de la JEP dispone
tambin que, de acuerdo con los numerales
No obstante, es importante realizar algunas 48-t y 58-e de la JEP, los terceros civiles
aclaraciones con respecto a la afirmacin sobre los cuales haya sospechas fundadas
anterior: la primera se refiere a que en el acerca de su participacin determinante
texto de la JEP no se especifica qu deber en graves violaciones de derechos humanos
entenderse por el calificativo determi- o en graves infracciones al derecho inter-
nante, por lo que su alcance deber ser nacional humanitario que no hayan antes
precisado en la reglamentacin norma- comparecido por su propia cuenta ante la
tiva posterior que se lleve a cabo durante Sala de Verdad, de Reconocimiento y de Deter-
la implementacin jurdica del SIVJRNR. minacin de los Hechos de la JEP, debern
La segunda se refiere a que el criterio de hacerlo ante el rgano judicial de la JEP que
habitualidad que est contenido en el la Seccin de Revisin del Tribunal para la Paz
texto del tercer prrafo del numeral 32 determine, si sta ltima as lo ordena.
de la JEP no fue incluido en el comuni-
cado emitido por el Ministerio de Justicia De cualquier manera, debe tenerse presente
en el que se establecen los Elementos que los terceros civiles que finalmente
bsicos de la aplicacin de la Jurisdiccin rindan cuentas ante la JEP podrn recibir el
Especial para la Paz a terceros civiles, de lo tratamiento penal y punitivo especial propio
cual se infiere que la mera participacin de esta jurisdiccin de transicin segn lo
habitual por parte de terceros civiles dispone expresamente su numeral 63 el
en la comisin de graves violaciones de cual establece que: Las personas que sin
derechos humanos o graves infracciones
formar parte de las organizaciones o grupos
al derecho internacional humanitario
armados hayan contribuido de manera
parece que no ser un criterio suficiente
directa o indirecta a la comisin de delitos
para que la JEP decida perseguirlos penal-
en el marco del conflicto, podrn acogerse
mente. La tercera y ltima aclaracin se
a los mecanismos de justicia () y recibir el
refiere a que el numeral 5 del comuni-
tratamiento especial que las normas deter-
cado emitido por el Ministerio de Justicia
minen siempre que cumplan con las condi-
establece que el Tribunal Especial para la
ciones establecidas de contribucin a la
Paz de la JEP concentrar sus esfuerzos
verdad, reparacin y no repeticin.
de juzgamiento y sancin en quienes que
hayan participado de forma determinante
Esto significa que si los terceros civiles
en los delitos ms graves y representa-
efectivamente se allanan al reconocimiento
tivos, en particular aquellos que adquieran
de su responsabilidad por los delitos en
la connotacin de crmenes de guerra,
los que estuvieron involucrados y contri-
crmenes de lesa humanidad y genocidio,
buyen al esclarecimiento de la verdad en
lo cual parece restringir el catalogo de
graves violaciones de derechos humanos sede judicial, podrn ser beneficiados con la
y graves infracciones al derecho inter- imposicin de una sancin que tendr una
nacional humanitario que sern materia naturaleza fundamentalmente restaurativa
persecucin penal por parte de la JEP y reparadora que para su ejecucin podr
en caso de que terceros civiles hayan comprender una restriccin de derechos de
estado involucrados en tales hechos. libertad que en ningn caso podr consistir
53
en la reclusin en una prisin o crcel o en directa o indirecta en el conflicto, puedan
lugares equivalentes (numeral 60 de la JEP). hacer actos de reconocimiento de respon-
sabilidad y pedir perdn, en sus diversas
Por ltimo, es importante destacar que a
dimensiones, tanto por el dao y el sufri-
los terceros civiles a quienes les hayan
miento causado en las personas, como por
sido previamente impuestas condenas por
los impactos polticos y sociales de sus
la jurisdiccin ordinaria por causa de haber
actos; y en consecuencia ofrecer explica-
cometido delitos con ocasin del conflicto
armado, podrn beneficiarse de un examen ciones sobre los actos realizados, contribuir
ulterior que sobre stas realice la Seccin de a la reparacin, asumir compromisos de no
Revisin del Tribunal para la Paz, anlisis judi- repeticin y de construccin de la paz, entre
cial que puede dar lugar a que dicha seccin otros.
reemplace la sancin original impuesta por
una de aquellas propias de la JEP o deje sin No obstante, debe indicarse que, aun cuando
efecto la condena de comprobar la inexis- el Gobierno se compromete expresamente
tencia del hecho o un error manifiesto en su a promover la participacin de terceros
calificacin jurdica (numerales 58-a y 58-b en La Comisin (apartado 5.1.1.1.8 del
de la JEP). Adems, conforme al numeral 49
SIVJRNR), no queda suficientemente claro a
de la JEP, los terceros civiles podrn soli-
cules terceros civiles concretamente y en
citar a la Sala de Amnista o Indulto tales
beneficios penales y/o punitivos por la comi- qu circunstancias especficas se les exigir
sin de conductas delictivas que permitan la comparecencia ante dicha institucin y/o
su concesin. su asistencia a las audiencias pblicas que
la misma programe durante su periodo de
Por su parte, tambin la Comisin para el
actividad.
