EL CONCEPTO

DE DERECHO
Por

H. L, A. HART
Pofesor de Filosofa del Derecho
en la
Univesidad de Oxford

SI,GUNDA EDICION
(Reimpresin)

Tneouccr os
GENARO R. CARRIO

AE}ELEDO-PERRO]T
BUENOS AIRES
 Ttulo del original
THE CONCEPT OF LAW
Oxford University Press, 1961 A. J. H.

[,a presente traduccin de The Concept of Law

se publica en virtud de un acuerdo con
The Clarendon Press Oxford

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@ by ABELEDO-PERROT S. A. E. e I.
Lavalle 1280 -- 1048 - Buenos Aires -- Argentina
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texto indispersables a ese efecto.
Los infractores sern reprimidos con las penas del artculo 172 y
concordantes del Cdigo Penal (arts. 2,9, 10,71,72,ley 71.723).

IMPRESO EN LA REPUBLICA ARGENTINA

 CAPTULO V

EL DERECHO COMO UNION DE REGLAS PRIMARIAS

Y SE,CUNDARIAS

I. UN NUEVO PUNTO DE PARTIDA

En los tres captulos precedentes hemos visto que, en varios

puntos cruciales, el modelo simple del derecho como rdenes
coercitivas del soberano no reproduce algunas de las caracterfuti-
as salientes de un sistema jurdico. Para demostrar esto no crei-
mos necesario invocar, como otros crticos, el derecho intemacio.
nal o el derecho primitivo, que algunos pueden considerar ejem-
plos discutibles o casos marginales de derecho; en lugar de ello
sealamos ciertas notas familiares del derecho de un estado mo-
demo, y mostramos que ellas resultaban desfiguradas o totalmen-
te desatendidas en esta teora demasiado simple.
Las principales fomas en gue dicha teora fracasa son Io
zuficientemente instructivas para merecer un segundo resumen.
Primero, se hizo claro que aunque entre todas Ias variedades de
derecho son las leyes penales, gue prohiben o prescriben ciertas
arriones bajn castigo, Ias que ms se parecen a rdenes respalda-
das_ por amenazas dadas por una persona a otras, tales leyel, sin
embargo, difieren de dichas rdenes en un aspecto importante,
a saber, que por lo comn tambin se aplican a quienes las san-
cionan, y no simplemente a otros. En segundo lugar, hay otras
variedades de normas, principalmente aquellas que confieren po-
testades jurcas para decidir litigios o legislar (potestades pr-
blicas) o para crear o modificar relaciones jurldicas (potesades
privadas), que no pueden, sin caer en el absurdo, ser intelpre-
tadas como rdenes respaldadas por amenazas. En tercer lugar,

-99 -
 hay reglas jurdicas que difieren de las rdenes en
su modo de Los tres captulos precedentes, por lo tanto, son testimonio
origen, porquc ellas no son creadas por nada
anlogo ur, ,r"r-
de un fracaso y, obviamente, hace falta empezar de nuevo. El
cripcin exp)cira. Finarmente, anriris cier dere?ho" ,t*i-
,os del soberano habitualme,te "r obedecicro y .r"""r"rir*"*" "n liu* fracaso, empero, es aleccionador, y mereci Ia consideracin de-
de toda limitacin jurdica, no da razn de Ia tallada que le dedicamos, porque en cada punto en gue la teora
co.,ti.,u"-a-" r"
arrtoridad legislativa, caracterstica de un moderno no se adecu a los hechos fue posible ver, por lo menos en forma
,;.t"rna i,r.- esquemtica, por qu tena que fracasar y qu es lo que haca
dico, y la-persona o personas soberanas .,o
pr"J".,-r.r"i""riii"._
das con el electorado o con Ia rcgisratura .r falta para obtener una mejor explicacin. La raz del fracaso es
un esrado ;;;"".
que los elementos con gue se ha construido la teora, a saber las
Ser rnenester ecordar gue al criticar as ideas de rdenes, obediencia, hbitos y amenazas, no incluyen, ni
la concepcin del
derecho como rdenes coercitii,as del sobeano, tampoco pueden producir mediante su combinacin, Ia idea de
consideramos tam-
bin una cantidad de artificios auxiriares que fueron regla, sin la cual no podemos abrigar la esperanza de elucidar ni
i.,tro,rrrcidos
a cosra de alterar Ia simplicidad primitiv d" h t.ou p;;;-r"- siquiera las formas ms elementales de derecho. Es verdad que
perar sus dificultades. P"ro ta-Lin estos recursos fracasaron. la idea de regla no es en modo alguno simple: hemos visto ya
[-lno de ellos, la nocin.i:
grd"l tcira, pareci no rener aplica- en el captulo III que, para hacer justicia a Ia complejidad de
c]n Ias complejas realidades de un ,iri"-, jurdico Lrn sistema jurdico, es necesario distinguir entre dos tipos dife-
1 ,nodl_o,
sino nicamente a situaciones mucho ms simples, rentes, aunque relacionados, de reglas. Segn las reglas de uno
tales .o_o tu
il" i" ,general que deliberadamenre se abstien'e " ir,r"ri".i. "n
Jes ordens dadas por sus subordinados.
de los tipos, que bien puede ser considerado el tipo bsico o pri-
Otros artificios, tales lnario, se prescribe gue los seres humanos hagan u omitan ciertas
conro el de tratar a las reglas que confieren acciones, lo quieran o no. Las reglas del otro tipo dependen, en
potestades .oio rn"-
ls fragmentos de reglas (ue irnpor"n deberes, cierto sentido, de las del primero, o son secrrndarias en relacn
o ,1" *"t"r-r-,o-
das ]as reglas como dlrigidas nicamente a los funciorr"rior, con ellas. Porque las reglas del segundo tipo establecen que los
d"r-
frguran las maneras seres humanos pueden, haciendo o diciendo ciertas cosas, intro-
".,
y se las usa efectiva^"ni"
!r" se alude a esas reglas, se las ao.r.ib.,
en Ia vida social. rro'r,o t1".,. *f* ducir nuevas reglas del tipo primario, extinguir o modificar reglas
res ttulos-para .btener nuestro asentimiento anteriores, o determinar de diversas maneras el efecto de ellas, o
que la
gi las reglas.de un juego son .,realmer,r"l, di.".rirur-p"ru
"rrir-" controlar su actuacin. Las reglas del primer tipo impren debe-
:,r:arDrtro. tr artiricir- para reconciliar
er el carcter auto-obligatorio res; las del segundo tipo confieren potestades, pblicas o privadas.
de la legislacin con Ia teora de que ,,.," I"f ; Las reglas del primer tipo se refieren a acciones que implican mo-
"r d.d.
a otros, fue considerar a los legiiladores, c,,ando ";;;,? vimiento o cambios fsicos; las del segundo tipo prevn actos que
capacidad oficial, como ufia persona que ordena ".r", "rr-r,
u ou,or,-":orr" conducen no simplemente a movimiento o cambio fsico, sino a
quienes se incluye a los propis legislajores en su capacidad
pri_ Ia creacin o modificacin de deberes u obligaciones.
vada. Este recurso r? i*p"cui", obligu u .o.npi",,,.nru.'lu
".r no contiene,
c,o, algo,gue ella Hemos ofrecido ya algn anlisis preliminar de lo que va
1"^?l*
lu.,ofi, d" ,nu regla que
de,ttnre Io que h,r), implicado en la afirmacin de que en un determinado grupo so
9.r"-hacer para legislar. porque s]o"conftr_
mndose con tal rcgla los legisradorei rienen una cial existen reglas de estos dos tipos, y en este captulo no slo
capacidad ofi-
ciel y una personalidad separada, que pueJe distinguirse l]evaremos ese anlisis un poco ms adelante sino que defende-
de la remos la tesis general de que en la combinacin de estos dos ti-
que poseen en cuanto individuos particulares,
pos de reglas se encuentra lo que Austin, errneamente, crea

