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Poder Judicial de la Nacin

FP
CDULA DE
NOTIFICACIN
17000011257009

17000011257009
TRIBUNAL: JUZGADO FEDERAL DE SAN JUAN 2, SITO EN Mitre 15
oeste- Ciudad

FECHA DE RECEPCIN EN NOTIFICACIONES:

Sr.: RUBEN ALFREDO PONTORIERO


Domicilio: 20126652411
Tipo de Domicilio: Electrnico
Carcter: Sin Asignacin
Observaciones Especiales: Sin Asignacin

6003/2015 PENAL 5 S N N
N ORDEN EXPTE. N ZONA FUERO JUZGADO SECRET. COPIAS PERSONAL OBSERV.

Notifico a Ud. la resolucin dictada en los autos:

NN: N.N. Y OTROS s/INFRACCION LEY 24.051 (ART.55), USURPACION


(ART.181 INC.1) y USURPACION DE AGUAS (ART.182 INC.1)
QUERELLANTE: XSTRATA PACHON S.A.

Segn copia que se acompaa.

QUEDA UD DEBIDAMENTE NOTIFICADO

San Juan, de agosto de 2017.


Fdo.: LEOPOLDO RAGO GALLO, JUEZ FEDERAL
Poder Judicial de la Nacin

En ..dede agosto de 2017, siendo horas .


Me constitu en el domicilio sito en .
.
Y requer la presencia de.
y no encontrndose .
fui atendido por: .
.
D.N.I; L.E; L.C; N..
Ni respondiendo persona alguna a mis llamados, requer la presencia de un testigo quien manifiesta ser:
.
.
Acto seguido , e impuesto del motivo de mi presencia , le hice entrega de .
proced a fijar en el acceso de la vivienda una copia de la presente
FIRMADO ANTE MI PARA CONSTANCIA.-
Poder Judicial de la Nacin
JUZGADO FEDERAL DE SAN JUAN 2
FMZ 6003/2015

SAN JUAN, TRES DE AGOSTO DE DOS MIL DIECISIETE.-


VISTO: stos autos N FMZ 6003/2015, caratulados: C/ N.N. S/ Inf. Ley 24.051,
art. 181 inc. 1) y art. 182 inc. 1) del C.P..
Y CONSIDERANDO: Que las presentes actuaciones se iniciaron en fecha 20 de
marzo del ao 2015, en virtud de la denuncia presentada por los representantes de
Xstrata Pachn SA, Rubn Pontoriero y Diego Mara Olmedo, con el patrocinio letrado
del Dr. Martn Garca Santilln, poniendo en conocimiento presuntos hechos delictivos
por parte de la compaa minera Pelambres, consistentes en toneladas de desechos
contaminantes que desde chile se estaran vertiendo de forma deliberada e ilcita en
territorio Argentino, con consecuencias nefastas para el medio ambiente y la sociedad.
Con respecto a los antecedentes de las compaas mineras involucradas, surge de
la denuncia, que Pachn es una sociedad constituida en la Repblica Argentina en el ao
1976, siendo su principal objeto la realizacin de actividades mineras en el pas. La
mencionada compaa es titular de los derechos mineros del Proyecto Pachn, que
linda con la frontera argentino-chilena, y est ubicado en el Departamento Calingasta, al
oeste de la Provincia de San Juan, y de una propiedad superficial que ocupa 43.493
hectreas, superpuesta parcialmente con el rea abarcada por los derechos mineros que
se identifica catastralmente como 16-20-350120, inscripta en el folio real 16-00497, de la
Provincia de San Juan.-Por otra parte, y del otro lado de la frontera, se encuentra
operando una sociedad denominada Minera Los Pelambres, ubicada en la provincia
chilena de Choapa, Regin de Coquimbo, siendo sus accionistas Antofagasta Minerals
S.A. en un 60% y un consorcio de empresas japonesas en un 40% restante.
La mencionada compaa, se dedica a la produccin de cobre y molibdeno,
surgiendo de su pgina web que Pelambres ocupa el cuarto lugar de produccin de cobre
dentro de Chile y el quinto a nivel mundial.
La denunciante apunta que la Minera Pelambres habra cometido el delito de
Usurpacin, previsto en el art. 181 inc.1 del Cdigo Penal.

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Entiende que la compaa Pelambres, quien lleva a cabo actividades mineras de las
denominadas a cielo abierto, construy sus propias escombreras (lugares utilizados
para acumular el material sin valor econmico que se extrae de la mina, el cual se forma
con los mineras que por su escaso o nulo valor se descartan), en la propiedad de Pachn,
con una altura de 60 metros, y una extensin del lado Argentino de la frontera que llega
a 60 hectreas aproximadamente, habindose internado en el territorio argentino casi
un kilmetro y medio; calculndose que se ha vertido 26.294.942 metros cbicos de
rocas, aproximadamente 40 millones de toneladas (Anexo 3 de la documentacin
acompaada).
En este sentido, relata el denunciante que estamos frente a un hecho de
usurpacin de propiedad (tanto del derecho sobre el dominio civil, como del dominio
minero), derivado del ingreso no controlado en el territorio argentino, ms precisamente
en la propiedad de Pachn, de personas, equipos desechos minerales, neumticos
usados y desechos de hidrocarburos.
Como primera medida, y con relacin a esto, en fecha diciembre de 2013 la
denunciante remiti una nota a Pelambres, mediante la cual se le hizo saber que se
encontr dentro del inmueble propiedad del Pachn, en territorio argentino, la
escombrera, hacindosele saber el lugar donde esta se encontraba ilegalmente instalada,
e intimndose a Pelambres a su retiro y a la reparacin del medioambiente daado.
Como consecuencia de ello, Pelambres respondi (nota del 03 de febrero de 2014)
que la Repblica de Chile haba autorizado la actividad minera en el lugar en razn de
cartografa oficial emitida por dicho pas, por lo que el botadero de estriles(escombrera)
cerro amarillo de la mina Los Pelambres, qued ubicada en esa rea (argentina); y que
ellos tomaron conocimiento que con posterioridad a las autorizaciones otorgadas por la
autoridad chilena, se produjo un cambio de lmites fronterizos entre la Repblica de
Chile y la Repblica Argentina en este sector, por lo que alguna parte del mismo pudo
quedar en el territorio de la Repblica Argentina (con ello, destaca la denunciante,

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Pelambres habra admitido la existencia de su escombrera en propiedad de territorio


argentino).
Pelambres traz su fundamento, en una visita conjunta que se efectu en la zona
por parte de autoridades de ambos pases (argentina chile), donde se procedi a
precisar con mayor claridad los hitos conforme a los que se emplaza el nuevo lmite
fronterizo.
Sin embargo sostiene la denunciante, que la visita de funcionarios de ambos pases
en el ao 2012, tuvo por objeto colocar mayor cantidad de hitos (densificar los hitos),
pero que no se alter los lmites, sino que se los corrobor con una demarcacin ms
estrecha ente hito e hito, es ms, sostiene que desde el tratado de lmites entre la
Repblica Argentina y Chile celebrado el 23 de julio de 1881, no ha habido ningn
cambio de lmites en la zona (Anexo 4 de la documentacin acompaada).
Como segunda medida, en mayo de 2014 los mandatarios de Pachn demandaron
a la Minera Pelambres ante los Tribunales Federales de la Provincia de San Juan,
reclamando la restauracin de las cosas a su estado anterior (a costa de la demandada),
la remediacin ambiental del lugar, y el abono de un valor locativo por la utilizacin del
lugar y del agua en forma irregular.
En relacin con ello, si bien Pelambres an no contest la demanda, opuso
excepciones, y continu con el discurso del cambio de lmites, sosteniendo por un lado
que de acuerdo a Cartografa del Instituto Geogrfico Militar Chileno, que data del ao
1985, la escombrera se encontraba en territorio chilena, y por otro que la Direccin
General de Lmites y Fronteras del Estado de Chile, haba puesto en circulacin en el ao
1996 el trazado de la lnea de frontera internacional por medio de la carta IGM Cerro
Gavino (donde se asienta la escombrera) que resultaba ser la cartografa oficial utilizada
para lograr los permisos mineros que posibilitaron la explotacin de la mina y la
construccin de la escombrera.