Esclarecimiento de la Verdad, la Convivencia
y la No Repeticin (en adelante, La Comisin) Finalmente, el componente del SIVJRNR que
como componente de verdad del SIVJRNR trata sobre las Medidas de Reparacin Integral
plantea la rendicin de cuentas de carcter para la Construccin de la Paz, (en adelante,
extrajudicial para los terceros civiles al Medidas de Reparacin Integral) igualmente
tener como uno de sus tres objetivos funda- se refiere a la rendicin de cuentas en clave
mentales el reconocimiento voluntario de reparadora y restaurativa, ya sea de forma
responsabilidades individuales y colectivas individual o colectiva, por parte de los
por parte de todos quienes participaron en terceros civiles vinculados con el conflicto.
el conflicto, reconocimiento que se entiende,
adems, como un gesto de contribucin a la As pues, en los Actos tempranos de reco-
verdad y a la reparacin de las vctimas y nocimiento de responsabilidad colectiva (y
como una garanta de no repeticin futura de peticin de perdn por el dao causado
de los hechos. a las vctimas) no slo debern participar,
bien sea con anterioridad o con posterio-
Es as como el texto que crea La Comisin ridad a la firma del acuerdo final de paz, el
prev como uno de los mecanismos para Gobierno Nacional y la guerrilla de las FARC
alcanzar el objetivo descrito la celebra- sino tambin: diferentes sectores de la
cin de audiencias pblicas en todos los sociedad que puedan haber tenido alguna
niveles del ordenamiento territorial: para responsabilidad en el conflicto. Estos actos
que quienes hayan participado de manera debern ser formales, pblicos y solemnes
54
y tendrn que realizarse tanto en el mbito compromisos de reparacin, se presume que
nacional como en el territorial y en ellos las contribuciones debern tener una rela-
tambin podrn presentarse actos volunta- cin directa con el entramado de sanciones
rios de reconocimiento de responsabilidad restaurativas establecido por la JEP en el
de naturaleza individual (apartado 5.1.3.1 apartado I de su Listado de Sanciones y
del SIVJRNR). tambin que podrn implicar acciones que
contribuyan a materializar el subcompo-
En el mismo sentido, con respecto a las nente de Medidas sobre restitucin de tierras
denominadas Acciones concretas de contri- en caso de que los terceros civiles hayan
bucin a la reparacin el Gobierno Nacional estado implicados en casos de despojo de
deber promover la participacin en dicha tierras.
clase de acciones: de agentes del Estado,
y otros que participaron de manera directa Por ltimo, se destaca que los Planes de
en el conflicto que hayan causado daos reparacin colectiva con enfoque territo-
como consecuencia de infracciones graves rial que pertenecen al subcomponente de
al Derecho Internacional Humanitario o Reparacin colectiva en el fin del conflicto y
de violaciones graves y manifiestas a los los cuales estarn orientados a reparar los
Derechos Humanos; as como de quienes daos ocasionados a las comunidades parti-
habiendo participado de manera indirecta cularmente victimizadas durante el mismo,
en el conflicto puedan haber tenido alguna se compondrn, entre otras, de un conjunto
responsabilidad (apartado 5.1.3.2 del de medidas de contribucin a la reparacin
SIVJRNR). Aunque no se especifica a qu tipo que debern incluir la participacin de
de contribuciones concretas se refiere este quienes cometieron daos con ocasin
subcomponente del sistema de Medidas del conflicto en desarrollo de las acciones
de Reparacin Integral con respecto a concretas de contribucin a la reparacin
los terceros civiles llamados a asumir (apartado 5.1.3.3.2 del SIVJRNR).
