Contenido

INTRODUCCIN ................................................................................................................................... 5
LAS OBLIGACIONES.............................................................................................................................. 6
Definicin de Obligacin ................................................................................................................. 6
EVOLUCIN HISTRICA: .................................................................................................................. 7
ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN ....................................................................................................... 11
SUJETOS DE LAS OBLIGACIONES ....................................................................................................... 12
EL OBJETO.......................................................................................................................................... 12
EL VNCULO O RELACIN JURDICA ................................................................................................... 13
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES ............................................................................................. 13
Ttulo I ............................................................................................................................................... 14
OBLIGACIONES DE DAR ..................................................................................................................... 14
LA TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD EN NUESTRO ORDENAMIENTO: .......................................... 16
Artculo 1135.- Concurrencia de acreedores de bien inmueble .................................... 17
Artculo 1136.- Concurrencia de acreedores de bien mueble........................................ 17
Artculo 1137.- Perdida del bien ......................................................................................... 18
TITULO II - Obligaciones de hacer ..................................................................................................... 20
TITULO III - Obligaciones de no hacer ............................................................................................... 25
TITULO IV - Obligaciones alternativas y facultativas ......................................................................... 27
Ttulo V Obligaciones divisibles e indivisibles................................................................................... 28
TITULO VI - Obligaciones mancomunadas y solidarias ..................................................................... 28
TRANSMISIN DE OBLIGACIN SOLIDARIA .................................................................................. 30
TITULO VIII - Transmisiones de las obligaciones ............................................................................... 31
TITULO I ............................................................................................................................................. 32
Disposiciones generales .................................................................................................................... 32
Trasmisin de la obligacin ............................................................................................................... 32
TITULO II - Pago ................................................................................................................................. 33
TITULO III - Novacin ......................................................................................................................... 36
TITULO IV - Compensacin ................................................................................................................ 36
TITULO V - Condonacin ................................................................................................................... 37
TITULO VI - Consolidacin ................................................................................................................. 37
TITULO VII Transaccin ................................................................................................................... 37

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TITULO VIII - Mutuo disenso.............................................................................................................. 37
TITULO IX - Inejecucin de obligaciones ........................................................................................... 38
Evolucin Histrica ............................................................................................................................ 40
Concepto ........................................................................................................................................... 40
TITULO III Novacin ........................................................................................................................ 41
Artculo 1277.- Definicin: requisitos .......................................................................................... 41
Naturaleza jurdica ............................................................................................................................ 41
Requisitos de la novacin .............................................................................................................. 42
Efectos de la novacin........................................................................................................................ 42
Clasificacin de la novacin .................................................................................................................. 42
Artculo 1278.- Novacin objetiva ............................................................................................... 43
CLASES DE NOVACIN OBJETIVA .................................................................................................. 43
La modificacin del lugar del pago ............................................................................................ 49
Cualquier otro cambio accesorio .................................................................................................. 50
Concepto ........................................................................................................................................... 61
Evolucin histrica ............................................................................................................................ 61
EL RECURSO DE CASACION EN EL PER ............................................................................................ 68
EVOLUCIN: ...................................................................................................................................... 68
Clases:................................................................................................................................................ 70
Importancia del recurso de casacin ................................................................................................ 71
CAUSAL PARA INTERPONER LA CASACIN........................................................................................ 72
REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD ........................................................................................................ 72
Requisitos de procedencia ................................................................................................................ 73
Los efectos de interposicin del Recurso de Casacin...................................................................... 73
Diferencia entre casacin ordinaria y pleno casatorio ..................................................................... 74
RESUMEN DE LA CASACIN: ............................................................................................................. 75
NOVACIN SUBJETIVA, CASACIN 1696-2012 LA LIBERTAD ............................................................ 75
ANLISIS DE LA SENTENCIA CASATORIA: ...................................................................................... 77

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INTRODUCCIN

5
LAS OBLIGACIONES

CONCEPTO.-

Definicin de Obligacin
Es la imposicin moral, religiosa o jurdica, que condiciona la libre voluntad humana, a la
realizacin o abstencin de un hecho.
Una obligacin se ajusta a una norma, es decir, a un parmetro moral concreto. Una
obligacin conecta con los valores de esa persona y con su tica. Toda obligacin est
asociada con el trabajo, el esfuerzo y el compromiso que supone cumplir con un
propsito.
Una obligacin surge de la libertad. Es decir, una persona decide que quiere asumir ese
compromiso de una forma libre. Cualquier opcin que se toma en el camino de la vida
tiene unas obligaciones aadidas.
Una obligacin es aquello que se est obligado a hacer o que se tiene que hacer, como
puede ser el pago de los impuestos y los servicios en el lugar donde vivimos, en tanto, una
obligacin tambin puede estar dada por una X circunstancia que nos obliga a hacer o
no tal o cual cosa. En este segundo caso podemos poner como ejemplo, ante la inminencia
de un examen para pasar de grado o de ao en la escuela, su aprobacin ser la obligacin
a cumplir.
Por el lado econmico nos dice que la obligacin es: La forma ms comn de prstamos a
largo plazo que una empresa adopta como estrategia.
Las obligaciones generalmente son prstamos con una fecha de devolucin fija, aunque
algunas obligaciones son ttulos no amortizables (son conocidas tambin como
obligaciones irredimibles).

Como podemos observar tenemos distintas definiciones de obligaciones, desde si hacer o no hacer
hasta cuando una norma nos dice que hacer, para poder definir un concepto mas preciso en
Derecho, pasamos a ver diferentes definiciones de obligaciones en derecho:

Es el vnculo jurdico mediante el cual dos partes (acreedora y deudora) quedan ligadas,
debiendo la parte deudora cumplir con una prestacin objeto de la obligacin. Dicha
prestacin puede consistir en dar, hacer o no hacer, teniendo que ser en los dos primeros
casos posibles, lcitas y dentro del comercio. Los sujetos obligados, al igual que el objeto
de la obligacin, debern estar determinados o ser determinables.
El Derecho de obligaciones es la rama del Derecho que se ocupa de todo lo relacionado
con las obligaciones jurdicas. (Alessandri Rodrguez, 1988)

Vnculo o relacin jurdica en virtud de la cual una persona ( acreedor) tiene la facultad de
exigir de otra ( deudor) un determinado comportamiento positivo o negativo ( prestacin),
de cuyo cumplimiento responder en ltima instancia el patrimonio del deudor.

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 La obligacin civil es aquella relacin jurdica en virtud de la cual una parte (denominada
deudora) debe observar una conducta (denominada prestacin) que puede consistir en
dar, hacer o no hacer, en inters de otra parte (denominada acreedora) y cuyo
incumplimiento acarrea consecuencias.
-Se puede proporcionar diversos conceptos del derecho personal u obligacin:
-Algunos lo enfocan, desde el punto de vista del acreedor, como una facultad que tiene un
sujeto (acreedor) de exigir de otro (deudor), una prestacin.
-Otros lo consideran, desde la perspectiva del deudor, como una necesidad de cumplir. La
necesidad de proporcionar al acreedor una prestacin. Contempladas desde este punto de
vista pasivo se denominan obligaciones, pues el derecho del titular corresponde un deber
u obligacin del deudor. (Fueyo Laneri, 1958)

Podemos observar las diferentes definiciones de obligaciones en el Derecho, ahora para dar una
definicin mas precisa segn doctrinas en Derecho Civil decimos que:

Es la obligacin una relacin jurdica que vincula al sujeto pasivo -el deudor- con el sujeto
activo de la misma -el acreedor-. La conducta de un sujeto queda vinculada a la voluntad de
otro. De ah que se pueda hablar de la existencia de un vnculo entre ambos. El acreedor o
sujeto activo tiene el derecho (poder) de exigir al deudor o sujeto pasivo una determinada
conducta y ste ltimo tiene el deber de cumplirla. El acreedor es titular de un derecho de
crdito mientras que el deudor es titular de una deuda; tambin se utiliza frecuentemente el
trmino obligacin como equivalente de deuda o de derecho de crdito. Esa conducta
exigible y debida respectivamente constituye el objeto de la obligacin, consistente en una
prestacin de hacer o de no hacer.

EVOLUCIN HISTRICA:
Etimologa:

El trmino obligacin proviene del latn obligatio que es una variante de Obligare. Esta palabra a
su ve se deriva de los vocablos ob, que significa alrededor y Ligare, que debe entenderse como
ligamen atadura. Este segundo vocablo precisa con toda cabalidad el concepto fundamental
porque la obligacin consiste en un sometimiento del deudo, en una restriccin o limitacin de su
actividad (Palacio Garca, Ral).

Evolucin

La obligacin primitiva, el nexum, consistira en la auto mancipacin o auto pignoracin del

deudor al acreedor (garanta personal ); el deudor responda con su propia persona del
cumplimiento de la obligacin. (Por eje. En la legis actiones la manus iniectio, era una accin
ejecutiva que permita vender al deudor como esclavo.- remisin a lo ya explicado)

Posteriormente empez una espiritualizacin que comenz en el 326 a. C cuando la Lex Poetilia
Papiria aboli el nexum y sustituy el sometimiento personal del deudor por el de sus bienes
transformando la vinculacin de personal a patrimonial.

7
Segn la teora de Bonafonte, la obligacin romana naci en tiempos arcaicos dentro del terreno
de los delitos. Originalmente, la comisin de un delito haca surgir a favor de la vctima o de su
familia, un derecho de venganza eventualmente limitado por el principio del talin, el cual,
mediante una composicin poda transformarse en el Derecho de la vctima o de su familia a exigir
cierta prestacin del culpable o de su familia. Como garanta del cumplimiento de tal prestacin,
un miembro de la familia del culpable quedaba ob-ligatus, o sea, atado en la domus de la vctima
como una especie de rehn.

Las Institutas de Justiniano defendieron las obligaciones de la manera siguiente: es un lazo de

derecho que nos sujeta a la necesidad de pagar alguna cosa conforme al derecho de nuestra
ciudad.

Los romanos dividieron las obligaciones, segn las autoridades que las han sancionado y segn sus
fuentes.

En el derecho romano, las obligaciones sancionadas se califican de un modo general en civiles y

naturales, esta ltima carece de sancin, sin embargo, cuando se quiere destacar de qu autoridad
proviene la accin, las obligaciones las dividen en civiles y honorarias; las civiles son aquellas que
han sido sancionadas por el derecho civil y las honorarias son aquellas que han recibido su sancin
del edicto de los magistrados Jus honorarium; por el hecho de que casi todas han sido sancionadas
por el pretor se le llama pretoriana.

En el derecho civil las obligaciones se dividen en cuatro clases segn las fuentes de donde emanan
que son: de un contrato, de un delito, como de un contrato o como de un delito.

Las verdaderas fuentes de las obligaciones admitidas por los romanos son los delitos y los
contratos. Los romanos entendan que la obligacin es una restriccin de la libertad del deudor y
que este estado de dependencia solo puede darse en razn de una causa bien determinada.

El derecho romano ha reconocido estas dos grandes causas de obligaciones solamente bajo las
condiciones de que si el hecho ilcito constituye un delito o si la voluntad se ha manifestado en un
contrato.

Entre los romanos agricultores y guerreros las necesidades estaban muy restringidas; el prstamo
de dinero, el cambio bajo sus diferentes formas era suficiente para satisfacer sus necesidades.

El castigo de los actos ilcitos que implicaba una pena pecuniaria era una fuente de obligaciones
mucho ms abundante cuando Roma entra en relacin con otros pueblos, cuando crece la riqueza
privada y el adelanto de la civilizacin hace nacer nuevas necesidades trae como consecuencia la
ampliacin del circulo de las transacciones.

El derecho ha debido sancionar en un gran nmero de casos el acuerdo de las partes, aunque
sometindolo a formas determinadas para garantizar su sinceridad.

Al mismo tiempo algunas leyes extendan y completaban las listas de las infracciones cuya
represin era asegurar. De esta manera se desarrollaron los contratos y los delitos.

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La clasificacin de las fuentes de las obligaciones en delictuales y contractuales, llego a ser
insuficiente a medida que se perfeccionaba el derecho romano. Los jurisconsultos lograron
reconocer que se puede estar obligado sin que haya habido contrato ni delito. Gayo en una de sus
obras, los Aureis, estudia las otras causas de obligaciones que no son ni contratos ni delitos. Cada
obligacin toma en derecho romano una fisonoma particular, segn la causa que la produjo, por
eso los jurisconsultos no estudian las obligaciones en s mismas, segn sus caracteres generales, si
no que se limitan a desarrollar a las diferentes fuentes de donde nacen.

Las obligaciones contractuales alcanzaron gran desarrollo en el derecho romano, pero el principio
de que la voluntad de las partes es soberana, el derecho romano jams la admiti de una manera
absoluta.

La regla dominante en la poca clsica y subsistente en el tiempo de Justiniano es el acuerdo de

las voluntades, el simple pacto no basta para crear una obligacin civil. El derecho romano, en
materia civil, solo reconoce las convencionales acompaadas de ciertas formalidades, cuyas
ventajas es dar ms fuerza y certidumbre al consentimiento de las partes y desminuir los pleitos, al
encerrar en lmites precisos la manifestacin de voluntad, consistan en palabras solemne que
deban emplear las partes para formular su acuerdo.

El cumplimiento de esas formalidades era la causa por la que el derecho civil sancionaba una o
varias obligaciones. Sin embargo, esta regla fue derogada en atencin a ciertas convenciones de
uso frecuente y de considerable importancia prctica.

Cada una de las convenciones sancionadas por el derecho civil constitua un contrato y era
designado con un nombre especial, de esta manera en el derecho romano los contratos se pueden
definir como convenciones destinadas a producir obligaciones que han sido sancionadas por el
derecho civil.

En la parte final de la poca republicana se determin el nmero de contratos y se le distingue en

cuatro clases segn las formalidades que deben acompaar a las convencin; estos son: los
contratos verbis, que se forman con la ayuda de palabras solemnes; contrato literas que exige
menciones escritas; los contratos que se perfeccionan por la entrega de una cosa al que viene a
hacerse deudor; y los contratos formados solo consenso por el solo acuerdo de las partes. Aunque
no se ha podido establecer con precisin la poca en surgi esta clasificacin de los contratos,
plena seguridad que fue mucho despus de los orgenes de Roma.

La obligacin ms antigua en Roma fue el nexum, el cual tena por causa un prstamo de dinero;
este se realizaba mediante cobre y balanza, pesando la cantidad de metal que se prestaba, esto se
haca por el hecho de que los romanos en esta poca desconocan el arte de acuar la moneda.

Despus de poner en prctica el acuar la moneda, el uso del cobre y la balanza dejo de tener
utilidad material y solo se conserv con un smbolo en la parte esencial del contrato; a esta
solemnidad iba unida una declaracin del acreedor, que fijaba la naturaleza del acto y contena la
condena contra el deudor que no pagaba. La persona misma del obligado estaba comprometida y
respondan del pago de la deuda.

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Aunque se considere el prstamo de dinero como el modo ms antiguo de crear una obligacin
civil, puede sealarse que en Roma el prstamo de consumo ha quedado siempre para los
jurisconsultos romanos como el contrato por excelencia, erradicando de esta manera la costumbre
de que el deudor era solo aquel haba tomado solo el dinero de otro, sino que se le llamo acreedor
a todos aquellos a los que se le deba alguna cosa.

La historia de los primeros siglos de Roma est repleta de luchas suscitadas por deudas entre
patricios y plebeyos y de los excesos cometidos por acreedores sobre deudores nexi. Estos abusos
provocaron una medida legislativa, que declaro libres a los ciudadanos que eran nexi en el
momento de su promulgacin, prohibiendo que en lo sucesivo se encadenaran a los deudores, y
decidi que esos no podran ya comp0rometer sus personas en beneficio del acreedor, sino
solamente de sus bienes.

En relacin a las causas que generan las obligaciones contractuales los jurisconsultos romanos le
atribuan singular importancia por el hecho se consideraba que una obligacin sin causa, era nula.

Finalmente, las obligaciones en el derecho romano tenan mucha similitud con lo establecido en el
derecho actual, ya que el derecho romano es origen del derecho francs y nuestro derecho en
Repblica Dominicana es derivado del francs.

Las obligaciones en Derecho Francs.-

Al hablar del Derecho Civil Francs, nos referimos fundamentalmente al cdigo de Napolen, por
ser este en trmino histricos el padre del cdigo civil dominicano.

El Cdigo Napolenico fue promulgada por el emperador Napolen Bonaparte el 21 de marzo de

1804, el mtodo utilizado en el cdigo napolenico se bas en las institutas de Justiniano,
dividiendo los derechos en lo referente a las personas, a las cosas y a las acciones. La idea se
basaba en lograr las mismas leyes en todas las provincias francesas, ya que algunas de ellas
seguan costumbres germnicas y en otras predominaba el derecho romano.

El desorden legislativo no poda concebirse en una poca predominantemente enciclopedista,

donde las leyes producto de la razn humana deban estar sometidas a una orden racional. El
cdigo Napolenico fue un cdigo de ideologa liberal, laico e individualista.

El tema de las obligaciones es tratado en el libro tercero de este cdigo el cual se refiere a los
modos de adquirir la propiedad, comprendiendo las sucesiones, las donaciones, los testamentos,
las obligaciones, los contratos, el contrato matrimonial, las hipotecas y la prescripcin; ocupando
la propiedad un lugar destacado en la sociedad, donde el poder de la burguesa exiga el
reconocimiento legal de sus bienes.

El cdigo napolenico provoco una gran repercusin imponindose el movimiento en varios

pases, tanto de Europa como en Amrica, tales como Blgica, Luxemburgo y Holanda en Europa; y
en Bolivia, el estado Lousiana en Amrica del Norte y Haiti en 1843; siendo este ltimo caso el que
origino nuestra dependencia del cdigo francs.

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El tratado de las obligaciones contenidos en el cdigo napolenico, es el mismo que observas en
nuestro cdigo civil vigente en el libro tercero, articulo 101 al 1386 y por tanto no es necesario
hacer mencin de los mismos.

Los cdigos de los pases latinoamericanos tienen gran similitud la reglamentacin legal de los
contratos y de las obligaciones. El cdigo civil Francs le ha servido de modelo, con algunas
modificaciones sugeridas por la experiencia y algunas reformas impuestas por la evolucin de las
ideas y de las costumbres.

Los niveles de perfeccin con que fue elaborado el cdigo francs, sugieren de manera obligada
que el mismo podra proponerse como modelo a los pases que quisieran codificar su derecho o
revisar su legislacin.

En Norteamrica la situacin difiere un poco de los dems, ya que fue conquistada en su mayor
parte por Inglaterra, pas estas costumbres y tradiciones diferentes a Espaa que fue la mayor
conquistadora del continente americano.

La legislacin norteamericana difiere de la legislacin de los pases latinos, por su origen

anglosajn, donde se da marcada importancia a la costumbres como fuente del derecho.

La historia del Derecho en la Republica Dominicana se inicia con el descubrimiento de Amrica

Latina. Aunque los pobladores de la isla de Santo Domingo estaban divididos en dos clases sociales
que eran la nobleza y los trabajadores, la tierra era comn los bienes no se consideraban
personales, sino de la familia no creamos con base las tesis que quieren presentarnos una
organizacin jurdica entre los aborgenes. Creemos que se ha querido asimilar la cultura
quisqueyana otra ms avanzada del continente, pre argumento de analoga.

Con la ejecucin del tratado de Basilea, toda la isla pasa a pertenecer a Francia, lo que trajo como
consecuencia la aplicacin de las leyes 1884 e autorizo la traduccin del cdigo civil francs por el
cual nos regimos en la actualidad con algunas modificaciones. Esto indica que el tema de las
obligaciones en el derecho civil do0minicano se circunscribe fundamentalmente a lo contenido en
el derecho francs, y bsicamente en el cdigo napolenico.

Por lo que desde la poca romana encontramos utilizada la palabra obligacin en el sentido de
deber jurdico, pero tambin empleada para el hecho de obligarse, para designar el vnculo
jurdico entre sujeto activo y sujeto pasivo, e inclusive en el sentido del Derecho del sujeto activo
(como en la expresin obligationem adquiere). Es ms correcto, en el primer caso, hablar de
deber, referirse, en el segundo, a la fuente concreta de la obligacin en cuestin, y decir, segn el
caso, celebracin del contrato, comisin del delito, etc., y utilizar, en el cuarto caso, el trmino
obligacin, por lo que el trmino deuda no se refiere necesariamente a deudas de dinero, sino que
equivale a deber en general, de la misma manera que pagar y pago (solvere y solutio) significan
cumplir con un deber y cumplimiento.

ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN
Est compuesta por los siguientes elementos:

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a) Los sujetos: Sujeto activo o reus credendi y el Sujeto Pasivo o reus debendi.
b) El Objeto, cuyo contenido es la prestacin: dare, facere, praestare.
c) El Vnculo o vinculum iuris, que constrie al cumplimiento.
d) La Causa, elemento esencial de la existencia de la obligacin.

SUJETOS DE LAS OBLIGACIONES

Los sujetos son personas ligadas por el vnculo obligacional, y en principio, deben ser dos, un
sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). Nada impide sin embargo, que existan varios
sujetos activos o varios sujetos pasivos, o simultneamente, que en una misma relacin
obligacional exista pluralidad de sujetos activos y pasivos. Consecuentemente, lo que hay son dos
partes: la activa o acreedora y la pasiva o deudora, y esas partes pueden estar formadas por ms
de una persona.
- Deudor o Sujeto Pasivo
El deudor es la persona obligada a cumplir con la prestacin (dar, hacer o no hacer). Es la persona
que realiza o ejecuta la prestacin. Es el titular de la deuda, sobre quien pesa el deber de
prestacin. Es quien debe satisfacer la prestacin debida. Para el deudor la obligacin significa o
representa una carga. El deudor tiene un dbito ante el acreedor.
- Acreedor o Sujeto Activo
Es la persona a favor de quien se contrae la obligacin. Es el titular del Crdito. Es la persona en
cuyo favor debe satisfacerse la prestacin.
Es en cuyo provecho se contrae la obligacin y se realiza la prestacin. Para el Acreedor o Sujeto
Activo la prestacin importa un beneficio. Es quien adquiere el derecho la facultad de exigir el
cumplimiento de la prestacin.
Cada una de estas partes, es decir, el Deudor y el Acreedor deben ser personas distintas, pudiendo
estar constituidos por una persona natural o persona jurdica.
Si el deudor o el acreedor est constituido por una persona natural, en principio, esta persona
debe ser capaz, es decir, debe tener capacidad de ejercicio, salvo que est debidamente
representada, sea legalmente o de manera voluntaria.

EL OBJETO
El cual no se trata de una cosa o un bien. Es siempre una conducta o comportamiento positivo o
negativo que el deudor debe realizar en inters del acreedor. El objeto de la obligacin es lo
debido por el deudor y lo que debe en realidad es una conducta o un comportamiento, al que
usualmente se le denomina prestacin
Albaladejo nos seala que la prestacin es el contenido u objeto de la obligacin, y est
constituida por la conducta en cuya observancia estriba el deber del obligado.
Esta conducta, a travs de la cual el deudor satisface un inters del acreedor, puede consistir en
entregar un bien, prestar un servicio o abstenerse de realizar alguna accin. Vale decir que las
prestaciones son de dar, de hacer o de no hacer.

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Asimismo, nos sealan Alterini, Ameal y Lpez Cabana, que los requisitos de la prestacin, los que
generalmente son estudiados como requisitos del objeto son: Posibilidad, Determinabilidad,
Licitud y Patrimoniabilidad.

EL VNCULO O RELACIN JURDICA

Es uno de los elementos que justifica la situacin de sujecin o sometimiento que existe entre el
deudor y acreedor. Es el enlace que existe entre el Acreedor y el Deudor, por el cual el Deudor
debe cumplir ejecutar una prestacin en favor del acreedor y el Acreedor adquiere el derecho
la facultad de exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin, pues en caso de incumplimiento
tiene expedito su derecho de exigirlo en la va correspondiente (Beatriz Fanciskovic).
El vnculo se manifiesta, concretamente, en dos aspectos, pues da derecho al acreedor: a) para
ejercer una accin tendiente a obtener el cumplimiento, b) para oponer una excepcin tendiente a
repeler una demanda de repeticin (devolucin) que intente el deudor que pag.
Es un vnculo puramente jurdico, que ata al deudor respecto del acreedor y es reconocido y
disciplinado por el derecho positivo, por lo que la obligacin tiene carcter exigible.

CAUSA DE LA OBLIGACIN
Es el elemento esencial de la existencia de la obligacin. La palabra causa tiene varias acepciones
causa eficiente o fuente de las obligaciones; causa legal o final y la causa ocasional o
motivo determinante del acto jurdico, estas dos ltimas corresponden a los contratos.

Causa fuente, elemento esencial de la obligacin, es todo hecho capaz de generar obligaciones.
(Garca Palacios).
Es un elemento distinto del consentimiento y del objeto. La causa, en este sentido, es la razn por
el cual asume su obligacin el contratante.
Ella es siempre abstracta. Desligada de la personalidad del contratante, idntica para cada
categora de contrato.
La causa de la obligacin, o razn abstracta, es siempre idntica para una misma categora de
contratos. As, en los contratos de prestaciones recprocas, la causa de la obligacin de cada una
de las partes es de compromiso asumido por la otra parte...; en los contratos a ttulo gratuito, la
causa de la obligacin es la intencin de liberalidad, distinta de los mviles que han imputado a
aquel que practico dicho acto... (Osterling y Castillo Freyre).
En las obligaciones toda obligacin nace de un hecho que la antecede y la produce, no es posible
pensar en una obligacin que exista porque si, de la nada.
a) La causa final o legal viene hacer el fin perseguido por las partes al contraer la obligacin.
b) La fuente de las obligaciones o causa eficiente significa determinar el hecho la causa
generadora de donde nace o cual es el origen de una obligacin.

CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES

1.- CLASIFICACIN LEGAL.

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 Es aquella que se halla contenida en el Cdigo Civil. En nuestro caso, los grupos de obligaciones
reguladas en los seis primeros ttulos de la Seccin Primera del Libro VI, bajo la denominacin de
Las Obligaciones y sus modalidades-
Esta clasificacin comprende en consecuencia las siguientes obligaciones:

Obligaciones de Dar (Arts. 1132 a 1147) Ttulo I.

Obligaciones de Hacer (Arts. 1148 al 1157) Ttulo II
Obligaciones de No hacer (Arts. 1158 al 1160) Ttulo III
Obligaciones alternativas y facultativas (arts. 1161 a 1171), Ttulo IV.
Obligaciones divisibles e indivisibles Arts. 1172 a 1181), Ttulo V
Obligaciones mancomunadas y solidarias (Arts. 1182 a 1204), Ttulo VI

A todas las anteriores cabe tambin agregar dos grupos de obligaciones que estn previstas en el
mismo Cdigo, pero fuera de la Seccin Primera del Libro VI y son:
Obligaciones con Clusula Penal (rts. 1341 a 1350) que en el nuevo Cdigo han cambiado de
ubicacin, estn en la Seccin Segunda del mismo libro de Obligaciones (Efectos de las
Obligaciones) en el Ttulo IX (Inejecucin de Obligaciones), en su Cap. III.

Ttulo I

OBLIGACIONES DE DAR

Artculo 1132.- Obligacin de dar bien cierto

El acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque este sea de mayor valor

OBLIGACIONES DE DAR
Son obligaciones positivas que consisten en la entrega de uno o ms bienes muebles o inmuebles,
consumibles o no consumibles, fungibles o no fungibles, a que se compromete el deudor frente a
su acreedor, con el fin de constituir sobre la cosa, derechos reales como la propiedad o la posesin
o con el propsito de confiar al obligado la simple guarda o custodia de la cosa o para que le sirva
al acreedor de garanta por alguna obligacin a favor de ste.

Las obligaciones de dar son las ms frecuentes y las encontramos en diferentes contratos como la
compra venta, la permuta, la donacin, el arrendamiento, el comodato, el depsito, el mutuo
anticrtico, la prenda o el "suministro contrato incorporado en el Cdigo.

Comprende, pues, no slo las obligaciones que tienen como propsito la transmisin de la
propiedad, sino todas aquellas en las que el acreedor tiene adquirido algn derecho sobre algn
bien. As, puede darse la obligacin de entregar el bien para constituir sobre l derechos reales,

14
como en el contrato de compra-venta, en el que el propietario transfiere la propiedad del bien
vendido; o una obligacin de entrega para transferir slo el uso o la tenencia del bien, tal como en
el contrato de arrendamiento, en el cual el arrendador debe entregar al arrendatario el bien
arrendado, o tambin puede darse el caso de una obligacin de entregar para restituir el bien a su
propietario, como ocurre en el caso del comodato o en el del usufructo.

DIVERSOS FINES DE LA ENTREGA:

La entrega de uno o ms bienes a que se compromete el deudor, frente al acreedor, puede tener
por objeto cualquiera de los fines siguientes:
A) Trasmitir la propiedad o dominio de la cosa o cosas entregadas (permuta,
compra-venta, donacin).
B) Trasmitir el uso o la posesin temporal (arrendamiento, comodato, usufructo, uso, habitacin,
anticresis).
C) Encomendar la guarda, custodia. o seguridad de la cosa (depsito).
D) Darla en garanta del cumplimiento de cualquier obligacin, a cargo del deudor (la prenda) o en
garanta de un prstamo, de un mutuo (anticresis).
E) Otro fin de la entrega es el de restituirla a su dueo o trasmitente, llegada. que sea la
oportunidad; esto es, cuando el acreedor devuelva la cosa al obligado o deudor, por ejemplo
cuando se ha vencido el plazo del arrendamiento, o del usufructo, o del depsito o del comodato,
etc. Viene a ser la restitucin de la cosa, cesada la causa jurdica que dio origen a la tenencia o
posesin en manos del acreedor.

CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES DE DAR.

Hay tres grupos de Obligaciones de dar, reconocidos por nuestra ley civil y son:

A) Obligaciones de dar cosa cierta o cuerpo cierto.

B) Obligaciones de dar cosas genricas.
C) Obligaciones de dar sumas de dinero.

Artculo 1133.- Obligaciones de dar bienes ciertos

El obligado a dar un conjunto de bienes ciertos informara sobre su estado cuando lo solicite el
acreedor.

Obligacin de dar bien cierto

Est constituida por aquella prestacin que consiste en la entrega de un bien determinado,
individualizado e identificado.
Es aquella obligacin que tiene por objeto la entrega de un bien que se encuentra totalmente
individualizado e identificado desde la formacin, nacimiento de la obligacin. Desde que nace la
obligacin se conoce que es lo que se debe entregar.

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 Deberes del Deudor.- Desde que nace la obligacin hasta el da de su cumplimiento el deudor
debe cumplir con determinados deberes. El deudor tiene los siguientes deberes:

1.- El deber de entregar el bien en el tiempo, lugar y modo establecido

2.- El deber de informar al acreedor (Art. 1133), cuando lo solicite, sobre el estado del bien, sobre
el estado de conservacin del bien.

Artculo 1134.- Alcances de la obligacin de dar bien cierto

La obligacin de dar comprende tambin la de conservar el bien hasta su entrega.

El bien debe entregarse con sus accesorios, salvo que lo contrario resulte de la ley, del titulo de la
obligacin o de las circunstancias del caso.

El deber de conservar el bien Hasta su entrega, es decir, tiene el deber de realizar todas las
diligencias necesarias para custodiar el bien, conservar el bien en buen estado para que no se
deteriore, no se pierda, no disminuya de valor ni deje de ser til al acreedor todo esto con el fin de
no ser pasible de responsabilidad alguna.
En principio, tiene la obligacin de entregar el bien con sus accesorios (Art. 1134, 2do.
Prrafo), salvo que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin (del acuerdo de las
partes) o de las circunstancias del caso. Se sigue el criterio de que lo accesorio sigue la suerte del
principal.

La obligacin de dar tiene varios fines:

a. La de entregar (transferir - trasmitir - dar ) el bien en propiedad
b. La de entregar el bien en uso o posesin
c. La de entregar el bien para su custodia
d. La de restituir o devolver el bien.

LA TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD EN NUESTRO ORDENAMIENTO:

1. La transferencia de la propiedad mueble:

La transmisin - la transferencia - de la propiedad de un bien mueble se efecta mediante la
traditio, es decir, mediante la entrega real del bien. (Artculo 947 del Cdigo Civil) Ejemplo: X le
entrega a Y un carro marca Ford, color verde, de placa AQM- 666, con cuatro puertas, ao 1999.
Uno es propietario y uno recin adquiere la propiedad de un bien mueble cuando se lo hayan
entregado y haya recibido el bien. Debe existir una entrega real y fsica del bien.

2. La transferencia de la propiedad inmueble:

La transmisin (transferencia) de la propiedad de un bien inmueble se efecta por la sola
obligacin de enajenar. La transmisin de la propiedad inmueble es consensual. Ejemplo: X se
obliga - se compromete frente a Y a transferirle su casa ubicada en calle Las garzas 130 San Isidro,

16
de 3 pisos, inscrita en la ficha 2234 de los registros pblicos de lima. Esta sola obligacin de
enajenar - de entregarle su casa, hace a Y propietario del bien.

CONCURRENCIA DE ACREEDORES
Esta figura se da cuando un mismo bien mueble o inmueble ha sido transferido, trasmitido,
entregado o el deudor se ha comprometido a entregar, a dos o ms acreedores; en consecuencia,
la concurrencia de acreedores, tiene por finalidad determinar o conocer a cul de estos
acreedores, como adquirentes o como dueos que reclamen la entrega, habr de
preferir. Ejemplo: Un deudor A se obliga a entregar una cosa (determinada) a B, C y a D.

Artculo 1135.- Concurrencia de acreedores de bien inmueble

Cuando el bien es inmueble y concurren diversos acreedores a quienes el mismo deudor se ha

obligado a entregarlo, se prefiere al acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito
o, en defecto de inscripcin, al acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior. Se prefiere, en este
ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha cierta ms antigua.

Supuestos de concurrencia de bienes inmuebles.- Se da cuando un mismo deudor se obliga a

entregar un bien inmueble a varios acreedores.
En este caso de concurrencia de acreedores de bienes inmuebles se prefiere entregar el bien al
acreedor de buena fe cuyo ttulo haya sido primeramente inscrito, en defecto de inscripcin ser
preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior y entre stos se prefiera al acreedor cuyo
ttulo conste en documento de fecha cierta ms antigua.

Artculo 1136.- Concurrencia de acreedores de bien mueble

Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y lo reclamasen diversos acreedores a quienes el
mismo deudor se hubiese obligado a entregarlo, ser preferido el acreedor de buena fe a quien el
deudor hizo tradicin de l, aunque su ttulo sea de fecha posterior. Si el deudor no hizo tradicin
del bien, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior; prevaleciendo, en este ltimo
caso, el ttulo que conste de documento de fecha cierta ms antigua.

Supuesto de concurrencia de acreedores de bienes muebles.- Cuando un mismo deudor se ha

obligado a entregar un mismo bien mueble a varios acreedores y estos acreedores reclamen su
entrega, en estos casos se preferir entregar el bien:
Al acreedor de buena fe a quien el deudor le hizo la entrega real del bien (tradicin) aunque el
ttulo donde conste la transferencia sea un documento de fecha posterior o en su defecto, ser
preferido el acreedor cuyo ttulo donde conste la transferencia sea un documento de fecha
anterior prevaleciendo en este caso el ttulo que conste en documento de fecha cierta ms
antigua.

SUPUESTOS DE PERDIDA Y DETERIORO DE UN BIEN CIERTO

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 Se refiere a los supuestos de hecho que pueden presentarse en el lapso o periodo de tiempo que
trascurre desde que nace la obligacin hasta su cumplimiento, es decir, desde el momento que se
contrae o nace la obligacin de dar un bien cierto hasta la fecha de su cumplimiento pueden
presentarse diversas situaciones o supuestos que impidan o hagan imposible cumplir con la
prestacin.

Artculo 1137.- Perdida del bien

La prdida del bien puede producirse:

1.- Por perecer o ser intil para el acreedor por dao parcial.

2.- Por desaparecer de modo que no se tenga noticias de l o, aun tenindolas, no se pueda
recobrar.

3.- Por quedar fuera del comercio.

A. Causas de Prdida: La prdida de un bien puede producirse:

1. Cuando el bien PERECE o resulta INUTIL para el acreedor por dao parcial.
2. Cuando DESAPARECE y no se tiene noticias de l o se tiene noticias de l, pero no se puede
recuperar.
3. Cuando queda FUERA del comercio
En doctrina estas CAUSAS DE PRDIDA se distinguen en:

Causa Perdida - Destruccin: La destruccin puede ser Total o Parcial.

a. Destruccin total o perecimiento.-La destruccin es TOTAL cuando el bien perece y por ende
deja de ser til para el acreedor.
b. Destruccin parcial.- La destruccin es PARCIAL cuando la destruccin material del bien no es
total.
Perdida Extravi: Este se refiere a supuestos cuando el bien desaparece de modo tal que no se
tenga noticias de l o aun tenindolas no se pueda recobrar.
Queda Fuera Del Comercio: En principio, por regla general todo bien puede ser vendido o
comercializado, siempre y cuando no contravenga la ley.

Causas de deterioro: El deterioro de un bien se produce cuando un bien sufre un dao material,
un menoscabo fsico o biolgico.

b) Obligacin de dar bienes inciertos o cosas genricas

Bien incierto es aquel bien que no se encuentra totalmente determinado e individualizado. Aquel
bien que no est Individualizado con sus caractersticas propias, es decir, las caractersticas del
bien estn sealadas de manera genrica.

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 Es aquella obligacin que est constituida por aquella prestacin que consiste en entregar bienes
no determinados, no individualizados inicialmente.

GNERO: Es el conjunto de seres o cosas (bienes) que poseen un cierto nmero de caracteres
(caractersticas comunes). El gnero se clasifica en: Gnero determinado y gnero indeterminado.

Gnero determinado: est constituido por aquellos seres o bienes que de manera
individual o individualmente pertenecen o forman parte de un grupo y que participan de
caracteres comunes.
Gnero indeterminado: est constituido por aquellos seres o bienes que pertenecen a
diferentes clases o grupos y apenas guardan relacin por sus caractersticas ms
universales.

Requisitos que debe reunir el bien a escoger en relacin con quien efecta dicha eleccin

Si la eleccin del bien a entregar le corresponde al deudor este debe escoger los bienes de calidad
no inferir a la media.
Si la eleccin corresponde al acreedor este debe escoger los bienes de calidad no superior a la
media.
Si la eleccin corresponde a un tercero este debe escoger bienes de calidad media.

Bienes limitados e ilimitados

a) Bienes Limitados: son aquellos bienes (seres o cosas) que tienden a desaparecer, acabarse,
perecer, perderse, a no existir nunca ms.
b) Bienes Ilimitados: son aquellos bienes (seres o cosas) que nunca llegan a agotarse, a perecer,
a destruirse, que siempre van a existir.

Obligaciones de gnero ilimitado: Si se produce la prdida de uno de los bienes que constituyen la
especie, ello no habr agotado a esta ltima, razn por la cual, simplemente el deudor asume la
prdida de dicho ejemplar y contina obligado a escoger uno dentro de los restantes (si la eleccin
le corresponde a ste ltimo).

Obligaciones de gnero limitado (Artculo 1146, 2do prrafo, del C.C): Segn la segunda parte
del artculo, dicha regla (el deudor no puede invocar la imposibilidad de cumplir con la entrega) no
se aplica cuando la eleccin deba efectuarse entre determinados bienes.

c) Obligaciones de dar sumas de dinero.- Evidentemente las obligaciones de dar sumas de dinero
son las ms frecuentes entre las obligaciones de dar, y aun lo son, comparndolas con todas las
dems obligaciones de hacer y de no hacer. Estas obligaciones de dinero surgen especficamente
en un Contrato de mutuo o prstamo civil, el agrario, el minero o el industrial). Luego las
encontramos en todos los casos de pago de daos y perjuicios, ya sea por la mora o
incumplimiento de cualquier obligacin, o por los daos causados por el ilcito civil o penal.

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Finalmente se hacen presentes como contraprestacin de todo contrato oneroso. Sabemos que
siendo la moneda una unidad de medida de todos los valores, tanto los bienes como los servicios
se pagan en dinero, de all surge la frecuencia y la importancia econmica y jurdica de las
obligaciones de dar sumas de dinero.

Problemas planteados por la teora del dinero

La denominada Teora Jurdica del dinero, plantea el estudio y la solucin de dos problemas que
surgen de estas obligaciones de dar sumas de dinero y son: 1) El problema del valor y 2) El
problemas del inters, que corresponden mayormente a la esfera del Derecho Pblico, antes que
la del Derecho privado.
El problema del valor, estriba en determinar cul es el valor efectivo de una suma de dinero que
ha sido prometida u ofrecida, cuando este valor ha cambiado entre el momento de nacer o surgir
la obligacin y el momento del pago o cumplimiento.
El segundo es el problema referente a los intereses que devenga o puede generar una suma X de
dinero, cuyo pago no ha sido oportunamente cumplido.

TITULO II - Obligaciones de hacer

OBLIGACIONES DE HACER

Son obligaciones positivas que consisten en la realizacin de servicios, en la prestacin de trabajo

material, intelectual o mixto a que se compromete el deudor en beneficio del acreedor. Ej.:
servicios profesionales, tcnicos, reparacin de mquinas, equipos; mandados, servicios de
obreros, etc.

Por su naturaleza son consideradas obligaciones positivas, pues, se encuentran constituidas por
una prestacin, accin, comportamiento, conducta, accin, acto debido u actividad, que
justamente consisten es un hacer, producir, realizar y, o ejecutar algo.
Por las obligaciones de hacer, el deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional se encuentra
comprometido, sometido o ligado frente al acreedor o sujeto activo o frente a un tercero a
realizar, efectuar, ejecutar, producir o realizar algo en provecho, beneficio o utilidad de actos,
quienes asumen la facultad, el derecho o la potestad de exigir dicha prestacin o conducta de
hacer algo.

1. Objeto de la prestacin
Este puede consistir en hacer, realizar, producir o ejecutar una cosa o bien material, sea bien
mueble o bien inmueble as como en efectuar, producir o realizar un bien inmaterial, sea una
actividad o profesin intelectual de cualquier ndole, una creacin artstica, etc.
Por la obligacin de hacer el deudor se compromete, se somete a hacer, ejecutar o realizar algo en
beneficio del acreedor o de un tercero y Actos tienen la facultad de exigir ese hacer.

2. Una obligacin de hacer un bien inmaterial:

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Pedro Pablo Cornejo Castillo (deudor) se compromete a producir y, escribir - hacer - una obra
literaria - bibliogrfica sobre la historia de la familia de Antonio Rojas Parra para Beatriz Sarmiento
Rojas (acreedora) para el da 03 de noviembre de este ao.
Sofia Hurtado Grieve (deudora) se compromete a dibujar - hacer en carboncillo, un cuadro de
1metro de largo y 1metro con 20centimentros de ancho con el retrato del perro de Anita Lopez
Caballero (acreedora)para el da 22 de marzo de este ao.

3. CARACTERSTICAS
1. Las obligaciones de hacer no se prestan a la indeterminacin, es decir no pueden estar
constituidas por prestaciones con objeto-cosa, bien u actividad a realizar indeterminadas. Estas
obligaciones deben estar constituidas por prestaciones de hacer algo determinado, identificado,
concreto, claro preciso, especfico, sealado con sus caractersticas propias.
Al nacer, constituirse o surgir una obligacin de hacer, el objeto de esa conducta, comportamiento
a realizar u efectuar debe estar claramente identificado con todas sus caractersticas y sealados
de manera especfica y expresa, para que de esa misma forma o modo deba ser cumplida y, o
ejecutada la prestacin de hacer por el deudor a satisfaccin del acreedor quien asume la facultad
de exigir dicho cumplimiento.
En las obligaciones de hacer, el objeto de la prestacin, conducta o comportamiento a cumplir o
realizar por parte del deudor o sujeto pasivo siempre debe estar plenamente especificado,
identificado, deber ser claro y cierto frente al acreedor o sujeto activo de la relacin obligacin.

2. En las obligaciones de hacer, en principio, es importante que se fije el plazo y el modo de

cumplirse la prestacin a realizarse u efectuarse, pues, en contrario deberan ser cumplidas segn
la naturaleza de la obligacin o circunstancias del caso, que mas adelante explicaremos.

4. CLASES
a) Fungibles.- Una obligacin de hacer es fungible cuando la prestacin puede ser cumplida por
una persona distinta al deudor, es decir, por un tercero. El beneficio o provecho del acreedor
queda igualmente satisfecho, si dicha prestacin la realiza el mismo deudor u otro, pues, al
acreedor o sujeto activo simplemente le interesa la realizacin de la prestacin,
independientemente de la persona del deudor o de quien cumpla con la prestacin de hacer, es
decir, en esta clase de obligaciones el deudor originario puede ser sustituido poto otro que cumpla
con la prestacin establecida.

b) Infungibles.- La obligacin de hacer es fungible cuando la obligacin debe ser cumplida por el
mismo deudor en persona , por el deudor originario con el cual se constituya u origin la
obligacin de hacer, es decir, que la prestacin de hacer sea realizada por el mismo deudor o
sujeto pasivo de la relacin obligacional que el acreedor o sujeto activo elega debido o por sus
cualidades y aptitudes profesionales o personales. Se trata de obligaciones personalsimas o
intuito persona.
En esta clase de obligaciones de hacer la persona del deudor no puede ser sustituida por otra. Solo
ese deudor debe cumplir con la prestacin en beneficio del acreedor para que este vea
satisfecho el cumplimiento de la obligacin. Entonces, en esta clase de obligaciones de hacer, al
acreedor o sujeto activo si le interesa que quien cumpla con la prestacin sea el mismo deudor, es

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decir no le sera indiferente si dicha prestacin la cumpliera un tercero, pues, desde el momento
de nacer o constituirse esta obligacin el deudor o sujeto pasivo ha sido elegido por sus aptitudes,
calidades y cualidades. Por ello que el deudor o sujeto pasivo es el que debe cumplir con la
prestacin y no un tercero, por ende, el deudor no puede ser sustituido por otro, en consecuencia,
las obligaciones de hacer infungibles no pueden ser cumplidas por cualquiera.

c) De resultado.- La obligacin de hacer es de resultado cuando adems del hacer, ejecutar,

realizar algo en beneficio o en provecho del acreedor o sujeto activo de la obligacin, el objeto de
la prestacin consiste en la obtencin de un resultado. El deudor se libera de su obligacin solo si
cumple con obtener el resultado querido frente y a favor del acreedor.

d) De medios o de mera actividad

La obligacin de hacer es una de medios o de mera actividad cuando la prestacin, conducta o
comportamiento que va a realizar el deudor o sujeto pasivo de la obligacin bsicamente consiste
en un realizar, en desplegar una actividad, en efectuar una actividad o una conducta
independientemente de la obtencin de un resultado, pues el resultado es algo inesperado,
contingente e incierto. El deudor se libera de la obligacin solo cumpliendo, desplegando o
realizando la actividad especfica y determinada y as mismo el acreedor o sujeto activo queda
satisfecho con dicha actividad.

5. OPORTUNIDAD Y MODO DE CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN

Segn lo establece el artculo 1148 de nuestro Cdigo Civil Peruano, el deudor debe ejecutar la
obligacin en el modo (forma) y plazo establecido (tiempo oportuno) y, en su defecto, en los
exigidos por la naturaleza de la obligacin o circunstancias del caso.
1. El Plazo.- El plazo es un hecho futuro pero cierto. Es un hecho futuro que llegara suceder salvo
se presenten circunstancias extraas que impidan su realizacin. En toda obligacin de hacer debe
establecer un plazo sealado de manera expresa o tcita para su cumplimiento.
Ejemplos:
a) Plazo sealado de manera expresa.- Maria Cervantes Lijan (deudora) se compromete en hacer
una torta de matrimonio, con masa elstica de color blanco, de tres pisos, con dos cadas de agua
en el costado, para el da 22 de julio de este ao antes de las 4 de la tarde para Juana Cordova
Reyes (acreedora).
b) Plazo sealado de manera tcita.- Maria Cervantes Lijan (deudora) se compromete a hacer una
torta de matrimonio, con masa elstica de color blanco, de tres pisos, con dos cadas de agua en el
costado, para el da del matrimonio de su mejor amiga Juana Cordova Reyes (acreedora), para
antes de las 4 de la tarde: se sobreentiende que como es su amiga conoce cuando celebrara su
matrimonio y, por ende cumplir con su prestacin antes o el da mismo del matrimonio.
Las obligaciones de hacer deben cumplirse dentro del plazo establecido, es decir, dentro del
plazo oportuno, para que no se configure el incumplimiento tardo de dicha prestacin.
2. El modo.- El modo en las obligaciones de hacer, viene a ser la forma o manera y caractersticas
en que deben ejecutarse o cumplirse estas obligaciones de hacer. Son los requisitos con las que
debe cumplir el deudor, para cumplir con el objeto (bien, cosa o servicio) que constituyen el
contenido de la prestacin de hacer, en base a los requerimientos del acreedor, por ende estos
deben estar en principio, sealados de manera expresa o tcita.

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 Si en una obligacin de hacer no se establece ni el plazo ni el modo o forma como deben
cumplirse estas obligaciones, estas deberan ser cumplidas en el plazo y modo exigidos por la
naturaleza de la obligacin o las circunstancias del caso.

6. OBLIGACIONES INTUITO PERSONAE Y, POSIBILIDAD DE CUMPLIRSE LA OBLIGACIN O

PRESTACIN DE UNA OBLIGACIN DE HACER POR UN TERCERO DISTINTO AL DEUDOR.

En principio de manera general, toda obligacin puede ser ejecutada o cumplida por persona
distinta al deudor, es decir, por un tercero salvo que, por la naturaleza de la obligacin o de las
circunstancias del caso resultara que el deudor fue elegido por sus cualidades personales o lo
imponga el compromiso asumido por las partes o una norma legal.
La regla al respecto es que resulta indiferente que deudor cumpla con la obligacin, ya que lo
importante es el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor, as como, la satisfaccin del
acreedor por dicha prestacin. Tratndose de obligaciones de hacer, generalmente o con mayor
frecuencia se opta o sobreviene la necesidad que sea el deudor el que ejecute la prestacin, en
razn de que normalmente se elija a el precisamente por sus cualidades personales y/o
profesionales.

Sin embargo, en este clase de obligaciones de hacer, existe la posibilidad que la prestacin pueda
ser cumplida por un tercero distinto al deudor.
A estas obligaciones en las que el acreedor tiene toda la facultad de exigir que sea el mismo
deudor o sujeto pasivo de la obligacin, establecido desde el nacimiento de la misma, el que
cumpla con la prestacin de hacer y no otro ni ningn otro tercero, se las conoce tambin con el
nombre de obligaciones intuito persona o obligaciones personalsimas. El deudor se compromete
a ello y por eso es el quien debe cumplir con la obligacin y no otro.