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Asimismo, la denunciante seala dos hechos de importancia a los efectos de probar


el conocimiento que la compaa minera Pelambres tena en relacin a los lmites al
momento de construir la escombrera; por una lado hace referencia a la respuesta de la
Comisin Nacional de Lmites de la Repblica Argentina (CONALI), quien en respuesta del
informe solicitado por la mandante, respondi que: el limite internacional entre
Argentina y Chile en el sector de referencia est determinado (delimitado) por el artculo
1 del Tratado de Lmites de fecha 23 de Julio de 1881. La demarcacin nica y definitiva
se llev a cabo en los meses de febrero, marzo y abril de 1901, con la ereccin, en la
divisoria de aguas continental, delos siguientes hitos (Anexo 11); por otro lado hace
referencia al acuerdo de confidencialidad celebrado en el ao 2009 entre Antofagasta
Minerals SA (accionista mayoritaria de Minera Pelambres), y Pachn SA, a travs del cual
las partes trataban sobre aspectos vinculados a la exploracin y explotacin en zonas
aledaas al lugar de los hechos, y que lleva como anexo un maca donde se puede
apreciar sin duda alguna la existencia de los lmites que pelambres dijo ignorar (Anexo
12).
En conclusin sostiene la denunciante, que Pelambres admiti haber comenzado a
construir la escombrera en el ao 2007, desatendiendo su cuidado en el ao 2011, luego
de advertir diferencia en los mapas en razn de modificaciones ocurridas a comienzos de
2008, es decir casi cuatro aos antes.
Delito de Usurpacin de Aguas Art. 182 del Cdigo Penal:
Agrega la denunciante que, es Pelambres quien con conocimiento y a sabiendas,
aprovechndose de la ejecucin de drenajes ejecutados dentro de la propia escombrera,
desviara una gran proporcin del agua que, de otro modo, se escurrira naturalmente al
territorio argentino, propiedad de nuestra mandante, para utilizarla en provecho propio
y en obvio perjuicio de Pachn, que como resultado directo de este desvo ilegal se ve
impedida de usar el vital elemento derivado hacia operaciones mineras de Pelambres, y
se ve privado de la oportunidad de usarla; causando con ello no solo el deterioro, sino la

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completa desaparicin de las lagunas cercanas a la escombrera (anexo 6 de la


documentacin acompaada).
En este sentido, la denunciante adjunt a las presentes actuaciones un informe
tcnico elaborado por un Ingeniero en Geomensura, del que surge que: 1) la carta
geogrfica E-016 Cerro Gavino (es decir donde se encuentra la escombrera) es
concluyente y definitivo que las Lagunas Blancas drenan hacia el lado Argentino, 2) las
Lagunas Blancas drenan en forma natural por su vertedero de menor altura a territorio
Argentino, 3) el trazado de la lnea de frontera es consistente con el drenaje natural
superficial del terreno, en el sector de las Lagunas Blancas y esta no constituye las
nacientes del Ro de los Pelambres (territorio Chileno) 4) el desplazamiento y desarrollo
del depsito de estriles Cerro Amarillo tiene una direccin y orientamiento semejante a
las curvas del nivel del terreno natural. El dren enroscado construido en su interior
modifica el escurrimiento natural y original hasta la elevacin de su sello inferior de los
deshielos subterrneos, desvindolos hacia territorio chileno, 5) el botadero Cerro
Amarillo (es decir la escombrera) comprometi las primeras lagunas y sus bofedales
naturales. No se aprecian medidas de proteccin y mitigacin de ellas (Anexo 5 de la
documentacin acompaada).
Asimismo, es dable destacar, que de la propio documentacin presentada por
Pelambres a las autoridades mineras chilenas, surge un caudal previsto, que se desva al
lado chileno, de 67 litros por segundo, conforme el grafico agregado al Proyecto Integral
de Desarrollo (anexo 7 de la documentacin acompaada).
Sin embargo, la denunciante plantea la duda sobre que efectivamente se haya
construido el dren para conducir y desviar las aguas hacia Chile, ya que no existe
constancia en la informacin presentada por Pelambres a las autoridades chilenas de que
haya hecho lo que efectivamente iba a hacer.
Artculo 55 Ley de Residuos Peligrosos (24.051): Relata la denunciante que, en el
caso expuesto hay una clara infraccin al art. 55 de la Ley 24.051, en virtud de que la

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contaminacin ambiental que se desprende del accionar de los funcionarios de


Pelambres, y el acreditado descuido de la escombrera confesado por la propia compaa
minera en su oposicin de excepciones y en el intercambio de cartas previo, patentiza la
produccin del hecho contaminante.
Asimismo, surge de la denuncia que en la actividad minera, la construccin de una
escombrera con toneladas de material rocoso de determinadas caractersticas como el
utilizado por pelambres, tiene la potencialidad de generar drenaje cido de roca
(fenmeno natural que se produce como consecuencia del contacto ente el aire y el agua
con el material estril o rocas extradas de una mina, producindose una oxidacin,
generando acidez susceptible de escurrir por la escombrera hacia el ambiente), lo cual
requiere medidas de seguimiento y prevencin durante la estada de la escombrera y
recomposicin una vez retirada ella de donde se encontraba depositada.
En este sentido, la compaa minera Pelambres dej de controlar la escombrera en
el ao 2011, cuatro aos despus de su construccin en el ao 2007, y lo hizo cuando ya
conoca que ella (escombrera) estaba en Argentina, y sin dar aviso a la autoridad
nacional, ni provincial de la Repblica Argentina que regulan la materia, dejando
conforme las inspecciones realizadas: a) el previsible drenaje de cido de roca, que no ha
recibido el tratamiento adecuado, con el riesgo de ocasionar altos niveles de
contaminacin, ya que aun cuando Pelambres hubiese construido el dren para desviar
las aguas hacia Chile, ello no impedira que el drenaje cido de roca generado por la
escombrera permanezca en la Argentina afectando lagunas y cursos de agua; b) los
centenares de neumticos enterrados all, no han recibido el tratamiento apropiado; c)
se advierte la existencia de manchas de combustible en el terreno, lo que debe ser
objeto de anlisis en este mbito; d) las lagunas cercanas a la escombrera fueron en
algunos casos virtualmente tapadas por aquella y en otras invadidas casi en su totalidad;
ello sin perjuicio de que la propia pelambres (conforme surge del anexo 8) contaba con

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un proceso de cierre de la escombrera a fin de evitar efectos contaminantes, lo que


nunca cumpli.
Lo anteriormente expuesto, fue corroborado por un informe realizado por la firma
de origen chileno soluciones en Gestin Ambiental, quien efectu un anlisis del
cumplimiento o no, por parte de Pelambres, de las condiciones en materia de medio
ambiente a las que se haba obligado ante la autoridad chilena (Res. Exenta 038/04 de la
Comisin Regional de Medio Ambiente de la Regin de Coquimbo considerandos 27 y
28), del que surge: 1) no existen constancias de monitoreo de flora y vegetacin, ni de
hidrologa, tal cual lo comprometido; 2) no se cumpli con el monitoreo sobre la calidad
de las aguas subterrneas; 3) la ubicacin de los puntos de monitoreo y la continuidad de
las mediciones (sobre aguas subterrneas) no permiten alcanzar el compromiso de
seguimiento de las mismas, lo que impide evaluar el impacto de la escombrera sobre la
calidad de aguas subterrneas y evaluar la necesidad de implementar un sistema de
control de drenaje; 4) no se ha cumplido con las medidas de plan de cierre aplicables al
sector de depsito (escombrera) ubicado en territorio argentino, en especial la existencia
de canales de contorno o zanjas de drenaje perimetral; tampoco con la compactacin y
sellado del botadero, ni con la suavizacin de los taludes; 5) no se inform a la autoridad
chilena en materia ambiental que no cumplira con los compromisos ambientales relativo
a la obra, pues parte de ella se localiza en territorio argentino, lo que trae como
consecuencia que los riesgos ambientales y la seguridad del depsito no son controlados
por el titular (Anexo 9).
Por ltimo relata el denunciante que, el dao ambiental provocado por la
desaprensiva actividad de los funcionarios de Pelambres es un hecho que podra haberse
evitado, destacando que el rea donde se encuentra la escombrera es la cabecera de una
de las sub cuencas hdricas que desembocan en el valle del Ro Carnicera Repblica
Argentina- actuando ste como receptor de los drenajes del sistema de lagunas cercanas