55
Grfico 4: Escenarios principales de rendicin de cuentas de terceros civiles
Fuente: Elaborado por Julin Correa Saavedra con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
Conclusin
Es un hecho claro que la poblacin civil se transicional para que los terceros civiles
ha erigido como el conglomerado humano reconozcan sus responsabilidades y contri-
vctima por excelencia del conflicto armado buyan a la materializacin de los derechos
interno en Colombia; sin embargo, durante a la verdad, a la justicia, a la reparacin y a
el dilatado transcurso de ste, algunos de la garanta de no repeticin de las vctimas
sus miembros se han visto involucrados y ofrecen, paralelamente, la oportunidad de
en dicha confrontacin y, excepcional- que aqullos clausuren definitivamente su
mente, algunos de ellos han participado responsabilidad jurdica y tambin poltica y
en la comisin de graves delitos. Por tal moral por los daos causados con sus actos.
razn, el SIVJRNR creado por el Acuerdo No obstante, no debe perderse de vista que
sobre las Vctimas del Conflicto plantea en el contenido completo del Acuerdo sobre las
sus distintos componentes la rendicin Vctimas del Conflicto deber ser implemen-
de cuentas por parte de este muy dismil tado jurdicamente a travs de una serie de
grupo de terceros civiles vinculados con el reglamentaciones normativas que debern
conflicto. Es as como la JEP, La Comisin y las precisar muchos de los asuntos que actual-
Medidas de Reparacin Integral establecen mente suscitan dudas e interrogantes dentro
distintos mecanismos en clave de justicia del cuerpo del texto del acuerdo.
56
VIII. La previsin de
penas y los baremos
internacionales
1. Premisas
El Acuerdo sobre las vctimas del conflicto, contenido en el Borrador
Conjunto suscrito el 12 de diciembre de 2015 entre los negociadores
del gobierno de Colombia y los representantes de las FARC-EP, esta-
blece en lo relativo a penas y sanciones por delitos cometidos en el
marco del conflicto armado interno, entre las ms importantes, las
siguientes pautas generales:
57
y reclutamiento de menores conforme a detallada y plena; 2) sanciones aplicables
lo establecido en el estatuto de Roma31. a quienes reconozcan su participacin en
los hechos objeto de enjuiciamiento y su
- Se hace un listado de sanciones, en cuya
responsabilidad ante el Tribunal para la
aplicacin se debern tener en cuenta los
Paz por primera vez antes de la sentencia
siguientes criterios: grado de verdad que
y 3) sanciones para quienes no reco-
la persona permita alcanzar, gravedad de
nozcan verdad, ni responsabilidad.
la conducta sancionada, nivel de partici-
pacin y responsabilidad de quien vaya - Las sanciones del primer grupo podrn
a ser sancionado, el cumplimiento de agruparse bajo el denominador comn
compromisos en materia de reparacin de penas alternativas, no determinadas
de vctimas y garanta de no repeticin32. aun, pero orientadas segn se insina
a trabajos y actividades en beneficio
- Las sanciones se dividen en tres grupos
de la comunidad y de las vctimas33; las
en funcin de la ayuda que se brinde
del segundo grupo seran de privacin
para el logro de la verdad de lo ocurrido
efectiva de la libertad entre 5 y 8 aos
con ocasin del conflicto armado: 1)
y las del tercer grupo, penas de prisin,
sanciones para quienes ofrezcan de
tambin efectivas, entre 15 y 20 aos.
manera temprana informacin exhaustiva,
Fuente: Elaborado por Julin Correa Saavedra con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
31 Ibid. p.28
32 Ibid. p.45
33 Ibid., pp.47-48. La denominacin de penas alternativas y trabajos en beneficio de la comunidad y de
las vctimas no se utiliza en el acuerdo, pero su contenido y orientacin nos permite agruparlas bajo
ese rtulo.
58
Varios de los aspectos sealados han moti- En la actualidad se considera mayoritaria-
vado voces de inconformidad, entre ellos la mente que la privacin de derechos del
posible extincin de las acciones penales o condenado que implica la pena se justifica
la suspensin de las penas de quienes ya han por la prevencin de delitos futuros. Ello
sido condenados por algunos de los delitos significa que la pena se legitima en una
que no se incluyen en la lista antes referida, consideracin utilitaria: la prevencin de
nuevos delitos.
como el narcotrfico; o el tipo y montos
de las sanciones previstas en funcin de
Esa consideracin de la pena en funcin de
la colaboracin o no que se brinde para la
su utilidad social y no de la realizacin de un
obtencin de la verdad. Segn las crticas,
valor absoluto de justicia, puede explicar no
ello supondra una intolerable impunidad
solo su imposicin, sino tambin el que en
que se reconocera con desconocimiento
determinados casos se renuncie al procesa-
de lo establecido en instrumentos interna-
miento o a la sancin de los responsables de
cionales suscritos por Colombia en el marco
ciertos hechos.
internacional de la lucha contra la violacin
de derechos fundamentales.
