NATURALEZA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

Se considera al silencio administrativo como una ficcin que la ley establece en

beneficio del interesado y el valor estimado o desestimado del silencio
administrativo, esta determinado por la ley. En el cual el primer caso; estamos
ante el silencio positivo , y en el segundo, ante el silencio negativo.

...el administrado (...) transcurrido el plazo para que la administracin resuelva

el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio
administrativo y as acudir a la va jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento
expreso de la administracin. La no resolucin del recurso impugnatorio dentro
del plazo de 30 das no puede considerarse como causal de exclusin de la
potestad del administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la
administracin

Adems sostiene el tribunal constitucional, que el silencio administrativo

constituye un privilegio del administrado frente a la administracin para
protegerlo ante la eventual mora de sta en resolver su peticin, pues quien
incumple .El deber de resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento.

El silencio administrativo tiene una triple perspectiva:

Econmica - Jurdica.- Busca proteger los intereses, obligaciones y derechos de

los administrados frentes a la inactividad de la Administracin Pblica.

(Positivo2)

Gestin Pblica.- Herramienta de gestin que permite a la Administracin poner

en conocimiento a los administrados sobre una situacin concreta de manera
rpida y eficiente, sin que ello afecte los derechos constitucionales y
fundamentales de los administrados. (Negativo)3

Procesal.- Permite abrir indefinidamente la va judicial en tanto la Administracin

no resuelva de manera motivada y bajo el respeto irrestricto del debido
procedimiento el caso concreto.
POSICIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL FRENTE AL SILENCIO
ADMINISTRATIVO

El Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el expediente N 1003-98-

AA/TC, LIMA, CASO JORGE MIGUEL ALARCN MENENDEZ sealo que "El
silencio administrativo constituye un privilegio del administrado ante la
Administracin, para protegerlo ante la eventual mora de sta en la resolucin
de su peticin. Se trata de una simple ficcin de efectos estrictamente
procesales, limitados, adems, a abrir la va de recurso, en sustitucin del acto
expreso; pero en beneficio del particular nicamente, as el acceso a la va
jurisdiccional una vez cumplidos los plazos (queda) abierto indefinidamente en
tanto la Administracin no (dicte) la resolucin expresa Sobre el particular,
deben resaltarse dos aspectos: Se trata de una presuncin en beneficio del
particular nicamente, y su efecto es abrir la va jurisdiccional, indefinidamente,
en tanto la Administracin no haya resuelto expresamente el recurso.

El propio Tribunal aclara su propia interpretacin, generando dos aclaraciones

La interpretacin an vigente del Tribunal Constitucional no concuerda con

estos dos aspectos.

En el primer caso, porque no se aplica en beneficio del particular, sino de la

Administracin, resultando que sta, la incumplidora de dicho deber de resolver,
se beneficia de su propio incumplimiento (Ernesto Garca-Trevijano Garnica, El
silencio

sArtculo 87.- Si el recurso de reconsideracin no fuere resuelto dentro del plazo

fijado, el interesado podr reputarlo denegado tcitamente sin necesidad de
requerir pronto despacho.

9Artculo 91.- El plazo para resolver el recurso jerrquico ser de TREINTA (30)
das, a contar desde la recepcin de las actuaciones por la autoridad
competente, o en su caso de la presentacin del alegatoo vencimiento del
plazo para hacerlosi se hubiere recibido prueba. No ser necesario pedir
pronto despacho para que se produzca la denegatoria por silencio administrativo
en la nueva ley de rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del
procedimiento administrativa comn, 1 ed. Edit. Civitas S.A., Madrid, 1994, p.31).

En el segundo caso, porque en lugar de abrir indefinidamente la va judicial en

tanto la Administracin no resuelva expresamente, le impone un plazo, el que,
adems, ninguna norma del citado cuerpo normativo establece(Subrayado,
Negrita y la separacin con fines didcticos es nuestro)

Compartimos tal apreciacin debiendo aadir que, el silencio administrativo debe

estar sujeto a mecanismos de control interno sustentado en el principio
administrativo de PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORESioy VERDAD
MATERIAL11 4. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO Y EL PROCESO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO^

El objetivo del proceso contencioso administrativo es impugnar las actuaciones

de la administracin publica, los actos administrativos, el silencio administrativo
y las actuaciones materiales administrativas, siendo que la finalidad de dicho
proceso es que el juez declare la nulidad del acto administrativo, que^ reconozca
el derecho del administrado, la conclusin de la actuacin material de la
administracin publica y la indemnizacin por daos y perjuicios ocasionado por
el acto administrativo.