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a la escombrera, lagunas que en algunos casos se han visto tapadas por dicha
construccin (Anexo 5 y 6).- Hasta ac los hechos denunciados.
A fs. 17/23 y vta. obra requerimiento de Instruccin presentado por el Ministerio
Publico Fiscal relatando lo denunciado y solicitando el cumplimiento de medidas.
A fs. 33 y vta. obra declaracin testimonial del abogado Rubn Alfredo Pontoriero,
a fs. 36 y vta., obra declaracin testimonial del abogado Diego Mara Olmedo y a fs. 37 y
vta., obra declaracin testimonial del abogado Martin Garca Santilln, a las que remito
en honor a la brevedad.
A fs. 41 La Secretara Civil del Juzgado Federal N 1 remiti a este Tribunal copia
certificada de los autos N 13033/2014 caratulados XSTRATA PACHON S.A C/MINERA
LOS PELAMBRES S/CIVIL Y COMERCIAL- VARIOS que tramitan en dicha Secretara y fueron
requeridos por este Tribunal oportunamente.
A fs. 42, obra informe de ubicacin de la Escombrera cerro amarillo presentada por
la denunciante.
A fs. 48/68 se glosa informe remitido por el Departamento de Hidrulica del cual
surge la ubicacin de las Lagunas Blancas ubicadas al Noroeste del Cerro Amarillo como
as tambin el recorrido de su drenaje.
A fs. 69 obra informe remitido por el Ministerio de Minera de la Provincia de San
Juan, en el que se remiti a este Tribunal documentacin requerida oportunamente por
este Tribunal siendo la misma copia certificada de los autos N 11000505-X-2014
caratulados: Xstrata Pachn S.A s/Pone en conocimiento- Ref. Material rocoso
Fragmentario Encontrado, asimismo informaron la titularidad de los derechos mineros
anexados, acompaando plano con la ubicacin de los mismos en el territorio de la
provincia de San Juan y acta de inspeccin en el lugar de los hechos con su respectivo
informe.
A fs. 71/73 y vta., la denunciante present informe tcnico a la que me remito en
honor a la brevedad.

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A fs. 91/92, obra declaracin testimonial del Gelogo Roberto Nicols Luna de la
Direccin de fiscalizacin y control ambiental minero, quien ratifica el acta de inspeccin
y copia del informe de fecha 22/04/14 obrante en expediente administrativo N
11000153-X 14-t-39 a fs. 39/50, copia del informe a fs. 503/574 obrante en el expediente
administrativo N 11000153-X 14-t-39 y el acta que se encuentra en el expediente
principal a fs. 57/59 y reconoce como propia una de las firmas en ellas estampadas.
Adems a continuacin ampli la inspeccin a lo que remito.
A fs. 97 y vta., prest declaracin testimonial Elas Ral Moreno, quien ratific el
acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte. N 11000153-X-
14, foja 604 y vta. de la documentacin reservada en Secretara y expres: El dicente
manifiesta que el da 22/04/2015, en compaa del Licenciado Luna y los choferes
Pacheco y Garca, efectuaron una inspeccin a la zona que hace referencia el acta para
verificar las condiciones actuales de seguridad y ambientales mineras de acuerdo a la
normativa vigente. Agregando que observo que no haba tenido movimiento de suelo ni
huellas en ese lugar y que todo a su entender, permaneca sin alteraciones recientes o de
los ltimos meses. Agregando que no llegaron hasta el lugar donde se encuentran las
cubiertas, no llegaron porque al advertir que no haba huellas recientes, decidieron no
llegar hasta ese lugar. A pedido del Dr. Pontoriero se le pregunta que en cuantas
inspecciones a la escombrera Cerro Amarillo ha participado. CONTESTA: Que solo ha
participado de la inspeccin que consta en el acta del da 22 de abril de 2015.
A fs. 98 y vta., glosa la declaracin testimonial de Alfonso Fabio Tapia, quien
ratific el acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte. N
11000153-X-14, fs. 604 y vta., de la documentacin reservada en Secretara, y manifest:
El dicente manifiesta que se encontraba en un campamento en Pampa del Indio, a 8
kilmetros de Barreal, el da 22/04/2015, recibi al Sr. Lina, al Sr. Moreno y a los
choferes, quienes iban a efectuar una inspeccin y como ya le haban anticipado de esta
tarea, el declarante los recibi y les dio la llave de la tranquera del Molle y la

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combinacin del candado de la tranquera del Refugio de Laguna Blanca, siendo esa toda
su participacin con ellos. Agrega que subieron alrededor de las ocho y media de la
maana, retornando a las seis de la tarde, ms o menos, y el Sr. Luna le solicit que
firmara el acta como para certificar que ellos pasaron.
A fs. 99 y vta., obra la declaracin testimonial de Jorge Adrin Pacheco Furque,
quien ratific el acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte.
N 11000153-X- 14 F604 y vta..
A fs. 100 y vta., prest declaracin testimonial Daniel Eduardo Garca, quien ratific
el acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte. N 11000153-X-
14 Fs 604 y vta..
A fs. 101 y vta., glosa la declaracin testimonial de Calos Hugo Yanzn, quien en
primer lugar ratific el acta de inspeccin y el informe de fecha 06/03/15 obrante en
autos principales a fs. 48/64, y seguidamente relat lo realizado a lo largo de la
inspeccin a lo que remito en honor a la brevedad.
A fs. 103/104, prest declaracin testimonial Jorge Oscar Sausset, quien
primeramente ratific el acta de inspeccin de fecha 06/03/15 obrante a fs. 57/58 de los
autos principales. Adems se manifest sobre lo realizado, lo que se da por reproducido
en virtud del objeto de la presente.
A fs. 106/125, los Dres. Villagra y Poblete, en representacin de Minera Los
Pelambres, dedujeron excepcin de falta de jurisdiccin, de lo cual se extrajo copia y se
form el incidente correspondiente, conforme surge de fs. 126.
A fs. 128/166, los Dres. Pontoriero y Olmedo acompaaron copia del informe
tcnico concretado por la Secretara de Gestin Ambiental y Control Minero, del cual
surge que: a) En la Mina Pelambres, los principales minerales son sulfuros () y
sulfatos, materiales generadores de drenaje cido; b) el material identificado en la
escombrera no es completamente estril y posee gran cantidad de los minerales
menciones en el punto anterior; c) que ya se observan efectos de contaminacin por

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drenaje cido en la laguna norte de la escombrera en territorio chileno. Asimismo, del


referido informe se infiere que en cuanto a la reactividad de las escombreras todas las
muestras correspondientes a las 3 calicatas trazadas en la base de la escombrera e
inmediaciones de la Laguna Olivia, estn dentro del rango correspondiente a Potenciales
Generadores de Drenaje cido.
A fs. 169/314, glosa el Incidente de Falta de Accin N FMZ 6003/2015/1, en virtud
del cual los representantes de Minera Los Pelambres, Patricio Enei Villagra y Juan
Esteban Poblete, con el patrocinio letrado de los Dres. Ricardo Gil Lavedra y Fernando
Echegaray, interpusieron excepcin de falta de jurisdiccin, fundando su planteo en que
ningn juez de Argentina puede ejercer su funcin jurisdiccional imponiendo
unilateralmente una solucin al conflicto que es objeto de la denuncia y de
requerimiento fiscal de instruccin en esta causa, ello en virtud de que los hipotticos
hechos que son objeto de este proceso son consecuencia directa del ejercicio de actos de
autoridad del gobierno de la Repblica de Chile, bajo la hiptesis de que estos actos
soberanos son vlidos y ejercidos dentro del territorio chileno. As, sostuvieron que los
tribunales de la Repblica Argentina no pueden ejercer jurisdiccin para perseguir estos
hechos penalmente o castigar a sus presuntos autores, ya que su causa real y directa son
actos soberanos del estado de Chile sobre los cuales los tribunales argentinos carecen de
competencia; debiendo dicha controversia, ser resuelta en las instancias binacionales
acordadas entre la Repblica de Chile y la Argentina (Tratado de lmites, sus protocolos y
el derecho internacional) ya que la naturaleza de los hechos involucrados y sus
consecuencias demuestran que la cuestin se origina por actos soberanos de Chile (que
involucran su inmunidad de jurisdiccin) y Argentina en el marco institucional de sus
relaciones limtrofes.
Corrida vista del planteo al Ministerio Pblico Fiscal, ste solicit el rechazo del
planteo, por las consideraciones de hecho y derecho a las que remito en honor a la
economa procesal.