-100- -l0l-
 l,rlx'rlll,rclo cn la nocin de rdenes coercitivas, a saber, 'ra
.Lrvc tlc la ciencia de la jurisprudencia". No pretend"r"rn*,'"i"r-
t.lmente, que siempre que se usa 'ton propiedad,, Ia palabra ,de-
recho" ha de hallarse esta combinacin de reglas priirarias y se-
crrndarias: porque resulta claro que los muy-variidos casos' res.
pecto de los cuales se usa Ia palbra "derecho" no estn unidos
enrre s por tal,nifoimidad simple, sino por relaciones menos di-
rcctas, a menudo por relaciones de analoga, de forrna o de con_
tenido, con un caso central. Lo que trJ"r"*o, de mostrar, en
ste y en los captulos- suhsiguienies, es que la mayor part de
Ias caractersticas del derecho gue se han presentad cro ms
lesconcertante^s y que han p_rovocado, y heco fracasar, ra bsque.
da de una definicin, pu""n ser claiificadas mejor si entende-
esjos dos tipos de reglas y la accin recproca enrre ellos.
Tro:,
Atribuimos a esta unin d elementos un lugar'central en razn
rie su poder explicativo para elucidar los conceptos que consti-
t,yen la_estructura del pensamiento jurdi"o. L" justificacidn
del uso_ de Ia palabra "drecho" para ,rr,
aparentemente
""-po q'rre puede ser
heterogneo de- casos es una cuestin secundaria,
abordada cuando se han aprehendido los elementor'""rit .l"r.
2, LA IDEA DE OBLIGACION
Se recordar que Ia teora del derecho como rdenes coer-
citivas, a pesar
{e s-us errores, parta de la apreciacin perfecta-
mente correcta del hecho de que donde hay normas juridicas Ia
conducta humana se hace en ilgn sentid no optativa, u obri-
gatoria. Al elegir este punto de partida, la teora
bien ins-
pirada, constrtrir una n,reva explicacin del "lrt"b"
derecho en r-
-y _al
minos de Ia interaccin de reglas primarias y secundarias, nosotros
tambin pa-rriremos de Ia miima idea. Sin'embargo, es aqul, en
este crucial-primer__paso, donde tenemos ms qu-e aprener de
Ios errores d aquella reora.
Recordemos la situacin del asaltante. A. ordena a B. en-
tregarle el dinero y lo amenaza con disparar sobre l si no crrm-
pl". De acuerdo con Ia teorla de IaJ rdenes coercitivas esta
situacin ejemplifica el concepro de obligacin o deber en ge.
-t02-
neral. La obligacin jurdica consiste en es situacin a escala
mayor; A. tienL que ser el soberano, habitualmente obedecido,
y las rdenes tienen que ser generales, prescribiendo cursos de
tonducta y no acciones aisladas. La plausibilidad de -pr9t9lder
que la situacin del asaltante despliega el significado de "obliga-
cin", consste en el hecho de gue, ciertamente, es una situacin
en la que diramos gue B., si obedeci, "se vio obligado" a ello.
Sin embargo, es igualmente cierto gue no describiramos adecua-
damente la situacin si dijramos, en base a estos hechos, que B.
"tena la obligacin" o el "deber" de entregar el dinero. As, des-
de el comienzo, resulta claro que necesitamos algo ms Para com-
prender la idea de obligacin. Hay una diferencia, todava no
ixplicada, entre la asercin de que alguien se tio obligado- a ha'
cei algo, y la asercin de que tenala obligacin de_hacerlo. Lo
primeio es, a menudo, una afirmacin acerca de las creencias
y motivos que acompaan a una accin: decir que B. se vio
obligado a entregar el dinero puede significar simplemente, co-
-o .rr.r" en el aso del asaltante, que l crey que si no lo haca
sufrira algn dao u otras consecuencias desagradables, y en-
treg el dinero para evitar dichas consecuencias. En tales casos
la perspectiva d lo que podra sucederle al agente si desobedece,
lr"ce qre algo que en otras circunstancias hubiera preferido hacer
(consrvar l di.rero) resulte una accin menos preferible.
Dos elementos adicionales complican ligeramente la elucida-
cin de la idea de verse obligado a hacer algo. Parece claro que
no pensaramos que B. se vi obligado a entregar el dinero si el
dao con qr" s lo amenaz hubiera sido, de acuerdo con- la
apreciacin comhn, un dao trivial en comParacin con- las des-
vlntajas o consecuencias serias, para B. o Para otros, de acatar
las idenes. Tal sera el caso, por ejemplo, si A. simplemente
hubiera amenazado a B. con pellizcarlo. Tampoco diramos, qui-
zs, gue B. se vio obligado, si no haba fundamentos razonables
pum p".rt"t que A. llevara a la prctica su amenaza de causarle
un dao relativamente serio. Sin embargo, aunque en esta no-
cin van implcitas tales referencias a la apreciacin comr- de
un dao coparativo y de un clculo razonable de probabilida'i,
-103-