59
manera la frmula general para la mayora la especial gravedad de ciertos hechos, los
de los integrantes de las organizaciones cometidos con ferocidad y barbarie, no daba
armadas involucradas en el conflicto y en la lugar a la aplicacin de amnistas o indultos
negociacin, y sobre este punto no parece en relacin con ellos.
haber mayor desavenencia ni siquiera
entre los crticos del proceso. En este En la actualidad, los baremos internacionales
aspecto emerge claro, con las excepciones en materia de penas podran agruparse en
reconocidas en el Acuerdo, que el fin del dos. Por un lado, los relativos a la naturaleza
conflicto permite renunciar al castigo, dada de los delitos, que se refieren a las conductas
la existencia de otros objetivos de mayor que no podran quedar cobijadas por bene-
importancia al del castigo de quienes han ficios del tipo del indulto o la amnista que
delinquido durante su adscripcin a la orga- impliquen prescindir por completo de la
nizacin al margen de la Ley, como el de la imposicin de la pena; y por otro lado, los
efectiva finalizacin del conflicto. relativos a la naturaleza de la pena (penas de
prisin, multa, privativas de otros derechos,
Pero de ello emerge, como se ver a conti- etc.) y la entidad de la misma.
nuacin, que no todos los delitos cometidos
por los actores del conflicto posibilitan ese
mismo tratamiento; y que existen condicio-
2.2.1. Baremos relativos a la
nantes internacionales a la aplicacin gene-
naturaleza de los delitos
ralizada de amnistas e indultos. stos emergen de diversos instrumentos
normativos y decisiones de tribunales inter-
nacionales. Dada la naturaleza estrictamente
2.2. Los estndares penal de este instrumento, se tomar como
referencia para el anlisis de este baremo,
internacionales en materia el Estatuto de la Corte Penal Internacional
de graves violaciones de CPI y se harn las concordancias perti-
derechos fundamentales nentes en relacin con otras normas jur-
dicas o decisiones internacionales.
Como consecuencia de un discurso que
demanda severidad en la proteccin de los En primer trmino, debe tenerse en cuenta
derechos fundamentales, en diversos instru- que los delitos respecto de los que la CPI
mentos, la comunidad internacional exige tiene competencia son el genocidio, los
a Estados procesar y castigar la comisin crmenes de lesa humanidad, los crmenes
de graves afectaciones contra los derechos de guerra y el crimen de agresin. As las
fundamentales. cosas, puede decirse que el Acuerdo sobre las
vctimas del conflicto, recoge expresamente
En ello parece existir una pretensin retri- este estndar mnimo, en tanto excluye la
butiva (presentada como realizacin de posibilidad de que en relacin con estos
justicia) y la consideracin de que la pena delitos se pueda prescindir de la aplicacin
permitir prevenir la comisin de hechos de penas.
similares en el futuro por parte de otros
agresores. Anteriores procesos de paz en Otros instrumentos internacionales que
Colombia parecieron tener en cuenta que establecen la obligacin de sancionar con
60
penas adecuadas los delitos que impli- sobre las vctimas del conflicto no est orien-
quen graves violaciones de los derechos tado a sustraer o a disimular la responsa-
humanos, se derivan del Sistema Interame- bilidad penal de quienes hayan cometido
ricano de Derechos Humanos, de los Conve- delitos de competencia de la CPI. Ello por
nios de Ginebra de 1949 y del Protocolo cuanto dentro de los requisitos para acceder
1 Adicional34. Al igual que en el caso del a las penas alternativas, el responsable
instrumento mencionado en primer lugar, debe confesar sus crmenes (componente
el Acuerdo sobre la vctimas del conflicto de verdad), reparar a las vctimas y compro-
reconoce que las limitaciones para indultos meterse con la no repeticin de los delitos.
o amnistas tendrn como marco de refe- Semejantes exigencias sin desconocer la
rencia el Derecho Internacional en materia dificultad prctica para hacerlas efectivas-
de Derechos Humanos (DIDH) y el Derecho no permiten sostener, razonablemente, que
Internacional Humanitario (DIH). el acuerdo pretenda sustraer de responsa-
bilidad a los perpetradores de los crmenes.
De todo lo anterior se puede concluir,
primero, que en este aspecto el Acuerdo La duda que surge, en todo caso, es si las
sobre las vctimas del conflicto, coincide con penas alternativas y los montos de las que
las exigencias internacionales en materia sean efectivamente privativas de la libertad,
de los hechos que no pueden ser objeto de son compatibles con el Estatuto de la CPI. Al
revisar el texto completo de dicho estatuto,
amnistas o indultos.
se puede constatar que no existe una prohi-
bicin expresa en esta materia, y que por
2.2.2. Lmites relativos a la tanto, es posible sostener que el Estatuto de
naturaleza y quantum de la Roma no establece un criterio que permita
afirmar que la pena que se deba imponer
pena
sea necesariamente pena de prisin ni que
Es este el punto quiz ms complejo y se exija un monto mnimo de la misma.
opinable del Acuerdo sobre las vctimas del
conflicto. Tomando de nuevo como refe-
rencia el Estatuto de la CPI, pueden efec-
tuarse las siguientes consideraciones.