Se debe tener presente que la finalidad del proceso contencioso administrativo

persigue:

Una exhaustiva revisin de los actos, actuaciones, omisiones, responsabilidades

y comportamientos de la Administracin Pblica.

Titulo Preliminar, IV, 1.16. Principios de Privilegios de Controles Posteriores.- La

tramitacin de los procedimientos administrativos se sustentar en la aplicacin
de la fiscalizacin posterior; reservndose la autoridad administrativa, el derecho
de comprobar la veracidad de la informacin presentada, el cumplimiento de la
normatividad sustantiva y aplicar las sanciones pertinentes en caso que la
informacin presentada no se veraz.

Titulo Preliminar, IV, 1.11 Principio de Verdad Material.- En el procedimiento, la

autoridad administrativa competente deber verificar plenamente los hechos que
sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas
probatorias necesarias autorizadas por la Ley, aun cuando no hayan sido
propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas. En el caso
de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estar facultada a
verificar por todos los medios disponibles l verdad de los hechos que le son
propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitucin del deber
probatorio que corresponde a stas. Sin embargo, la autoridad administrativa
estar obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera
involucrar tambin al inters pblico

La Accin contencioso administrativa prevista en el art. 148 de la Constitucin

tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones de
la administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de
los derechos e intereses de los administrados.

Corregir aspectos esenciales en la tramitacin de los procedimientos

administrativos.

Un control jurdico de actos, actuaciones, omisiones, responsabilidades y

comportamientos de la Administracin Pblica por parte del Poder Judicial.

La correcta aplicacin de la tutela de los derechos e intereses de los

administrados.

Sobre el caso que nos corresponde analizar, debemos hacer referencia en

primer lugar a la actuacin impugnable de conformidad con en el artculo 4 inciso
2 del Capitulo II del Texto nico Ordenado de la Ley 27584, Ley que Regula el
Proceso Contencioso Administrativo modificado por el Decreto Legislativo
1067i3que expresa El silencio administrativo, la inercia y cualquier otra omisin
de la administracin pblica

CASO PRCTICO:

Dentro de un procedimiento administrativo sancionador se resuelve declarar

infundado un recurso de reconsideracin el cual fue NOTIFICADO EL 10 DE
JULIO 2008), el recurrente X interpone recurso de apelacin y que por error del
demandando Y
(entidad administrativa) recepcion el recurso apelacin el 1 DE JULIO DE
2008)14, debemos precisar que no habido pronunciamiento expreso,
producindose el silencio administrativo negativo conduciendo al recurrente X
a interponer su derpanda contencioso administrativa el 6 DE FEBRERO DE 2010
basndose en el artculo 4 inc.

2, Decreto Supremo N 013-2008.15

El demandado Y sealo que el recurrente X no ha interpuesto recurso

impugnatorio dentro del trmino de ley contra la resolucin que le causa agravio
pues pese a que fue recepcionada por error el 01 DE JULIO DE 2008, en el
recurso de apelacin no precisa ni acredita fecha cierta solo se limita a
manifestar el error generado por la Administracin, asimismo el sello de
recepcin no acredita que la apelacin fue interpuesta dentro del trmino de Ley.

ANLISIS Y CRTICA

Creemos que bajo una mejor tcnica legislativa debe aadirse al subttulo
ACTUACIONES IMPUGNABLES la de OMISIONES IMPUGNABLES.

Lo cual resulta cierto, en razn de que no se podra haber impugnado una

resolucin en una fecha anterior a las que les fue notificada

Texto nico Ordenado de la Ley 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo modificado por el Decreto Legislativo 1067

Debemos partir el presente anlisis sobre la base de la legalidad y la buena fe y

hacer el siguiente esquema lgico jurdico:

Si se le notifico el 10 de julio 2008 tuvo para interponer su recurso de apelacin

das perentorios de conformidad con el 207.2 de 16 la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, aqu existe tres interpretaciones.

Si seran das hbiles, el ltimo da hbil para interponer su recurso de apelacin

sera JUEVES 31 DE JULIO DE 2008.