el enunciado de gue una persona se vio obligada a obedecer a
otra es, en Io principal, un enunciado psicolgico que se efiere
a_ las creencias y motivos que acomparon a una accin. pero
el enunciado de que alguien tenial obligacin de hacer algo es
de un tipo muy ferente y hay numerosoi signos de esa difren-
cia. As, no slo ocurre que los hechos ,ceria de la accin de
8...y. sus creencias y motivos, en el caso del asaltante, aunque
suficientes para sustenrar Ia afirmacin de que B. se vio obligdo
a en_tregar su cartera, no son suficientes para sustentar el enun-
9, i" gue tena la obligacin de hacerlo Ocune tambin que
hechos de este tipo, es decir, hechos acerca de creencia, y **
tvos, no son necesarios para,la verdad de un enunciado que afir-
ma que-una persona tena la obligacin de hacer algo.-As, el
enunciado de 9J9 una persona tena la obligacin, pr ejemplo,
de decir la verdad o de presentarse a cumplir el seriicio *ilil"r,
sigue siendo verdadero aunque esa perso.ra creyera (razonable-
mente o no) que n-unca sera descubierto y que nada tena que
teme,r a causa de Ia desobediencia. Adems, minfias que el
ciado de que alguien tena esa obligacin es total-"rrte".rrrrr-
inde-
pendiente del problema de si efectivamente se present o no al
servicio militar, el enunciado de que alguien se vio obrigado a
hacer algo lleva normalmenre Ia implici'cin de gu" ,"ri*"rr"
lo hizo.
AlgyT tericos, etre ellos Austin, advirtiendo quizs la
general irrelevancia de Ias creencias, temores y motivs de una
persona ,r-espec_to de la cuestin de si ella tena obligacin de ha-
cer algo, han definido esra nocin no en trminos d esos hechos
subjetivos, sino en trminos de la pobabilidad o riesgo de que
-sufra
Ia persona que tiene Ia obligacin un castigo r, ,,-al,'
a manos de otos en caso de desobeencia. Esto, en efecto, es
tratar a Ios enunciados de obligacin no como enunciados peice
Igcos, sino como prediccionei o clculos del riesgo de rtcibir
un castigo o sufrir un "mal". A muchos teicos posteriores esto
tres ha parecido una revelacin, que trae a la tiena una nocin
esquiva y la reformula en los mismos trminos claros, rigurosos
y empricos que se usan en la ciencia. Algunas veces a sido
-104-
aceptado, en efecto, como la nica altemativa frente a las con-
cepciones metafsicas de la obligacin y el deber en tanto que
objetos invisibles gue existen misteriosamente "por encima" o
"por detrs" del mundo de los hechos ordinarios y observables-
Pero hay muchas razones para rechazar esta interPretacin de los
enunciados de obligacin como predicciones, y ella no es real-
mente la nica alternativa frente a una metafsica oscura.
La objecin fundamental es que la interPretacin predicti-
va oscurece el hecho de gue, cuando existen reglas, las desvia-
ciones respecto de ellas no son simples fundamentos para la pre-
diccin de que sobrevendrn reacciones hostiles o de que un
tribunal aplicar sanciones a quienes las transgreden; tales des-
viaciones son tambin una razn o justificacin para dichas reac-
ciones y sanciones. En el captulo IV ya hicimos notat esta in-
diferencia hacia el aspecto interno de las reglas; en el presente
captulo nos ocuparemos ms en detalle de ello.
Hay, empero, una segunda objecin, ms simple, a la in-
terpretacin predictiva de la obligacin. Si fuera verdad que el
enunciado de que una persona tena una obligacin significa que
era probable que l sufriera un castigo en caso de desobediencia,
seri una coniradiccin decir que dicha persona tena una obli-
gacin, por ejemplo, la de presentarse a cumplir el servicio mi-
litar, pero que debido al hecho de que consigui huir de la ju-
risciiccin, o pudo sobornar a la polica o al tribunal, no existe
Ia mnima probabilidad de que sea aprehendido o de que se le
aplique un castigo. En realidad no hay contradiccin en decir
esto, y tales enunciados son frecuentemente formulados y com-
prendidos.
Es verdad, por supuesto, 9ug en un sistema jurdico normal
en el que se sanciona una elevada proporcin de transgresiones,
rin transgresor corre usualmente el riesgo de sufrir el castigo;
-as
por 1o cmn,el enunciado de que una Persona tiene una obli-
gacin y el enunciado de gue es probable gue se lo castigue a
iarrsa de la desobediencia, sern ambos verdaderos. En verdad,
la conexin entre estos dos enunciados es de . algn modo ms
fuerte: por lo menos en un sistema nacional bien puede ocurrit
-105-
que, a meno ge en general sea probable. que se apliquen las
san-ciones a los transgresores, de poco o nada valdra hacer enun-
ciados particulares acerca de las obligaciones de una persona. En
este sentido, se puede decir que tales enunciados presuponen la
creencia en el funcionamiento normal continuado del sisterna de
sanciones, del mismo modo que en el ftbol la expresin "saque
lateral" presupone, aunque no afirma, que los jugadores, el rbi-
tro y el linesttan probablemente tomarn las consiguientes me-
didas. Sin embargo, es crucial para la comprensin de la idea de
obligacin advertir que en los casos individuales el enunciado de
que una persona tiene una obligacin segn cierta regla, y la pre-
diccin de que probablemente habr de sufrir un castigo u c*sa
de la desobediencia, pueden no coincidir.
Resulta claro que en la situacin del asakapre no hay obli-
gacin, aunque la idea ms simple de verse obligado a'hacer
algo puede bie ser definida segn los elemenros ill preserrtes.
-necesario
Pa.a comprender la idea general de obligacin como
preliminar para comprenderla en su formijurdica, debemos vol-
ver nuestra mirada a una situacin social distinta gue, a diferen-
cia de la situacin del asaltante, incluye la existencia de reglas
sociales; porque esta situacin contribuye de dos maneras al iig-
nificado del enunciado de que una persona tiene una obligacin.
Primero, Ia existencia de tales reglas, que hacen de ciertos tipos
de comportamiento una pauta o modelo, es el trasfondo normal
o el co_ntexto propio, aunque no ex?reso, de tal enunciado; y, en
segundo lugar, la funcin distintiva de este ltimo es aplicar tal
regla general a una persona particular, destacando el hecho de
que su caso queda comprendido por ella. Hemos visto ya en el
captulo IV que en la existencia de reglas sociales est de'por me-
dio una combinacin de conducta regular con una actitud distin-
tiva hacia esa conducta en cuanto pauta o modelo de comporta-
rniento. Hemos visto tambin las principales formas en que aqu-
llas difieren de los meros hbitos sociales, y cmo el variado vo-
cbulario normativo, ("deber", "tener gue", etc.), se usa para des-
tacar o poner de manifiesto la pauta o modelo y las desviaciones
respecto del mismo, y para formular las exigencias, crticas o re-
-106-
conocimientos que pueden basarse en 1. Dentro de esta clase de
trminos normativos, las palabras "obligacin" y "deber" forman
una importante subclase, y llevan consigo ciertas implicaciones
que por lo comn no estn presentes en las otras. De aqu que
aunque para entender la nocin de obligacin o deber es cier-
tamente indispensable captar los elementos que en general dife-
encian las rdas sociales de los meros hbitos, ello no es de por
s suficiente.
El enunciado de que alguien tiene o est sometido a una
obligacin, implica sin duda alguna la existencia de una regla;
sin embargo no siempre es el caso que cuando existen reglas, Ia
conducta requerida por ellas es concebida en trminos de ohli-
gacin. "El deba" ("he ought to have") y "ltena la obligacin"
("he had an obligation to") no son siempre expresiones intercam-
tiables, an cuando ambas coinciden en comportar une referencia
implcita a pautas o criterios de conducta existentes, o son usadas
para extraer conclusiones, en casos particulares, a partir de una
regla general. Las reglas de etiqueta o del habla correcta, son cier-
tamente reglas: ellas no son meros hbitos convergentes o regu-
Iaridades de conducta; se las ensea y se hacen esfuerzos para pre-
servarlas; son usadas para criticar nuestra conCucta y la conducta
ajena mediante el caracterstico vocabulario normativo, "Debes
guitarte el sombrero", "Es incorrecto decir 'fuistes"'. Pero usar, en
conexin con reglas de este tipo, las palabras "obligacin" o "de-
ber", serla engaoso o equvoco y no simplemente anmalo desde
un punto de vista estilstico. Describira en forma inadecuada
una situacin social, porque aunque la lnea gue separa las re'
glas de obligacin de otras reglas es, en ciertos puntos, una lnea
vaga, sin embargo la raz6n principal de la distincin es bastante
clara.
Se dice y se pensa que una regla impone obligaciones cuan-
do Ia exigencia general en favor de la conformidad es insistente, y
la presin social ejercida sobre quienes se desvan o amenazan con
hacerlo es grande. Tales reglas pueden ser de origen pura-
mente consuetudinario: puede no haber un sistema central-
mente organizado de castigos frente a la transgresin de ellas;
-t07-
la presin social puede nicamente asumir la forma de una reac-