Las obligaciones de hacer deben ser realizadas, ejecutadas y cumplidas por el propio deudor y no
por otro tercero en razn de que su eleccin y/o participacin en la obligacin, se deba a sus
atributos personales: cualidades, conocimientos, industria, arte y profesionalismo.
As, en este supuesto nos estamos refiriendo a las obligaciones de hacer infungbles sean de mera
actividad o de resultado.
En las obligaciones intuito personas lo que importa es que el deudor elegido es el que cumpla
con la prestacin, por ello, se denominan obligaciones personalsimas.
Ahora por el contrario, si desde que naci o surga una obligacin de hacer se conoce que el
deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional no fue elegido por sus cualidades, aptitudes o
atributos personales, la obligacin se puede ser cumplida por el deudor o por un tercero en su
reemplazo.
En este caso nos estamos refiriendo a las obligaciones de hacer fungibles sean de mera actividad o
de resultado.
En las obligaciones de hacer no intuito personas lo que importa es el cumplimiento de la
obligacin, independientemente de quien cumpla la prestacin.

INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE HACER

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El incumplimiento en las obligaciones de hacer puede afectar la integridad, oportunidad y forma
de la prestacin a realizarse.

1.- Teniendo en cuenta la integridad de la prestacin de hacer.- El incumplimiento, que afecta la

integridad de la prestacin puede ser total o parcial.
Es total cuando el deudor no cumple con nada de la prestacin, es decir que el deudor no ha
ejecutado nada de la obligacin de hacer que se comprometa a cumplir.

Es parcial cuando el deudor solo cumple parcialmente con la prestacin a realizar, es decir, solo
cumple con realizar la mitad o parte de dicha prestacin.

2.- Teniendo en cuenta la oportunidad de la prestacin de hacer.- Esto se refiere cuando el

incumplimiento afecta la oportunidad de la prestacin; en consecuencia, la obligacin de hacer
deviene en un cumplimiento tarde. La prestacin, conducta o comportamiento por parte del
deudor se cumple fuera o luego del plazo establecido, y en tal virtud la obligacin de hacer no se
cumple en el tiempo-plazo establecido.

3.- Teniendo en cuenta la forma defectuosa de la prestacin.- Este incumplimiento de la

obligacin de hacer afecta la forma o modo establecido de la prestacin y en consecuencia
deviene en una prestacin defectuosa. La obligacin de hacer es cumplida de manera defectuosa
cuando se cumple con la conducta o comportamiento de hacer pero el objeto de la prestacin u
obligacin no cumple con los requisitos ni forma establecidos por el acreedor. Es decir, el deudor
con la obligacin de hacer cumple pero de una manera defectuosa.

DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE HACER Y LAS OBLIGACIONES DE DAR.

Primero:
Para diferenciar si estamos frente a una obligacin de dar o frente a una obligacin de hacer, se
tendr que determinar aquello que en la obligacin misma resulte fundamental o lo esencial.
La obligacin ser de dar si lo fundamental de la prestacin, conducta o comportamiento a
realizar por parte del deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional consiste en la entrega de la
cosa, ser o bien mueble o inmueble al acreedor o sujeto activo de la misma.
La obligacin ser de hacer si lo fundamental de la prestacin, conducta o comportamiento por
parte del deudor o sujeto pasivo de la obligacin consiste precisamente en el mismo hacer algo, en
el prestar un servicio, en el efectuar o realizar algo, al margen que dicho hacer u efectuar o
producir algo algunas veces concluya con la entrega de ese bien efectuado.
En consecuencia, lo esencial y fundamental en las obligaciones de hacer consiste en ese realizar;
en una conducta, un comportamiento, o una prestacin positiva de hacer, realizar, producir o
ejecutar algo.

Segundo:
En las obligaciones de dar el acreedor o sujeto activo de la obligacin tiene mayores prerrogativas
o privilegios para lograr el cumplimiento de la prestacin o para que se le entregue o se le de el
objeto debido, es decir, tiene mayores facilidades para poder exigir al deudor o sujeto pasivo de la
obligacin para que cumpla con realizar la entrega de la cosa debida pues solo basta que exista el

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bien y que se encuentra en posesin del deudor. As en las obligaciones de dar el acreedor o sujeto
activo, puede exigir a su deudor la entrega directa del objeto que se comprometa a entregar.

En cambio, en las obligaciones de hacer, dado que lo debido, lo que debe cumplir el deudor o
sujeto pasivo de la obligacin consiste es un hecho o una conducta que solo depende de el, no es
posible lograr su realizacin forzando al deudor, pues, a nadie se le puede coaccionar u obligar a
realizar algo que no quiere, a menos que el acreedor o sujeto activo practique la violencia;
conducta que se encuentra prohibida y en consecuencia sancionada por ley.

Tercero:
En las obligaciones de dar, al acreedor o sujeto activo de la relacin obligacional le resulta
indiferente la identidad de la persona quien cumpla con la entrega del bien, es decir, le es
indiferente o le da igual quien ejecute la obligacin de entregar el objeto de la prestacin, pues, lo
nico que le interesa o importa es que el deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacin o en su
caso otra persona distinta al deudor, sea en su representacin o no, cumpla con entregar el bien y
as al recibirlo el acreedor vera satisfecha su obligacin. En la obligacin de dar la obligacin se
cumple independientemente de la aptitud o cualidades de la persona que hace efectivo el
cumplimiento de la prestacin de dar u entregar el objeto debido.

En las obligaciones de hacer, por el contrario; al acreedor en principio, si le importa la identidad

del deudor, pues, le resulta importante que quien cumpla con la prestacin sea el deudor que
eligi, ello tiene especial importancia para el acreedor ya que eligi al deudor por sus cualidades
personales y/o aptitudes profesionales (esto se presenta cuando se trata de obligaciones
personalismos). Sealamos que solo en principio, pues en otras obligaciones de hacer (no
personalsimas) lo que le importa e interesa al acreedor es el cumplimiento de la prestacin de
hacer y, en este caso ya no resulta prescindible que el cumplimiento de la obligacin de hacer sea
realizado por el deudor que eligi, sino que se cumpla con la obligacin, sea por otra persona
distinta al deudor o hasta por un tercero.

En las obligaciones de hacer, en principio, el comportamiento o conducta del deudor se

encuentra limitada por la aptitud real del obligado a realizarla. Esto depende de que clase de
obligacin de hacer se trata (mas adelante desarrollaremos este punto)

TITULO III - Obligaciones de no hacer

OBLIGACIONES DE NO HACER

Las obligaciones de No Hacer, son negativas, ya que su prestacin consiste en que el deudor se
ha de abstener de aquello que, de no mediar la obligacin, le sera permisible ejecutar o realizar. La
ventaja econmica para el acreedor radica en ese abstenerse, en ese no hacer esto o aquello
que se obliga el deudor.

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El no hacer consiste en abstenerse de hacer una cosa o permitir que otro haga una cosa o permitir
que otro haga algo en una cosa de mi propiedad.

1. Oposiciones del Acreedor en Caso de Incumplimiento

El artculo 1158 franquea o da al acreedor, alternativamente, tres opciones:
a) Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesario para ello emplear violencia contra el
deudor. Pero existe a que una evidente limitacin: si el deudor, al incumplir la obligacin de no
hacer, la ha violado en forma tal que, por la naturaleza de las cosas, ella fuera irreversible. Por
ejemplo, revelando el secreto industrial que se haba obligado a no divulgar. No seria posible la
ejecucin forzada. La obligacin habrn quedado pura y simplemente violada, y el acreedor solo
podr apelar a la indemnizacin por daos y perjuicios.

b) Exigir que se destruya lo que hubiese ejecutado o que le autorice para destruirlo, por cuenta del
deudor. El precepto nicamente tendr aplicacin en caso de que la obligacin de no hacer fuera
susceptible de ser destruida, previa autorizacin judicial.

c) Dejar sin efecto las obligaciones evidentes que el cumplimiento parcial o defectuoso de una
obligacin de no hacer es posible, pero se sancionara con alguna den las alternativas que franquea
el artculo 1158 y, dems, con la indemnizacin de daos y perjuicios prevista por el artculo 1159,
cuyo texto es similar al del artculo 1152.

2. Indemnizacin por Daos y Perjuicios

Adems de las alternativas del artculo 1158, el acreedor goza de la indemnizacin por daos y
perjuicios.

3. Responsabilidad por el incumplimiento de las Obligaciones de No Hacer

El artculo 1160 hace de aplicacin a las obligaciones de no hacer las reglas de los artculos 1154,
primer prrafo, artculos 1155, 1156 y 1157.

a) Imposibilidad de prestacin por culpa del deudor.- La obligacin de este queda resuelta, pero
el acreedor deja de estar obligado a la contraprestacin, si la hubiere, sin perjuicio de su derecho
de exigirle el pago de la indemnizacin respectiva.

b) Imposibilidad de la prestacin por culpa del acreedor.- La obligacin del deudor se resuelve,
pero el deudor conserva el derecho a la contraprestacin, si la hubiere.

c) Imposibilidad de la prestacin sin culpa de las partes.- La obligacin del deudor queda resuelta.

La Mora en las Obligaciones de no Hacer.- En las obligaciones de no hacer no hay mora, si no

inejecucin.

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 TITULO IV - Obligaciones alternativas y facultativas

LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

Las obligaciones alternativas con las que a pesar de que existen varias prestaciones, la ejecucin
de una de ellas extinguir la obligacin.

Caractersticas:
Pluralidad
Unicidad de contenido de la prestacin en su aspecto solutorio
Concentracin (paso de una pluralidad a una singularidad en la prestacin).

En el caso de las obligaciones alternativas, la concentracin no elimina prestaciones, pues hay una
nica prestacin, sino contenidos de la prestacin, por lo que delimita y configura el objeto del
pago, respondiendo as a la configuracin y estructura de la obligacin alternativa y de su
prestacin.
Una de las modalidades de concentracin es la eleccin. La eleccin la define Rams como la
declaracin expresa o tcita emitida por quien est facultado para ello desde el inicio mismo de la
obligacin, por la que se determina efectivamente el objeto de pago satisfactorio, precisamente
de entre los diferentes contenidos previstos en la prestacin objeto de la obligacin

LAS OBLIGACIONES FACULTATIVAS

Mientras las obligaciones facultativas, el deudor slo debe una prestacin y tiene un derecho
accesorio como facultatis solutionis por lo que el deber de conservacin slo es exigible respecto
de la prestacin debida, lo que no sucede en las alternativas, en las que el deber de conservacin
alcanza a la pluralidad que integra la prestacin, pues todo el contenido es debido.

Vale decir que la obligacin facultativa tiene un solo y nico objeto, pero por concesin especial
del acreedor, el deudor puede entregar otra prestacin determinada si as lo desea. Es una
facultad que concede el acreedor a su deudor, prevista de antemano en el contrato, de liberarse
con una prestacin determinada, diferente de la que es el objeto de la obligacin (Bejarano
Snchez, Manuel). Esto es, que el acreedor admite como pago, en vez de la prestacin principal
que constituye el objeto mismo de la obligacin, una prestacin accesoria, supletoria o
sustitutoria. Es una obligacin con prestacin nica en la que el acreedor ha aceptado prescindir
de la aplicacin del principio de la identidad de la sustancia en el pago, concedindole al deudor la
facultad de entregarle algo diferente que interesa al acreedor y que conoce de antemano.

En palabras de Jos Len Barandiarn seala que es un pues, una obligacin simple, con la sola
peculiaridad de que el deudor pueda sustituir para el slo efecto del pago, una prestacin por otra.

Caractersticas:

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 La obligacin es una
- Su objeto est compuesto por una prestacin principal y una o varias accesorias.
El vnculo jurdico es uno.
El nico que puede elegir es el deudor.
- La obligacin facultativa se convierte en simple cuando la prestacin accesoria perece,
desaparece o resulta imposible de cumplir.
La obligacin facultativa se extingue cuando la prestacin principal perece, desaparece, resulta
nula o imposible de cumplir por causas no imputables al deudor.
- Hay unidad de causa-fuente.
Es disyuntiva, porque el deudor tiene libertad de elegir con la cual de las prestaciones cumple la
obligacin.
Extincin de la obligacin facultativa cuando la prestacin principal es nula o imposible.- Se trata
de cuando una obligacin que recae sobre una sola prestacin principal que es la debida, cuando
sta resulte nula o imposible de cumplir porque contraviene el artculo 140 del Cdigo Civil, o
cualquiera de los incisos previstos en los artculos 219 y 221 del mismo Cdigo, o por causas no
imputables al deudor (caso fortuito, fuerza mayor) de acuerdo con lo estatuido en los artculos
1315, 1316 y 1317 del Cdigo Civil, la obligacin se extingue, y por tanto ya no queda obligado a
cumplir con la prestacin principal, liberndose de la misma, puesto que de acuerdo con el artculo
1169, aun cuando le quedare la prestacin accesoria y sta sea vlida posible de cumplir,
corriendo lo accesorio el destino del principal, nada lo obliga a satisfacer la obligacin.

Ttulo V Obligaciones divisibles e indivisibles

OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

La divisibilidad o indivisibilidad de las prestaciones se encuentra determinada por las
caractersticas naturales de la misma.. Felipe Osterling seala que: La obligacin es indivisible
cuando la prestacin no puede cumplirse en forma parcial, porque as lo deciden su naturaleza, el
pacto o la ley (...). La determinacin de la divisibilidad o indivisibilidad surge de una cualidad real y
no intelectual.

En cuando a las obligaciones divisibles, son aquellas obligaciones que pueden ejecutarse por
partes, sin afectar la materialidad del bien. Por ejemplo: el pago de una suma de dinero.

TITULO VI - Obligaciones mancomunadas y solidarias

OBLIGACIONES MANCOMUNADAS
Se conoce a aqulla en la que, concurriendo pluralidad de sujetos en la relacin obligatoria, dicha
pluralidad se organiza mediante una integracin absoluta y homognea, de tal suerte que no haya
titularidad ni ejercicio sin la concurrencia o actuacin conjunta de todos los sujetos deudores o

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acreedores, jurdicamente es como si el sujeto fuese una sola persona; y no aparece, ni aun en
germen, la nocin de cuota.

Efecto de la obligacin mancomunada con prestacin divisible

a) Cada acreedor slo podr exigir a cada deudor la parte de la prestacin que le corresponde. En
efecto, ningn acreedor puede exigir ms de su cuota, porque de lo contrario estara cobrando un
crdito del cual no es acreedor; asimismo, tampoco se puede exigir al deudor mancomunado un
importe mayor que el de su cuota, por cuanto sera lo mismo que imponerle una obligacin de la
que no es deudor.
b) Como cada deudor nicamente est obligado por una parte de la deuda, una vez ejecutada
dicha parte, se extingue su obligacin.
c) La insolvencia de uno de los deudores es asumida por el acreedor, no afecta a los otros
codeudores.
d) La constitucin en mora de uno de los deudores no se extiende a los dems codeudores.
e) La extincin de la deuda de uno de los deudores por medios anlogos al pago, no extingue
la obligacin de los dems deudores.
f) En caso de fallecimiento de uno de los deudores o acreedores, la deuda o el crdito se transfiere
a los herederos de stos en la misma condicin, esto es, cada heredero nicamente est obligado
o puede exigir la parte proporcional a su participacin en la herencia de la deuda o crdito de su
causante.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS
La doctrina ha sealado que las obligaciones solidarias tienen como uno de sus elementos
caractersticas la concurrencia de una pluralidad de sujetos, cualquiera de los cuales puede
cumplir o exigir la prestacin debida, liberando o efectivizando, el dbito o el crdito, segn se
trate de una solidaridad pasiva o activa, atendiendo a que la pluralidad se constate en el plano de
la parte deudora o acreedora. El efecto esencial y ms caracterstico de las obligaciones solidarias,
es decir la posibilidad de que el cumplimiento sea solicitado por entero a un solo deudor o por un
solo acreedor, se presenta como un efecto especial slo cuando los deudores o los acreedores son
ms de uno (RUBINO), ya que en las obligaciones parciarias slo resulta exigible la parte
correspondiente a cada sujeto involucrado. Desde el punto de vista inicialmente asumido, la
pluralidad de sujetos, ms que un elemento, debera enfocarse como un presupuesto (de tal
efecto), porque no se coloca dentro de la obligacin, sino fuera de ella y se revela antes de su
existencia.

Ms sustancial es la referencia a la necesidad de que la obligacin solidaria haya sido originada por
una fuente nica (unicidad del ttulo). Donde se tiene una obligacin solidaria es necesario que
para la pluralidad de deudores o acreedores dicha obligacin surja del mismo hecho generatriz, o
al menos, se seala, de hechos coaligados con nexos tales que hagan que ellos puedan ser
considerados como un complejo unitario frente al efecto que de l deriva (ORLANDI); dicho
razonamiento es vital para entender, dentro de la fenomenologa de las obligaciones solidarias, el
hecho de que en ellas la prestacin es considerada idntica para cada deudor o acreedor, de lo

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que se deduce que el cumplimiento en ellas esalternativo, es decir, basta solo la verificacin de
uno para la extincin de la obligacin solidaria con respecto a todos los sujetos vinculados.

Tambin es importante sealar que las obligaciones solidarias se caracterizan por una identidad
prestacional. As se ha sealado que, en la sistemtica de las obligaciones solidarias, la prestacin
es considerada bajo el perfil, no ya esttico y descriptivo, sino dinmico y prescriptivo; lo que se
revela en el mismo momento extintivo de la obligacin: la prestacin de cada obligado tiene una
misma valoracin, no porque todos los obligados estn constreidos a un mismo comportamiento,
sino porque basta con la verificacin de una de las prestaciones para la satisfaccin del inters del
acreedor, originando la consecuencial extincin de la obligacin. De ello se desprende que el
elemento unificante de la prestacin se concreta en el nico inters creditorio; la unicidad del
inters est expresada en el programa obligatorio con la previsin de una pluralidad de
prestaciones alternativamente configuradas, de tal manera que el cumplimiento de una de ellas
tenga completa eficacia liberatoria. Solo puede haber un cumplimiento con eficacia liberatoria.
Aqu se debe aclarar que las prestaciones pueden objetivamente ser distintas, pero deben guardar
por lo menos equivalencia, ya que cuando la doctrina se refiere a la identidad de prestaciones,
como ya se dej entrever, hace alusin al fenmeno de la identidad satisfactiva, en el sentido de
que cualquiera de ellas (prestaciones) puede satisfacer el inters del acreedor y extinguir la
obligacin. La frmula tpica, dirigida a poner nfasis sobre la identidad prestacional, se convierte
y explica en la equivalencia de las mismas (ORLANOI). Pareciera que se tratara de una sola relacin
obligatoria que se manifiesta a travs de una pluralidad de sujetos legitimados a cumplir una
prestacin idntica: al haber una sola prestacin, no resulta viable sustentar la existencia de una
pluralidad de obligaciones. Por ello, la solidaridad ha sido vista como una forma de coa ligacin
funcional, que implica la presencia de un inters unitario (comn) perseguido por cada uno de los
sujetos que conforman la pluralidad inherente a este fenmeno obligatorio.

En la solidaridad activa, como se puede apreciar, hay dos efectos:

1.- Efectos entre el deudor comn y los acreedores solidarios, y 2.- Efectos de los acreedores entre
s.
Por tanto de acuerdo con lo expresado:
- Cualquier acreedor puede demandar al nico deudor por el pago ntegro de la prestacin.
- El deudor puede pagar a cualquiera de los coacreedores solidarios.
- El pago ejecutado por el deudor comn a cualquiera de los acreedores extingue la obligacin con
relacin a los dems coacreedores, produciendo los mismos efectos la novacin, la compensacin,
la condonacin y la transaccin entre el deudor y uno de los acreedores solidarios, sobre el ntegro
de la obligacin, de conformidad con el artculo 1190 del Cdigo Civil, que nos remite al artculo
1188, cuando se refiere a la solidaridad pasiva.

TRANSMISIN DE OBLIGACIN SOLIDARIA

1. Efectos del fallecimiento del deudor o acreedor solidario

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 1.1. La deuda o el crdito del deudor o acreedor solidario, segn sea el caso, se transmite a sus
herederos. En efecto, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 660 del Cdigo Civil, desde la
muerte de una persona se transmiten de pleno derecho a sus sucesores universales, los bienes,
derechos y obligaciones transmisibles que constituyen la herencia. En este sentido, la deuda o el
crdito del deudor o acreedor solidario que fallece pasa a sus herederos.

1.2. Un segundo efecto del fallecimiento del deudor o acreedor solidario, tiene que ver con la
forma como se transmite la deuda o crdito solidario, que es lo que precisamente se encuentra
regulado en la norma bajo comento, la misma que establece que la deuda o el crdito se divide
entre los herederos del deudor o acreedor fallecido en proporcin a sus participaciones en la
herencia.

2. Forma de transmisin de la obligacin solidaria por sucesin mortis causa

La disposicin contenida en el artculo materia de comentario, ha llevado a afirmar a no pocos
autores que la solidaridad, a diferencia de la indivisibilidad, no se transmite a los herederos,
afirmacin que en nuestra opinin no es del todo exacta como pasamos a explicar seguidamente.

Fallecido un deudor solidario, se transfiere a sus sucesores hereditarios el deber de cumplir, entre
todos, la totalidad de la prestacin debida por aqul; de manera que, si el deudor fallecido slo
dejara un sucesor, ste se encontrar en la misma situacin en la que se encontraba su causante
frente al acreedor comn, esto es, estar obligado por la totalidad de la deuda, aun cuando en sus
relaciones internas con los otros codeudores solidarios, en realidad, slo le corresponda una parte
de la deuda, pues el fallecimiento de uno de los deudores o acreedores solidarios no hace
desaparecer la solidaridad. Lo mismo ocurrir en el caso de fallecimiento de un acreedor solidario.
Situacin distinta es que, cuando son varios los sucesores, a cada uno de stos individualmente
slo les sea exigible o slo estn facultados a exigir la deuda o crdito de su causante,
respectivamente, en proporcin a sus participaciones en la herencia, pero la deuda o el crdito
que se divide entre tales sucesores es la deuda o el crdito solidario, esto es, el correspondiente a
la totalidad de la prestacin, no la cuota que le corresponda a su causante en sus relaciones
internas con los dems codeudores o coacreedores solidarios; de manera que, si los sucesores
pagan la deuda ante el acreedor comn, se sustituyen en todos los derechos, acciones y garantas
de ste contra los dems codeudores, hasta por la parte por la que estaban obligados a contribuir
en el pago de la deuda en sus relaciones internas.

TITULO VIII - Transmisiones de las obligaciones

Formas de transmisin de las obligaciones.- Existen dos formas:

Por testamento.- Aqu la transmisin se hace en vida pero opera a partir de la muerte de quien
transmite los derechos.
Por Cesin de derechos.- Regulada en el artculo 1206 del Cdigo Civil y que se constituye en el acto
de disposicin en virtud del cual el cedente (Acreedor) transmite al cesionario (tercero) el derecho
a exigir la prestacin a cargo de su deudor, constituyndose esto en una sustitucin subjetiva.

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 SECCIN SEGUNDA
Efectos de las obligaciones
TITULO I

Disposiciones generales

Trasmisin de la obligacin

La obligacin se transmite a los herederos, salvo cuando es inherente a la persona, lo prohbe la

ley o se ha pactado en contrario.
Derechos y acciones del acreedor como efecto de las obligaciones
Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para lo siguiente:
1. Emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que est obligado.
2. Procurarse la prestacin o hacrsela procurar por otro, a costa del deudor.
3. Obtener del deudor la indemnizacin correspondiente.
4. Ejercer los derechos del deudor, sea en va de accin o para asumir su defensa, con excepcin
de los que sean inherentes a la persona o cuando lo prohba la ley. El acreedor para el ejercicio de
los derechos mencionados en este inciso, no necesita recabar previamente autorizacin judicial,
pero deber hacer citar a su deudor en el juicio que promueva.
Es posible ejercitar simultneamente los derechos previstos en este artculo, salvo los casos de los
incisos 1 y 2.

Diferencia entre la Cesin de Derechos y otras figuras civiles

a) Con el pago por Subrogacin.- En que st puede convencional o legal, que es siempre a ttulo
oneroso y nunca gratuito; en tanto que la cesin de derechos siempre es consencual,
convencional, pudiendo ser onerosa o gratuita. Es ms, el pago por subrogacin solo se produce
cuando el crdito ya es exigible, mientras que la cesin de derechos puede producirse cuando aun
no ha vencido la obligacin
b) Con la cesin de crditos.- La cesin de derechos es un gnero ms amplio, ya que tales derechos
no solamente comprenden los crditos sino toda clase de derechos patrimoniales transferibles
siempre que no tengan por ley un procedimiento de traslacin distinto.
c) Con la novacin subjetiva.- En la novacin subjetiva se precisa del acuerdo entre el acreedor que
se constituye y el deudor sustituido y es porque en la novacin, el deudor se obliga nuevamente,
en tanto que en la cesin de derechos, sta puede ser hecha aun contra la voluntad del deudor.
d) Con la cesin de posicin contractual: La diferencia con la cesin de derechos es que sta solo
trasmite el lado activo de la obligacin, o sea, solo el crdito. En cambio la cesin de posicin

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 contractual va ms lejos, es ms amplia, ya que permite se trasmita la totalidad de la relacin
obligacional (el crdito y la deuda). El consentimiento es bilateral en la cesin de derechos y
trilateral en la cesin de posicin contractual.