34 Vase Botero Marino, Catalina y Restrepo
Saldarriaga, Esteban, Estndares internacio-
Segn el art. 17-2a., del Estatuto de la
nales y procesos de transicin en Colombia
CPI, dicha Corte podra investigar, juzgar y en Uprimny, R. Justicia transicional sin tran-
sancionar a responsables de delitos de su sicin? Verdad, justicia y reparacin para
competencia, entre otros requisitos, cuando: Colombia, Bogot, Centro de Estudios de
Derecho, Justicia y Sociedad, p.52, disponible
la decisin nacional haya sido adoptada
en: http://www.dejusticia.org/files/r2_activi-
con el propsito de sustraer a la persona de dades_recursos/fi_name_recurso.201.pdf.
que se trate de su responsabilidad penal por En este mismo documento pueden consul-
crmenes de la competencia de la Corte tarse tambin decisiones de tribunales y
cortes internacionales de los cuales podran
De acuerdo con lo anterior, la parte sustan- derivarse estndares mnimos relacionados
con los delitos respecto de los cuales no
tiva del acuerdo reseado al comienzo de
puede prescindirse de la imposicin de la
este apartado, permite afirmar que Acuerdo pena.
61
En efecto. La intervencin subsidiaria de la hizo la Corte Constitucional a ese primer
CPI en virtud del principio de complemen- instrumento de justicia transicional que se
tariedad previsto en el Estatuto de Roma, no promulg en el pas.
exige que la intervencin de las autoridades
nacionales en la investigacin de los hechos Tampoco debe perderse de vista que Tribu-
de competencia de la Corte, se concrete en la nales internacionales, han reconocido
imposicin de penas privativas de la libertad rebajas sustanciales de la pena a respon-
en los montos previstos en el tratado (pena sables de graves violaciones a los derechos
de prisin perpetua revisable a los 25 aos; humanos e infracciones al derecho interna-
o pena de prisin hasta de treinta aos, arts. cional humanitario35.
77 y 110 del Estatuto de Roma). De hecho
el art. 80 del Estatuto reconoce la legis- La cuestin entonces es la del rgimen alter-
lacin interna a los efectos de la sancin nativo a las penas privativas de la libertad
de los comportamientos previstos en l. para quienes brinden tempranamente infor-
Ello permite considerar que las penas para macin eficaz sobre los hechos del conflicto
quienes colaboren con las investigaciones y sus efectos.
brindando informacin tarda sobre lo suce-
dido o sobre su intervencin particular en
los hechos (penas de 5 a 8 aos de prisin
efectiva) o para quienes no colaboren con
ese aspecto (penas de prisin hasta de 20
aos) no parecen resultar problemticas. Las 35 En este sentido, con las referencias y anlisis
primeras adems no se alejan de lo esta- de las decisiones de los Tribunales interna-
blecido en la Ley 975 de 2005 despus cionales, Botero Marino, Catalina y Restrepo
de la revisin de constitucionalidad que Saldarriaga, Esteban, ob. cit. pp-52-64
62
En este sentido pueden sealarse varias - En tercer lugar, la garanta del derecho
cuestiones: de las vctimas a la verdad, complemen-
tario al derecho a la justicia sobre el que
- La primera, es que la realizacin de los se pudiera incidir con la previsin de
fines de la pena, sobre todo en el marco las penas alternativas y a la reparacin
de la justicia de transicin, no solo que amerita un anlisis particular, puede
se logra a travs de la privacin de la avalar la implementacin de mecanismos
libertad. La generalizada comprensin alternativos de sancin como una forma
de ese instrumento como el que define de propiciar la mayor verdad posible.
el reproche que corresponde a la comi- Ello, de la mano de lo ya mencionado
sin de hechos graves, no debe perder acerca del efecto que en relacin con
de vista la necesidad de alcanzar los el afianzamiento de los valores de una
sociedad sin conflicto, pueden emerger
fines de la pena en el marco de la tran-
del reconocimiento de los hechos come-
sicin: posibilitar la efectiva desmovili-
tidos y del desvalor consustancial a ellos.
zacin de las estructuras criminales en
la prevencin de futuros delitos.