cin crtica u hostil generalmente difundida que no llega a las
sanciones fsicas. Ella puede limitarse a manifestaciones verbales
de desaprobacin o a invocaciones al respeto de los individuos
hacia la regla violada; puede depender en gran medida de sen-
timentos tales como vergenza, remordimiento y culpa. Cuando
Ia presin es del tipo mencionado en ltimo trmino, podemos
sentimos inclinados a clasificar las reglas como parte de la mo-
ral del grupo social, y la obligacin impuesta por ellas como obli'
gacin moral. A Ia inversa, cuando entre las formas de presin las
sanciones fsicas ocupan un lugar prominente o son usuales, aun-
gue no estn definidas con precisin ni sean administradas Por
funcionarios, sino que su aplicacin queda librada a la comuni-
dad en general, estaremos inclinados a clasificar las reglas como
una forma rudimentaria o primitiva de derecho. Podemos, por
supuesto, halla ambos tipos de presin social seria tras lo que es,
en un sentido obvio, la misma regla de conducta. A veces esto
puede ocurrir sin que haya indicacin alguna de que una de ellas
es peculiarmente apropiada para ser la forma de presin pri-
maria, y la otra la secundaria; en tales casos la cuestin de si se
trata de una regla moral o de una regla jurdica rudimentaria
puede no ser susceptible de respuesta. Pero por el momento Ia
posibilidad de trazx la lnea entre el derecho y la moral no debe
detenernos. Lo que vale la pena destacar es que la insistencia en
Ia importancia o seried.ad de la presin social que se encuentra tras
Lrs reglas es el factor primordial que determinx que ellas sean con-
cebidas como dando origen a obligaciones.
Otras dos caractersticas de la obligacin van naturalmente
unidas a esta caracterstica primaria. Las reglas sustentadas por
esta presin social seria son reputadas impoantes porque se las
cree necesarias para la preservacin de la vida social o de algn
aspecto de ella al que se atribuye gran valor. Es tpico que reglas
tan obviamente esenciales como las que restringen el libre uso de
la fuera sean concebidas en trminos de obligacin. As tambir compulsin o de presin. De aqu que no es contradictorio decir
las reglas gue reclaman honestidad o veracidad, o que exigen que
cumplamos con nuestras promesas, o que especifican qu ha de
-r08-
hacer quien desempea un papel o funcin distintivos dentro del
grlrpo social, son concebidas en trminos de "obligacin" o qui-
ir, con ms frecuencia, de "deber". En segundo lugar, se reco-
noce generalmente que la conducta exigida Por estas reglas, aun-
qr" sa beneficiosa para otros, puede hallarse en conflicto con
lo que la persona que tiene el deber desea hacer. De aqu qtre se
piensa qr l.s obligaciones y deberes caractersticamente implican
iacrificio o renuncia, y la constante posibilidad de conflicto entre
la obligacin o deber y el inters es, en todas las sociedades, uno
<ie los lugares comunes del jurista y del moralista.
La imagen de una ligazn que ata a la persona obligada,
irnagen que la palabra "obligacin" lleva en s, y la nocin similar
de una deuda, latente en la palabra deber, son explicables en tr-
lninos de estos tres factores, que distinguen las reglas de obligacin
o deber de otras reglas. En esta imagen que persigue a buena
parte del pensamiento jurdico, la presin social aparece como
una cadena que sujeta a aquellos que tienen obligaciones para
que no puedan hacer lo que quieren. El otro exttemo de la ca-
dena est a veces en manos del grupo o de sus rePresentantes
oficiales, que reclaman el cumplimiento o aplican la pena; a veces
es confiado por el grupo a un particular, que puede oPtar entre
exigir o no el cumplimiento, o su valor equivalente. La primera
situacin tipifica los deberes u obligaciones del derecho penal;
la segunda, los del derecho civil, donde concebimos a los particu-
lares como titulares de derechos correlativos a las obligaciones.
Aunque estas imgenes o metforas sean naturales Y, guizs,
esclarecedoras, no debemos permitir gue se adueen de nosotros,
y nos lleven a una concepcin equvoca de la obligacin como al-
go que consiste esencialmente en algn sentimiento de presin
o compulsin, experimentado por los obligados. El hecho de que
Ias reglas que las imponen estn por lo general sustentadas Por una
presin social seria, no implica que estar sometido a una obligl
cin establecida por esas reglas es experimentar sentimientos de
que un cuentero empedernido tena obligacin de pagar el al-
quiler, pero no se sinti urgido a ello cuando se escap sin ha-
-109-
 Ias acepta, o como un miembro del grupo que las acepta y que
etlo. Sentirse obligado y tener una obligacin son cosas dife-
las usa como guas de conducta. Podemos llamar a estos puntos
rentes, aunque con frecuencia concomitantes. Confundirlas se-
de vista, el "punto de vista externo" y el "intemo", respectiva-
ra una manera de desinterpretar, en trminos de sentimientos
mente. Los enunciados hechos desde el punto de vista externo
psicolgicos, el importante aspecto intemo de las reglas que des-
pueden, a su vez, ser de tipos diferentes. Porque el ob,servador
tacamos en el captulo III.
puede, sin aceptar l mismo las reglas, afirmar que el grupo las
Este aspecto interno de las reglas es, en verdad, algo a lo que
acepta, y referirse as, desde afuera, a Ia manera en que ellos ven
tenemos que referirnos otra vez, antes de techazar, en forma fi-
las reglas desde el punto de vista interno. Pero cualesquiera
nal, Ias pretensiones de la teora predictiva. Porque un sostene-
sean las reglas, sean ellas de juegos, como las del ajedrez o del
dor de esta teora bien puede preguntamos por qu, si la presin
social es una caracerstica tan importante de las reglas que impo-
ftbol, o reglas jurdicas o morales, podemos, si lo preferimos,
ocupar la posicin de un obsewador que ni siguiera se refiere de
nen obligaciones, estamos tan interesados en destacar las insufi-
esa maner al punto de vista interno del grupo. Tal observador
ciencias de Ia teora predictiva, que asigna a esa misma carac-
se satisface simplemente con registrar las regularidades de con-
terstica un papel central, al definir la obligacin en trminos
tlucta observables en que parcialmente consiste Ia conformidad
de la probabilidad de que el castigo amenazado, o I reaccin
con las reglas, y aquellas regularidades adicionales, en la forma de
hostil, subsigan a la desviacin respecto de ciertas lneas de con-
reaccin hostil, reprobaciones, o castigos, gue enfrentan a las
ducta. Puede parecer pequea la diferencia que existe entre el
desviaciones. Despus de un tiempo el observador externo pue-
anlisis de un enunciado de obligacin como Ia profeca, o el
de, sobre la base de las regularidades observadas, correlacionar
clculo de probabilidad, de una reaccin hostil frente a la con-
Ia desviacin con Ia reaccin hostil y predecir con un aceptable
ducta inegular, y nuestra tesis de que si bien ese enunciado pre.
grado de acierto, calculando las probabilidades, que una desvia-
supone un'trasfondo en el que las conductas irregulares enfren-
cin de Ia conducta normal del grupo dar lugar a la reaccin
tan generalmente reacciones hostiles, su uso caracterstico, sin
hostil o al castigo. Tal conocimiento no slo puede revelar mucho
embargo, no es predecir esto, sino expresar que el caso de una
acerca del grupo, sino que puede capacitar al espectador para vi-
persona cae bajo tal regla. De hecho, sin embargo, esta diferen-
cia no es pequea. Por cierto que mientras no se capte su impor-
vir en l libre de las consecuencias desagradables que aguarda-
ran a quien intentara vivir en el grupo sin poseer tal conoci-
tancia no podremos entender adecuadamente todo el distintivo
miento.
estilo de pensamiento, discurso y accin humanos que va involu-
Sin embargo, si el observador se atiene realmente en forma
crado en la exis.tencia de reglas y gue constituve Ia estructura nor-
rlqida a este punto de vista extremo y no da ninguna explicacin
mativa de la sociedad.
de la manera en que los miembros del grupo que aceptan Ias re-
El siguiente contraste, que se formula tambin en trminos
del aspecto "intemo" y "externo" de las reglas, puede sewir p- glas contemplan su propia conducta regular, su descripcin de la
ra destacar lo que da a esta distincin su enorne importancia pa-
vida de stos no podr ser, en modo alguno, una descripcin en
trminos de reglas ni, por lo tanto, en trminos de las nociones
ra comprender no slo el derecho, sino Ia estructura de cualquier
de obligacin o deber que son dependientes de Ia nocin de re-
sociedad. Cuando un grupo social tiene cietas reglas de con-
gla. En lugar de ello, su descripcin ser en trminos de regulari-
ducta, este hecho abre la posibilidad de tipos de asecin estre.
dades de conducta observables, predicciones, probabilidades y sig-
chamente relacionados entre sf, aunque diferentes; porque es
nos. Para tal observador, las desviaciones de un miembro del
posible ocuparse de las reglas como un mero observador gue no