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A fs. 214/217, ste Tribunal mediante resolucin, dispuso no hacer lugar a la


excepcin de falta de jurisdiccin planteada; la cual fue confirmada por la Excma. Cmara
Federal de Apelaciones de la Provincia de Mendoza, conforme surge de fs. 251/257.
A fs. 316/318 y vta., el Dr. Echegaray, en representacin de Minera Los Pelambres,
acompa copia del Acuerdo Marco celebrado en fecha 28 de abril de 2016, entre su
representada y la Provincia de San Juan, en el cual se contempla el aislamiento total y
sustentable de la Escombrera Cerro Amarillo, previendo adems la realizacin de
monitoreos de aguas superficiales y subterrneas con una frecuencia mensual, siempre
que resulte posible por cuestiones climticas y de accesibilidad.
A fs. 323/345 y vta. comparecen los Dres. Pontoriero y Olmedo, en representacin
de XSTRATA PACHN S.A., se manifest en relacin al Acuerdo Marco acompaado
precedentemente, y acompa copia de la presentacin efectuada por su representado
ante el Ministerio de Minera de la Provincia de San Juan, a la que remito en honor a la
economa procesal.
A fs. 348/358, glosan las Actuaciones Complementarias formadas en el marco de
los presentes actuados, a fin de dar cumplimiento a lo solicitado por la Dra. Farina, a
cargo de la Secretara Penal N 4, y en virtud que los autos principales se encontraban en
la Excma. Cmara Federal de Apelaciones de la Provincia de Mendoza.
A fs. 359/360 y vta., los representantes de XSTRATA PACHN S.A., acompaaron
documentacin, y pusieron en conocimiento del suscripto que la Minera Los Pelambres
continu depositando residuos en Argentina con pleno conocimiento de la irregularidad
en que se encontraba inmersa.
A fs. 361/362, la Secretara Civil N 1 del Juzgado Federal N 1 de San Juan, inform
que los autos N 13033/2014, caratulados: C/Xstrata Pachn S.A C/ Minera Los
Pelambres S/ Civil y Comercial-Varios, cuya remisin haba sido requerida por esta
judicatura ad effectum videndi, se encontraban en la Excma. Cmara Federal de
Apelaciones de la Provincia de Mendoza.

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A fs. 363, el Dr. Echegaray, en representacin de Minera Los Pelambres, acompa


el informe realizado por el Instituto de Investigaciones Hidrulicas, dependiente de la
Facultad de Ingeniera de la Universidad Nacional de San Juan, del cual surge que:
resulta prematuro arribar a cualquier conclusin respecto de alguna conectividad entre
los resultados observados y la situacin de la Escombrera.
A su vez, a fs. 375/378 y vta., el profesional nombrado supra acompa copia fiel
del acta N 13 de la institucin mencionada, de la cual surge que: que las vegas del
lugar se encuentran en estado ambientalmente razonable, y que los cauces analizados no
presentan alteraciones atribuibles a causas antrpicas.
A fs. 381/394, la Secretara Civil N 1 del Juzgado Federal N 1 de San Juan, remiti
copia de la resolucin recada en el marco de los autos N 13033/2014, caratulados:
Xstrata Pachn SA c/ Minera Los Pelambres.
A fs. 402 el Director de INA CRAS inform que en los meses invernales, al Centro
Regional de Aguas Subterrneas, le resulta prcticamente imposible acceder a la
escombrera perteneciente a la Compaa Minera Pelambres, ubicada en territorio
argentino en cercanas del lmite internacional con la vecina Repblica de Chile.
A fs. 412 y vta. obra informe del Laboratorio de Toxicologa y Qumica Legal del que
surge que en la rbita del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable de la
Presidencia de la Nacin, existe el Programa para la Gestin Ambiental de Sitios
Contaminados (PROSICO), el cual cuenta con profesionales idneos quienes podran
sugerir qu tipo de determinaciones sera menester realizar a los fines sealados, como
as tambin el nmero de muestras a recolectarse y en qu sectores.
A fs. 429/449 glosa el informe remitido por el Ministerio de Minera, Secretara de
Gestin Ambiental y Control Minero de la Provincia de San Juan, en relacin a las
inspecciones efectuadas a la minera Xstrata Pachn, en fechas 22/04/14, 06/03/15 y
21/05/15, acompaando copia de las actas labradas oportunamente, con un minucioso

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detalle de las actividades desplegadas y el anexo fotogrfico obtenido en oportunidad de


la realizacin de dichas medidas.
A fs. 456/459 consta informe remitido por la Direccin Nacional de Migraciones,
con el que se acompaa captura de pantalla del Registro de Admisin de Extranjeros, en
relacin a Ignacio Cruz Zabala, Roberto Andrew Mayne Nicholls Secul y Albero Cerda
Mery; conforme fuera requerido oportunamente por ste Tribunal.
A fs. 464 el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable puso a disposicin del
suscripto al personal tcnico de la Subsecretara de Control y Fiscalizacin Ambiental y
Prevencin de la Contaminacin, a los efectos de participar en las futuras pericias a
ordenarse.
A fs. 465/472 obra presentacin de Xstrata Pachn S.A., donde se acompa copia
la declaracin efectuada por el Presidente de la Minera Los Pelambres, Sr. Francisco
Veloso, en diversos medios de comunicacin, oportunidad en que solicitaron se
convoque al nombrado en calidad de imputado en el marco de las presentes
actuaciones, en el entendimiento que bajo su mandato (ao 2013), se mantiene el
descuido ambiental de los residuos peligrosos ilegalmente depositados en territorio
Argentino; sealando que se han realizado maniobras para disimular la existencia de la
evidente contaminacin, y que l mismo se ha manifestado en favor del no retiro de los
materiales.
A fs. 486/520 glosa agregado en autos el Recurso de Queja N FMZ
6003/2015/3/RH1, interpuesto por el Dr. Gil Lavedra, en representacin de la Minera Los
Pelambres, ante la Excma. Cmara Federal de Apelaciones de la Provincia de Mendoza,
contra la resolucin de fecha 11/05/16, mediante la cual el Superior resolvi declarar
inadmisible el recurso de casacin interpuesto por su representada. Seal el
presentante que el recurso de casacin haba sido deducido contra la resolucin del
mismo Tribunal que, con fecha 16/03/16, no hizo lugar al recurso de apelacin
interpuesto contra la decisin de ste Tribunal por la cual se haba rechazado la

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excepcin de falta de jurisdiccin oportunamente deducida. Surge de fs. 514 y vta. que la
Cmara Federal de Casacin Penal declar inadmisible la queja deducida.
A fs. 534/535 obra presentacin de los Dres. Pontoriero y Olmedo donde
acompaaron copia del Decreto N 1684/2016 del Poder Ejecutivo, en virtud del cual se
dej sin efecto el acuerdo entre la Provincia y la Minera Los Pelambres.
A fs. 551/552 y fs. 561/564 glosan sendos informes remitidos por la Repblica de
Chile, en relacin a los datos filiatorios de Alberto Mauricio Cerda Mery, Ignacio Alfredo
Cruz Zabala y Robert Andrew Mayne Nicholls Secul, conforme fuera requerido
oportunamente.
A fs. 593/594 y vta., se le recibi declaracin indagatoria de Robert Andrew
Mayne Nicholls Secul, descargos a los que remito.
A fs. 634/638 glosa el informe remitido por la PROSICO, en virtud del cual se pone
en conocimiento que dicha dependencia no cuenta entre sus miembros con mdicos
toxicolgicos, como as tampoco con un listado de dichos profesionales. Asimismo,
manifest que la evaluacin de la calidad de los suelos a los fines de determinar los
potenciales efectos a la salud y el ambiente que los mismos pudieran implicar en los
trminos del art. 55 de la Ley 24.051, no es una tarea a abordarse desde la toxicologa
mdica sino desde el anlisis del riesgo ambiental; por lo que sera necesario efectuar un
relevamiento del rea potencialmente afectada a los fines de recabar la informacin
necesaria para poder emitir una opinin fundada.
A fs. 639/642 obra informe del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable,
indicando las personas afectadas a la pericia qumica ordenada en autos.
A fs. 644/658 la Secretara Civil N 1 del Juzgado Federal N 1 de San Juan, remiti
copia certificada de los autos N FMZ 13033/2014/1, conforme fuera requerido
oportunamente.
A fs. 659/661 acompaaron copia de las actas presentadas en sede civil por
Minera Los Pelambres, de las cuales surge que las tareas realizadas en el rea de la