TITULO II - Pago

EL PAGO
El pago es el acto a travs del cual se entiende por ejecutada ntegramente la prestacin y se
constituye en la forma ms frecuente de extinguir obligaciones.
Mediante Casacin N 1689-97 Callao, se seala que el pago o cumplimiento es la realizacin de la
prestacin que le proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfaccin de su inters, al
mismo tiempo que extingue el vnculo y libera al deudor
El pago cumple las siguientes funciones: a) Extincin de la relacin obligatoria; b) Liberacin del
deudor y c) Satisfaccin del acreedor.
Requisitos
1.- Una obligacin preexistente; ya que no podra darse cumplimiento a una obligacin
inexistente. Si as ocurre se nos presenta un supuesto de pago indebido
2.- El animus solvendi, es decir, la intencin de extinguir la obligacin.
3. Que se realice la misma prestacin debida (integridad del pago).
4. Un sujeto que cumple con la prestacin: el solvens, que puede ser el mismo deudor, o un
tercero, aqu cabe distinguir que puede ser un tercero interesado en el cumplimiento de la
obligacin, o un tercero no interesado en dicho cumplimiento pero que realiza el pago con el
consentimiento del deudor, o puede que lo haga con ignorancia de ste, o contra su voluntad
obviamente del deudor.
5. Un sujeto que recibe la prestacin: el accipiens, que puede ser el propio acreedor, un sujeto
designado por el acreedor o por el Juez, o el sujeto designado por ley.
PAGO DE INTERESES
El Cdigo vigente considera que el pago de intereses es de aplicacin en todo tipo de obligaciones
y no nicamente a las dinerarias. La deuda de intereses constituye objeto de un distinto y
accesorio tipo de obligacin pecuniaria, que surge y se agrega a otra obligacin principal.
La deuda de intereses no puede generarse si no preexiste una deuda principal, porque tiene
siempre carcter de prestacin accesoria; esto no impide que los intereses constituyan a veces
objetos de una obligacin autnoma cuando por un motivo cualqueira se desglose de la deuda del
capital hasta el punto de poder accionar aqulla sin perjuicio de sta.
En principio hay dos clases de inters:
1) Compensatorio (art. 1242), es aquel que constituye la contraprestacin por el uso del dinero o de
cualquier otro bien.
2) Monetario.- Cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago (cumplimiento tardo de la
obligacin)
PAGO POR CONSIGNACIN
Segn DIEZ PICAZO, Dentro del conjunto de facultades con que la ley protege el inters del
deudor en la relacin obligatoria, se encuentra sin duda la de liberarse de la obligacin. Cuando el
deudor ha actuado diligentemente el deber de prestacin que le incumbe y no, obstante sus

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esfuerzos, el pago no ha podido tener realidad por una causa que no le es imputable, no es justo
que contine vinculado indefinidamente y debe disponer de un procedimiento o mecanismo para
liberarse. Ese mecanismo de liberacin es la consignacin.
En buena cuenta, la consignacin constituye un procedimiento de pago forzoso establecido por la
ley que permite al deudor liberarse del vnculo obligatorio, poniendo a disposicin de la autoridad
judicial el objeto de la prestacin, en todos aquellos casos en que el acreedor se niega a recibir el
pago o cuando por cualquier circunstancia el deudor no est en condiciones de verificar
directamente un pago vlido.
Requisitos de la consignacin liberatoria
El art. 1251 ha precisado los requisitos necesarios para que la consignacin produzca efectos
liberatorios siendo:
1. Que, el deudor haya efectuado un ofrecimiento de pago de la prestacin debida o bien la
hubiere puesto a disposicin en la forma pactada en el acto constitutivo de la obligacin.
2. Que el acreedor sin motivo legtimo se haya negado a aceptar la prestacin ofrecida o no haya
cumplido con practicar los actos necesarios para que se pueda cumplir la prestacin en mora del
acreedor (Art. 1338 C.C.).
IMPUTACIN DEL PAGO
Es aquella operacin jurdica que, en virtud de la determinacin voluntaria o por mediacin de la
correspondiente aplicacin legal, una o ms prestaciones se transforman en el pago de uno o ms
dbitos.
Imputar significa en este caso, sealar la aplicacin de una prestacin realizada en pago de uno
o ms crditos.
El problema de la imputacin del pago se presenta cuando el deudor est ligado al acreedor por
varias deudas de la misma naturaleza y no paga todas las deudas al mismo tiempo. Si las deudas
fuesen de distinta naturaleza no existira problema, como podra ser el caso de que se deba una
cantidad de diez cajas de conservas de pescado y una suma de dinero, al entregar las cajas de
conservas de pescado no se necesitar determinar cul es la deuda que se est cancelando.
Requisitos Para La Imputacin Del Pago
1. Que exista un solo deudor responsable de varias obligaciones.
2. Que el acreedor de todas ellas sea el mismo.
3. Que todas las prestaciones sean de la misma naturaleza, y a su vez fungibles y homogneas.
4. Que todas las deudas estn vencidas y, por lo tanto que sean exigibles.
PAGO POR SUBROGACIN
Ya hemos visto que el pago puede ser efectuado no slo por el deudor, sino tambin por un
tercero, tenga ste inters o no en el cumplimiento de la obligacin y, a su vez, con o sin
conocimiento del deudor.
Tratndose de terceros que pagan por tener inters en la cancelacin de la deuda, rigen las reglas
de la subrogacin, por las cuales el tercero que paga queda sustituido al acreedor en sus derechos,
a efectos de poder exigir al deudor una prestacin igual a la satisfecha, gozando de las mismas
garantas establecidas a favor del crdito que l ha pagado.
Requisitos Para El Pago Con Subrogacin
a. Que se realice un pago.
b. Que el sujeto que se beneficiar con la subrogacin sea distinto a la del deudor que quedar
vinculado.- El Sujeto que subroga puede ser codeudor o un tercero pero, en ningn caso puede ser

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el propio deudor, porque este no puede caer en el absurdo de ejecutar lo debido con el propsito
de convertirse en acreedor de s mismo por el mrito de su ejecucin.
Efectos del pago con subrogacin
1. El tercero se subroga slo hasta la concurrencia de la suma efectivamente desembolsada, dado
que en caso contrario se estara permitiendo que el subrogado intervenga no como un benefactor
o como un sujeto no interesado en aprovecharse del deudor, sino como un especulador.
2. Es posible que los derechos derivados del pago sean concedidos al tercero restrictivamente, es
decir pueden estar limitados a ciertos accesorios y garantas.
DACIN EN PAGO
Llamada tambin datio in solutum en el Derecho Romano, consiste en la extincin de la
obligacin con una prestacin distinta a la debida.
La dacin en pago produce los mismos efectos que el pago, ya que al sustituirse la prestacin se
extingue la obligacin original.
Requisitos Para La Dacin En Pago
1. La preexistencia de una deuda, pues de lo contrario el acto solutorio constituira un supuesto de
pago indebido.
2. La ejecucin de una prestacin distinta a la estipulada. Deber ser una prestacin diferente, ya
que si solamente se tratara de cualidades distintas de la prestacin se estara en el caso de un
pago imperfecto.
3. El animus solvendi, vale decir, la intencin de cancelar la obligacin con la nueva prestacin.
Este requisito deber ser completado con la ejecucin por el deudor de prestacin convenida.
4. Consentimiento y capacidad de las partes, es decir, tanto del acreedor como del deudor.
5. La satisfaccin del inters del acreedor con la ejecucin de la prestacin distinta, y la
consiguiente extincin de la relacin obligatoria.
Efectos De La Dacin En Pago
A. Extingue definitivamente la obligacin por la ejecucin de otra prestacin, extinguiendo
tambin los derechos accesorios de la misma. Ejemplo: liberar a los fiadores, se extinguirn las
prendas o hipotecas que la garantizaban.
B. Cuando la obligacin se extinga con la entrega de un bien determinado, se mantendr sobre el
solvens las obligaciones de saneamiento.
C. Igualmente en la demostracin de la recurrente asimilacin a la compra venta, en el caso de
dacin en pago con bien determinado, el adquiriente est expuesto al ejercicio del retracto legal
por los copropietarios o los colindantes de la cosa dada en pago.(Art. 1593 C.C.)
PAGO INDEBIDO
Se produce cuando alguien para por error el considerarse obligado y cree que con dicho pago
extingue una deuda. Como quiera que el pago verificado carece de fundamento jurdico es que se
le considera como no vlido y, por lo tanto, quien lo ha efectuado tiene el derecho a repetir contra
quien lo haya recibido de buena o mala fe.
Nuestro C.C. en su Art. 1267 seala que: El que por error de hecho o derecho entrega a otro
algn bien o cantidad en pago, puede exigir la restitucin de quien la recibi.
Requisitos Del Pago Indebido
1. El cumplimiento de una prestacin. (Art. 1267, 1276 C.C.)
2. El propsito de cancelar una deuda (animus solvendi). Este elemento intencional es
fundamental para configurar un supuesto de pago indebido.

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 3. Falta de causa, ya sea en razn de que la prestacin no era debida (indebitum ex re) o si
existiendo la deuda esta no era de cargo del solvens, ni a favor del accipiens.
4. El error de hecho o derecho en la persona que realiza el pago (el solvens), el cual debe proceder
por error, por equivocacin.
CASOS DE NO RESTITUCIN DEL PAGO
El Art. 1275 del C.C. seala tres supuestos en los cuales no procede la repeticin de lo pagado:
1. Tratndose de deudas prescritas.
2. Tratndose del cumplimiento de deberes morales o de solidaridad social.
3. Tratndose de un pago para obtener un fin inmoral o ilcito.

TITULO III - Novacin

OTRAS FORMAS DE EXTINCIN DE LA OBLIGACIN

Novacin.- Como su nombre nos lo sugiere, la novacin se constituye en la extincin de una

obligacin, surgiendo en su lugar una nueva. Jurisprudencialmente se establece que: La novacin
es una de las formas como se extingue una obligacin, y sucede cuando una obligacin es
sustituida por una nueva que se crea y la reemplaza, e importa la sustitucin de una obligacin
por otra distinta (Casacin N 2962-98 Cono Norte).
Requisitos:
1. Una obligacin anterior que se extingue
2. Una obligacin siguiente que se diferencia de la primera y la sustituye
3. Capacidad de las partes interesadas para contratar
4. Voluntad de novar

TITULO IV - Compensacin

Compensacin.- YOUNG, citado por PALACIO PIMENTEL, seala que la compensacin es La

cancelacin de la deuda que se produce sin pago efectivo, de modo que dos sujetos que
participan en l, pero cada vez con roles inversos, como acreedor y deudor, balancean
recprocamente crditos que se enfrentan hasa donde el uno es cubierto por el otro.
Requisitos:
1. Reciprocidad de las obligaciones entre los mismos sujetos.- Ello equivale a decir que cada una de
las partes debe ser al mismo tiempo acreedora y deudora de la otra
2. Liquidas.- El cdigo derogado o exiga la liquidez, lo cual presentaba muhas dificultades. Quiere
decir que si existencia y cuanta deben ser ciertas y determinadas.
3. Exigibles.- Ambas obligaciones deben ser exigibles. No son compensables, por lo tanto, las deudas
sujetas a plazo o a condicin.
4. Fungibles.- Son bienes fungibles aquellos que pueden ser sustituidos por otros de la misma
especie y calidad. No puede compensarse una deuda de bien fungible con una deuda de bien no
fungible.

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5. Homogneas.- Los bienes deben pertenecer al mismo gnero, de manera que no es compensable
una deuda de bien fungible con otra tambin fungible pero de gnero distinto.

TITULO V - Condonacin

Condonacin.- Es una forma de extinguir la obligacin que se da cuando el acreedor renuncia a su

derecho de cobrar, por lo que es resultado de una divisin unilateral del acreedor. Se caracteriza
por ser bilateral (es necesario el acuerdo entre acreedor y deudor) y es abdicativa (el acreedor
abandona voluntariamente su derecho).

TITULO VI - Consolidacin

Consolidacin o confusin.- Consiste en la reunin en una misma persona de las calidades de

deudor y acreedor. Se caracteriza por que el deudor y el acreedor lo sean con carcter principal,
por ello la consolidacin que opera entre el deudor principal y el acreedor aprovecha a los
fiadores; pero, a la inversa, la que se realiza en cualquier de stos no entinguir la obligacin.
Que la reunin de los dos conceptos de acreedor y deudor no afecte a patrimonios separados, tal
como ocurre en la sucesin hereditaria.

TITULO VII Transaccin

Transaccin.- Es el acuerdo mediante el cual las partes se hacen concesiones recprocas sobre
algn asunto dudoso o litigioso, haciendo innecesaria la intervencin judicial que podra
promoverse o finalizando la ya iniciada.
Existen dos formas de transaccin:
- Transaccin judicial.- Se realiza dentro de un proceso judicial, antes de la conclusin del proceso.
Se convierte en un ttulo de ejecucin, dando lugar a un proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales.
- Transaccin extrajudicial.- Tiende a evitar el proceso, o puede promoverse de manera paralela.
Constituye un ttulo ejecutivo y da lugar a un proceso ejecutivo.

TITULO VIII - Mutuo disenso

El mutuo disenso.- Es producto de un acuerdo de voluntades con la finalidad de deshacer un

acuerdo anterior; se presenta en los contratos bilaterales.
Est alejado de toda formalidad, no se trata de un negocio solemne, es eminentemente
consensual.

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 TITULO IX - Inejecucin de obligaciones

INEJECUCIN DE LAS OBLIGACIONES

Formas de responsabilidad del deudor
Dolo.- Se presenta cuando, deliberadamente, no se ejecuta la obligacin. Se trata de un
incumplimiento intencional. ste surge con posterioridad a la celebracin de las obligaciones,
concretamente, en el momento de la ejecucin o cumplimiento. El deudor conoce de la existencia
de la obligacin, tiene conciencia de su incumplimiento y a pesar de ello incumple la obligacin
Culpa.- Resulta de la imprudencia, torpeza o de la negligencia del deudor, que por estas razones
no cumple con sus obligaciones. Existen dos tipo de culpa:
- Culpa inexcusable.- Es aquella que se presenta cuando no se toma las diligencias y los cuidados
ms elementales por los que se le atribuyen iguales consecuencias jurdicas a las que se atribuyen
cuando se acta con dolo
- Culpa leve.- Se presentan cuando el obligado omite aquella diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligacin.
Caso Fortuito y Fuerza Mayor
Son dos expresiones que se refieren a diversos acontecimientos. Para que el deudor quede libre
de responsabilidad por el incumplimiento de la obligacin es necesario que acredite como razones
de incumplimiento el caso fortuito y la fuerza mayor.
El caso fortuito est dado por eventos naturales (granizada, terremoto, etc.), mientras que la
fuerza mayor se debe a hechos ajenos, ya sea de terceros (estado de guerra, accidente de trnsito,
etc.) o actos atribuibles a la autoridad (Expropiacin, poner el bien fuera del comercio, etc).
La indemnizacin de daos y perjuicios
Se computa en dinero. Comprende los siguientes extremos:
- El dao emergente.- Es un dao positivo, porque consiste en la disminucin del patrimnio ya
existente del acreedor
- El lucro cesante.- Representa la frustracin de un aumento de dicho patrimonio.
La Mora
El retraso en el incumplimiento de las obligaciones es lo que origina la mora. Para que se presente
la mora ser necesario que el retardo en el cumplimiento sea imputable al deudor.
El deudor que incurra en mora resulta responsable por los daos y perjuicios que se deriven del
retraso. Requisitos:
1. Que la obligacin sea exigible
2. Que exista retraso en el cumplimiento
3. Que el acreedor haya requerido el cumplimiento
4. El retardo en el cumplimiento debe ser imputable al deudor
5. Que exista la posibilidad del cumplimiento de la obligacin
OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL
La clusula penal es la disposicin puesta por las partes en la relacin obligacional, estableciendo
una sancin para aquella parte que no cumple con lo estipulado.
Los fines de la clusula penal
1. Para el caso de un incumplimiento total de una obligacin (es la pena compensatoria);
2. Para el caso de retardo (pena moratoria art. 1342)

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3. Para seguridad de una determinada clusula contractual que se quiere garantizar
especialmente (art. 1342)
La ventaja innegable de las obligaciones con clusula penal consiste en que no es ya necesario
probar los daos y perjuicios por parte del acreedor, pero se entiende que el incumplimiento debe
ser imputable a culpa del deudor. La pena representa el monto anticipado de los daos y
perjuicios vale decir, se presume que el monto de la pena; ejemplo, diez millones de soles, es
tambin el monto de los daos y perjuicios sufridos por el acreedor como consecuencia de la
inejecucin, total del contrato, o por la mora imputables al deudor, o por incumplimiento de un
pacto determinado, de una clusula contractual. (Art. 1343).
El acreedor deber slo probar ya sea el incumplimiento total, o el de un determinado pacto o la
mora.
Se presume que no se discute sobre el monto del dao lo que representa una ventaja para el
acreedor, que queda liberado de la carga de la prueba sobre dicho monto, y es porque la pena
representa el monto anticipado de los daos y perjuicios.
Reduccin judicial de la clusula penal
Puede resultar en la prctica y eso muy frecuente que se fije montos exagerados, como clusula
penal, a sabiendas que probar el monto de los daos y perjuicios originados por el incumplimiento
o por la mora. El art. 1346 seala que El Juez, a solicitud del deudor, puede reducir
equitativamente la pena cuando sea manifiestamente excesiva o cuando la obligacin principal
hubiese sido en parte o irregularmente cumplida.

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PARTE ESPECIAL

Evolucin Histrica
La novacin adquiri un desarrollo considerable en el derecho romano clsico sobre todo para realizar la transmisin de
las obligaciones (cambio de acreedor o de deudor). Esta no era vlida ms que si la nueva obligacin tena el mismo
objeto que la antigua; la novacin por cambio de objeto no era, pues, practicada.
Fue muy utilizada en Roma, en la poca en que la transmisin de las obligaciones no era posible. El derecho bajo el
imperio exigi, adems ese nexo material de dependencia, un vnculo intelectual, psicolgico, las partes deban querer
reemplazar una obligacin por otra, tener el animus novandi.
Cuando surgi con exactitud esa necesidad de un vnculo intelectual, se perdi de vista la de un nexo material. As el
antiguo derecho francs pudo admitir la novacin por cambio de objeto.
La novacin no tiene ya en nuestros das, el inters practico que tena en Roma, donde se haca necesaria su utilizacin,
por razn de la intrasmisibilidad y la inmutabilidad de la relacin obligatoria; cuando se quera modificar esa relacin, no
haba mas remedio que extinguirla y crear otra nueva. Hoy la ley permite a las partes cambiar los trminos de una
relacin obligatoria y sobre todo trasmitirla, activa o pasivamente: la cesin de crdito quita a la novacin gran parte de
su utilidad y se comprende que esta institucin tienda a disolverse, a desmembrarse en provecho afines: cesin de
crdito, cesin de deudas. Esta desmembracin es cosa hecha en derecho alemn, ya que el cdigo civil alemn
desconoce la novacin. Sin embargo en nuestro derecho francs esta institucin conserva su utilidad en cuanto que
realiza el cambio del objeto o la causa de la obligacin; puede considerarse que el giro bancario de cuenta a cuenta,
realiza una doble novacin por cambio de acreedor y de deudor.
En la actualidad, la cesin de crditos resulta posible, pero no la cesin de deudas; por eso, la novacin por cambio de
deudor conserva su inters; igualmente la novacin por cambio de objeto.

Concepto
La novacin, sin duda, es una de las vas extintivas de obligaciones que el Derecho auspicia (esta figura se encuentra
legislada en la Seccin Segunda del Libro VI del Cdigo Civil de 1984). De all que, conforme al criterio de la normalidad,
la novacin puede catalogarse como un medio normal de extincin de obligaciones.
En derecho, se define la novacin como la modificacin o extincin de una obligacin jurdica o transmisin por parte de
otra obligacin posterior. Si extingue una obligacin, es denominada novacin propia o extintiva, si modifica
esencialmente la obligacin preexistente, se la denomina novacin impropia o modificativa
Nuestra legislacin define la novacin en el libro de obligaciones seccin segunda, ttulo tercero Art 1277

"Por la novacin se sustituye una obligacin por otra. Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se
manifieste indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva."

La novacin es el medio extintivo de obligaciones que opera mediante la sustitucin de una obligacin por otra.

GUILLERMO SUREZ

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Anota que la palabra novacin viene de la voz latina novare, que significa cambiar, hacer algo nuevo. Nova una
obligacin, quien la reemplaza o sustituye por otra.

POTHIER
Dice que la novacin es la sustitucin de una nueva deuda por otra antigua, quedando esta ltima extinguida por
aqulla. Por ese motivo, la novacin se cuenta entre los modos de extinguir una obligacin.

FRANCESCO MESSINEO
Seala que la novacin es un modo de extincin de la obligacin a la que acompaa inseparablemente la sustitucin de
una obligacin nueva .Sin embargo, se ha dicho que la novacin supone una simplificacin de operaciones, una
metamorfosis, una conversin, una transformacin, una modificacin y una sustitucin de la obligacin .Otros autores,
estiman que la novacin importa tan slo la transformacin de la obligacin originaria.

JORGE JOAQUN LLAMBAS

Seala que la novacin es un convenio por el cual se extingue una obligacin transformndola en otra sustitutiva de la
primera .Segn

FELIPE OSTERLING PARODI Y MARIO CASTILLO FREYRE

La novacin es un medio extintivo de obligaciones, la misma que puede tener su origen tanto en la voluntad como en
la ley y cuyo objeto es extinguir una obligacin, pero a la vez crear otra.

En este sentido, la novacin se distingue de otros medios extintivos de obligaciones, los que nicamente tienen por
finalidad "extinguir", ya que a travs de la novacin siempre se dar origen a una obligacin nueva y diferente .Dentro
de tal orden de ideas, la novacin no tiene por objeto, ni siquiera ficticiamente, dar por extinguida una obligacin
considerndola cumplida. Justamente procede cuando la obligacin que se desea extinguir es una sobre la cual las
partes no tienen un verdadero Animus solvendi ,por lo menos en los trminos (objeto o sujetos) en que ha sido
contrada. Con ello no estamos expresando, desde luego, que las partes de la relacin obligatoria no deseen extinguir la
obligacin, sino que quieren hacerlo pero novndola, es decir, cambindola por otra .De esta forma, el pago o ejecucin
se efectuar respecto de la segunda obligacin y no de la primera.

TITULO III Novacin

Artculo 1277.- Definicin: requisitos

Por la novacin se sustituye una obligacin por otra.

Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva
obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible con la nueva.

Naturaleza jurdica
La novacin entraa un contrato extintivo de obligaciones, salvo los casos de la
Novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de expromisin y dela novacin legal. Esta ltima tiene rasgos
caractersticos singulares. As lo entienden
CAZEAUX Y TRIGO REPRESAS
Al anotar que para ciertos tratadistas, la novacin es simplemente un contrato, por cuanto concomitantemente extingue
una relacin obligatoria y crea otra que la sustituye, pero consideran que es ms exacto decir que se trata de una

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 "convencin liberatoria", o mejor an, de un acto jurdico bilateral que tiene por fin inmediato extinguir y crear
simultneamente obligaciones.

OSPINA FERNNDEZ
La novacin es un acto jurdico hbrido o complejo que participa, a la vez, de la naturaleza de la convencin es extintivas,
en cuanto soluciona, al igual que el pago puro y simple, un obligacin preexistente, y de la naturaleza de los contratos,
en cuanto da nacimiento a una obligacin nueva. El Cdigo Civil Peruano de 1984 legisla a la novacin como un medio
extintivo de obligaciones y, como tal, puede calificarse de la manera que enunciamos a continuacin.

El Cdigo Civil Peruano de 1984 legisla a la novacin como un medio extintivo de obligaciones y, como tal, puede
calificarse de la manera que enunciamos a continuacin
Por su idoneidad, como un medio no ideal de extincin de obligaciones ,por cuanto constituye una desviacin en el
destino natural de la relacin obligatoria .Advirtase que esta figura jurdica -en cualquiera de sus modalidades-importa
la sustitucin de una obligacin por otra.
Por las partes que intervienen, puede ser un medio unilateral de extincin de obligaciones o uno de carcter bilateral,
segn la modalidad novatoria que se analice. Por otra parte, la novacin presenta dos facetas claramente identificables,
ya que puede producirse en dos formas:

Forma Objetiva:
Por cambio del objeto "la prestacin" o sea por cambio en la prestacin o por cambio en el ttulo de la obligacin La
novacin objetiva, exigen del acuerdo entre deudor y acreedor para sustituir una obligacin por otra. Por tal razn, estas
formas novatorias, desde la misma ptica sealada, pueden catalogarse como un medio bilateral de extincin de
obligaciones .As por ejemplo si un obligacin de dar suma de dinero se sustituye por la de dar una cosa cierta, o si la
obligacin de hacer se sustituye por otra de dar; hay un cambio en el objeto.

Forma Subjetiva:
Por cambio de los sujetos: o que se produzca por cambio de acreedor o por cambio de deudor (tanto en la modalidad de
delegacin, como en la modalidad de ex promisin).Finalmente, queda en claro que una novacin nunca supondr la
coexistencia de la obligacin anterior y de la nueva. La creacin o el nacimiento de la nueva obligacin importar,
necesariamente, la extincin de la anterior.

Requisitos de la novacin
1 Se requiere que exista una obligacin que se trata de extinguir.2 Que se d nacimiento a una nueva obligacin.3 Que la
obligacin nueva sea diferente de la antigua.4 Que las partes tengan la capacidad necesaria para novar.5 Que las partes
tengan la intencin de novar.

Efectos de la novacin
1. Si el deudor estaba en mora, deja de estarlo.2. El plazo de prescripcin se extingue y empieza a correr otro nuevo con
la nueva obligacin.3. No hay ninguna responsabilidad con la nueva obligacin.4. Se extingue la prenda y la hipoteca que
estaban con la primera obligacin.5. La novacin libera a los codeudores solidarios que no hayan accedido a la nueva
obligacin.
La diferencia entre obligaciones facultativas y novacin: es que en las obligaciones facultativas debe pactarse desde el
principio que el deudor puede pagar con cosa diferente la cosa debida, si no se pacta ser una novacin.