- ilo- -lll-
grupo respecto de la conducta normal sern un signo de gue
probablemente sobrevendr una reaccin hostil, y nada ms. Su
visin del problema ser como la de aquel que hab'iendo obser-
vado durante algn tiempo el funcionamiento de una seal de
tnnsito en una calle de movimiento intenso, se limita a decir
gue cuando se enciende la luz roja hay una alta probabilidad de
que el trnsito se detenga. El ve en Ia seal luminosa un simple
signo natural d.e que la gente se comportar de cierta manera, tal
como Ias nubes son un signo de que llove. De esa manera nues-
tro observador no ver toda una dimensin de la vida social de
aquellos a quienes observa, ya que para stos la luz roja no es un
mero signo de que los otros se detendrn: los miembros del gru-
po ven en la luz roja una seal para que ellos se detengan, /, por
ello, una raz6n paru detenerse de conformidad con las reglas que
hacen que el detenerse cuando se enciende la luz roja sea una
pauta o criterio de conducta y una obligacin. Mencionar esto es
introducir en la explicacin Ia manera en que el grupo contempla
su propia conducta. Es referirse al aspecto interno de las reglas,
vistas desde el punto de vista intemo.
El punto de vista externo puede reproducir muy aproxima-
damente la manera en que las reglas funcionan en la vida de
ciertos miembroe del grupo, a saber, aquellos que rechazan sus
reglas y nicamente se interesan en ellas porque piensan que la
violacin desencadenar, probablemente, consecuencias desagra-
dables. Su punto de vista tiene que expresarse diciendo: "Me vi
obligado a hacerlo", "Es probable gue me sancionen si....", "Pro-
bablemente Ud. ser penado si...", "EIIos le harn esto si...". Pe-
ro no necesita formas de expresin como "tena Ia obligacin"
o "[.Jd. tiene Ia obligacin", porque el]as son nicamente exigidas
rcr quienes ven su conducta y la de otras personas desde el pun-
to de vista intemo. Lo que no puede reproducir el punto de vista
extemo, que se limita a las regularidades obaervables de conduc-
ta, es la manera en gue Ias reglas funcionan como tales en la
vida de quienes norrnalmente constituyen la mayora de la socie-
dad. Estos son los funcionarios, abogados, o pafticulares que las
usan, en situacin tras situacin, como guas para conducir Ia
-rLz-
vida social, como fundamento para reclamaciones, demandas, re-
conocimientos, crticas o castigos, esto es, en tdas las transaccio-
nes familiares de la vida conforme a reglas. Para ellos la violacin
de una regla no es simplemente una base para Ia prediccin de
que sobrevendr cierta reaccin hostil, sino una razn paru esa
hostilidad.
Es probable que Ia vida de cualquier sociedad que se gua
por reglas, jurdicas o no, consiste, en cualquier momento dado,
en una tensin entre quienes, por una parte, aceptan las reglas
y voluntariamente cooperan en su mantenimiento, y ven por ello
-su conducta, y la de otras personas, en trminos de las reglas, y
quienes, por otra parte, rechazan las reglas y las consideran ni-
cmente desde el punto cle vista externo, como signos de un po-
sible castigo. Una de las dificultades que enfrenta cualquier teora
jurdica ansiosa de hacer justicia a la complejidad de los hechos,
es tener en cuenta la presencia de ambos puntos de vista y no de-
cretar, por va de definicin, que uno de ellos no existe. Quizs
todas nuestras crticas a la teora predictiva de la obligacin pue'
den ser resumidas de la mejor manera, diciendo que ella hrce
precisamente eso con el aspecto interno de las reglas obligatorias.
3. LOS ELEMENTOS DEL DERECHO
Es posible, por supuesto, imaginar una sociedad sin una le-
gislatura, tribunales o funcionarios de ningn tipo. Hav, cierta'
mente, muchos estudios de comunidades primitivas en los que no
slo se sostiene que esa posibilidad se ha realizado, sino que se
describe en detalle la vida de una sociedad donde el nico meclio
de control social es aquella actitud general del grupo hacia sus
pautas o criterios de comportamiento, en trminos de los cuales
hemos caracterizado las reglas de obligacin. [.Jna estructura so'
cial de este tipo es designada a menudo como una estructura
social basada en la "costumbre"; p"oo no usaremos esta Palabra,
porque con frecuencia sugiere que las reglas consuet rdinarias
io., *rry antiguas y estn apoyadas en una presin social menor
que la que sustenta a otras reglas. Para evitar estas implicacio'
- ll3 -
nes nos referiremos a tal estructura social como una estnctura
de reglas primarias de obligacin. Para que una sociedad pueda
vivir nicamente con tales reglas primarias, hay ciertas conCicio'
nes que, concediendo algunas pocas verdades trilladas relativas a
]a naturaleza humana y al mundo en gue vivimos, tienen que
estar claramente satisfechas. La primera de estas condiciones es
clue las reglas tienen que rcstringir, de alguna maner3, el libre uso
de la violencia, el robo y el engao, en cuanto acciones gue los
seres humanos se sienten tentados a tealizat, pero que tienen, en
general, que reprimi, paru poder coexistir en proximidad cer-
cana los unos con los otros. De hecho tales reglas siempre apa-
recen en las sociedades primitivas que conocemos, junto corl una
variedad de otras reglas que imponen a los individuos deberes po'
sitivos diversos, como cumplir ciertos servicios o hacer contribu-
ciones a la vida comn. En segundo lugar, aunque tal sociedad
puede exhibir la tensin, ya descripta, entre los que aceptan las
reglas, y los que las rechazan excepto cuando el miedo de la pre'
sin social los induce a conformarse con ellas, es obvio que el
ltimo grupo no puede ser ms que una minora, para que pueda
sobrevivir una sociedad de personas que tienen aproximadamen-
te Ia misma tuerza fsica, organizada con tan poca cohesin. Por-
que de otra manera, guienes rechazan las reglas encontraran muy
poca presin social que temer. Esto tambin est confirmado por
lo que sabemos de las comunidades primitivas en las que, aunque
hay disidentes y malhechores, la mayora vive de acuerdo con las
reglas vistas desde el punto de vista interno.
Ms importante para nuestro propsito actual es la conside
acin siguiente. Es obvio que slo una pequea comunldad estre-
chamente unida por lazos de parentesco, sentimiento comn, y
creencias, y ubicada en un ambiente o circunstancia estable, pue-
de vivir con buen resultado segn tal rgimen de reglas no ofi-
ciales. En cualesquiera otras condiciones una forma tan simple de
cpntrol social resultar defectuosa, I reque.rir diversas formas
de complementacin. En primer lugar, las reglas que el grupo
observa no formarn un sistema, sino que sern simplemente un
conjunto de pautas o criterios de conducta separados, sin ningu-
-ll4-