Si seran das naturales, el ltimo da hbil sera VIERNES 25 DE JULIO DE

2008.
De haber existido equivocacin comprobada que el sellador debi decir 1 DE
AGOSTO y no 1 DE JULIO, se comprobar que el acto administrativo quedo
firme.

Que, en el supuesto de que se haya interpuesto el recurso dentro del trmino de

Ley, su demanda contencioso administrativa tendra las siguientes
interpretaciones de conformidad con el artculo 19 inciso 3 Decreto Supremo N

013-2008 JUS17

Cuando se trate de silencio administrativo negativo, se observar lo

establecido en el numeral 188.5 del artculo 188 de la Ley 27444 Ley del
Procedimiento Administrativo General.(LPAG)

Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente:

El silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de plazos ni trminos para

su impugnacin por cual la demanda contencioso administrativa se podr
interponer ms all de los 3 meses sealados en los numerales 1,3,4,5 y 6 del
Artculo 4 del Decreto Supremo N 013-2008 salvo lo dispuesto en el artculo
2001 del Cdigo Civil Peruano de 1984.

Artculo 207.2 El trmino para la interposicin de los recursos es de quince (15)

das perentorios, y debern resolverse en el plazo de treinta (30) dias.

Texto nico Ordenado de la Ley 27584, Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo modificado por el Decreto Legislativo 1067

181a disposicin transitoria Ley 29060 , ley del silencio administrativo publicado
el 07 de julio 2007 19 Artculo 188.5.- El silencio administrativo negativo no inicia
el cmputo de plazos ni trminos para su impugnacin.

Carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la administracin una vez que

fue notificada con la demanda. -

Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente:

Que, habiendo la Administracin Pblica resuelto simultneamente el asunto
controvertido o litigioso habiendo sido notificado con la demanda contenciosa
administrativa, tal pronunciamiento ser vigente, vlido pero ineficaz.

Si el acto expreso se produce antes de dicha notificacin, el rgano

jurisdiccional podr a solicitud del actor, incorporar como pretensin la
impugnacin de dicho acto expreso o concluir!proceso.

Sobre lo expresado sostenemos lo siguiente:

Si la Administracin Pblica resolviera antes de efectuarse la notificacin que

contiene la demanda contenciosa administrativa y anexos, el rgano
jurisdiccional podr:

A solicitud del actor, incorporar como pretensin la impugnacin de dicho acto

expreso o;

Concluir el proceso.

Sobre lo comentado, creemos que debe aadirse aplicando supletoriamente el

Cdigo Procesal Civibo:

El desistimiento de una o varias pretensiones del actor en caso satisfaga la

pretensin recurrida o;

El desistimiento del proceso.

Cuando se trate de inercia o cualquier otra omisin de las entidades distintas

del silencio administrativo negativo, no se computar plazo para interponer la
demanda.

20 Ttulo XI Formas Especiales de Conclusin del Proceso, Captulo IV, artculo

340, 341,342,343 y 344.

Sobre lo expresado existe un conflicto interpretativo que desarrollaremos de la

siguiente manera:
Tenemos tres conceptos: Inercia, omisin y silencio administrativo negativo los
cuales conllevan a una inactividad lesiva por parte de la Administracin Pblica,
debemos hacer la diferencia de la siguiente forma:

El Silencio Administrativo Negativo es un instrumento de gestin que permite

inferir la denegatoria de un pedido.

La inercia y la omisin no son instrumentos de gestin sino son descuidos,

imprudencias y negligencias en el actuar propio de la Administracin debido a su
sobrecarga procesal u otra causa imprevista, irresistible o de fuerza mayor o
hecho fortuito que conlleva a tal inactividad.

Cuando se seala otra omisin de las entidades distintas del silencio

administrativo podemos hacer referencia a los supuestos sealados en el
artculo 4 inc. 5 del Decreto Supremo 013-2008 JUS que expresa Las
actuaciones u omisiones de la administracin respecto de la validez, eficacia,
ejecucin o interpretacin de los contratos de la administracin, con excepcin
de los casos en que es obligatorio o se decida, conforme a ley, someter a
conciliacin o arbitraje la controversia., podemos agregar que se trata de una
norma de nmeros apertus que puede incluir otros supuestos no contemplados
en la norma.

No existe un plazo para interponer la demanda contencioso administrativo en los

supuestos de inercia y omisin por lo cual creemos no se debi hacer tal
distincin con el silencio administrativo negativo en razn de que para ambos no
existe un plazo para interponer la demanda.