- En segundo lugar, si lo que se busca
con la pena es el castigo que mate- 3. Conclusin
rialice un juicio de reproche social El Acuerdo sobre vctimas es coherente con
sobre los hechos cometidos durante el la pretensin de la justicia transicional de
conflicto, ese fin puede alcanzarse con configurar un marco de aplicacin de penas
las declaratorias de responsabilidad excepcional, ms benigno que el de la
en las sentencias que derivarn de las justicia ordinaria, que posibilite la reintegra-
aceptaciones de responsabilidad por cin social de los actores del conflicto.
parte de quienes se postulen al proceso
y colaboren con informacin. A efectos Las medidas previstas en l en relacin con
de la reconfiguracin normativa de la las penas alternativas a la de prisin intra-
sociedad y la creacin de consensos mural o domiciliaria36, con todo y la nece-
sobre lo que ha de ser el esquema de sidad existente aun de precisar sus alcances,
valores sobre los que se haya de estruc- no resulta apartado de los baremos interna-
turar una sociedad sin conflicto es cionales, en el contexto de un acuerdo inte-
fundamental la afirmacin del desvalor gral que supone la terminacin del conflicto,
que entraan los actos merecedores la garanta de no repeticin, la verdad y la
de reproche, y la atribucin de respon- reparacin de las vctimas.
sabilidades por ellos, ms incluso que
la efectiva imposicin de penas. Esas
aceptaciones de responsabilidad, y 36 Tngase en cuenta que en el Acuerdo sobre
peticiones de perdn a las vctimas, que las vctimas del conflicto, textualmente
deberan ser debidamente publicitadas, se prev restriccin de la libertad: Las
en la dinmica de lo negociado con el sanciones propias del sistema, de confor-
midad con lo establecido en el numeral 60,
adversario, pueden resultar mucho ms
tendrn un contenido restaurativo y repa-
eficaces para el reforzamiento de los rador as como restricciones de libertades
valores de actuacin de la sociedad, y derechos, tales como la libertad de resi-
que la imposicin efectiva de penas en dencia y movimiento, que sean necesarias
la dinmica del castigo al criminal. para su ejecucin. (p.45)
63
IX. Anexo: acuerdo sobre
las vctimas del conflicto
SIVJRNR
64
Grfico 6: Organigrama de la estructura del SIVJRNR
Fuente: Elaborado por Julin Correa Saavedra con base en el Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto
65
5.1.1. Verdad: Comisin las vctimas, partcipes del conflicto e
para el Esclarecimiento de integrantes de los distintos sectores de
la sociedad interacten mutuamente e
la Verdad, la Convivencia y
intercambien vivencias y perspectivas.
la No Repeticin y Unidad
para la Bsqueda de Personas 5.1.1.1.1. Criterios orientadores:
dadas por Desaparecidas en
De los 13 criterios que orientarn la actua-
el contexto y en razn del
cin de La Comisin, se destaca el ltimo, su
conflicto
naturaleza extrajudicial que implica que (i) la
5.1.1.1. Comisin para el Esclarecimiento de comparecencia ante la Comisin no podr
la Verdad, la Convivencia y la No Repeticin conllevar una imputacin judicial penal
futura de quienes acudan a ella, (ii) la infor-
La Comisin para el Esclarecimiento de la
macin recibida por La Comisin no podr ser
Verdad, la Convivencia y la No Repeticin
trasladada a autoridades judiciales para ser
(en adelante, La Comisin) hace parte del
tenida en cuenta como prueba en proceso
componente de verdad del SIVJRNR. La
judicial alguno y (iii) los Comisionados no
Comisin ser un mecanismo indepen-
estarn obligados a declarar en procesos
diente, imparcial y de carcter extrajudicial
judiciales, estarn exentos del deber de
que buscar no slo satisfacer el derecho de
denuncia y sus opiniones y conclusiones no
las vctimas a la verdad, sino tambin contri-
podrn ser controvertidas judicialmente.
buir a la convivencia pacfica, a la reconcilia-
cin y a la no repeticin del conflicto interno 5.1.1.1.2. Mandato:
armado.