na marca comn identificatoria, excepto, por supuesto, que ellas
son las reglas que un grupo particular de seres humanos acepta.
A este respecto se parecern a nuestras reglas de etiqueta. Por
ellq si surgen dudas sobre cules son las reglas, o sob,re el alcan-
ce preciso de una regla determinada, no habr precedimiento al-
guno para solucionar esas dudas, ya sea mediante referencia a un
texto con autoridad o a la opinin de un funcionario cuyas decla-
raciones sobre el punto estn revestidas de ella. Porque, obtia-
mente, tal procedimiento y el reconocimiento del texto o personas
con autoridad, implican la existencia de reglas de un tipo diferente
a las de obligacin o deber que, ex hipotkesi, son todas las re-
glas que el grupo tiene. Podemos llamar a este defecto de la es'
tructura social simple de reglas primarias, st falta de ce.rteza.
Un segundo defecto es el carcter esttico de las reglas. El
nico modo de cambio de stas conocido por tal sociedad ser el
lento proceso de crecimiento, medir.,t" l cual lneas o cursos
de conducta concebidos una vez como optativos, se transforman
primero en habituales o usuales, y luego en obligatoricx; y el in-
verso proceso de declinacin, cuando las desviaciones, tratldas al
principio con severidad, son luego toleradas y ms titrde pasan
inadvertidas. En tal sociedad no habr manera de adaptar deli-
beradamente las reglas a las circunstancias cambiantes, eliminan-
do las antiguas o introduciendo nuevas; porque, tambin aqu, la
posibilidad de hacer esto presupone Ia existencia de reglas de un
tipo diferente a las reglas primarias de obligacin, que son las
nicas que rigen la vida de esta sociedad. En un caso extremo las
reglas pueden ser estticas en un sentido ms drstico. Aunque
esto quizs no ha ocurrido en forma total en ninguna comuni-
dad, merece ser considerado porque el remedio para ello es al-
go muy caractersrico del derecho. En este caso extremo no slo
o habr-a mane,ra dc cambiar deliberadamente las reglas genera-
Ies, sino que las obligaciones que ellas imponen en los casos par-
ticulares no podran ser variadas o modificadas por la eleccin de-
liberada de ningn individuo. Todo individuo tendra simple-
mente obligaciones o deberes fijos de hacer algo o de abstenerse
de hacerlo. Es cierto que a menudo podra ocurrir que otros se
- ll5 -
beneficiaran con el cumplimiento de esas obligaciones; Pero si
slo hay reglas primarias de obligacin, los ltimos no tendran dio par cada.defecto podrla, en sl, ser considerada un paso desde
Ia poteitad de liberar del cumplimiento 1 los obligados, ni Ia de
taisferir a terceros los beneficios que de tal cumplimiento de-
rivaran. Porque tales actos de liberacin o de transferencia crean
cambios en las posiciones iniciales de los individuos, determina'
das por las reglas primarias de obligacin, y Para que esos acto
sean posibles tiene que haber reglas de un tipo diferente al de
stas.
El tercer defecto de esta forma simple de vida comunitaria,
es Ia ineficiencia de la difusa presin social ejercida para hacer
cumplr las reglas. Siempre habr discusiones sobrg si una regla
admitida ha sido o no violada y, salvo en las sociedades ms pe-
clueas, tales disputas continuarn indefinidamente si no existe
un rgano especl con facultades para determinar en forrna defi-
nitiva, y con autoridad, el hecho de la violacin. La ausencia de
tales determinaciones definitivas dotadas de autoridad no debe
ser confundida con otra debilidad asociada a ella. Me refiero al
hecho de que los castigos por la violacin de las reglas, y otras
formas de presin social gue implican esfuerzo fsico o el uso
de la fuerza, no son administrados Por un rgano especial, sino
que su aplicacin est librada a los individuos afectados o al gru-
t r-.onjunto. Es obvio que la prdida de tiempo que signifi-
po
".,
can los esfuerzos del grupo no organizado para aPresar y casti-
gar a los transgresores, y las encamizadas vendettas-que pueden
iesultar de la justicia por mano propia en ausencia de un mono-
polio oficial de "sanciones", pueden ser inconvenientes serios.
La historia del derecho sugiere fuertemente, sin embargo, que la
falta de rganos oficiales para determinar con autoridad el he-
cho de la violacin de las reglas es un defecto mucho ms serio;
porque muchas sociedades procuran remedios Para este defecto
mucho antes que para el otro.
El remedio para cada uno de estos tres defectos principales
de esta forma ms simple de estructura social, consiste en com'
plementar las reglas primafias de obligacin con rcglas sec*n-
-116-
dnrias que son de un tipo diferente. La introduccin del eme-
el mundo prejurldico al mundo jurdico; pues cada remedio trae
consigo muchos elementos que caracterizan al derecho: cierta-
mente los tres remedios en conjunto son suficientes Para conver-
tir el rgimen de reglas primarias en algo que es indiscutiblemen'
te un sistema jurdico. Consideraremos uno a uno estos remedios
y mostraremos por qu el derecho puede ser caracterizado en la
forma ms esclarecedora como una unin d reglas primarias de
obligacin con esas reglas secundarias. Antes de hacer esto, sin
embargo, debemos subrayar los siguientes pntos generales. Si
bien Ios remedios consisten en la introduccin de reglas que Por
cierto son distintas entre s, como lo son de las reglas primarias
que complementan, ellas tienen importantes caractersticas en co-
mn y estn conectadas de diversas maneras. Se puede decir que
ellas se encuentran en un nivel distinto que las reglas primarias
porque so acerca de stas; en otros trminos, mientras las reglas
primarias se ocupan de las acciones que Ios individuos deben o
no hacer, estas reglas secundarias se ocupan de las reglas prima-
ias. Ellas especifican Ia manera en que las r.eglas primarias pue-
den ser verificadas en forma concluyente, introducidas, elimina-
das, modificadas, y su violacin determinada de manera incon-
trovetible.
La forma mas simple de remedo para la falw de certeTs
del rgimen de reglas primarias, es la introduccin de lo que lla-
maremos una "regla de reconocimiento" ("rulz. of recognition").
Esta especificar alguna caracterstica o caracterlsticas cuya Po-
sesin por una regla sugerida es consideada como na indicacin
afirmativa indiscutible de que se trata de una regla del gruPc.
que ha de ser sustentada por la presin social que ste ejerce.
La existencia de tal regla de reconocmiento puede asumir una
enone variedad de formas, simples o complejas. Como ocurre
en el derecfio primtivo de muchas sociedades, ella puede consistir
simplemente en que en un documento escrito o en algn monu-
mento pblico hay una lista o texto de las reglas, dotado de au-
toridad. No hay duda de que como cuestin histrica este paso
*tr7 *