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escombrera fueron realizadas en el marco de los compromisos asumidos, con maquinaria


autorizada y bajo el control y supervisin de las autoridades.
A fs. 667/759 obra la documentacin remitida por la Repblica de Chile, en
contestacin del exhorto remitido oportunamente por ste Tribunal, en relacin a los
datos filiatorios de los encartados Cruz Zabala, Cerda Mery y Nicholls.
A fs. 772/799 consta presentacin del Ministerio Publico Fiscal poniendo en
conocimiento que en fecha 13/02/2017 se recibi en Fiscala un oficio de la Unidad Fiscal
de Investigaciones en Materia Ambiental (U.F.I.M.A), poniendo en conocimiento el
archivo de las actuaciones judiciales N 1904/16 caratuladas Pedido de Colaboracin en
el marco de la causa N 6003/2015 caratulada NN S/Infraccin a la Ley 24.054 (art 51)
Usurpacin y Usurpacin de Aguas, querellante Xtrata Pachon S.A y el informe tcnico
de la Licenciada Qumica de esa Unidad Fiscal, el que fue practicado en base a las
actuaciones judiciales N 1904/16 B remitidas por el Ministerio de Relaciones Exteriores
y Culto de la Nacin. En la referida presentacin el Ministerio Fiscal solicit como medida
que se oficiara a la SEGEMAR a fin de remitir copias u original de los estudios tcnicos
elaborados por el Servicio Geolgico Minero e informara sobre la presunta incidencia de
la escombrera en el aumento de metales en la Muestra PA03 (Sector Argentino,
coordenadas: 3141`22,1; W: 7029`34,7, sobre todo los que se consideran residuos
peligrosos conforme el anexo I de la Ley 24.051; remitiendo en su caso, informacin
sobre la lnea de base de la zona en calidad de agua.
Adems la Fiscala Federal puso en conocimiento que mediante una nota de fecha
6/12/2016 el Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto inform que no fue la cancillera
la productora de los estudios tcnicos referente a la posible contaminacin debida a la
presencia de residuos arrojados por la minera chilena Los Pelambres, los que en
realidad han sido elaborados por el Servicio Geolgico Minero. As fue que el
mencionado Ministerio aporto Anexo B del cual surge una breve resea sobre las
funciones de Servicio Geolgico Minero.

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Del Anexo I surge un informe preliminar de la comisin de inspeccin de la


escombrera de Mina Pelambres en el lmite chileno, hito XIII-12 (Pelambres),
departamento Calingasta, Provincia de San Juan, en el que pone en conocimiento que
entre el 11 y 13 de Abril de 2014, a fin de constatar la escombrera chilena Pelambres
sobre territorio Argentino, una comisin con personal de la Segemar inspecciono la zona
de ambos lados de la frontera. Pelambres es una de las 5 minas de cobre ms ricas del
mundo. Funciona desde 1999, se emplaza en el territorio chileno hasta el lmite con
Argentina en la regin de Coquimbo. Las imgenes Satelitales disponibles prueban que
hasta 2004 no se haban depositado escombros provenientes de la minera chilena en
territorio argentino. No se conoce en que momento posterior a 2004 la escombrera
avanzo sobre territorio nacional argentino.- Ese hecho quedo en evidencia cuando, en
2012, una comisin Argentina Chilena de Limites realizado la demarcacin en el lugar
colocando 10 mojones sobre el predio tomado por la escombrera. Los clculos de los
tcnicos participantes indicaron que en la escombrera del lado argentino se habran
depositado aproximadamente 40 millones de toneladas de material rocoso en parte
alternado. El material de la escombrera que se observ estaba compuesto
principalmente por bloques de roca con mineralizacin escasa de pirita y calcopirita,
adems de roca alterada con presencia de xidos de hierro fcilmente disgregables. Se
evidencio la existencia de lagunas y vegas que potencialmente podran se contaminadas
por los residuos de la escombrera. Se tomaron 5 muestras de material de la escombrera
en cinco puntos diferentes incluyendo muestras de agua de una pequea laguna en la
escombrera. El agua de esa laguna escurre por debajo de los pastos de la vega. La vega y
la laguna se hallan dentro de la escombrera en territorio argentino. Se acompaan
informes de laboratorio realizados por Segemar n/14Q0150 y 14Q0201.
Del Anexo II surge un informe de la visita de inspeccin a la escombrera de Mina
Pelambres en el lmite Argentino Chileno, departamento Calingasta, Provincia de San
Juan, en el que pone en conocimiento que el da 30 de Enero de 2015. El Grupo de

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trabajo Bilateral Temporal, se present en la propiedad del proyecto minero Pachn,


ubicado en el departamento de Calingasta, Provincia de San Juan, a los efectos de tratar
tcnicamente el problema suscitado por el depsito de escombros en territorio
argentino. Se constat la presencia de la escombrera en territorio argentino, con
residuos provenientes de la mina Pelambres, ubicada en Chile en las cercanas del lmite
con Argentina. Se destac que dentro de dicha escombrera se encontr depsito de
neumticos de descarte de gran porte. El material de la escombrera que se observo
estaba compuesto principalmente por bloques de roca con mineralizacin escasa de
pirita y calciopirita, adems de roca alterada con presencia de xidos de hierro
fcilmente disgregables. Los anlisis sobre esas muestras de agua fueron realizados por
el laboratorio de Instituto de Tecnologa minera Segemar. Los resultados ms relevantes
se detallan en el ANEXO A comparados con los lmites mximos fijados por distintas
normativas vigentes.
A fs. 801 y vta. este Tribunal dispuso la realizacin de efectuar inspeccin ocular
sobre la escombrera y la pericia qumica sobre el suelo y aguas del lugar objeto de autos,
medida que se llev a cabo el da 23/03/17.
A fs. 806 y vta., obra informe remitido por el Jefe de Escuadrn 26 Barreal de
Gendarmera Nacional del cual surge que el da 04/01/17 se arrib a la zona de trabajo
denominada Escombrera del Cero Amarillo y donde se efectu una recorrida por la
totalidad de la escombrera, verificando que a simple vista no se observaron neumticos
conforme lo informado por la empresa mencionada. Asimismo a partir de la finalizacin
del retiro de los neumticos que se encontraban en la superficie, se iniciaron los trabajos
de excavacin y remocin de escombros, con el objeto de descubrir/encontrar posibles
neumticos enterrados en la zona. Tambin informaron que se constat la existencia de
maquinarias, siendo declarados esos vehculos inicialmente por la empresa al iniciar las
tareas el da 01/11/2016. Informan al momento de realizar la inspeccin en fecha
04/01/2017 no se registraban hallazgos de neumticos enterrados, habindose