La Comisin tendr como mandato escla-
Por ello, La Comisin se trazar tres obje- recer y promover el reconocimiento de:
tivos fundamentales:
Hechos y prcticas que constituyen graves
- Contribuir al esclarecimiento de los violaciones a los derechos humanos y graves
hechos ocurridos durante el conflicto infracciones al derecho internacional huma-
y ofrecer una explicacin amplia de la nitario, en particular aquellas que tengan un
complejidad del mismo. carcter masivo; las responsabilidades de
- Promover y contribuir al reconoci- quienes que hayan tenido alguna participa-
miento de las vctimas del conflicto, al cin en estos hechos; el impacto humano y
reconocimiento de responsabilidades social del conflicto sobre (i) la sociedad en
por parte de todos los que individual general y sus distintos sectores en particular,
o colectivamente participaron directa (ii) el ejercicio de la poltica y el funciona-
o indirectamente en l y, en general, al miento de la democracia en su conjunto y
reconocimiento y rechazo por parte de (iii) quienes participaron directamente en
la sociedad de la barbarie de la guerra. conflicto; el contexto histrico, los orgenes y
- Promover la convivencia en los territo- mltiples causas del conflicto; los factores y
rios a travs de la creacin de escena- condiciones que facilitaron o contribuyeron
rios regionales de dilogo en los que a su desarrollo y persistencia; los fenmenos
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de paramilitarismo, desplazamiento forzado, mediante un acto pblico a las ramas
despojo de tierras y narcotrfico y, por del poder pblico y al conjunto de la
ltimo, las experiencias de resiliencia indivi- sociedad colombiana.
dual o colectiva y los procesos de transfor- - Implementar una estrategia de difusin,
macin positiva de organizaciones e institu- pedagoga y relacionamiento activo con
ciones a lo largo del conflicto. los medios de comunicacin para dar
cuenta, durante su funcionamiento, de
5.1.1.1.3. Perodo objeto de estudio de la los avances y desarrollos en el cumpli-
Comisin (mbito temporal): miento de todas las funciones de sus
funciones y asegurar la mayor participa-
Para abordar los distintos elementos de su
cin posible de la sociedad civil.
mandato La Comisin tendr como mbito
temporal el perodo del conflicto. Como ello 5.1.1.1.5. Proceso de escogencia:
supone un marco temporal extenso, ser
La Comisin estar conformada por 11
necesario que La Comisin establezca prio-
comisionados. stos sern elegidos por un
ridades de investigacin.
comit de escogencia que estar compuesto
5.1.1.1.4. Funciones: por 9 integrantes. El Gobierno y las FARC,
de comn acuerdo, seleccionarn a travs
Para el cumplimiento de su mandato se del mecanismo que pacten para ello a 6 de
destacan las siguientes tres funciones que los integrantes del comit. Los 3 integrantes
tendr La Comisin: restantes sern los delegados de 3 personas
u organizaciones que se acuerden en la Mesa
- Crear espacios, en especial audiencias de Negociacin. En todo caso, el comit de
pblicas nacionales y territoriales, que escogencia se elegir previamente a la firma
sirvan de escenario para or las voces del Acuerdo Final y tendr hasta 3 meses
de las vctimas y visibilizarlas, para que (contados a partir del cierre de la fase de
quienes hayan participado directa o postulaciones) para la seleccin de los comi-
indirectamente en el conflicto realicen sionados de los cuales mximo 3 podrn
actos de reconocimiento de respon- ser extranjeros. La seleccin de los comisio-
sabilidad y de peticin de perdn que nados deber adoptarse por mayora de 2/3
satisfagan los derechos a la verdad y a la de los integrantes del comit.
reparacin de las vctimas y para llevar
a cabo una reflexin conjunta sobre lo 5.1.1.1.6. Presidente/a de La Comisin:
ocurrido en el conflicto, sus causas y sus
consecuencias. El Presidente de La Comisin deber ser
colombiano y escogido de comn acuerdo
- Elaborar un informe final que tenga en
entre el Gobierno y las FARC a travs del
cuenta los diferentes contextos, refleje
mecanismo que se pacte para ello.
las investigaciones en torno a todos los
componentes del mandato y contenga 5.1.1.1.7. Duracin:
las conclusiones y recomendaciones
de su trabajo. El Informe de La Comi- La Comisin tendr una duracin de 3 aos
sin ser presentado de manera oficial incluyendo la elaboracin del informe final.
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Roberto Gmez Luca Arias Camilo Puerta
La Unidad para la Bsqueda de Personas dadas Se destaca que, en armona con su natura-
por Desaparecidas en el contexto y en razn leza extrajudicial, la informacin que reciba o
del conflicto (en adelante, UBPD) tambin
produzca la UBPD no tendr valor probatorio,
hace parte del componente de verdad del
por lo que no podr ser utilizada con el fin
SIVJRNR. La UBDP ser un mecanismo inde-
de atribuir responsabilidades en procesos
pendiente y autnomo y tendr un carcter
judiciales a excepcin de los informes
humanitario, extrajudicial y transitorio. Su
funcin principal consistir en dirigir, coor- tcnico forenses y los elementos materiales
dinar y contribuir a la implementacin de las asociados al cadver. En igual sentido, los
acciones humanitarias encaminadas a (i) la funcionarios de la UBPD no estarn obli-
recoleccin de la informacin necesaria para gados a declarar en procesos judiciales
establecer el universo de todas las personas y estarn exentos del deber de denuncia
dadas por desaparecidas, (ii) la consiguiente respecto al trabajo que desempeen.