del nundo prejurdico al jurdico puede ser cumplido en etapas
distinguible l pri*era de las cuales es la mera reduccin a es-
critur de las regias hasta ese momento no escritas. Este no es en
s el paso crucii, aunque es muy importante' Lo que es crucial
es el ieco.ro"imiento d la referencia a la escritura o inscripcin
como rel\estida de. autotidad, es decir. como la orma 1'toyra de
resolver las dudas acerca de la existencia de la regla. Donde hay
ese reconocimiento hay una forma muy simple de ryg!-a secun-
daria: una regla para ia identificacin incontrovertible de las re-
glas primarias de obligacin.
En un sistema jurdico desarrollado las reglas -de reconoci-
miento son, por ,.rp,r"rto, ms complejas; en lugar de identificar
l:s reglas e*clrrriu.,r"nte Por referncia. a un texto o lista, ellas
Io hac?., por referencia a aiguna caracterstica general poseda por
las reglas primarias. Esta puede^ ser el hecho de haber sido
sar,cioiadas por un cuerPo especfico, o su larga vigencia con'
suetudinaria, o su r"laci., con las decisiones judiciales. Ade-
ms, cuando ms de una de tales caractersticas gelerales son
consideradas cono crirerios de identificacin, pueden estable-
:erse normas para su posible conflicto estructurndolas en un or-
den de superioridad, .*o ocurre, por ejemplo, con la usual subor-
riinacin " l" o del precedente a la ley,-que e-s consi-
"ortr*bre
derada una "fuente superior" de derecho' Tal compleiidad puede
hacer que las reglas de reconocimiento en un sistema
jurdico mo'
.l"rrro prr"r.r, l,ry diferentes de la simple aceptacin de un tex-
to revstido de auioridad. Sin embargo, an en esta forma ms
simple, tal regla trae consigo muchos distintivos del de-
"l"r.,".rtor
recho. Al pro[orciorar rrr,"'*rr"" o signo con autoridad introduce,
aungue.t f-*. embrionaria, la idea de un sistema jurdico' Por-
q-o" i", reglas no son ya un conjunto-discreto inconexo,
sino que,
" ,nu *i.r"r, simpl, estn unificadas' Adems, en la operacin
simple de identific* ,n, regla dada como poseedora de Ia carac-
t".lti.u exigida de pert"r,er a una lista-de egla-s " ]1,q": t"
at,buye auridad, r"*o, el germen de la idea de validez jurl-
dica.
El remedio para la cualidad esttitica del rgimen de reglas
-il8-
primarias, consiste en la introduccin de Io que llamaremos "reglas
de cambio". La forma ms simple de tal regh es aquella que fa-
cnlta a un individuo o cuerpo de personas a introducir nuevas re-
glas primarias para la conduccin de la vida del grupo, o de algu-
na clase de hombres que forman parte de 1, y a dejar sin efecto
las reglas anteriores. Como hemos sostenido ya en el Captulo IV,
es en trminos de tal regla, y no en trminos de las rdenes res-
paldadas por amenazas, gue han de ser entendidas las ideas de
creacin y derogacin de normas jurdicas por va legislativa. Ta-
les reglas de cambio pueden ser muy simples o muy complejas;
las potestades conferidas pueden ser ilimitadas o limitadas de di-
versas maneras; y las reglas, adems de especificar las persons
que han de legislar, pueden definir en forma ms o menos rgida
el procedimiento a ser seguido en la legislacin. Obviamente ha-
br una conexin muy estrecha entre las reglas de cambio y las de
reconocimiento: porque donde existen las primeras, las ldmas
n"ecesariamente incorporarn una referencia a la legislacin co
mo caracterstica identificatoria de las reglas, aunque no es menes-
ter que mencionen todos los detalles del procedimiento legislati
vo. Por lo comn las reglas de reconocimiento considerarn que
un certificado oficial, o una copia oficial, bastan para acreditar
que se ha cumplido con el procedimiento establecido. Por supues-
to gue si Ia estructura social es tan simple que la nica "fuente
de derecho" es la legislacin, la regla de reconocimiento se limi-
tar a especificar que Ia sancin legislativa es la nica marca o se-
al identificatoria, o criterio de validez, de las reglas. Tal sera
el caso, por ejemplo, en el imaginario reino de Rex I aludido en
el Captulo IV: all la regla de reconocimiento dira simplemente
que cualquier cosa que Rex I sancione es derecho.
Ya hemos descripto con algn detalle las reglas gue confieren
potestad a los individuos para variar las posiciones iniciales que
les asignan las reglas primarias. Sin tales reglas que confieren po
testades privadas, la sociedad carecera de algunas de las principales
facilidades que el derecho Ie acuerda. Porgue los actos que tales
reglas hacen posibles son el otorgamiento de testamentos, la cele-
bracin de contratos, y muchas otras estructuras de derechos y de-
-ll9-
 vida baio el de'
beres, creadas voluntariamente, que tipifican la
rt'cho, aunque Por suPuesto turnbi'* una forma elemental
"'Ly"t"
d";1.; {r" lo,fi"ten potestad bajo I institucin moral de l
,ro*Jr.. l p.."r,t"r.o "tit.. estas relas y las reglas de cambio que
';t," y tal como lo
"; rr"io "r, Ia nocin de legislacit'., ": "l?t9,
ha mostrado-una teora tan recien como la de Kelsen, muchas de
Jas caractersticas que nos desconciertan en las instituciones del
los
.nnt."to o de la piopiedad resultan clarificadas concibiendo
de transferir una propiedad'- como
rctos de celebrar rin iontrato, o
el ejercicio por parte de los individuos de potestades legislativas
limitadas.
El tercer complemento del rgimen simple de.reglas.
PtiT"-
de la presin social ditu-
rias, usado para ,eediar la insuficiencia
sa que uq.,3l consiste en reglas secundarias que facultan a
";"..",
4",r-irr'ut,.., fotrnu revestida d autoridad, si en una ocasin
una regla primaria' La forma mnima
frticular se ha transgredido
e adj,rdicacin conlste en mles determinaciones-' y llamaremos
secundarias que confieren potestad de hacerlas
"reglas
,1", J"jf",
de adju?icacin". Adems de identificr a los individuos que Pue-
,len juzgar, tales reglas definen tambin el procedimiento.a :"grlit'
Al iirrri gue las or, ,"gl.s secundarias, stn en un nivel
dife
de las regias p'i*arias:.aunqtt" p","d,"1 set,refor-
;;;;:;d;o
,adrs ,ni.nte reglas que imponen a los iueces el deber
d".lY
ellas no imponen deberes sino que confieren Potestacles ]uns-
1ar, ju-