Clasificacin de la novacin
La novacin se clasifica en dos:
La Novacin Objetiva

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 La Novacin Subjetiva

Artculo 1278.- Novacin objetiva

Hay novacin objetiva cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra,
con prestacin distinta o a titulo diferente.

LA NOVACION OBJETIVA:
Cuando el acreedor y el deudor sustituyen la obligacin primitiva por otra, con prestacin distinta o a ttulo diferente.
Puede observarse que en estos supuestos el ttulo es el mismo, lo que cambia es el objeto de la prestacin; no obstante,
podra darse el caso que no cambie en estricto ni lo uno ni lo otro, sino que el cambio que da lugar a la novacin incida
en otro elemento sustancial, como podra ser, alterando un poco.
El primer ejemplo, que "A" se obligue originalmente a vender a "B" un automvil nuevo, pero luego acuerden que "A"
vender el mismo vehculo pero cuando tenga 20,000 kms. de recorrido, de modo que conforme a la nueva obligacin
en rigor la venta sera de un automvil usado, solo que dicho bien es el mismo objeto de la prestacin original, lo que
ocurre es que se entregar en condiciones distintas, segn lo estipulado en la nueva obligacin. Cabe aclarar que si la
voluntad de novar es manifiesta, en este supuesto hay sin duda novacin, pues se ha alterado un elemento sustancial
que respecta al objeto de la prestacin (el estado del bien); es decir, no se trata de un caso de no considerado como
novacin, ya que el cambio no es accesorio. De otro lado, la novacin objetiva por cambio de ttulo se da cuando se
modifica la fuente (causa fuente) de la cual emana la obligacin. Aqu las partes siguen estando obligadas (claro que
luego de haber sustituido la relacin obligatoria), pero por una razn distinta a la original. Por ejemplo, si "A" se obliga
originalmente a vender a "B" el inmueble "X", y luego las partes convienen, en una nueva obligacin, que "A" ya no
venda el inmueble, sino que se lo entregue a "B" a ttulo de arrendamiento. El inmueble(objeto de la prestacin es el
mismo), la prestacin (dar) es la misma; lo que cambia es el ttulo de la entrega (propiedad por posesin y uso).O
tambin si "A" se obliga, a ttulo de venta, a dar a "B" un cuadro "X" pintado por un tercero; y luego se conviene que "A"
pintar el cuadro (se modifica el ttulo, compraventa por obra; la prestacin, dar por hacer; e incluso el objeto de la
prestacin, un cuadro por otro, ya que al pintarlo "A" el cuadro no ser el mismo que originalmente se pensaba entregar
pintado por un tercero. O si "A "deba dar en prstamo de uso una computadora a "B", pero luego se nova la obligacin
establecindose que "A" d en arrendamiento una impresora (aqu hay cambio de ttulo y de objeto de la
prestacin).As, por ejemplo, si "A" se oblig originalmente a entregar en venta un vehculo nuevo a "B", y luego ambas
partes convienen que, en virtud de la novacin, el objeto sobre el que recaer la prestacin de dar ya no ser el vehculo
nuevo sino otro vehculo ya usado. O si "A" se oblig a hacer el servicio de mantenimiento y limpieza de la casa de "B", y
luego se conviene que dicho servicio se haga en la oficina de "B". O finalmente, si "A" se obliga a no vender en la zona
norte de la ciudad los mismos productos que comercializa "B", y luego las partes convienen que la abstencin sea en la
zona sur de la ciudad.

CLASES DE NOVACIN OBJETIVA

2.1. Novacin objetiva por cambio de prestacin
Hay novacin objetiva por cambio de prestacin cuando las partes convienen en modificar sustancialmente el objeto de
la obligacin primitiva o sustituirlo por otro.
Para que la novacin se produzca, es necesario un cambio esencial en la relacin obligatoria. Por ello, slo las
modificaciones sustanciales en la prestacin debida producirn novacin por cambio de objeto.
Advirtase que las variaciones accidentales en la obligacin no producen novacin, sino solamente un cambio accesorio
en la relacin obligatoria (argumento del artculo 1279 del Cdigo Civil, norma que analizaremos ms adelante).

Refiere Llambas que hay novacin por cambio de objeto cuando la segunda obligacin altera esencialmente la
prestacin primitiva o introduce en el modo de satisfacerla un cambio de trascendencia o alteracin de importancia. En
tal sentido, hay novacin cuando se sustituye una deuda de dinero por una obligacin relativa a una cosa mueble o
inmueble; o bien se cambia una obligacin de hacer por otra referente a la satisfaccin de una suma de dinero; o se
reemplaza una deuda de capital por una renta vitalicia.

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Afirma Boffi Boggero que la novacin por cambio de objeto puede tener lugar en primer trmino cuando se producen
cambios sobre el contenido de la prestacin, entre los cuales pueden mencionarse la obligacin de pagar una suma de
dinero en vez de hacer entrega de una cosa o de un hacer o no hacer.
Un ejemplo de novacin objetiva por cambio de prestacin sera el siguiente: si dos partes celebran un contrato de
compraventa de una casa, por un precio de 300,000 nuevos soles, y luego, de mutuo acuerdo, deciden que ya no se
cumplir con esta prestacin, y la sustituyen por la obligacin de dar un departamento. Aqu, sin duda, se habra
producido novacin en virtud de un cambio en el objeto de la obligacin.
Segn anotan Henri, Lon y Jean Mazeaud, suele ser delicado concretar si el cambio sobrevenido en la obligacin es
suficiente o no para llevar consigo novacin. Por ello, admitir su existencia es una cuestin de hecho sometida al criterio
de los tribunales en cada caso.

La ley civil peruana no contiene una norma que precise taxativamente si tal o cual cambio en la relacin obligatoria
produce novacin.

No obstante, en doctrina existe consenso en considerar que se suscita un cambio esencial en el objeto debido en los
supuestos que anotamos a continuacin:
- Cuando se sustituye el objeto de la obligacin por otro.
- Cuando se agrega o suprime una condicin a la obligacin primitiva.
- Cuando una obligacin que era simplemente mancomunada se convierte en solidaria.
- Cuando se introducen variaciones sustanciales en el contenido de la prestacin.
- Cuando operan cambios sobre el propio vnculo jurdico. Sera el caso, por ejemplo, de la sustitucin de una obligacin
natural por una civil.
Sin embargo, en lo relativo a las alteraciones de la relacin obligatoria que -en nuestra opinin- importan novacin,
remitimos al lector a los comentarios anotados al analizar el artculo 1279 del Cdigo Civil.
Por otra parte, resulta de inters expresar que la novacin por cambio de objeto no fue admitida en el Derecho Romano
de la poca clsica.
Refieren Henri, Lon y Jean Mazeaud que esta forma de novacin no fue practicada durante el Derecho Romano clsico,
ya que los romanos posean una visin estrecha y material del vnculo de dependencia entre la antigua y la nueva
obligacin. La novacin era vlida slo si la nueva obligacin tena el mismo objeto que la antigua.
En efecto, el antiguo Derecho Romano exiga como requisito esencial de la novacin al idem debitum, es decir, la
identidad entre el objeto de la nueva obligacin y el objeto de la precedente.
Expresa Emilio Betti que el Derecho Romano hizo depender el efecto liberatorio de la antigua novacin del hecho
objetivo de la identidad del debitum.

En los orgenes de la institucin -seala este autor- el efecto novativo dependa del hecho de que la segunda obligacin
absorviese el mismo objeto de la primera, permaneciendo tambin idntico el crdito del acreedor, y variando
nicamente algunos elementos del vnculo obligatorio.

Al respecto, Lozano Berruezo, citando a Albaertario, manifiesta que la extincin de la antigua obligacin deriva del idem
debitum, es decir de la circunstancia de que la nueva obligacin, concluida mediante estipulacin, tenga el mismo
debitum, ya que la coexistencia de dos estipulaciones sucesivas teniendo por objeto el mismo debitum no era posible en
Roma, por lo menos sin reserva expresa.

De igual manera, Pietro Bonfante anota que en el Derecho clsico no se poda cambiar el objeto de la obligacin; antes
bien, fundamento de la virtud extintiva de la obligacin era el idem debitum, ya que no eran admitidos entre las mismas
personas dos contratos que tuvieran el mismo objeto -bis de eadem re agi non potest-.

Por su parte, Demolombe expresa que en el mecanismo de la antigua novacin no era posible un cambio en la deuda. Si
se estipulaba aliud debitum, la antigua deuda subsista, y la nueva no era menos formada; haba dos deudas, pero
ninguna novacin.

En tal sentido, segn sealan Planiol y Ripert, para los romanos la novacin era, esencialmente, una nueva estipulacin
de una cosa ya debida.

44
A decir de Arangio Ruiz, la novacin fue, en un inicio, la sustitucin de una obligacin por una nueva con el mismo
contenido econmico.

En opinin de Ngre, citado por Lozano Berruezo, el requisito del idem debitum o identidad de objeto se justifica por el
carcter religioso y solemnidad ritual de las frmulas del antiguo Derecho Romano.

Con un parecer distinto, Emilio Betti afirma que, para entender rectamente que la novacin requiriese de la perfecta
homogeneidad de los dos vnculos, es necesario comprender la funcin que esta figura cumpli en el Derecho Romano.
La novacin surge como una forma de trasmisin de las obligaciones por acto inter vivos. Agrega Betti que la novacin,
en sus orgenes, no fue un modo extintivo de obligaciones, sino una forma de trasmisin de aqullas. Y de aqu la razn
de su aparicin.

Recuerdan los Mazeaud, por su parte, que los derechos primitivos contemplaban la obligacin no como un elemento del
patrimonio trasmisible con el mismo ttulo de los Derechos Reales, sino nicamente como vnculo entre dos personas
que no podan cambiarse; y precisan que en el curso de la evolucin, el Derecho Romano, despus de haber admitido la
trasmisibilidad de las obligaciones por causa de muerte, comprendi la utilidad de autorizar una trasmisin entre vivos.

As, la novacin adquiri -en el Derecho Romano clsico- un desarrollo considerable como medio de trasmisin de
obligaciones; sin embargo, la novacin objetiva por cambio de prestacin no fue practicada. Advirtase que la novacin
fue concebida como la operacin que extingua la obligacin entre los obligados originarios, para hacer que sta misma
renaciera entre uno de ellos y un tercero a quien se trasmita.

Ahora bien, con la reforma justinianea de la institucin, la novacin por cambio de objeto fue admitida en el Derecho
Romano, al suplantarse el requisito del idem debitum por el animus novandi, vale decir, por la voluntad de crear una
nueva obligacin que extingua la precedente.
Al respecto, expresa Pietro Bonfante que en el Derecho Justinianeo el concepto antiguo de la novacin desapareci, y la
identidad del objeto fue eliminada como requisito, permitindose que la novacin pudiera consistir, precisamente, en el
cambio del objeto. En lugar del antiguo requisito objetivo, se pona un requisito subjetivo, que cambiaba radicalmente la
esencia y la funcin de la institucin. Este requisito consista en el animus novandi.

Refieren Arias Ramos y Arias Bonet que "una vez puesta en la voluntad de las partes la piedra de toque para saber si la
obligacin nueva se sustituye a la anterior o se acumula a ella, ningn inconveniente haba para admitir la novacin por
cambio de objeto, desapareciendo, por tanto, el requisito del idem debitum, exigido por el Derecho clsico.

Obligacin anterior, obligacin nueva nacida de estipulacin, aliquid novi e idem debitum, fueron los requisitos de la
novatio clsica. Obligacin anterior, obligacin nueva, surgida de una estipulacin, aliquid novi y animus novandi, son los
requisitos de la novacin en el Derecho Justinianeo."

2.2. Novacin objetiva por cambio de ttulo o causa fuente

Otro de los supuestos de novacin objetiva es aquel en el que se modifica la fuente originaria de la obligacin por otra.

En efecto, cuando se sustituye la fuente de la cual emana la obligacin por otra distinta, se produce novacin por
cambio de causa fuente.

Para ilustrar este supuesto vamos a anotar un ejemplo. Supongamos que dos partes han celebrado un contrato de
compraventa por el cual una le va a entregar en propiedad a la otra un automvil determinado a cambio de 40,000
nuevos soles. Posteriormente, acuerdan que el comprador ya no entregar dicha suma, sino que transferir la propiedad
de una camioneta determinada. En este caso, es indudable que se ha producido un cambio en la prestacin a cargo de
una de las partes, pero no slo ha variado la prestacin a ejecutar, sino tambin ha cambiado el contrato mismo, pues
ya no estamos ante un contrato de compraventa, sino en presencia de un contrato de permuta. En este caso no slo se
ha novado la obligacin, sino el contrato, vale decir, la causa fuente misma.

45
Recuerda Llambas que Ripert y Boulanger sostienen que "la novacin ms frecuente en la hora actual y la que ms
dificultades presenta es la novacin por cambio de causa. El deudor se obliga con el acreedor, pero por una razn
distinta de la que justificaba la obligacin primitiva. Al ser la causa un elemento esencial de la obligacin el cambio de
ese elemento equivale a una novacin".

Aade Llambas que la causa -expresin que vale tanto como fuente de la obligacin- es el hecho antecedente que ha
engendrado la obligacin. As, un cambio en la misma causa de deber o ttulo de la obligacin, revela que sta ha dejado
de ser lo que era, ya que ha pasado a ser un vnculo que no se confunde con el primitivo; y es que con la causa cambia, o
puede cambiar, el rgimen que gobierna la obligacin; segn sea el hecho que ha originado la relacin obligacional, as
ser el tratamiento que a sta dispensar el ordenamiento jurdico. Por ejemplo, si "A" comete un acto ilcito que daa a
"B" nace la obligacin de indemnizar ese perjuicio, cuya accin prescribe en el lapso de dos aos desde la ocurrencia del
hecho; y si el damnificado conviene con el responsable que lo debido a ttulo de indemnizacin, lo retenga ste como
prstamo productivo de intereses, a devolver en cierto plazo, se habr producido una novacin por cambio de causa;
pues antes la causa de deber era el hecho ilcito cometido; ahora la causa es el contrato de prstamo o mutuo, que le
impone a la obligacin un rgimen distinto en el cual la accin prescribe recin a los diez aos a partir del momento en
que el crdito se torne exigible.
Por otra parte, debemos expresar que la generalidad de la doctrina consultada estima que hay novacin por cambio de
causa en los siguientes casos:

- Cuando se transforma un depsito en prstamo y viceversa.

- Si una suma percibida por el mandatario se convierte en prstamo.
- Cuando una permuta se transforma en una compraventa, supuesto en que el permutante comprometido a entregar
determinada cosa se torna deudor de ella a ttulo de vendedor.
- Si la deuda relativa al precio de la locacin de servicios se convierte en depsito por cuenta del acreedor.
- Cuando existe un saldo de una cuenta corriente y el deudor manifiesta recibir en calidad de prstamo la suma que
adeuda.
- Si acreedor y deudor celebran convenio de cancelacin de una deuda, por el cual el deudor entrega una suma a cuenta,
comprometindose a satisfacer el resto en cuotas mensuales, con la facultad del acreedor, en caso de incumplimiento,
de resolver el convenio y reclamar la deuda originaria.
- Si las partes celebran un segundo contrato de compraventa respecto de un mismo inmueble, con fundamental variante
de precio.
Los supuestos anotados son casos usuales y representativos de novacin objetiva por causa fuente, dejando constancia,
sin embargo, de que sta puede presentarse en infinidad de variantes.

Artculo 1279.- Actos que no constituyen novacin

La emisin de ttulos valores o su renovacin, la modificacin de un plazo o del lugar del pago, o
cualquier otro cambio accesorio de la obligacin, no producen novacin.
La emisin de ttulos valores

De acuerdo con lo establecido por el numeral 1279, la emisin de ttulos valores no produce
novacin.
En lo relativo a los ttulos de crdito dados en pago, expresa Manuel Borja Soriano que los civilistas
estudian si hay novacin cuando el deudor, en lugar de pagar a su acreedor en las especies
convenidas, le entrega ttulos de crdito suscritos por l. Se pronuncian por la negativa Planiol,
Baudry-Lacantinerie y Barde, Colin y Capitant y Josserand.

46
Recuerda Borja Soriano que el caso est resuelto negativamente por el artculo 7 de la Ley
Mexicana de Ttulos y Operaciones de Crdito, que dice: "Los ttulos de crdito dados en pago se
presumen recibidos bajo la condicin salvo buen cobro".

En el Cdigo de 1984 se ha considerado -con acierto- que la emisin de ttulos valores no

constituye novacin.

La emisin de un ttulo valor respecto de una obligacin que le antecede en el tiempo, no cambia
dicha obligacin por una nueva. Tan slo trata de asegurar su cumplimiento, de facilitar la
circulacin de la acreencia y de dinamizar su cobranza.

Precisa sealarse, adems, que la novacin por lo general es un acto bilateral, vale decir, que es
necesaria la intervencin de las dos partes (acreedor y deudor) para que ella se produzca. En
cambio, el otorgamiento de un ttulo valor puede ser tanto un acto bilateral como unilateral, ya
que para su expedicin, en algunos supuestos se requiere de la intervencin de una sola parte, el
deudor, como por ejemplo en el caso del cheque.

Adicionalmente, un ttulo valor representa la prestacin original -y por ello no produce efectos
novatorios-; su objeto muchas veces es comercializar el propio ttulo valor, descontarlo en una
institucin de crdito, endosarlo para pagar o garantizar obligaciones, etc.

La renovacin de ttulos valores

El artculo 1279 del Cdigo Civil tambin establece que la renovacin de ttulos valores no produce
novacin.

Sobre la base de las consideraciones anotadas, cabe afirmar que si la emisin de un ttulo valor no
origina novacin, tampoco la generar su renovacin. Por un lado, porque no se ha cambiado la
obligacin primigenia; y de otro, porque la renovacin de un ttulo valor simplemente vara su
fecha de ejecucin, por haberse producido una prrroga, mas no la obligacin original, que sirve
de causa fuente al mencionado ttulo valor y a su renovacin.

La modificacin de un plazo

Prescribe el artculo 1279 del Cdigo Civil que la modificacin de un plazo no produce novacin.

Los Mazeaud recuerdan que el Derecho Romano no consideraba que el agregado o la supresin de
un trmino implicaba novacin. Explican los citados tratadistas que el Derecho Francs parece ms
restrictivo, ya que nicamente la supresin de un trmino no se considera como elemento nuevo
suficiente para producir novacin; el antiguo crdito subsiste, inmutado en su existencia; tan solo
se ha modificado el cumplimiento.

47
Para Boffi Boggero no habr novacin cuando se presenten modificaciones acerca del plazo.
Menciona Boffi Boggero que si se agrega un plazo o se le suprime o modifica, se est dejando
entera e intacta a la obligacin. Por ello, no hay novacin si se reciben pagos a cuenta del crdito.

Segn seala el profesor Guillermo Ospina Fernndez, la ampliacin del plazo de la obligacin
pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas y las hipotecas constituidas por
terceros, porque es de presumir que ellos han tenido la intencin de limitar las garantas al tiempo
primeramente sealado; y, por la misma razn, la reduccin del plazo no las afecta, porque su
responsabilidad solamente comienza a la expiracin del plazo primitivo.

En opinin de Manuel Borja Soriano, la concesin de un trmino al deudor por el acreedor o la

renuncia por el deudor al trmino que le haba sido precedentemente concedido pueden hacerse
sin traer consigo novacin, porque el trmino no concierne sino a la ejecucin de la obligacin y no
a su constitucin.

Por su parte, Joaqun Martnez Alfaro afirma categricamente que la modificacin del plazo nunca
produce novacin. En tal sentido, expresa que la introduccin o supresin del trmino no es una
modificacin sustancial de la obligacin que produzca el doble efecto, consistente en la extincin y
creacin de obligaciones, porque si el trmino es suspensivo no modifica sustancialmente la
obligacin, por no afectar su existencia sino slo su exigibilidad, al diferir su cumplimiento a una
fecha cierta; y, en consecuencia, ni extingue ni crea obligaciones.

A su vez -contina Martnez Alfaro-, si el trmino es resolutorio, s extingue la obligacin en fecha

cierta, pero sin crear una nueva que sustituya a la extinguida, porque este trmino no constituye
un cambio de un elemento esencial de la obligacin, pues slo significa su extincin normal por el
vencimiento del plazo. Por no haber una obligacin nueva que sustituya a la extinguida por el
trmino resolutorio, no hay novacin, salvo que se haya pactado expresamente el nacimiento de
una nueva obligacin que sustituya a la extinguida.

Conforme a lo anterior, agrega el autor citado que "si la obligacin es pura y simple, pero
posteriormente se estipula un trmino, suspensivo o resolutorio, o viceversa, si dicha obligacin
est sujeta a trmino y se conviene en que sea pura y simple, se darn las siguientes
consecuencias:

Si a la obligacin pura y simple se le fija un trmino suspensivo, es la misma obligacin la pura y

simple que la sujeta a trmino suspensivo, pues ste slo difiere la exigibilidad de su cumplimiento
a una fecha cierta, sin extinguir ni crear otra obligacin.

Si el trmino fijado es resolutorio, tambin es la misma obligacin la pura y simple que la sujeta al
trmino resolutorio, pues mientras el trmino est pendiente de vencer, la obligacin no se
extingue ni se crea una nueva; dicha obligacin slo se extinguir al momento de vencer el
trmino resolutorio y sin crearse una nueva sustituta.

48
Si la obligacin estaba sujeta a trmino y se vuelve pura y simple ser la misma obligacin, pues no
se extingue la que est sujeta a trmino ni se crea otra nueva pura y simple para sustituirla, en
atencin a que, si se suprime el trmino suspensivo, la misma obligacin se vuelve exigible, pero si
desaparece el trmino extintivo, la obligacin tendr una duracin indefinida.

En atencin a que el trmino no extingue la obligacin primitiva ni crea una sustituta, no es una
modificacin sustancial de la obligacin que sea constitutiva de una novacin."

Hasta aqu las expresiones de Martnez Alfaro.

Por nuestra parte, abrigamos dudas acerca de la certeza del precepto bajo comentario, cuando
establece, en los trminos ms amplios, que la modificacin del plazo no produce novacin, toda
vez que en ciertos casos ella s podra generarse, como veremos seguidamente.

Cuando la modificacin del plazo no afecta de modo considerable al objeto de la obligacin en s,

es evidente que no se produce novacin. Si, por ejemplo, en el ttulo original de la obligacin se ha
establecido que el deudor deber pagar una determinada cantidad de dinero el da 21 de julio de
2002, y antes de vencido dicho plazo suspensivo ambas partes acuerdan que el pago ya no se
efectuar el da 21 sino el da 22, resultara obvio que la variacin del plazo no habra afectado
sino en forma absolutamente adjetiva la integridad de la obligacin pactada. Se podra decir, sin
duda alguna, que la obligacin sigue siendo la misma.

En cambio, la variacin del plazo podra resultar fundamental en el siguiente caso: dos partes han
celebrado un contrato de suministro, por el cual una de ellas se ha obligado a suministrar a la otra
la cantidad de mil cajas de cerveza los das viernes de todo el mes de abril de 2002. Si luego de
celebrado el contrato ambas partes amplan el plazo de un mes a un ao, resultar evidente que
aqu el plazo resolutorio jugaba un papel fundamental en el contrato, y que la variacin del mismo
no ha hecho que la relacin jurdica patrimonial se altere en forma intrascendente, sino, por el
contrario, se ha modificado de manera notable, ya que las partes que antes estaban obligadas slo
durante un mes a ejecutar sus prestaciones, ahora lo estarn durante un ao, vale decir, por un
plazo once veces mayor que el originalmente previsto. En este caso la variacin del plazo habra
producido una novacin de la obligacin, supuesto que no ha sido contemplado por el artculo
1279 del Cdigo Civil.

En otras palabras, la modificacin del plazo sera la causa de que exista esa variacin en la
prestacin y, en consecuencia, de que se hubiera novado la obligacin.

Por tal razn consideramos que la norma debe interpretarse en el sentido de que la variacin del
plazo podr o no producir la novacin de la obligacin, considerando la naturaleza de la
obligacin, el ttulo y las circunstancias del caso.

La modificacin del lugar del pago

49
El precepto bajo comentario establece que la modificacin del lugar del pago no produce
novacin.

Seala Boffi Boggero que no estaremos en presencia de novacin si existiesen modificaciones

acerca del lugar de pago. Agrega que si el pago deba celebrarse en un lugar o sitio y luego se
conviene hacerlo en otro, no hay novacin porque tambin en este supuesto la obligacin es la
misma.

Para Ospina Fernndez no habra novacin con el cambio de lugar para el pago, el que deja
inclumes las hipotecas y prendas, y la responsabilidad de los deudores solidarios y subsidiarios;
pero si dicha mutacin ocasiona mayores gravmenes, estos no afectan a esos codeudores
solidarios, ni a los terceros garantes.

Por nuestra parte, estimamos, al igual que en el tema del plazo, que la variacin del lugar del pago
podra o no revestir la importancia necesaria como para considerarse que ha producido novacin
en la obligacin.

Un ejemplo de variacin intrascendente sera el que mencionamos a continuacin: una empresa

con sede en la Provincia de Lima, se compromete a entregar a una persona en la misma ciudad de
Lima, Distrito de San Isidro, una maquinaria pesada. Luego de celebrado el contrato, ambas partes
acuerdan que la mencionada maquinaria ya no ser entregada en San Isidro sino en el Distrito de
Pueblo Libre. Aqu no se habra producido novacin de la obligacin, porque dicho cambio
resultara intrascendente, ya que el cumplimiento de la obligacin no representara,
prcticamente, ningn mayor o menor esfuerzo para el deudor.