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producindose la remocin de Cuatrocientos Veinte (420) metro cbicos de escombros,


producindose el movimiento de 15.813 metros cbicos.
A fs. 812/814 consta presentacin efectuada por la parte querellante haciendo
saber las circunstancias de trascendencia para la investigacin, acompaando
constancias. Adems ponan en conocimiento la permanencia de neumticos
depositados ilegalmente en la escombrera que eran un total de 579 que fue el objeto de
debate en los autos FMZ 13033/2014/1 que tramitan ante el Juzgado Federal N 1.
Asimismo adjuntaron copia de los informes presentado por MLP de donde surge lo
previamente mencionado, agregando que surge de la informacin aportada por MLP en
el expediente N 13033/2014/1, que ha finalizado los trabajos de remocin de
neumticos usados. En oportunidad que MLP comunic tal circunstancia al Juzgado
Federal N 1 ndico que en el mes de enero finalizaron los trabajos de retiro de
neumtico habiendo extrado 529. Sigue diciendo que habiendo informado MLP que en
la escombrera haban depositado 579 neumticos, retirado 529 y que dio por finalizada
unilateralmente los trabajos. Apunt MLP que a los fines de la bsqueda del resto de los
neumticos realizaron unas excavaciones lo cual culmin sin xito debido que no se
encontraron neumticos usados. Acompaaron copia del escrito presentado por MLP en
el expediente en trmite en el Juzgado Federal N 1 y copia del Acta de Inspeccin
realizada el 09 de Febrero del corriente ao por el Ministerio de Minera de la Provincia,
mediante la cual se da cuenta de la existencia de movimientos de suelo en la
escombrera, como as tambin la inexistencia de personal MLP, el cual hasta haca poco
se encontraba en la zona removiendo los neumticos que se han mencionado.
A fs. 823/837 obra declaracin indagatoria de Francisco Javier Veloso Barraza
quien hizo su descargo acompaando documentacin, a fs. 838/850 obra declaracin
indagatoria de Ignacio Cruz Zaballa y a fs. 851/859 se le recibi declaracin indagatoria
al encartado Alberto Mauricio Cerda Mery, a cuyos descargos me remito.

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A fs. 860 consta presentacin efectuada por la parte querellante en la que solicita
designar como nuevo perito al Sr. Adolfo Dante Castro en virtud que el perito designado
anteriormente no podr asumir el cargo para el que fue designado por esa parte.
A fs. 861 este Tribunal solicito el cumplimiento de medidas, entre ellas dispuso que
los peritos tomaran muestra que resulten indispensables para el anlisis de suelo y agua
de la Escombrera Cerro Amarillo y que efectuaran un estudio de impacto Ambiental a los
fines de determinar si el material depositado en el Cerro Amarillo tiene potencial de
generacin de drenaje cido y liberacin de elementos; si se ha iniciado un proceso de
generacin de soluciones conteniendo drenaje acido de roca y hacia donde drenan las
soluciones de la escombrera as como todo otro elemento probatorio til para la causa.
Asimismo solicito a Polica Minera y a Personal de Gendarmera Nacional que asistiera a
la medida a realizarse el da 23/03/17.
A fs. 869/872 consta informe remitido por el Consejo de la Magistratura en el cual
se expidi con respecto si contaba con un presupuesto para llevar a cabo la medida va
area y si existe alguna normativa o colaboracin para solicitar la medida al Gobierno
Provincial. Con respecto a lo que en primer lugar se solicita la Direccin General de
Administracin Financiera del Consejo de la Magistratura que se expida a lo cual informo
cuentan con crdito presupuestario suficiente para efectuar el gasto y con respecto a la
segunda cuestin el Consejo informo que no existe ningn convenio de colaboracin
suscripto con el Gobierno de la Provincia de San Juan y que no existe bice para que el
Tribunal si lo creyere conveniente lo solicitare la colaboracin del Gobierno Provincial.
A fs. 873 glosa agregado en autos informe remitido por el Ministerio de Minera
informando que cuenta personal idneo para asistir a personal de Gendarmera Nacional
y que cuenta con vehculos 4x4 para cumplir la medida a llevarse a cabo el da 23/03/17.
A fs. 874/899 obra informe remitido por la SEGEMAR (Servicio Geolgico Minero
de la delegacin San Juan) referente a la Comisin de Inspeccin a la Escombrera de
Mina Pelambres en el Limite Argentino Chileno, Hito XIII-12 8PELAMBRES),

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Departamento Calingasta de la Provincia de San Juan, del cual surge que con el objetivo
de verificar en el terreno la extensin de la escombrera de la mina Pelambres en
territorio Argentino y realizar una estimacin de sus dimensiones, se extendi del 11 al
13 de abril ppdo. Adems indicaron que la comisin estaba integrada por el Lic. Gabriel
Candaosa y sus colaboradores contando con el apoyo de la empresa Glencore Xstrata,
propietaria del yacimiento El Pachn y de los terrenos adyacentes en territorio
argentino. Asimismo, informaron que Pelambres es una mina a cielo abierto ubicada en
la Regin de Coquimbo a unos 200 KM de Santiago de Chile, que se extiende en el
territorio chileno a partir del lmite con Argentina, materializado en el Hito XIII-12. Se
encuentra en produccin desde 1999 y es una de las cinco de cobre ms ricas del mundo.
Adjuntaron imgenes de Pelambres y la escombrera, como as tambin el inicio de
escombrera en territorio chileno. Tambin indicaron que no se tiene datos acerca del
momento en que la escombrera avanz hasta traspasar el lmite, aunque las imagines
satelitales disponibles indican que hasta el ao 2004 no se haban depositado escombros
en territorio argentino. Recin en febrero de 2012 la Comisin Argentino-Chileno de
lmites realiz la demarcacin del lmite en ese lugar colocando 10 mojones sobre la
traza que cruza la escombrera, quedando a partir de ese momento en evidencia que
Pelambres estaba depositando material de desecho de la mina en territorio Argentino.
El objetivo de la Comisin Nacional de Lmites fue verificar en el terreno la
extensin de la escombrera de la mina chilena en territorio argentino y sus dimensiones,
se adjunta grficos y fotografas. Se realiz una medicin de puntos en el borde inferior
sur de la escombrera utilizando equipos GPS Trimble Pro XD de precisin topogrfica. La
precisin con que se midieron los puntos es de 5m en Xe Y y de 15m en Z. La ubicacin
de los puntos medidos se representa en la siguiente imagen con puntos en rojo del 1 al
5. En la misma puede visualizarse la traza del lmite argentino-chileno con una lnea roja
que une los puntos (en amarillo) medidos por la Comisin Argentino-Chilena de Limites
en Febrero de 2012. Se adjunta imagen de los puntos sobre los cuales se tomaron

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muestras del material de la escombrera para s anlisis en gabinete. En punto 4 del


grafico donde se encuentra una pequea laguna se tomaron muestras de agua. Se
observ en ese lugar que el agua escurre por debajo de los pastos de la vega a partir de
esa laguna. Utilizando imgenes satelitales se estimaron las medidas de la escombrera en
1360 m de longitud, 440 m de ancho y una altura estimada por diferencia de cota entre
puntos de densificacin limtrofe de 40 m. En base a esas medidas se estima el volumen
de la escombrera en 239360000 m3. En la foto nmero 6 del informe se puede visualizar
el extremo final de la escombrera donde el depsito choca contra un cerro en el
territorio argentino. El material de la escombrera est compuesto principalmente por
bloques de roca con mineralizacin escasa de pirita y calcopirita, adems de roca
alterada con presencia de xidos de Fe, fcilmente disgregables. En la foto 7 se visualiza
el material que compone la escombrera. Agregaron que si se considera una densidad
media de 1,7 gr. /cm3, que es una estimacin conservadora que toma en cuenta las
oquedades debidas al carcter no consolidado del material, se tendra que se han
depositado en territorio argentino acerca de 40 millones de toneladas de material rocoso
en parte alterado sobre un terreno donde se aprecian lagunas y vegas (ver foto 8) que
potencialmente pueden ser contaminantes con este material como se aprecia en la foto
9 que corresponde a una laguna al pie de la escombrera en territorio chileno. En la foto 8
se visualiza el extremo final de la escombrera. A la derecha de la misma se extiende una
vega con concursos de agua superficiales y lagunas y en el foto 9 se observa laguna con
indicios de contaminacin en sector chileno. A fs. 889 se observa un grfico del cual
surge el Resultado de los anlisis de dos muestras de agua al pie de la escombrera,
constatados con los valores establecidos por Dto. 831/93. Del informe efectuado como
resultado de la segunda inspeccin a la escombrera surge que el da 30 de Enero de
2015, el Grupo de trabajo Bilateral Temporal, constituido en el marco del Tratado de
Integracin y Complementacin Minero Argentino-Chileno a los efectos de tratar
tcnicamente el problema suscitado por el depsito de escombros en territorio