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5.1.2. Justicia: contrario, la JEP podr imponer penas de
prisin con una finalidad esencialmente
El componente de justicia del SIVJRNR se retributiva.
materializar a travs de la creacin de la
denominada Jurisdiccin Especial para la La imposicin de cualquier sancin no
Paz (en adelante, JEP). sta ser una juris- inhabilitar la participacin en poltica
diccin especial de transicin que se encar- ni limitar el ejercicio de ningn derecho
gar de investigar, juzgar y sancionar a todas poltico de quienes hayan sido juzgados
aquellas personas que participaron directa y condenados por la JEP independien-
o indirectamente en la perpetracin de temente del delito cometido y ninguna
graves violaciones de derechos humanos personas podr ser extraditada por la
y graves infracciones al derecho interna- comisin de un delito sobre el que tenga
cional humanitario ocurridas durante el competencia la JEP.
conflicto armado y con anterioridad a la
suscripcin del Acuerdo Final de Paz. Los dems delitos cometidos en el marco
del conflicto, especialmente los delitos
Es as como la competencia la JEP se exten- polticos y los delitos que sean catalo-
der no slo a todos los combatientes gados como delitos conexos con stos, no
de grupos guerrilleros o rebeldes que sern competencia de la JEP y, en cambio,
suscriban un Acuerdo Final de Paz con el sern amnistiados o indultados conforme
Gobierno, sino tambin a los agentes del a una ley que se expedir para el efecto.
Estado y a los terceros civiles que hayan En todo caso, conforme a El Acuerdo, entre
participado en la comisin de graves viola- los delitos polticos debern incluirse la
ciones de derechos humanos o graves rebelin, la sedicin y la asonada y entre
infracciones al derecho internacional los delitos conexos con stos debern
humanitario. incluirse aquellos delitos relacionados
especficamente con el desarrollo de
Las sanciones que impondr la JEP tendrn estos ltimos, los delitos en los cuales el
como finalidad principal satisfacer los sujeto pasivo de la conducta es el Estado
derechos de las vctimas y consolidar y su rgimen constitucional vigente y las
la paz. Por ello, las sanciones debern conductas dirigidas a facilitar, apoyar,
propender por la restauracin de los lazos financiar u ocultar el desarrollo de la
sociales resquebrajados y por la reparacin rebelin.
de los daos causados siempre y cuando
los condenados satisfagan los condiciona- A continuacin se presenta un diagrama de
mientos de reconocimiento de responsabi- flujo en el que se sintetiza tanto la compe-
lidad, contribucin con el esclarecimiento tencia de la JEP como el funcionamiento de
de la verdad y compromiso con la no repe- cada uno de los rganos judiciales que la
ticin de sus conductas delictivas. De lo compondrn:
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Grfico 7: Flujograma de la JEP
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Plan de rehabilitacin psico-social para la El Gobierno Nacional abrir un espacio
convivencia y la no repeticin que tambin amplio de participacin en donde las
conlleva un compromiso del Gobierno en vctimas y sus organizaciones, as como
pos de impulsar estrategias de reconstruc- acadmicos expertos, organizaciones
cin del tejido social en las comunidades especializadas y defensores de derechos
que permitan fortalecer la confianza y la
humanos discutirn los lineamientos de la
convivencia pacfica entre los ciudadanos y
poltica pblica general de atencin y repa-
los excombatientes en proceso de reinser-
racin integral de la vctimas y propondrn
cin a la vida civil.
modificaciones o ajustes a sus distintos
5.1.3.5. Procesos colectivos de retornos de componentes que debern ser acatadas por
personas en situacin de desplazamiento y el Gobierno mediante la adopcin de las de
reparacin de vctimas en el exterior reformas jurdicas y polticas necesarias
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5.1.4. Garantas de no repeticin
El componente de Garantas de No Repeticin del SIVJRNR se sustenta
sobre la base de que la cabal implementacin de todos los compo-
nentes de este sistema y la de los dems acuerdos de la agenda de
negociacin, especialmente de aquel que se refiere al Fin del Conflicto
(punto 3), evitarn definitivamente que el conflicto armado interno y
las consiguientes graves y masivas violaciones de derechos humanos
que el mismo acarrea ocurran de nuevo en el futuro.
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2016 Centro de Anlisis Poltico, Universidad EAFIT
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2016