En cambio, s se habra producido novacin de la obligacin si se hubiese pactado el cambio del

lugar de pago del Distrito de San Isidro en la Provincia de Lima, a la Ciudad de Buenos Aires,
Argentina, puesto que la ejecucin de la obligacin (el pago) sera mucho ms gravosa para el
deudor (que es quien debe soportar los gastos que ocasione el pago -argumento del artculo 1241
del Cdigo Civil-).

Creemos que para el supuesto del lugar de pago debe adoptarse una solucin similar a la
propuesta por nosotros para el caso del plazo, esto es considerar la naturaleza de la obligacin, el
ttulo y las circunstancias del caso.

Cualquier otro cambio accesorio

El artculo 1279 del Cdigo Civil prescribe en su parte final que cualquier otro cambio accesorio de
la obligacin no produce novacin.

Segn Ospina Fernndez, las modificaciones accidentales no producen novacin ni, por ende, sus
efectos; sin embargo, algunas de tales modificaciones no pueden ser ignoradas por la ley, debido a
la incidencia que tienen sobre la situacin de quien no ha participado en el acto que las introduce.

50
Agrega Ospina Fernndez que la novacin requiere que el contrato modifique el vnculo y lo
sustituya por otro enteramente nuevo que difiera de aqul por alguno de sus sujetos, o por su
objeto, o por la causa generandi; pues no producindose estas precisas condiciones, los cambios
introducidos por el pacto son accidentales y solamente dan lugar a que subsistiendo la obligacin
primitiva, se modifique el rgimen a ella asignado cuando fue contrada.

En opinin de Boffi Boggero, una modificacin en las estipulaciones del acto celebrado que no
revista trascendencia alguna no produce novacin, como podra ser el color de un auto que debe
entregar una empresa distribuidora de vehculos a un cliente, o si el vehculo incluye o no equipo
de sonido. Piensa que para estos efectos, los ejemplos son abundantes. Es claro que esos cambios
siempre tendran que efectuarse de comn acuerdo entre acreedor y deudor. De otra manera no
habra novacin, sino cumplimiento irregular o defectuoso de la prestacin.

Ahora bien, a nuestro modo de ver, de la lectura del artculo 1279, in fine, no queda claro cules
son las variaciones accidentales en la prestacin que no producen novacin, y por ello no es
posible deducir contrario sensu cules son aquellos supuestos que s constituyen novacin
objetiva por cambio de la prestacin debida.

En tal sentido, estimamos necesario efectuar un anlisis sobre aquellos cambios en la obligacin
que en opinin de la doctrina consultada no producen novacin.

Segn se ver del estudio de cada caso, nuestra opinin discrepa, en ciertas oportunidades, del
parecer mayoritario de la doctrina, por las consideraciones que luego anotamos.

Advertimos al lector que no es nuestra intencin efectuar una enumeracin taxativa de los
mismos, porque ello sera tarea imposible. Vamos a referirnos a algunos casos slo a modo de
ilustracin; en tal virtud, cualquier omisin no debe interpretarse como excluyente.

Aumento en el monto de la prestacin pactada

Cuando se aumenta el monto de la prestacin pactada nos encontramos ante un supuesto en el
cual resulta discutible si hay o no novacin objetiva.

Debemos reconocer que los autores consultados, que se pronuncian sobre el particular, se inclinan
por la negativa.

De esta opinin es Luis Mara Boffi Boggero, quien seala que no habr novacin en la
modificacin del importe de la deuda.

Anota este autor que es un caso claro, pues la alteracin de las cifras es, por definicin, un
problema de grado que deja entera e intacta la esencia obligacional. Pero refiere que
excepcionalmente se ha considerado que cuando el grado es muy diferente hay una cuestin de
esencia.

51
En tal sentido, recuerda Llambas que se ha considerado que el simple aumento o reduccin del
alquiler no causa novacin si no cambian las dems condiciones de la locacin; pero el criterio no
ha sido uniforme, pues tambin se ha resuelto que aquella modificacin importa novacin.

Llambas piensa que no es posible dar una conclusin categrica, pues se trata de apreciar cul es,
en cada caso, la voluntad de las partes. En principio -dice- hay que interpretar que el solo cambio
en el monto del alquiler no implica novacin; pero se podra llegar a otra conclusin si la diferencia
de cantidad es muy importante y, especialmente, si concurren otros cambios, que en su conjunto
persuadan acerca de la existencia de una nueva obligacin sustitutiva de la primera por haber
mediado un cambio de causa, es decir, un contrato por otro.

Por nuestra parte, consideramos que, en la medida en que exista un aumento en el monto de la
prestacin, es decir, en la cantidad del nmero de unidades de que consta la misma, habr
siempre novacin objetiva por cambio en la prestacin.

En el ordenamiento jurdico peruano no sera posible sostener lo contrario, basndonos en el

principio de integridad en el pago, ya que luego de producido el acuerdo novatorio el deudor
deber una cantidad mayor que aqulla originalmente adeudada; y no podr cumplir pagando la
suma convenida en un inicio, pues de intentar hacerlo su acreedor podra rechazar ese pago
parcial, conforme a lo previsto por el artculo 1221 del Cdigo Civil, precepto que fuera analizado
oportunamente.

Reduccin del monto original de la prestacin

Otro de los supuestos cuya calidad de acto novatorio resulta discutible es la reduccin del monto
de la prestacin originaria.

Segn Giorgi, existen ciertas mutaciones en el objeto, como por ejemplo, la reduccin de la suma
debida, que no producen novacin.

Por su parte, Planiol y Ripert, citando jurisprudencia francesa, sealan que no hay novacin si se
reduce el monto de la deuda.
En igual sentido opina Guillermo Surez Surez, cuando expresa que tampoco puede haber
novacin cuando la segunda obligacin quita una especie, gnero o cantidad a la primera, porque
esta mutacin tampoco afecta la estructura jurdica de la obligacin primitiva.
Del mismo parecer son Phillipe Malaurie y Laurent Ayns, al anotar que no hay novacin cuando
simplemente se modifica el monto de la deuda.
En nuestra opinin, el tema de la reduccin del monto de la deuda podra interpretarse en dos
sentidos.

El segundo, en apreciar el tema desde la perspectiva de una condonacin parcial de la obligacin,

vale decir, que dicha reduccin se origina en el perdn de una parte de la deuda al que llegan -de
mutuo acuerdo- acreedor y deudor.

52
Creemos que no puede establecerse un principio o regla general que otorgue una solucin
definitiva y absoluta a la controversia; en tal sentido, tendr que apreciarse, necesariamente, la
manera cmo se ha contrado la obligacin, as como los trminos empleados en ella, para
determinar si se trata de una u otra figura jurdica.

Variacin de la moneda en que se pact originalmente la deuda

Otro de los supuestos que suscita polmica acerca de la novacin objetiva es el referido a la
variacin de la moneda en que se pact originalmente la deuda, en el entendido de que en la
nueva moneda convenida, tanto la anterior como la antigua obligacin son inicialmente de igual
valor.

Sobre el particular, Phillipe Malaurie y Laurent Ayns40 indican que los tribunales franceses son
exigentes en sealar que no hay novacin incluso en el caso en que se sustituya la deuda de una
moneda extranjera a la moneda francesa, citando para ello una jurisprudencia civil de 17 de
diciembre de 1928.

En igual sentido se pronuncian los Mazeaud, cuando anotan que una modificacin en un medio de
cambio no lleva consigo novacin; subsiste la obligacin, con todas sus garantas; de manera
especial, la sustitucin de una moneda de pago por otra; e igualmente la entrega de un cheque, de
una letra de cambio o de un pagar a la orden.
En caso que las partes acordaran el cambio de moneda para una obligacin dineraria, se tratara
de un supuesto de novacin objetiva, ya que ambas obligaciones (la de pagar con moneda
nacional y la de pagar con moneda extranjera) tendran consecuencias diferentes, como el
clarsimo caso de las fluctuaciones de valor entre ambas monedas, lo que necesariamente
originara una modificacin del monto de la prestacin primitiva, el mismo que podra llegar a ser
sustancial. Es diferente adeudar nuevos soles -moneda usualmente dbil- que francos suizos -
moneda usualmente slida-. Un importante argumento para considerar al cambio de moneda en
la obligacin como novatoria, sera el hecho de que, en caso de existir garantes (fiadores), no se
les podra exigir que continuaran obligados por una prestacin distinta, que podra llegar a ser
bastante ms onerosa que la primigenia.
Analicemos el caso de una deuda contrada originalmente en moneda extranjera que, por acuerdo
entre las partes, se cambia por una obligacin consistente en dar moneda nacional. Estaramos
ante un caso de novacin?
Debemos aclarar a este respecto que no nos estamos refiriendo a la aplicacin del artculo 1237
del Cdigo Civil. De acuerdo con este precepto, el pago de una deuda en moneda extranjera, salvo
pacto en contrario, puede hacerse en moneda nacional al tipo de cambio de venta del da y lugar
del vencimiento de la obligacin.
La moneda extranjera, en el supuesto planteado por dicho artculo, se encuentra in obligatione, es
la moneda de contrato. En cambio, la moneda nacional se encuentra in facultate solutionis, es la
moneda de pago.

53
Como expresa Jos Len Barandiarn, la moneda del contrato indica el quantum de la obligacin,
mientras que la moneda de pago indica la cantidad de unidades monetarias conforme a las cuales
se puede satisfacer vlidamente la prestacin.

El Cdigo Civil, en la norma que consigna el artculo 1237, ha consagrado una obligacin facultativa
legal. Es decir, el deudor puede escoger entre pagar en la misma moneda extranjera estipulada o
en moneda nacional, en sustitucin de la extranjera, al tipo de cambio indicado por el mismo
precepto.

El caso que analizamos es el que se presenta cuando las partes deciden transformar esa obligacin
contrada en moneda extranjera, sin que todava se efecte el pago en moneda nacional. En este
supuesto se produce un cambio sustancial en el objeto de la obligacin.

En efecto, mientras que en la obligacin estipulada en moneda extranjera sta es la prestacin

principal, es decir, la que se halla in obligatione, al producirse su cambio, convirtindose en una
obligacin de pagar moneda nacional, sta se transformara en la moneda in obligatione. No
habra aqu sino una obligacin de dar moneda nacional. La obligacin ya no sera facultativa, sino
por el contrario una obligacin simple de dar una suma de dinero expresada en esa moneda. El
pago, en esta situacin, tendra necesariamente que verificarse en moneda nacional. La deuda
originaria consistira en esa moneda. No slo constituira por tanto la moneda del contrato, sino
que igualmente sera la moneda de pago.
Este supuesto es por tanto totalmente diverso a aquel planteado inicialmente, pues en ese, la
moneda nacional constituye tan slo el medio liberatorio del que puede valerse el deudor para
cumplir con la obligacin contrada en moneda extranjera.
Teniendo en cuenta los alcances de la transformacin de la deuda contrada originalmente en
moneda extranjera, a fin de que constituya una obligacin de dar moneda nacional, estimamos
que existe novacin.
En el caso propuesto, el cambio de prestacin recae sobre lo que constituye el objeto principal de
la obligacin: la moneda del contrato. La prestacin principal ya no consistira en dar moneda
extranjera, sino por el contrario moneda nacional.

Artculo 1280.- Novacin subjetiva activa

En la novacin por cambio de acreedor se requiere, adems del acuerdo entre el acreedor que se
sustituye y el sustituido, el asentimiento del deudor.

LA NOVACIN SUBJETIVA;

LA NOVACION SUBJETIVA ACTIVA:

Se sustituye al acreedor, y para esto se requiere adems del acuerdo entre el acreedor que se sustituye y el sustituido, el
asentimiento del deudor.

Artculo 1281.- Novacin subjetiva por delegacin

54
La novacin por delegacin requiere, adems del acuerdo entre el deudor que se sustituye y el
sustituido, el asentimiento del acreedor.

LA NOVACION SUBJETIVA POR DELEGACION (PASIVA)

Porque se trata de la sustitucin del deudor de la obligacin. Consiste en un acto plurilateral en que intervienen tres
sujetos: el deudor y el acreedor de la obligacin original, por supuesto, un tercero que se asume la obligacin de pagar la
deuda de aquel a este. Dado este negocio, al deudor originario se le denomina delegante, al deudor que asume la deuda
del delegante, se le llama delegado, y finalmente al acreedor se le denomina delegatario. La delegacin, as delineaba,
supone que al acreedor (delegatario), acepta al nuevo deudor que le propone el deudor original (delegante); y
simultneamente, que el nuevo deudor (delegado), acepta asumir la deuda del deudor original.
Artculo 1282.- Novacin por expromisin

La novacin por expromisin puede efectuarse aun contra la voluntad del deudor primitivo.

LA NOVACION SUBJETIVA POR EXPROMISION:

Por cambio de deudor, en la modalidad de ex promisin, slo requiere de la voluntad del acreedor y del tercero que se
sustituye y se puede efectuar aun contra la voluntad del deudor primitivo (artculo 1282).

En este sentido, la novacin, desde la ptica de las personas que intervienen en la obligacin primigenia, constituye un
medio de extincin unilateral.
Segn la intervencin de la voluntad humana, la novacin es un medio voluntario de extincin de obligaciones, ya que
lejos de operar por mandato de la ley, lo hace en virtud de la voluntad del acreedor o de mutuo acuerdo entre acreedor
y deudor, con la salvedad de los casos de novacin legal. En tal sentido, la novacin resulta ser al mismo tiempo medio
extintivo y fuente creadora de obligaciones.

FORMALIDADES.
El acuerdo mediante el cual acreedor y deudor convienen novar una deuda por otra no exige formalidad alguna. Basta la
voluntad del acreedor de liberar de la obligacin precedente al deudor, aceptando en su lugar la obligacin nueva. Por
otra parte, la novacin es un acto que por regla general se celebra consensualmente, vale decir, que no requiere, para su
validez, del cumplimiento de formalidad alguna, o, dicho en otras palabras, que el consentimiento se exprese a travs de
cierta formalidad.

Artculo 1283.- Intransmisibilidad de garanta a la nueva

obligacin

En la novacin no se trasmiten a la nueva obligacin las garantas de la obligacin extinguida,

salvo pacto en contrario.
Sin embargo, en la novacin por delegacin la obligacin es exigible contra el deudor primitivo y
sus garantes, en caso que la insolvencia del nuevo deudor hubiese sido anterior y pblica, o
conocida del deudor al delegar su deuda.

El fundamento del precepto 1283 es incuestionable; pues, si por la novacin se extingue la

obligacin original, es coherente que dicha extincin determine tambin la de sus accesorios, ya
que aqu opera el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal

Algunos supuestos la intransmisibilidad de las garantas carece de lgica y hubiera sido ms

aconsejable establecer la transmisin de las mismas; por ejemplo, en el caso de novacin objetiva

55
con garanta real otorgada por el propio deudor o de novacin subjetiva por cambio de acreedor
con garanta real otorgada igualmente por el propio deudor.

En todo caso, la parte final del primer prrafo del artculo 1283 admite pacto en contrario, de
manera que las partes podran convenir que las garantas de la obligacin que se extingue por
novacin se trasladen a la nueva obligacin, debiendo contar asimismo, cuando es el caso, con el
asentimiento del tercero garante.

Por ltimo, el segundo prrafo del artculo bajo comentario establece, como excepcin, que la
transmisibilidad de las garantas s opera en un nico supuesto: en la novacin por delegacin,
pero slo cuando la insolvencia del nuevo deudor hubiese sido anterior y pblica, o conocida por
el deudor al delegar su deuda; en cuyo caso el deudor primitivo y el garante responden por la
nueva obligacin. Para esta excepcin, la norma no admite el pacto en contrario.

Artculo 1284.- Novacin de obligacin con condicin suspensiva

Cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a condicin suspensiva, slo habr
novacin si se cumple la condicin, salvo pacto en contrario.
Las mismas reglas se aplican si la antigua obligacin estuviera sujeta a condicin suspensiva y la
nueva fuera pura.

El artculo 1284 del Cdigo vigente indica que si la obligacin original es pura y se convierte en una
sujeta a condicin suspensiva, la novacin slo se produce si dicha condicin se cumple. Por
ejemplo, la primitiva obligacin consiste en que "A" le vende a "B" un automvil a un precio
determinado; y luego las partes novan esta obligacin acordando que "A" vender a "B" un
inmueble y ya no el automvil, pero bajo la condicin suspensiva de que "B" no se gane la lotera
del domingo siguiente. Si en efecto "B" no se gana la lotera, la condicin se habr cumplido, por lo
tanto, operar la novacin y la nueva obligacin (venta de la casa) ser plenamente eficaz. Si "B"
se gana la lotera, la condicin no se habr cumplido (ya que el pacto condicional era que no se la
gane), en cuyo caso no se producir novacin alguna y continuar subsistiendo entre las partes la
obligacin primitiva pura (venta del automvil), la misma que en ese caso ser exigible.

Esta solucin es plausible y se desprende de la propia lgica de la condicin suspensiva, ya que

mientras no se cumpla sta (que forma parte de la nueva obligacin), no podra todava darse el
efecto extintivo respecto de la obligacin original; pues, en caso contrario, la relacin entre las
partes podra eventualmente quedar reducida a la nada. Y justamente esto es lo que podra pasar
cuando la norma admite la posibilidad del pacto en contrario que, como se dijo, es lo que hace
relevante la regulacin del artculo 1284. Dicho pacto en contrario consistira en que las partes
convengan que la novacin se produzca de todas maneras, independientemente de la suerte que
correr la condicin suspensiva incluida en la nueva obligacin; lo que equivale a decir que las
partes dan por extinguida la obligacin primitiva y quedan ligadas suspensivamente por la nueva
obligacin; empero si la condicin no se cumple, no slo la nueva obligacin es ineficaz para

56
siempre, sino que ya no pueden invocar el vnculo anterior por haberse extinguido: en resumen,
no habra ms obligacin exigible entre las partes.

El segundo prrafo del artculo 1284 se pone en la situacin inversa, o sea que la obligacin
original est sujeta a condicin suspensiva y la nueva sea una obligacin pura; sealando que en
este supuesto regir la misma regla antes explicada, es decir que no habr novacin mientras no
se cumpla la condicin, de modo que durante el periodo de pendencia la obligacin original no se
extingue; y a su turno, la nueva no nace. Segn Osterling y Castillo (pp. 508- 509) no hay razn
para que en este caso no opere la novacin, ya que las partes estaran variando algo incierto por
algo cierto, por lo que la norma debera reformarse dando una solucin inversa a la del primer
prrafo del artculo 1284; claro est que a lo mismo se puede llegar con el pacto en contrario, que
tambin se admite en este caso.

Artculo 1285.- Novacin de obligacin con condicin resolutoria

Cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a condicin resolutoria, opera la
novacin, salvo pacto en contrario.

Las mismas reglas se aplican si la antigua obligacin estuviera sujeta a condicin resolutoria y la
nueva fuera pura.

El artculo 1285 dispone que si la obligacin original es pura y se convierte en una sujeta a
condicin resolutoria, opera la novacin. En esta hiptesis se advierte que la solucin es inversa al
supuesto del artculo 1284 (cuando la condicin es suspensiva). La razn, explican Osterling y
Castillo (p. 513, nota a pie) es que "las obligaciones sujetas a condicin resolutoria no slo existen
(...) sino que tienen eficacia plena hasta que se cumple la condicin, lo que no sucede con las
obligaciones sujetas a condicin suspensiva"; por lo que los derechos derivados de la nueva
obligacin son derechos ciertos, independientemente de la suerte que luego pueda correr la
obligacin si la condicin resolutoria se cumple o no; de modo que es atendible que la novacin se
d, extinguindose la obligacin primitiva y rigiendo inmediatamente la nueva. Idntica solucin
se da si, conforme al segundo prrafo del artculo 1285, la obligacin original es la que est sujeta
a condicin resolutoria y la nueva es pura. En ambos casos cabe el pacto en contrario.

Artculo 1286.- Novacin de obligacin nula o anulable

Si la obligacin primitiva fuera nula, no existe novacin.

Si la obligacin primitiva fuera anulable, la novacin tiene validez si el deudor, conociendo del
vicio, asume la nueva obligacin.

1. El caso de la novacin de una obligacin nula Concordamos plenamente con la solucin que
otorga la citada norma al supuesto en que la obligacin primitiva fuese nula, ya que la nulidad
equivale a que ella nunca surgi para el Derecho y a la imposibilidad de origen de que surtiera
efecto alguno; en suma, a su invalidez plena de origen. En tal sentido, una obligacin nula, vale
decir, que nunca ha surgido para el Derecho, no podra ser variada por otra nueva que la sustituya.
La obligacin nueva, de crearse, no tendra como finalidad sustituir a la anterior, por la sencilla
razn de que no habra nada que sustituir. Sin embargo, el lector debe reparar en que el supuesto

57
del primer prrafo del artculo 1286, cuando en l se establece que no existe novacin, se refiere a
la hiptesis de que las partes hayan querido sustituir la obligacin primitiva por una nueva, vale
decir, que en el actuar de las mismas haya habido animus novandi.

Distinto sera el caso en que las mismas partes que crearon la obligacin primigenia (que era nula)
se pusieran de acuerdo para crear una nueva obligacin, sin nimo de sustituir a la anterior. En
este supuesto es obvio que no habra novacin. Slo se creara una nueva obligacin, all donde no
haba obligacin alguna. En tal hiptesis no ocurre que las partes hubieran deseado cambiar algo
por nada; simplemente estaran dando nacimiento a una nueva relacin jurdica que no tendra
por funcin sustituir a alguna otra, sino slo obligar a las partes entre s.

2. El caso de la novacin de una obligacin anulable

El Cdigo Civil establece, en el segundo prrafo del artculo 1286, que si la obligacin primitiva
fuera anulable, la novacin tiene validez si el deudor, cono, ciendo del vicio, asume la nueva
obligacin.

Coincidimos plenamente con lo anotado por Laurent, pues debe tenerse en cuenta que una
obligacin anulable no es nula, sino vlida; y que slo sera nula en el supuesto en que se
recurriera a los tribunales para tal efecto y se anulara, es decir, se declarara nula, declaracin que
de acuerdo a lo establecido por el artculo 222 del Cdigo Civil peruano, se retrotrae al momento
de su celebracin, lo que equivale a considerar que siempre fue nula.

Pero no olvidemos que el acto anulable, en tanto no suceda alguna de las vicisitudes anotadas, es
un acto vlido. Como lo califica la doctrina, puede ser considerado un acto de validez actual y de
invalidez pendiente, pudiendo darse el caso que jams se anule, con lo que siempre conservara su
validez.

Ahora bien, el Cdigo Civil establece en su artculo 1286, que dicha validez depender de si el
deudor, conociendo del vicio, asume la nueva obligacin.

Consideramos, sin embargo, que si el deudor no conociera la existencia del vicio, si bien en
principio no tendra validez la novacin, debera considerarse a dicha nueva obligacin como
vlida, si es que ya hubiera vencido el plazo prescriptorio de la accin de anulabilidad del acto
jurdico, a la que hemos hecho referencia.

Sobre este tema, estimamos que no existen mayores problemas conceptuales, ya que se trate de
uno u otro supuesto- habr que ceirse a lo establecido por el segundo prrafo del artculo 1286
del Cdigo Civil.

Artculo 1287.- Revivicencia de la nueva obligacin

Si la nueva obligacin se declara nula o es anulada, la primitiva obligacin revive, pero el
acreedor no podr valerse de las garantas prestadas por terceros.

Cuando la segunda obligacin es inexistente, no hay novacin. La cuestin se puede presentar

cuando la segunda obligacin tiene una causa ilcita, o cuando el deudor no la consinti.

58
Recuerda Laurent que la Corte de Poitiers aplic este principio en un caso en que, al parecer de
Laurent, la nueva obligacin no era inexistente, pues haba sido suscrita por una persona que ms
tarde fue incapacitada, en una poca en que las causas de inhabilitacin existan notoriamente. La
sentencia dice que esta obligacin est azotada por una nulidad radical, por la falta de un
consentimiento vlido, lo que no es exacto. Precisa Laurent que la ausencia del consentimiento
determina que la obligacin sea inexistente y se pregunta cundo se podr decir que el deudor
alienado no consiente y cundo se prueba que l se encuentra en estado de alienacin mental en
el momento en que suscribi el convenio. En el caso simplemente se atacaba el acto como si se
hubiese hecho en una poca en la que exista notoriamente la causa de inhabilitacin, pero no por
ausencia de consentimiento. Entonces se trataba deuna obligacin simplemente anulable, y una
obligacin similar, en principio, puede ser novada.

Para los Mazeaud debe ser vlida la obligacin nueva, porque una obligacin atacada de nulidad
absoluta no podra constituir objeto de una novacin, ya que no habra creacin de una nueva
obligacin.

Colmo por su parte afirma que si la nueva obligacin es nula, por aplicacin de lo dispuesto en la
ley, la novacin no se habr producido, y la anterior obligacin seguir subsistiendo.

El supuesto del artculo 1287 del Cdigo Civil es que la obligacin originaria fuese vlida y que se le
novara por una obligacin que adoleciera de vicio de nulidad absoluta. En tal caso, siguiendo con
el razonamiento que aducimos al referimos al artculo 1286 del Cdigo Civil, diramos que se
pretendera cambiar algo por nada, razn por la cual se entiende que no se habra producido
novacin alguna.

Sin embargo, no es, como seala el Cdigo, que la obligacin primigenia reviva, sino que ms bien
nunca muri, ya que la segunda obligacin, al ser nula, no fue capaz de matarla y de operar una
novacin, razn por la cual el empleo del trmino revive podra prestarse a confusiones.

Consideramos necesario precisar que la palabra revive empleada por el Cdigo Civil es una de uso
comn, mas no tcnico, razn por la cual creemos hubiese sido conveniente usar la expresin
seguir surtiendo sus efectos, pues de ello trata justamente el problema.