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argentino, n propiedad de proyecto Pachn ubicado en Calingasta San Juan, realizo una
visita de inspeccin a la escombrera. Se constat que el material de la escombrera est
compuesto principalmente por bloques roca con mineralizacin escasa de pirita y
calcopirita, adems de roca alterada con presencia de Fe fcilmente disgregable
proveniente de la Mina Pelambres ubicada en el territorio chileno a las cercanas del
lmite con Argentina., materializado en el Hito XIII-12. Tambin surge del informe las
personas que participaron en la visita tanto de la Repblica Argentina como de la
Repblica de Chile. De la visita se realiz un relevamiento tcnico de la situacin
constatndose la presencia de la escombrera en territorio argentino, observndose
adems la presencia de neumticos de descarte. Los organismos tcnicos mineros
procedieron a tomar muestras de aguas superficiales en los sitios de muestreo cuyas
coordenadas se indican a continuacin, los que pueden visualizarse en la imagen satelital
adjunta al presente informe. Las muestras fueron analizadas en los laboratorios del
Instituto de Tecnologa Minera del SEGEMAR, y los resultados de los anlisis efectuados,
as como la metodologa de Ejecucin de los mismos que se presentan a continuacin del
informe.
A fs. 903 se certific el llamado telefnico con el Ministerio de Minera de la Nacin
en el que nos informaron que el Laboratorio INTEMIN dependiente SEGEMAR podra
realizar el examen de las muestras a sacarse el da 23/03/17.
A fs.905/906 glosa la impresin de un mail enviado por el Perito Oficial Leonardo
Pfluger del cual surge que el INTEMIN perteneciente a SEGEMAR sera el Laboratorio
apropiado para realizar el examen de las muestras a extraerse.
A fs. 907 este Tribunal dispuso que los anlisis qumicos de agua sean efectuados
en el Laboratorio INTEMIN, perteneciente a SEGEMAR, en virtud de las consideraciones
tcnicas esbozadas y los nombres de personal perteneciente a SEGEMAR autorizados a
participar de la medida a llevarse a cabo el da 23/03/17.

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A fs. 909/912 obra Acta de Inspeccin Ocular realizada en la Escombrera del Cerro
Amarillo de Minera Pelambres en fecha 23/03/17.
A fs. 913/916 y vta., obra presentacin efectuada por el Dr. Echegaray en
representacin a Pelambres, solicitando a S.S que se instruya a los peritos oficiales sobre
la previsiones del art. 262 del C.P.P.N y en particular que debern deliberar en forma
conjunta con los peritos de parte designados en autos, a los efectos de la produccin del
informe solicitado. Asimismo solita la defensa que se instruya a los peritos oficiales para
que hagan saber as los peritos de parte los siguientes puntos:
-Los mtodos y paramentos de anlisis que se aplicaran sobre las muestras
extradas y su comparacin con lneas de base de los componentes a analizar.
-las precisiones del equipamiento utilizado y se aporten las constancias de
calibracin y verificacin del mismo.
-las certificaciones de las instalaciones donde se realizaran los anlisis. Los puntos
a los que hace referencia la defensa obran a fs. 927/932 los que se pusieron en
conocimiento de las partes a fs. 935.
A fs. 922 este Tribunal designo fecha de apertura de precintos de muestra para el
da 10/04/2017 en el Laboratorio INTEMIN. El Acta de Apertura de precintos glosa fs. 950
y vta.
A fs. 918 y vta. el Tribunal dispuso que el Ministerio de Minera informe a este
Tribunal que Instituto podra realizar un estudio geofsico de la escombrera del Cerro
Amarillo con el objeto de determinar el contenido de la Escombrera del Cerro Amarillo,
cuya respuesta a lo solicitado obra a fs. 956/966 informando que el Instituto Geofsico
Sismolgico, Ing. Fernando Sptimo Volponi dependiente de la Facultad de Ciencias
Exactas, Fsicas y Naturales de la Universidad Nacional de San Juan.
A fs. 967 este Tribunal dispuso que el Instituto Geofsico Sismolgico, Ing. Fernando
Sptimo Volponi informe el tiempo que durara realizar el estudio geofsico ut supra

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mencionado a fin que de determinar el contenido de la Escombrera y si en su interior


habra material solido o cualquier otro dato de inters para la causa.
A fs. 978/979 y vta. obra presentacin del Dr. Echegaray en representacin de
Pelambres solicitando al Tribunal autorizacin para extraer muestras, a lo que se
dispuso, compartiendo el dictamen Fiscal, rechazar lo peticionado conforme consta a fs.
982/983 y vta., en virtud que al momento de pedido los peritos oficiales se encontraban
examinando los las muestras extradas oportunamente en un acto del cual los abogados
defensores y los peritos por ellos designados tuvieron participacin ejerciendo los actos
propios de su ciencia, muestras extradas bajo un intenso control de todas las partes
intervinientes en el proceso. A ello se agreg, que los peritos de parte se encuentran
participando activamente en el peritaje oficial que todava se encontraba en curso. As
fue que S.S estimo que acceder a un nuevo peritaje sobre los mismos elementos, para
luego someterlo a idnticos mtodos cientficos, importaran una grave demora en la
tramitacin donde ese proceso y un considerable desgaste jurisdiccional.
A fs. 986/991 obra informe realizado por el Dr. Francisco Ruiz Cobos Director del
Instituto Geofsico Sismolgico, Ingeniero Fernando Sptimo Volponi dependiente de la
Facultad de Ciencias Exactas , Fsicas y Naturales de la Universidad Nacional de San juan,
del cual surge un anlisis de la metodologa geofsicas ms convenientes para la rpida
deteccin de materiales anmalos y contaminantes en la escombrera. En el que se
aconseja la realizacin del estudio en dos etapas: A un relevamiento megnetromtrico-
gradiometrico continuo anmalos. B) en los lugares donde la magnetometra (A) detecte
anomalas, realizar un estudio de detalle empleando tomografa elctrica para la
caracterizacin de posibles elementos contaminantes. (Ver fs. 988/991). Tambin se
manifest sobre el tiempo y costo aproximado del estudio solicitado.
A fs. 1001/1008, obra presentacin efectuada por el Dr. Jorge Eduardo Alvo, Fiscal
de Estado de la Provincia de San Juan, Gastn Alejandro Orzanco, Fiscal de Estado
Adjunto de la Provincia de San Juan, y los Dres. Diego Manuel Sanz y Edgardo Navarro

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ambos abogados de Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan. En el libelo


mencionado, los representantes legales de la provincia manifiestan su pretensin de ser
tenidos como parte querellante en el marco del presente proceso. Asimismo, solicitan
ampliar la instruccin desarrollada en autos en relacin a los directivos de la empresa
Pachn S.A., toda vez que consideran que los mismos debieron haber adoptado algn
tipo de medida cuando la escombrera comenz a formarse dentro de territorio
argentino. De igual manera, requirieron tambin el dictado de una medida cautelar y la
cesacin de los efectos del delito.
A fs. 1019 se requiri con carcter de urgente despacho la remisin de los
resultados de la pericia objeto de autos.
A fs. 1021/1028 el Sr. Fiscal Federal contest la vista desarrollando cada una de
estas cuestiones solicitadas.
Previo a todo, apunt que por imperio del art. 120 de la Constitucin Nacional,
tiene la obligacin de defender la legalidad y vigencia de nuestra Carta Magna. En este
sentido, debe recordarse que el art. 41 CN consagra el derecho a un ambiente sano
como parte de una prerrogativa colectiva. En idntico sentido, la legitimacin del
Ministerio Pblico Fiscal para velar por la preservacin y defensa del medio ambiente
encuentra asidero tambin en el artculo 2 de la ley 27148, que prescribe que es quien
deber actuar c) Conflictos en los que se encuentren afectados intereses colectivos o
difusos. d) Conflictos en los que se encuentre afectado el inters general de la sociedad o
una poltica pblica trascendente.
As, en primer trmino estim que debe hacerse lugar al pedido de letrados de
Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan en cuanto a su pretensin de constituirse
como parte querellante en el marco de este proceso. En efecto, y como bien sealan en
su presentacin de fecha 25 de julio de 2017, la Provincia de San Juan ya es parte del
proceso de naturaleza civil tramitado en el Juzgado Federal N 1 Secretaria Civil N 1 en
los Autos N FMZ 13.033/2014 caratulados XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA LOS