;ccionale, y aiuerdan un status eipecial a las declaraciones
reglas'
diciales relativas a la transgresin e obligaciones' Estas
importan-
como las otras reglas secundarias, definen un gruPo de
tes concePtos j.r."dicol en este caso, los concePtos de juez o tri-
con
bunal, juilsdion y sentencia' Adems de estas semejanzas
tienen cone-
l.. rt..r r"gl"s ,"..rdarias, las reglas de adjudicacin
xiones ntimas con ellas. ,, u"'ud, un sisteina que tienc
reglas
a una
e adjudicacin est tambin necesariamente comPrometido
e imperfecto' Esto es
resla de reconocimiento de tipo elemental
determi-
,ri"oto"". si los tribunrl", "st" facultados para hacer
;;il"f;r;stias de autoridad sobre el hecho de que una regla
ir.-ri ,*rsgredida, no puede evitarse que ellas sean considera-
-120-
das como deteminaciones revestidas de autoridad acerca de cules
son las reglas. As, la regla que confiere jurisdiccin es tambin
una regla de reconocimiento que identifica a las reglas primarias
a travs de las decisiones de los tribunales, y estas decisiones se
convierten en una "fuente" de derecho. Es verdad que esta forma
de regla de reconocimiento, inseparable de la forma mnima de ju-
risdiccin, ser muy imperfecta. A diferencia de un texto con au-
toridad o de un libro de leyes, las sentencias no pueden ser for-
muladas en trminos generales y su uso como guas gue sealan
crrles son'las reglas, depende de una inferencia de algn modo
frgil, hecha a partir de decisiones particulares, y el grado de cer-
teza gue ella proporciona tiene que fluctuar en funcin de Ia habi
Iidad del int4prete y de la consistencia de los jueces.
Casi es lhnecesario agregar que en pocos sistemas jurdicos
-,
las potestadel judiciales eitn limitadas lu d"t"r-inacin del
hecho de la/violacin de las reglas primarias. La mayor parte de
Ics sistemTs, despus de algn ii"*po, han aclvertido'las ventajas
de una cnualizacin adicional de la presin social; y han prohi-
bido parcialmente el uso de castigos fsicos o de auto-ayuda violen-
ta por Ios particulares. En lugar de ello, han complementado las
reglas primarias de obligacin mediante reglas secundarias adi-
cionales que especifican, o por lo menos limitan, los castigos por
la transgresin de aqullas, y han conferido a los jueces que ve-
rjfican el hecho de la violacin el poder exclusivo de disponer Ia
aplicacin de penas por otros funcionarios. Estas reglas secunda-
das proveen a las sanciones centralizadas oficiales del sistema.
Si recapitulamos y consideramos la estructura que ha resul-
tado da la combinacin de las reglas primarias de obligacin con
Ias reglas secundarias de reconocimiento, cambio y adjudicacin,
es obvio gue tenemos agu, no slo la mdula de un sistema jur-
lico, sino una herramienta muy pderosa para el anlisis de mu-
cho de lo que ha desconcertado tanto al jurista como al terico
de la poltica.
Los conceptos especficamente jurdicos, que interesan pro-
fesionalmente al jurista, tales como los de obligacin, derecho
zubjetivo, validez, fuentes del derecho, legislacin y jurisdiccin,
-tzt-
y sancin, son elucidados mejor en trminos cle esta combinaciu En el prximo captulo mostraremos cmo las ideas de vali-
de elementos. Pero adems de ello, los conceptos que se encuen- dez del derecho y de fuentes del derecho, y las verdades latentes
tran en la interseccin de la teora del derecho con la teora poli entre los errores de las doctrinas del soberano, pueden ser refor-
tica, tales como los de Estado, autoridad y funcionario, exigen un nuladas y darificadas en trminos de reglas de reconocimiento.
anlisis similar para que Ia oscuridad que todava los rodea se Pero concluiremos este captulo con una advertencia: aunque la
disipe. No es difcil hallar laraz por la gue un anlisis en tr- combinacin de reglas primarias y secundarias, en razn de que
urinos de reglas primarias y secundarias tiene este poder explicato- explica muchos aspectos del derecho, merece el lugar central
rio. Muchas de las oscuridades y distorsiones que rodean a los con- asignado a ella, esto no puede por s iluminar todos los problemas.
ceptos jurdicos y polticos, surgen del hecho de que stos impli La unin de reglas primarias y secundarias est en el centro de
can esencialmente una referencia a lo que hemos llamado el pun- un sistema jurdico; pero no es el todo y a medida que nos aleja-
to de vista interno: el punto de vista de guienes no se limitan a mos del centro tenemos que ubicar, en Ias formas que indicare-
registrar y predecir la conducta que se adeca a las reglas, sino mos en captulos posferiores, elementos de carcter diferente.
que us&n las reglas como criterios o pautas para valorar su conduc-
ta y la de los dems. Esto requiere una atencin ms detallada
en el anlisis de los conceptos jurdicos y polticos que la que usual-
mente stos han recibido. Bajo el rgimen simple de las reglas
primarias el punto de vista interno se manifiesta, en sll forma ms
sencilla, en el uso de aquellas reglas como fundamento para la
crtica, y como justificacin de las exigencias rle conformidad, Pre-
sin soial y castigo. El anlisis de los conceptos bsicos de obli-
gacin y deber reclama una referencia a estas manifestaciones
ms elementales del punto de vista interno' Con el agregado de
Ias reglas secundarias, el campo de Io que se hace y dice desde el
punto de vista interno se extiende y diversifica mucho. Con esta
extensin aparece todo un conjunto de nuevos concePtos, cuvo
anlisis reclama una eferencia al punto de vista interno. Entre
.ellos se encuentran las nociones de jurisdiccin, legislacin, vali-
dez, y, en general, de potestades jurdicas, privadas y pblicas.
Hay una constante inclinacin a analizar estos concePtos en los
trminos del discurso ordinario o cientfico, que enuncia hechos, o
del discurso predictivo. Pero esto slo puede reproducir su asPecto
externo; para hacer justicia a su aspecto distintivo o interno ne-
cesitamos ver las diferentes maneras en que los actos de creacin
jurdica del legislador, la adjudicacin de un tribunal, el ejercicio
de potestades privadas u oficiales, y oos "actos jurdicos", estn
relacionados con las reglas secundarias.

-t22- -r23-