Luego, el Cdigo prescribe que si la nueva obligacin se anulase, la primitiva obligacin "revive"

Segn Laurent, si existe una obligacin anulable, entonces hay novacin; pues si no se pide la
nulidad de la segunda obligacin, no hay ninguna duda de que ser plenamente vlida, as como la
novacin.

Sin embargo, Laurent se pregunta en qu se convierte la novacin cuando se anula la nueva

obligacin, y tambin se pregunta si es necesario aplicar el principio por el cual se supone que el
acto anulado nunca existi, lo que implicara la nulidad de la novacin. Estima el citado jurista que
la pregunta presenta serias dificultades; los mejores autores dudan en esto y Aubry y Rau, en una
ltima edicin de su obra, abandonaron la opinin que haban enseado en sus ediciones
anteriores, sindoles preciso distinguir las diversas especies de novacin.

59
Segn Alfredo Colmo, si la obligacin es anulable, la novacin lo ser tambin y en los mismos
trminos; de ah que mientras no se declare esa nulidad, la novacin subsista.

Por nuestra parte, consideramos necesario formular ciertas precisiones.

Si la segunda obligacin fuese anulable, s habra operado novacin, ya que la obligacin anulable
no es nula, sino actualmente vlida y slo sufre de una invalidez pendiente. Lo que ocurre -y ah
apunta el precepto bajo comentario es que dicha segunda obligacin, anulable, sea declarada
nula. Ante tal supuesto, al ya no existir para el Derecho ninguna segunda obligacin, es que la ley
determina que la primigenia obligacin revive. En este caso s estara bien empleado el trmino
revive (aunque no es una expresin propia del Derecho de Obligaciones), ya que al ser
inicialmente vlida, la obligacin anulable en un momento mat a la obligacin primigenia, la que
revivir si es

que la segunda obligacin es anulada judicialmente.

Para concluir, debemos sealar que el artculo 1287 del Cdigo peruano agrega, en su parte final,
que a pesar de que reviva la obligacin primigenia, el acreedor no podra valerse de las garantas
prestadas por terceros. De esto ltimo se infiere que el acreedor s podra valerse de las garantas
otorgadas por el propio deudor.

En consecuencia, una vez producida la novacin, el tercero ex garante se desentendera de la

nueva obligacin (la que no est garantizando), pues resultara injusto que dicho tercero estuviera
permanentemente sometido a lo que ocurra en el futuro con la nueva obligacin (por ejemplo,
que se declare nula), como tambin resultara injusto que, si la anterior obligacin recobra sus
efectos, porque la nueva se anula, se obligue al ex garante a continuar garantizando dicha
obligacin. El Derecho entiende que su relacin con el deudor termin al producirse la novacin,
aunque despus la nueva obligacin se declare nula o sea anulada, ya que en ella no intervino el
garante.

60
RECURS EXTRARDINARI DE
CASACIN

Concepto: El recurso de casacin es un medio de impugnacin que tiene un carcter

extraordinario. Se impugna algo en derecho cuando se produce algn tipo de ilegalidad en un
procedimiento. Y la casacin es precisamente un medio de impugnacin. Hay que tener presente
que la legislacin establece normalmente mecanismos para decretar la nulidad de los dictmenes
cuando hay un procedimiento viciado por algn motivo, siendo en este contexto cuando es
aplicable el recurso de casacin.

El recurso de casacin es un recurso extraordinario que tiene por objeto anular una sentencia
judicial que contiene una incorrecta interpretacin o aplicacin de la Ley o que ha sido dictada en
un procedimiento que no ha cumplido las solemnidades legales, es decir por un error in iudicando
o bien error in procedendo respectivamente. Su fallo le corresponde a la Corte Suprema de Justicia
y, habitualmente al de mayor jerarqua, como el Tribunal Supremo. Sin embargo, en ocasiones
tambin puede encargarse del recurso un rgano jurisdiccional jerrquicamente superior o en su
caso uno especfico.

Como recurso extraordinario, la casacin puede realizarse en ciertas situaciones recogidas en la

ley.

El fin de este recurso es doble: la proteccin en el cumplimiento de las normas en el ordenamiento

jurdico e intentar unificar las sentencias para evitar interpretaciones distintas de una misma ley
(como norma general las sentencias de casacin suelen establecerse como jurisprudencia en la
mayora de pases). Por otra parte, la casacin como recurso permite la revisin de las pruebas
presentadas cuando se considera que puede haber un error en su valoracin inicial. En otros
trminos, el fin de este recurso es sustituir una resolucin judicial por un nuevo pronunciamiento.

Evolucin histrica
Derecho Romano
Si bien es cierto que en el primitivo derecho romano, o derecho preclsico, no encontramos
antecedente alguno que podamos vincular de manera directa con la institucin de la casacin, ya
durante el perodo clsico, con la adopcin del sistema formulario y la divisin del proceso en dos
fases casi independientes la una de la otra, como lo eran la fase in iure por una parte y la apud
iudicem por otra, en que el sentenciador va a valorar la prueba rendida por las partes, integrando
as las cuestiones de hecho, questio facti, con las de derecho o questio iuris, las primeras
entregadas al juez quien conoca de la prueba de los hechos y la segunda al praetor, quien
estableca el derecho. Adems, en el romano clsico se distinguen las causas de impugnacin de la
sentencia que se dicta, puesto que sta puede ser nula por contravenir el ius constitucionis, es

61
decir, por incurrir en error respecto de las normas de derecho objetivo, o bien por infraccin al ius
litigatoris, o errores en cuanto a la existencia del derecho subjetivo de las partes litigantes, sin
violar una norma de ley de inters general. Con posterioridad, el Magistrado va perdiendo su
poder, el que se encontraba cada vez ms arraigado en las manos del princeps, tasndose la
prueba de acuerdo a ciertas normas de valoracin obligando al magistrado a dar valor a ciertos
medios de prueba sobre otros e incluso, en el perodo republicano, se le impusieron vas de
impugnacin o recursos jurisccionales que permitiran amplias revisiones a las sentencias del
magistrado, ms an se las entendi un negocio jurdico permitiendo as que fueran anuladas por
adolecer de defectos externos, ya fueran errores de derecho o infracciones procesales, operando
incluso de pleno derecho, es decir, ms que anulables se les entenda inexistentes.

El derecho romano, entonces, conoci de sentencias vlidas, nulas y recurribles, stas ltimas, ya
fuera por la va de la appelatio o por la va extraordinaria del restitutio in integrum y de la
supplicatio, ya en la poca justiniana. De entre estos recursos, podemos distinguir el de la
restitutio in integrum como un primer esbozo histrico de la casacin actual, toda vez que recaa
en una sentencia que, sin ser nula de pleno derecho, era recurrible por la va de una verdadera
anulacin, entendindosele entonces como un recurso de carcter extraordinario concedido por
el pretor con el fin de rescindir los efectos de un acto y restablecer una situacin existente
modificada por ese acto Cabe hacer presente, en cualquier caso, que la restitutio in integrum
recae sobre sentencias anulables pero lcitas, siendo, en palabras de Buigues, la posibilidad de
que las decisiones tomadas por el que sustituye al praeses provinciaea puedan ser objeto de
restitutio in integrum a peticin de los defensores de la repblica si se considera que en algo ha
resultado perjudicado el derecho de la repblica, pero no por la intervencin de probanzas falsas
u obtenidas con ilicitud, en otras palabras, un medio eficaz para la defensa de la legalidad

Derecho Germnico
Los germanos siempre fueron fieles al principio de la validez formal de la sentencia, principio que
consista en que una vez pronunciada o consentida la sentencia, ganaba una autoridad tal que, por
su sola virtud, quedaban sanados cuantos vicios pudiese contener, cualquiera que fuese su
naturaleza o gravedad.

Con carcter general se puede decir que en el derecho germano tambin fue tarda la aparicin de
un sistema de recursos propiamente dicho. En un principio se estableci tan slo la posibilidad de
someter el litigio a la solucin del soberano y, poco a poco, de igual forma que ocurri en Roma,
est funcin jurisdiccional fue delegada en un cuerpo de funcionarios estructurados
jerrquicamente, momento en el que es posible empezar a hablar del surgimiento de un
verdadero sistema de recursos frente a las resoluciones judiciales. Si pretendemos remontarnos a
ste nacimiento, ha de hacerse mencin a la Urteilsschelte o desaprobacin de la sentencia,
institucin a la que en sus comienzos no puede atribursele el calificativo de recurso, pero que con
el tiempo sufri una serie de modificaciones que terminaron por convertirla en tal. La
Urteilsschelte es una institucin que surge en los inicios del sistema jurdico germnico. En este la
justicia era impartida por la actuacin de dos rganos. Por un lado se encontraba la asamblea de

62
los jueces, designados por eleccin, que se encargaban de estudiar el caso y realizar una especie
de dictamen acerca de cual deba ser la solucin concreta. Por otro lado estaba la Asamblea de los
hombres libres, ante la que se presentaba la propuesta elaborada por la asamblea de jueces para
su aprobacin. En el caso de ser aceptada dicha propuesta, se remita el asunto al rgano
soberano encargado de emitir la sentencia que resolva el supuesto litigioso; el Richter.

Las principales transformaciones que con el paso del tiempo fue sufriendo la desaprobacin de la
sentencia fueron:

a) Por medio de la lex visigothorum; se interpona contra una resolucin ya existente en la realidad
material, permitiendo declarar nula la sentencia en toda ocasin que el juez juzgase mal, ya por
error o dolosamente. b) A travs de las normas emanadas del pueblo longobardo; se crea una
solucin judicial que persegua la invalidacin de la sentencia injusta y que se entablaba ante el
rey. c) Con la llegada de la monarqua surge un instituto que incluye entre sus notas caractersticas
la del reenvi (remisin de la causa al rgano judicial que dict la resolucin impugnada y anulada
para que vuelva a decidir), presente, como luego veremos en la casacin; se trata de la reclamatio.
Supona una muestra del control sobre los jueces que fue atribuida al rey en su calidad de juez
supremo.

Otro aspecto a tener presente es la circunstancia de que frente a la clara distincin que formulo el
derecho entre vicios que afectaban a normas de carcter procesal y aquellos que recaan sobre
normas sustantivas, el derecho de los pueblos germnicos nunca realiz tal separacin.

La Urteilsschelte estaba pensada para aquellos casos en los que la resolucin padeciese algn tipo
de imperfeccin, bien por defectos de carcter sustantivo o procesal.,

Derecho Intermedio
Con el tiempo el Imperio Romano fue perdiendo su poder en favor de los pueblos germnicos; sin
embargo, estos ltimos respetaron tanto las costumbres de los pueblos que conquistaron como su
cultura y, como no, incluso su derecho. As, se fue produciendo una curiosa combinacin entre el
derecho romano preexistente y el nuevo sistema jurdico que introdujeron los pueblos germnicos
en el antiguo imperio. De esta relacin surgieron infinidad de institutos, entre los que sin duda
alguna hay uno que por sus especiales caractersticas guarda para nosotros especial inters, nos
referimos a la querella nullitatis, pensada para todos aquellos supuestos de infracciones en la
sentencia que en el derecho romano conllevaban la nulidad de la misma, es decir, los vicios de
procedimiento y los referentes al fondo que afectaban al ius constituciones.

En relacin a cuales fueron los motivos especficos de nulidad que abran la posibilidad de acudir a
la va de la querella nullitatis, puede researse la descripcin que formula Calamandrei, a partir de
las propias fuentes, tanto en relacin a los defectos de naturaleza sustantiva como procesal.

Dentro del segundo grupo de infracciones, de mayor inters para nosotros y ms amplio,
destacaba en primer lugar la falta de los presupuestos procesales, que podan derivar de la

63
persona del juez (falta de jurisdiccin, incompetencia, etc.), o de las propias partes (falta de
capacidad procesal, inexistencia de mandato en el procurador, etc.)

Una vez se comprobaba que la relacin procesal haba quedado validamente constituida, la
nulidad poda venir de la omisin cometida sobre algunos de los actos que se consideraban
esenciales para la validez del proceso (substantalia processus), o bien porque no se hubiese
observado el orden con que estos actos deban producirse (ordo iudiciarius)

Finalmente, el ltimo grupo de vicios de carcter procesal que suponan la nulidad de la sentencia,
y en consecuencia su posible impugnacin, eran aquellos que incidan directamente sobre el fallo,
incluyndose aqu desde la falta de solemnitas con la que deba pronunciarse la sentencia, hasta
los supuestos en que el juez que la dictaba hubiese pendido su poder jurisdiccional en el momento
del pronunciamiento o incluso cuando el fallo mismo denotaba un exceso de poder
(incongruencia).

Por tanto, resulta interesante sealar que en el derecho intermedio a travs de la querella
nullitatis, no era posible atacar la existencia de cualquier falta de naturaleza procesal, sino que por
el contrario exista un nmero determinado de infracciones que abran las puertas a la
impugnacin de la sentencia.

Pero la querella nullitatis tampoco se puede decir que constituye un antecedente claro del recurso
de casacin actual. No podemos considerarlo como tal, en primer lugar, por no permitir el control
sobre la totalidad de vicios que afectaban a las normas de carcter sustantivo que, sin embargo,
hoy posibilitan la casacin.

Por tanto, ninguno de los institutos que fueron surgiendo tanto en el derecho romano como en el
germnico, y finalmente en virtud de la unin de ambos, en lo que fue el derecho intermedio
contena los elementos necesarios para poder calificarlos como antecedentes directos del actual
recurso de casacin, conclusin sta en la que concuerdan autores patrios (Gmez de la Serna,
Condomines Valls, Jimnez Conde) y otros de fuera de nuestras fronteras (Calamandrei, Satta,
Sandulli, etc.).

En consecuencia todas las figuras recordadas hasta el momento no constituyen ms que los
antecedentes histricos del actual sistema de recursos en sentido general y en consecuencia slo
lo seran del recurso de casacin con un carcter amplio.

Derecho Comn
Luego del oscurantismo propio del derecho germnico, en el que la prueba, ms que un acto de
esclarecimiento de los hechos, se constituy en olimpiada de las suertes y destrezas de los
litigantes, principalmente del demandado, en el siglo XIII se racionalizan los procedimientos
judiciales y se considera de la esencia de los mismos el establecimiento de los hechos en que se
basan las pretensiones de las partes, adoptndose un sistema probatorio rgidamente tasado, a fin
de evitar la arbitrariedad de la magistratura, tanto con el objeto de ejercer un control poltico que

64
defendiera al legislador de las actuaciones del juez, cuanto para que el tribunal superior pudiese
poner remedio a los defectos procedimentales del juez inferior.

As, se retoma el derecho romano justinianeo y la Escuela de Bolonia diferencia como causales de
anulacin de una sentencia, por una parte los errores in procedendo y, por la otra, los errores
in iudicando, cuya caracterstica comn era impedir que la sentencia fuera vlida, aun cuando,
segn seala Guasch, en algunos Estatutos de ciudades italianas se confundieron con razones de
impugnacin por injusticia de la sentencia y no por invalidez de la misma. Los errores in
procedendo eran atacables por la va de la querella nullitatis y los in iudicando, por la
querella iniquitatis, cuyas causales generalmente podan servir tanto de base, para este recurso
de nulidad, como para el clsico recurso de impugnacin por agravio, constituido desde Roma
como la appelatio o apelacin.

Cabe hacer presente que la nomenclatura del derecho moderno antes referida, no guarda relacin
directa con los conceptos romano clsicos de ius constitutionis e ius litigatoris, puesto que la
querella nullitatis abarcaba tanto a uno como a otro, sirviendo, en palabras de Chiovenda, para
garantizar la exacta observancia de la ley por parte del Juez y para impedir realizar obra de
legislador: de manera que la querella en todo caso tuvo en s un elemento poltico, asociando la
defensa del individuo (ius litigatoris) a la del inters general (ius constitutionis).

Por ltimo, cabe hacer presente que fue el derecho cannico el que estableci que todo error in
iudicando, ya fuera de hecho o de derecho, constitua causal de invalidacin del fallo cuando
fuera notorius, manifestus, expressus, como el error contra ius thesi clarum o contra ley
expresa, y la contradiccin entre lo fallado y el hecho probado o notorio.

Derecho Francs
La casacin surge con motivo de la revolucin francesa aunque algunos autores establecen el
origen en el llamado conseils des parties. El origen de la casacin es poltico, la revolucin
Francesa supone la divisin del estado en 3 poderes distintos, a la asamblea le incumbe legislar, al
poder judicial aplicar esas normas sin desvirtuarlas, por lo que cualquier sentencia que
contradijese la ley no era vlida, en virtud al principio de plenitud de la codificacin (todo est
regulado)

Montesquieu: el juez no es ms que la boca por la que se aplican las palabras de la ley

Para que los jueces no vulneren las normas que la Asamblea dicta se crea el tribunal de casacin,
que no pertenece a la asamblea ni al poder judicial, se crea al margen de los 3 poderes, como el TC
en el caso espaol. Este tribunal de casacin tiene carcter poltico y simplemente se dedicaba a
una funcin negativa, anular las sentencias que contravinieran el ordenamiento jurdico. La
casacin surge con una funcin nomofilctica , de preservar el cumplimiento de las normas tal y
como han salido de la asamblea. Este tribunal no resolva el fondo del asunto, sino que esto lo
haca el tribunal enjuiciado (el tribunal de instancia). El acudir al tribunal de casacin se entiende
en inters de preservar la ley, por eso estaba legitimado ir al recurso el Ministerio Fiscal, por lo

65
que la forma de controlar que los tribunales no contravengan las normas son el refere obligatorie
y el refere voluntarie (cuando el juez no saba cual era la norma aplicable al caso, suspender el
proceso y se dirigir a la asamblea para resolver el asunto). Este ltimo sistema se suprime con el
cdigo napolenico de 1804. El refere obligatorie se llevaba a cabo ante el tribunal de casacin
que poda anular la sentencia por contravenir la ley y remita las actuaciones a otro tribunal
distinto que volva a dictar sentencia y si el tribunal de casacin denegaba la sentencia dictada por
el nuevo tribunal se volvan a remitir las actuaciones a otro rgano enjuiciador distinto y si el
tribunal de casacin desestimaba ya sta sentencia se remitan las actuaciones a la asamblea que
dictaba un decreto legislativo. En el refere voluntarie era el propio tribunal que estaba conociendo
del asunto el que remita las actuaciones al tribunal de casacin.

En 1837 se suprime el refere obligatorie y se obliga al a que una vez anulada la sentencia por el
tribunal de casacin , el tribunal al que se le remiten las actuaciones se ajustar a lo dispuesto por
las matrices del tribunal de casacin, aqu el tribunal se convierte en jurisdiccional y deja de tener
carcter poltico. Esto hace que el recurso de casacin no sea un ius constitucionalis(en inters de
la ley) y pase a ser un recurso en inters de parte. Lo que busca ste recurso ahora es uniformizar
la jurisprudencia de los tribunales inferiores y por supuesto crear jurisprudencia, la funcin
nomofilctica ya no es tan clave.

Derecho Espaol

En Espaa la casacin llega en el siglo XIX, donde se regula por 1 vez es en la ley de 1855 de
enjuiciamiento civil, aqu la casacin ya no tiene un carcter poltico y se ajusta a la cspide de la
pirmide del poder judicial, ya que resuelve el TS.

La casacin se concibe como un recurso en inters de parte, aunque el Ministerio Fiscal pude
interponer el recurso en inters de ley en casos excepcionales. De todas formas la casacin en
Espaa reviste unas caractersticas, se conciben 2 tipos de recursos de casacin; por
quebrantamiento de forma y por infraccin de ley o doctrina. Los vicios para interponer el recurso
de casacin por infraccin de ley eran vicios en el momento de dictar la sentencia. Al lado del
recurso de casacin por infraccin de ley estaba el recurso de casacin por infraccin de forma,
eran vicios en el procedimiento o en el proceso.

En Espaa cuando se estimaba un recurso por infraccin de ley no haba reenvo se dictaban 2
sentencias por separado; una que anulaba la sentencia recurrida en la que el TS se comportaba
como un tribunal de casacin y otra en la que el TS dictaba una sentencia para resolver el fondo y
que resolva como un tribunal de instancia, esto no creaba jurisprudencia.

Esta en la ley de 1855 pasa a ley de 1881, el recurso de casacin por quebrantamiento de forma
implica que el TS se comporte como un tribunal de casacin, aqu el TS se comporta como un
tribunal de casacin, aqu el TS no resuelve el fondo y pasa a resolver el fondo la audiencia
provincial. En 1984 se produce la reforma ms importante de la LEC de 1881 y el legislador
suprime los 2 tipos de recursos, ahora hay un procedimiento nico, pero sin embargo late todava
el por infraccin de ley y por quebrantamiento de forma, ahora se anula la sentencia recurrida y
en la sentencia se resuelve totalmente el recurso incluso sobre el fondo, esto por supuesto que
tambin crea jurisprudencia. Siempre se pudo interponer por la misma parte los 2 recursos, pero

66
se resolva el recurso por quebrantamiento de forma y si se desestimaba ste se resolva el recurso
por infraccin de ley.

En la LEC del ao 2000 se crea el recurso extraordinario por infraccin procesal y el recurso de
casacin, como el tema es muy novedoso la exposicin de motivos en el apartado 14 trata de
justificar del porque de la existencia de los 2 recursos. El recurso por infraccin procesal es el
recurso por quebrantamiento de forma y el recurso de casacin es el antiguo recurso de casacin
por infraccin de la ley. El recurso por infraccin procesal se atribuye a las salas de lo civil y de lo
penal de los TSJ, en determinados casos, esto no estaba previsto en la LOPJ y por eso hay un
rgimen transitorio muy importante en la LEC (DF16) . Este rgimen transitorio es el aplicable
toda vez que desde la entrada en vigor de la LEC, no se ha reformado la LOPJ para atribuir a los TSJ
la competencia para conocer del recurso extraordinario por infraccin procesal. Ello se debe a que
para atribuir a las salas de lo civil y Penal de los TSJ el conocimiento de los recursos extraordinarios
por infraccin procesal es necesario establecer una especifica norma de competencia funcional. El
problema estriba en que, cuando en 1985 se aprob la LOPJ, el legislador decidi al regular la
composicin y atribuciones de los rganos jurisdiccionales en el ttulo IV del libro I (arts 53 y ss)
incorporar a dicha ley la competencia objetiva y funcional de los diversos tribunales ordinarios. En
el caso de las salas de lo civil y penal de los TSJ, en el artculo 73.1 y 2 LOPJ, se contiene su
competencia. Lgicamente, al no existir el recurso extraordinario por infraccin procesal en el
momento de aprobacin de la LOPJ, ninguna referencia se contiene en dicho artculo a la
competencia para conocer del mismo. Tampoco hay ninguna referencia a que los TSJ puedan, en
general, conocer de recursos extraordinarios. Por el contrario el artculo 56 LOPJ, al establecer la
competencia de la sala primera del TS, dice, en su apartado 1 que conocer de los recursos de
casacin, revisin y otros extraordinarios en materia civil que establezca la ley. As pues, resultaba
obvio durante la elaboracin de la LEC que para la atribuir a los TSJ el conocimiento de los recursos
extraordinarios por infraccin procesal era necesario modificar la LOPJ, ya que, con sta en la
mano, slo la sala primera del TS puede conocer de otros recursos extraordinarios. La cuestin era
si la LEC, siendo una ley ordinaria, poda directamente modificar o derogar artculos de una ley
orgnica. A este respecto no parece discutible que las normas de competencia objetiva y funcional
contenidas en la LOPJ no son propiamente materia orgnica. Solo en un sentido muy amplio
podra decirse que tales normas regulan la constitucin de los tribunales, que, segn el artculo
122 de la CE debe contenerse en la LOPJ. Se trata ms bien, de normas que, o bien hay que
estimar que el legislador de 1985 incorpor indebidamente a la LOPJ, o bien, en el mejor de los
casos, que se trata de lo que el TC ha denominado materias conexas, es decir, materias que
aunque no constituyen propiamente reserva de ley orgnica, el legislador puede regular a travs
de una ley de ste tipo por la estrecha vinculacin que guardan con las que estrictamente si que
son materia orgnica. En el caso de las normas de jurisdiccin y competencia el TC si ha tenido
oportunidad de sentar jurisprudencia en el sentido de que las normas que regulan la extensin y
lmites de la jurisdiccin si deben estar contenidas en la LOPJ, sin embargo, no existe ninguna
pronunciamiento del TC que diga lo mismo respecto de las normas de competencia objetiva y
funcional. Tampoco se deduce claramente de la jurisprudencia constitucional si el legislador puede

67
o no derogar o modificar a travs de una ley ordinaria preceptos contenidos en una ley orgnica
que regulan materias no orgnicas.

Sea como fuere, en la prctica legislativa lo que se ha venido haciendo en estos casos es
incorporar la nueva regulacin en una ley ordinaria pero derogar antes o coetneamente,
mediante ley orgnica los preceptos contenidos en la ley. Como ya se ha mencionado el proyecto
de LEC se acompaa un pequeo proyecto de reforma de la LOPJ que derogaba en unos casos o
daba nueva redaccin en otros a ciertos preceptos de dicha ley. Entre ellos se encontraba el
artculo 73.1, al que se le aada un apartado c) por el que se atribua a las salas de lo civil y penal
de los TSJ el conocimiento del recurso extraordinario por infraccin procesal que establezca la ley
contra sentencias dictadas por las audiencias provinciales con sede en la comunidad autnoma.
Sin embargo, el proyecto de reforma de la LOPJ no fue aprobado en la votacin final de conjunto,
por el congreso de los diputados. Ello oblig a introducir en el senado las previsiones necesarias
para el caso de que, a la entrada en vigor de la LEC, no se hubiese reformado la LOPJ y, en
consecuencia, los TSJ no pudiesen asumir el conocimiento de los recursos extraordinarios por
infraccin procesal.

EL RECURSO DE CASACION EN EL PER

EVOLUCIN:
Es obvio que nuestra legislacin estuvo influenciada por el derecho espaol, al haber sido
colonia, es por ello que se siguieron respetando las leyes que la monarqua espaola dict para sus
colonias americanas. Es por ello que el Constitucin de Cdiz influenci al Cdigo de
Enjuiciamientos Civiles de 1852, el cual consagr el recurso de nulidad y en algunos artculos se
poda apreciar que existan causas de error in procedendo e in indicando. El artculo limitaba el
recurso extraordinario de nulidad a los siguientes casos:

Falta de jurisdiccin en los jueces o de personera en las partes.

Vicios de procedimiento que ocasionan la nulidad de las resoluciones.
Desnaturalizacin de la causa
Infraccin de dispositivos constitucionales relativos a la administracin de justicia
Por haberse pronunciado sentencia contra ley expresa.

Luego, en el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 hubo varias opiniones respecto si

era la Corte Suprema una verdadera corte casatoria, la misma expresin de los legisladores era
que la Corte Suprema no era en si un Tribunal de Casacin, sino era una tercera instancia en la
prctica, sin embargo las otras opiniones giran entorno a la tesis contraria, ya que consideran al
recurso de nulidad como un verdadero recurso de casacin y que por tanto la Corte Suprema tena
facultad casatoria.

68
 El Cdigo de Procedimientos Civiles, ms all de la denominacin
defectuosa del recurso, recogi un modelo mixto toda vez que impona el reenvo para el caso de
las sentencias con error in procedendo. En su artculo 1133 trat de referirse a un recurso de
nulidad que en la prctica era un recurso de casacin. Esta norma se puede dividir en dos
supuestos de hecho, el primero la sentencia impugnada por tener un vicio de procedimiento en el
cual la Corte Suprema la anulaba, repona la causa al estado anterior y reenviaba al inferior para
que pronuncie un nuevo fallo. El segundo supuesto comprende las sentencias con error in
iudicando, en ese caso la Corte Suprema no slo la anulaba sino que se pronunciaba sobre el
fondo del asunto, es decir constituyndose como tercera instancia.

En cuando a la lo que dice la Constitucin de 1979 que este recurso tuvo su origen en esta
norma en su artculo 241 que refera lo siguiente: Corresponde a la Corte Suprema fallar en
ltima instancia o en casacin los asuntos que la ley seala el recurso se interpona ante el mismo
Tribunal que dictaba la resolucin, la entidad deba elevar los autos a la Corte Suprema la que con
la citacin de la partes y sin audiencia analizaba el procedimiento y la sentencia casando o
denegando el recurso.

Este sistema casatorio implantado en nuestro pas era netamente jurisdiccional y con los
nicos objetivos de vigilar la correcta aplicacin de la norma de derecho material y de la doctrina
jurisprudencial. En sus primeros aos de aplicacin los organismos de casacin eran muy rigurosos
tanto en el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad as como tambin en el cumplimiento
de los requisitos de procedencia. La funcin de la Sala de Casacin era cumplir con el control de la
aplicacin del texto expreso de la ley tanto de lo procesal como de lo material, ya que al haber
desaparecido el recurso de nulidad previsto en el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles,
aumentaron de una manera considerable los recurso de casacin en las salas de casacin civil.
Hasta antes de la promulgacin de la nueva ley Orgnica del Poder Judicial, slo se dictaron
normas especficas de la casacin, como por ejemplo la norma 23385 que se dict en 1982, que se
denomin la Ley Orgnica del Tribunal de garantas constitucionales que en aplicacin, esta ley
trata de otorgar facultades a este tribunal para conocer en casacin las resoluciones denegatorias
en Habeas corpus y las de Amparo.

As lo deca su artculo 42 Agotada la vida judicial y mediante recurso extraordinario

interpuesto por las partes o el Ministerio Publico, el Tribunal conocer en casacin de las
resoluciones denegatorias de las acciones de Hbeas Corpus y de Amparo.

Y las causales eran las siguientes:

Art. 43. La Casacin tiene por objeto observar:

1. que la resoluciones no hayan violado la ley

2. que en las resoluciones no se haya aplicado falsa o errneamente la ley, y

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3. que se haya cumplido las formas prescritas por la ley para tramitar el procedimiento o
para expedir el fallo.

Sin embargo esta ley supona un avance en la materia, pero toda la idea se cancel, al postular el
reenvo en todos los casos que el Tribunal declarara fundado el recurso. La otra ley fue la 23436
que otorg el recurso de casacin ante la Corte Suprema contra las resoluciones de ltima
instancia emitidas por los fueros privativos en las causas que el Estado era parte, a excepcin del
fuero laboral. Y a comienzos del ao 1992 entr en vigencia el Decreto Legislativo N 767 Ley
Orgnica del poder judicial, mediante la cual se ratific la competencia de las salas de la Corte
Suprema para conocer en sede de casacin. En cuanto a la Constitucin de 1993 consagra tambin
la funcin de la casacin de la Corte Suprema, esto lo dice en su artculo 141 Corresponde a la
Corte Suprema fallar en casacin o en ltima instancia, cuando la accin se inicia en una Corte
Superior o ante la propia Corte Suprema conforme a ley. Asimismo, conoce en casacin las
resoluciones del Fuero militar, con las limitaciones que establece el artculo 173. Es evidente que
la actual Constitucin aclara el concepto de instancia nica de casacin de la Corte Suprema, ya
que con la anterior constitucin se poda pensar que la Corte suprema actuaba como tercera
instancia. En cuanto a la parte de la que hace mencin al fuero militar se refiere que slo sern
casables las sentencias que impongan la pena de muerte.

Clases:
a.- Oposicin.- Medio impugnatorio destinado a cuestionar determinados medios probatorios que
han sido propuestos por las partes en el proceso, con la finalidad de que estos no sean
incorporados al proceso y por ende evitar su correspondiente actuacin y eficacia probatoria al
momento de emitir la resolucin final. La oposicin adems de constituirse en un remedio a su vez
es, una cuestin probatoria. El mismo que ser analizado ms profundamente en el
correspondiente capitulo.

Se puede formula oposicin a: 1) la actuacin de una declaracin de parte; 2) a una exhibicin; 3) a

una pericia; 4) a una inspeccin judicial y, 5) a un medio probatorio atpico.

b.- Tacha.- Acto procesal destinado a que se invalide o reste eficacia determinado medio de
prueba por cuanto existe un defecto o impedimento en el mismo. Esta figura adems de constituir
un remedio, representa una cuestin probatoria. El mismo que ser analizado ms profundamente
en el correspondiente capitulo.

As, podemos interponer tacha: a) contra testigos; b) documentos y, c) contra los medios
probatorios atpicos.

c.- Nulidad.- Implica la inaplicacin o aplicacin errnea de la norma, lo que da origen a su

invalidez de sus efectos siempre que dicha causal se encuentre expresamente sealada por la
norma o que el acto no rena los requisitos necesarios para la obtencin de su finalidad.

En tal sentido la nulidad de un acto procesal significa la declaracin de su invalidez o ineficacia a

consecuencia de determinados vicios o irregularidades que lo afectan, estos pueden originarse de
una conducta culposa o dolosa. Conforme seala HINOSTROZA, la nulidad implica la falta de

70
aplicacin o la aplicacin errnea de la norma procesal, lo que da lugar a la invalidez de los efectos
del acto procesal, siempre que la causal que amerita tal sancin se encuentre establecida
expresamente en el ordenamiento jurdico o que el acto procesal en cuestin no rena los
requisitos necesarios para la obtencin de su finalidad.

La nulidad tiene una doble dimensin pues procede contra actos procesales no contenidos en
resoluciones judiciales (remedios) y tambin contra resoluciones que se encuentren afectadas de
vicio o error (recurso).

La nulidad tambin puede ser absoluta cuando esta no es posible de ser subsanada o convalidad y
relativa, cuando por el contrario es objeto de subsanacin o convalidacin

Para COUTURE la nulidad consiste en el apartamiento del conjunto de formas necesarias

establecidas por la ley y se inclina a pensar que el desajuste entre la forma y el contenido aparece
en todos los terrenos del orden jurdico. Afirma que su significacin se acrecienta, especialmente,
en los actos solemnes en los cuales muchas veces la desviacin de la formas afecta la validez del
acto, con prescindencia de su contenido.

El tema relativo a las nulidades presenta un particular significado, tratndose de una disciplina en
la que las formas ocupan un lugar destacado, donde las soluciones se desvan y se hacen
especficas, particulares a cada una de las ramas del orden jurdico.

En materia procesal civil las nulidades procesales no son distintas a las de las del Derecho
sustantivo, ya que los presupuestos de la nulidad procesal, con relacin a su tipificacin, son
exactamente los mismos en el Derecho Civil; y en tanto que es el magistrado quien que va a
declarar sobre la existencia o no de una determinada nulidad, no puede llevar al errneo criterio
de la existencia de un distingo de carcter ontolgico.

Al respecto se ha sealado que: Los vicios relativos al emplazamiento se cuestionan en va de

articulacin de nulidad la cual constituye un remedio procesal por cuando procede contra actos de
notificacin no contenidos en resoluciones; siendo por ello perfectamente factible que al remedio
de nulidad se le apliquen los principios en materia de impugnacin.

Importancia del recurso de casacin

El recurso de casacin es muy importante ya que por medio de este recurso, se busca unificar la
jurisprudencia nacional y proveer a la realizacin del derecho objetivo en los procesos, tambin se
busca con este recurso reparar los agravios derivados de las sentencias recurridas, segn lo
preceptuado en el artculo 365 del cdigo de procedimiento civil.

Para interponer un recurso de casacin existen unas causales taxativas, las cuales son las
siguientes:
Cuando la sentencia es violatoria de una norma del derecho sustancial, dicha violacin
puede ser por un error de derecho o error de hecho.

71
 Cuando la sentencia no est en concordancia con los hechos, las pretensiones o con las
excepciones propuestas por el demandado o que el juez ha debido reconocer de oficio.
Cuando la parte resolutiva de la sentencia haya declaraciones o disposiciones
contradictorias.
Cuando las decisiones de la sentencia hagan ms gravosa la situacin de la parte que apelo
o la de aqulla para cuya proteccin se surti la consulta siempre que la otra no haya
apelado ni adherido a la apelacin.
Cuando se ha incurrido en las causales de nulidad, siempre que no se hubiere saneado, las
causales de nulidad se encuentran consagradas en el artculo 140 del cdigo de
procedimiento civil entre las cuales tenemos:
Cuando la demanda se tramito por proceso diferente al que corresponda, cuando se
omiten los trminos u oportunidades para pedir o practicar pruebas o para alegar de
conclusin, etc.

El recurso de casacin solo puede interponerse cuando en la sentencia el juez haya incurrido en
alguna o en varias de las causales anteriormente mencionas. Este recurso reviste mucha
importancia pues al ser uno de sus fines u objetivos primordiales unificar la jurisprudencia, a
travs de esos pronunciamientos los jueces pueden guiarse cuando haya casos similares y aplicar
los dicho por las altas cortes.

CAUSAL PARA INTERPONER LA CASACIN

El artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la ley N 29364, publicada el 28 mayo
2009, en su artculo 1 dice lo siguiente: el recurso de casacin se sustenta en la infraccin
normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la resolucin impugnada o en el
apartamiento inmotivado del precedente judicial

REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
El recurso de casacin se interpone:

1. Contra las sentencias y autos expedidos por las salas superiores que, como rganos de segundo
grado, ponen fin al proceso;

2. Ante el rgano jurisdiccional que emiti la resolucin impugnada o ante la Corte Suprema,
acompaando copia de la cdula de notificacin de la resolucin impugnada y de la expedida en
primer grado, certificada con sello, firma y huella digital, por el abogado que autoriza el recurso y
bajo responsabilidad de su autenticidad.

En caso de que el recurso sea presentado ante la Sala Superior, esta deber remitirlo a la Corte
Suprema sin ms trmite dentro del plazo de tres das;

3. Dentro del plazo de diez das, contado desde el da siguiente de notificada la resolucin que se
impugna, ms el trmino de la distancia cuando corresponda;

72
4. Adjuntando el recibo de la tasa respectiva.

Si no se cumple con los requisitos previstos en los numerales 1 y 3, la Corte rechazar de plano el
recurso e impondr al recurrente una multa no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de
Referencia Procesal en caso de que considere que su interposicin tuvo como causa una conducta
maliciosa o temeraria del impugnante.

Si el recurso no cumple con los requisitos previstos en los numerales 2 y 4, la Corte conceder al
impugnante un plazo de tres das para subsanarlo, sin perjuicio de sancionarlo con una multa no
menor de diez ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal si su interposicin tuvo como
causa una conducta maliciosa o temeraria. Vencido el plazo sin que se produzca la subsanacin, se
rechazar el recurso."

Requisitos de procedencia
Son requisitos de procedencia del recurso de casacin:

1. Que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucin adversa de primera

instancia, cuando esta fuere confirmada por la resolucin objeto del recurso;

2. Describir con claridad y precisin la infraccin normativa o el apartamiento del precedente

judicial;

3. Demostrar la incidencia directa de la infraccin sobre la decisin impugnada;

4. Indicar si el pedido casatorio es anulatorio o revocatorio. Si fuese anulatorio, se precisar si es

total o parcial, y si es este ltimo, se indicar hasta donde debe alcanzar la nulidad. Si fuera
revocatorio, se precisar en qu debe consistir la actuacin de la sala. Si el recurso contuviera
ambos pedidos, deber entenderse el anulatorio como principal y el revocatorio como
subordinado.

Los efectos de interposicin del Recurso de Casacin

El Recurso de Casacin es un medio extraordinario por excelencia. Sea esto bien por sus especiales
requisitos que se le exigen o por las facultades diferenciadas que tiene los magistrados que
resuelven sobre la causa. A diferencia de otros medios extraordinarios y/o pretensiones
impugnatorias (lase, el recurso de agravio constitucional y la nulidad de cosa juzgada fraudulenta,
por ejemplo), el Recurso de Casacin no genera la suspensin de los efectos jurdicos de la
resolucin impugnada.

Esta situacin, que no es exclusiva del sistema de justicia peruano, ha sido tratado en la realidad
francesa, donde el retardo en los procesos judiciales muchas veces se puede dar por la
interposicin de medios extraordinarios al que la ley les da efecto suspensivo y cuya prctica
maliciosa no genera en la realidad la imposicin de una sancin (Mantilla, 2003).

En ese sentido, podra resultar conveniente plantear que la ejecucin de la sentencia de segunda
instancia impugnada, pueda ser ejecutada provisionalmente, interpuesto que sea o no el Recurso

73
de Casacin, siempre que dicha ejecucin provisional no tenga efectos irreversibles sobre su
revocacin o anulacin (en caso finalmente se ampare el Recurso de Casacin).

Esto sin duda va detener a los litigantes que, sabiendo de antemano que el Recurso de

Casacin no prosperara, se desistan de interponer dicho medio impugnatorio, toda vez que,
interpuesto o no el mencionado recurso, la ejecucin provisional de la sentencia se llevara a cabo
de todos modos (siempre que no sea irreversible sus efectos en caso de una anulacin o
revocacin).

Diferencia entre casacin ordinaria y pleno casatorio

casacin ordinaria La casacin es un recurso limitado. Permite nicamente el control in
iure. Esto significa que la situacin de hecho fijada en la sentencia es tomada como ya establecida
y slo se investiga si el tribunal inferior ha incurrido en una lesin al Derecho material o formal.
As, la casacin es, en contraposicin a la apelacin, que ha sido designada como una segunda
primera instancia, un autntico procedimiento en segunda instancia

Pleno Casatorio
Es la reunin de los jueces supremos civiles formada a partir de un procedimiento incidental
derivado, a su vez, del procedimiento ante la Corte Suprema iniciado con la interposicin de un
recurso de casacin; siendo que este procedimiento incidental es suscitado por la Sala Civil
Suprema competente que declar la procedencia el recurso, a fin de que emitir una sentencia para
dicho caso, en el marco de la cual se pueda dictar una o ms reglas jurisprudenciales vinculantes.

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RESUMEN DE LA CASACIN:

NOVACIN SUBJETIVA, CASACIN 1696-2012 LA LIBERTAD

SENTENCIA CAS. LAB. N 1696 - 2012 LA LIBERTAD

I. MATERIA DEL RECURSO

Recurso de casacin interpuesto por Paijn Agrcola e Industrial Sociedad Annima, de fecha
treinta y uno de enero de dos mil doce, que declara fundada la excepcin de falta de legitimidad
para obrar de la demandada por el periodo del dos de agosto de mil novecientos sesenta y cuatro
al veintinueve de setiembre de mil novecientos noventa y cinco y Reformndola declara Infundada
dicho extremo, asimismo, Revoca los extremos de asignacin familiar y bonificacin por treinta
aos de servicios, y Reformndola declararon Fundadas dichos extremos; tambin Revoca el
extremo que declar Fundada en parte la demanda de pago de beneficios sociales, y
Reformndola declararon Fundada la demanda en todos sus extremos; ordena el pago de
cincuenta y seis mil trescientos cuatro nuevos soles con setenta y seis cntimos (S/.56,304.76) por
concepto de pago de compensacin por tiempo de servicios, gratificaciones, vacaciones,
asignacin familiar y bonificacin por tiempo de servicios; ms intereses legales, costas y costos
del proceso.

II. CAUSAL DEL RECURSO:

El recurso de casacin ha sido declarado procedente por resolucin de fecha diecinueve de
octubre de dos mil doce, por la denuncia de:

a) Infraccin normativa del inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil; y

75
b) Infraccin normativa al Principio de Congruencia de las resoluciones judiciales contenidas en el
inciso 3 del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil.

III. CONSIDERANDO:

PRIMERO: Absolver la denuncia de infraccin normativa del inciso 3 del artculo 122 del Cdigo
Procesal Civil, en tanto debido a los efectos nulificantes de la causal de contravencin de las
normas, corresponde empezar el anlisis de fondo del recurso, a partir de dicha causal; y de ser el
caso, de no ampararse, analizar la causal in iudicando igualmente declarada procedente.

SEGUNDO: El derecho al debido proceso, establecido en el artculo 139 inciso 3 de la Constitucin

Poltica del Estado, comprende, entre otros derechos, el de obtener una resolucin fundada en
derecho de los jueces y tribunales, y exige que las sentencias expliquen en forma suficiente las
razones de sus fallos, esto es, en concordancia con el artculo 139 inciso 5 de la Carta Magna.

TERCERO: El deber de debida motivacin, el Tribunal Constitucional peruano en el fundamento de

la Sentencia del Tribunal Constitucional no garantiza una determinada extensin de la
motivacin, por lo que su contenido se respeta siempre que exista una fundamentacin jurdica,
congruencia entre lo pedido y lo resuelto.

CUARTO: El artculo 139 inciso 5 de la Constitucin Poltica del Estado, segn el cual, todo persona
tiene derecho, en el marco de un proceso, a la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en
todas las instancias; por su parte, la Corte Suprema en reiterados pronunciamientos, entre ellos el
recado en la sentencia casatoria nmero 645-2005 Callao, del trece de agosto de dos mil cinco, ha
sealado que: uno de los contenidos del derecho al debido proceso es el derecho a obtener de los
rganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones. El inciso
quinto del artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica del Estado garantiza que los
Jueces cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan expresen el proceso mental que los ha
llevado a decidir la controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar justicia
se haga con sujecin a la Constitucin Poltica y a la Ley.

QUINTO: An cuando se haya producido una novacin subjetiva en la relacin laboral por el
cambio de empleador ello no extingue el contrato de trabajo. En el presente caso, la Sala de
mrito ha fundamentado adecuadamente la decisin de considerar a Paijn Agrcola e Industrial
Sociedad Annima responsable por el pago de beneficios sociales correspondiente a la totalidad
del rcord laboral del demandante; en efecto, an cuando ste formalmente haya registrado
como empleador a una persona -jurdica o natural- distinta de la parte recurrente, se ha
comprobado que -en la realidad- existe vinculacin entre la emplazada y los anteriores
empleadores.

SEXTO: En cuanto a la infraccin normativa del inciso 3 del artculo 1996 del Cdigo Civil; selese
en principio que el derecho a prescribir tiene rango constitucional, segn se desprende de lo
previsto por el artculo 139 inciso 13 de la Constitucin Poltica del Estado; sin embargo, no sucede
lo mismo con los derechos laborales, As pues, si bien una de las caractersticas de los derechos
laborales es su irrenunciabilidad, ello no implica otorgarles la condicin de imprescriptibles, ya que
el transcurso del tiempo, como sustento para extinguir relaciones obligacionales pendientes de

76
pago, en virtud a que su titular no ejercit los mecanismos necesarios para lograr su efectivizacin,
obedece a un valor que importa.

STIMO: La Ley N 27321, norma vigente sobre prescripcin, no contiene ninguna regulacin
relativa a este particular, sino que nicamente establece cuando se inicia el cmputo y el lapso
temporal para que opere, aspectos sobre los cuales mantiene su especificidad en relacin a las
normas del derecho comn, Ley N 27321, los supuestos o causales de interrupcin de la
prescripcin se debe atender a las disposiciones que sobre el particular contiene el derecho
comn, por tanto, mientras no exista alguna incompatibilidad con la naturaleza misma del proceso
laboral, son de aplicacin las causales previstas en el catlogo cerrado contenido en el artculo
1996 del Cdigo Civil antes citado; los mismos que debern ser analizados siempre adecundolos a
los matices particulares del proceso laboral.

OCTAVO: As, en el artculo 1996 inciso 3 del Cdigo Civil -aplicable supletoriamente al caso en
virtud al artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil-; prescribe: Se interrumpe la prescripcin
por: (...) 3.- Citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, an cuando
se haya acudido a un juez o autoridad incompetente. (...), y, si bien una interpretacin literal" de
la debe entenderse como la "presentacin de la demanda ante el rgano jurisdiccional. ste es el
sentido en que han concluido los jueces laborales reunidos en el Pleno Jurisdiccional Laboral
realizado en la ciudad de Trujillo en los aos mil novecientos noventa y nueve, y que en su acuerdo
quinto seal: El plazo de prescripcin de las acciones por derechos derivados de la relacin
laboral se interrumpe con la presentacin de la demanda ante el rgano jurisdiccional, constituye
un importante y valioso instrumento jurdico de consulta por parte del operador jurisdiccional y de
la colectividad jurdica en general.

NOVENO: El considerar que el plazo de prescripcin se interrumpe con la sola presentacin de la

demanda no slo se encuentra acorde con el Principio Protector e Indubio Pro Operario; sino que
tambin se justifica en la medida en que no puede -ni debe- trasladrsele al trabajador,
estaramos yendo en contra del Principio de Responsabilidad Personal, en virtud del cual cada
sujeto responde por hechos propios.

IV. DECISIN:
Por estas consideraciones, declararon: INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por
Paijn Agrcola e Industrial Sociedad Annima.

ANLISIS DE LA SENTENCIA CASATORIA:

La sentencia casatoria laboral de novacin subjetiva, que conforme a m persona estoy de acuerdo
con la decisin del Tribunal Constitucional, ya que las obligaciones con imprescriptibles y que de
acuerdo a la voluntad de los recurrentes en la sentencia se realiz el acuerdo de novacin
subjetiva transfirindole as las obligaciones, la parte recurrente de la sentencia es la responsable
de la totalidad del pago por beneficios sociales.

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Conclusiones Generales:
La intervencin de la voluntad humana, la novacin es un medio voluntario de extincin de
obligaciones, ya que lejos de operar por mandato de la ley, lo hace en virtud de la voluntad del
acreedor o de mutuo acuerdo entre acreedor y deudor, con la salvedad de los casos de novacin
legal. En tal sentido, la novacin resulta ser al mismo tiempo medio extintivo y fuente creadora de
obligaciones.

La novacin es una forma de extincin de la Obligacin, extinguiendo la Obligacin originaria y

dando nacimiento a una nueva Obligacin, con las responsabilidades que esta contiene.

La sustitucin puede afectar a cualquiera de los elementos de la Obligacin,

Podemos identificar dos formas de novacin fcilmente identificables las cuales damos a
conocerlas

Forma objetiva: Por cambio del objeto "la prestacin" o sea por cambio en la prestacin o
por cambio en el ttulo de la obligacin
Forma subjetiva: Por cambio de los sujetos: o que se produzca por cambio de acreedor o
por cambio de deudor (tanto en la modalidad de delegacin, como en la modalidad de ex
promisin).

La novacin, sin duda, es una de las vas extintivas de obligaciones que el Derecho auspicia (esta
figura se encuentra legislada en la Seccin Segunda del Libro VI del Cdigo Civil de 1984). De all
que, conforme al criterio de la normalidad, la novacin puede catalogarse como un medio normal
de extincin de obligaciones.

Queda en claro que una novacin nunca supondr la coexistencia de la obligacin anterior y de la
nueva. La creacin o el nacimiento de la nueva obligacin importar, necesariamente, la extincin
de la anterior.

Por otra parte, la novacin es un acto que por regla general se celebra consensualmente , vale
decir, que no requiere, para su validez, del cumplimiento de formalidad alguna, o, dicho en otras
palabras, que el consentimiento se exprese a travs de cierta formalidad.

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Para la existencia de la novacin existen tres requisitos que deben de dar para efectuar una
novacin:

Una Obligacin anterior que se extingue.

Una Obligacin siguiente que se diferencia de la Primera y se sustituye.
Voluntad de novar.

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