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PELAMBRES S/ ORDINARIO. Ms an, el art. 263 de la Constitucin de la Provincia de


San Juan prescribe que El Fiscal de Estado es el encargado de defender el patrimonio de
la Provincia. Es parte legtima y necesaria en los juicios contencioso-administrativos, y en
toda controversia judicial en que se afecten intereses de aquel patrimonio [].
Por ello y considerando que la presentacin cumplimenta fielmente todos los
recaudos exigidos por el art. 83 del C.P.P.N., estim que esta Judicatura debe aceptar la
pretensin de la Fiscala de Estado de San Juan.
Luego y a los fines de contestar la solicitud de ampliacin de imputacin solicitada,
efectu una descripcin de la plataforma fctica de acuerdo a lo que consignaran los
funcionarios de la Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan.
Sostuvo que estamos ante la presencia una minera chilena Los Pelambres la cual
se encuentra instalada a escasos kilmetros de la frontera con nuestro pas y que habra
comenzado a arrojar material estril potencialmente contaminante en territorio
sanjuanino, creando una escombrera de importantsimas dimensiones. Todo ello
apuntan que sucedi principalmente a partir del ao 2007, y se prolong durante varios
aos. As, este botadero inclua desde rocas con resto de mineral (cobre) producto de
voladuras de montaa, hasta una gran cantidad de neumticos.
Si bien este botadero comenz a utilizarse desde el ao 2007, los presentantes
destacan que segn surge del Sumario Administrativo instruido por el Ministerio de
Minera de la Provincia (N 11000153/2014), existe un captulo de cargos contra Pachn
S.A., agregando que los hechos comenzaron aproximadamente en el ao 2004, cuando el
gobierno chileno autoriz la instalacin de la escombrera Cerro amarillo, al norte del
yacimiento Los Pelambres.
Expresaron que recin en 2011 sali a la luz que parte de la escombrera est
ubicada en territorio argentino, ms precisamente en pertenencia minera concesionada
al proyecto El Pachn, el cual se encuentra ubicado en el departamento sanjuanino de

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Calingasta. Este proyecto actualmente forma parte de los activos de la minera suiza
Glencore.
En mayo de 2014, por Resolucin N 15-2014, en base a las actuaciones obrantes
en el Expediente N 11000153-2014 del Ministerio de Minera de la Provincia de San
Juan, el Secretario Ambiental y Control Minero resolvi ordenar la instruccin de un
sumario en orden a determinar si exista algn tipo de responsabilidad de la
concesionaria XTRATA PACHON S.A. en la formacin de la escombrera. Paralelamente, y
en forma concomitante a la notificacin de apertura de este sumario, la compaa
mencionada formul demanda civil contra la minera Los Pelambres, dando origen a un
proceso que tramita en la Secretaria N 1 del Juzgado Federal N 1 de San Juan en el
expediente FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA LOS
PELAMBRES S/Ordinario.
Sigue diciendo que la empresa de origen chilena estructur su defensa
argumentando que el gobierno de aquel pas autoriz la formacin de la escombrera en
base a una serie de mapas publicados por el Instituto Geogrfico Militar de Chile en la
dcada del 80, que ubican la zona perjudicada del otro lado de Los Andes.
Ms recientemente, precisamente en el ao 2015, Xstrata Pachn formul
denuncia penal contra los ltimos tres gerentes generales de la firma chilena, dando
origen a este proceso. Sin embargo, resulta claro e indubitado que esta escombrera no
podra haberse generado sin una actitud tolerante de la concesionaria de esas
pertenencias minera.
Expres que resulta imposible que quienes explotaban el proyecto El Pachn no
hayan advertido las acciones realizada por la minera Los Pelambres dentro del territorio
concesionado. Tal como puede apreciarse en el Informe de la Comisin de Inspeccin a
la Escombrera de Pelambres en el Lmite Argentino, Hito XIII-12, agregado a fs. 876/890,
este botadero era de muy fcil visualizacin (vase fotografas agregadas a fs. 879 y 881),
el que registra medidas de 1360 metros de longitud, 440 mts de ancho y una altura

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estimada por diferencia de cota entre puntos de densificacin limtrofe de 40 metros. En


base a esas medidas, el volumen de la escombrera sera de 23936000 metros cbicos.
Por tal motivo, es imposible que los concesionarios de las pertenencias donde se
depositaron estos residuos durante tantos aos no hayan tenido efectivo conocimiento
de esta situacin, pudindose colegir vlidamente que toleraron la formacin de la
escombrera, con los perjuicios ambientales que ello conlleva.
El Ministerio Pblico fundamenta el requerimiento de instruccin contra los
directivos de Pachn citando Doctrina sobre delitos ecolgicos, hecho antijurdico
previsto por el derecho positivo lesivo del derecho al ambiente, destacndose en esta
lnea doctrinaria que estos daos no slo pueden ser producidos mediante acciones
productivas, sino tambin en la omisin de realizar un efectivo control sobre el medio
ambiente, procurando mantenerlo a salvo de riesgos externos.
Siguiendo esa lgica, es que el Sr. Fiscal Federal considera que, toda vez que
mientras la minera conocida como Los Pelambres arrojaba residuos potencialmente
contaminantes en territorio argentino, concesionado a la firma El Pachn S.A., los
directivos de esta ltima empresa no impidieron que se efectuaran estas conductas,
permitiendo en consecuencia la produccin de un gravsimo dao al medio ambiente.
Destaca entonces que estas imputaciones se estructuran de una manera
esencialmente omisiva, comportamiento que en definitiva redund en la produccin de
los daos que han sido corroborados a lo largo de la presente causa. Sostiene que nos
encontramos ante un tpico caso de omisin impropia o comisin por omisin.
Indica que en este sentido corresponde partir de la premisa de que las autoridades
de El Pachn S.A. revestan el carcter de verdaderos garantes en relacin al territorio
que se les haba concedido para la realizacin de sus actividades mineras.
Funda esta afirmacin citando Doctrina a la que me remito distinguiendo que el
deber de garante puede tener una funcin de proteccin para un bien jurdico
determinado (deberes de custodia) y aquellos otros que obligan al garante a la

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supervisin de una fuente de peligro (deberes de aseguramiento o de dominio). Sostiene


entonces que la obligacin de las autoridades de la empresa se estructura dentro de la
primera variante ya que -al realizar tareas productivas/extractivas en un terreno
determinado- tenan la obligacin de propender a su conservacin de cualquier tipo de
riesgo.
En cuanto a las fuentes de este deber calificado, sostiene que en ocasin de ser
beneficiados con una concesin de derechos mineros sobre un determinado territorio, la
compaa El Pachn S.A. celebr un acto jurdico bilateral que lleva inherente la
obligacin de custodia y conservacin del territorio en el que se ejercern las actividades
industriales. Asimismo, al existir una relacin directa entre el objeto comercial de la
empresa y el medio ambiente en el que el mismo se desarrolla, la compaa debe acatar
inexorablemente toda la regulacin normativa aplicable, particularmente la Ley General
del Medio Ambiente N 25.675. Este instrumento normativo establece los presupuestos
mnimos para el logro de una gestin sustentable y adecuada del ambiente, la
preservacin y proteccin de la diversidad biolgica y la implementacin del desarrollo
sustentable . Los objetivos de la ley, responden a los fines de lograr "una gestin", tanto
privada como pblica, que garanticen plenamente la plena vigencia del medio ambiente
y su desarrollo sustentable. Asimismo, el artculo 2 define una serie de objetivos, entre
los que pueden destacarse los siguientes: a) Asegurar la preservacin, conservacin,
recuperacin y mejoramiento de la calidad de los recursos ambientales, tanto naturales
como culturales, en la realizacin de las diferentes actividades antrpicas; []f) Asegurar
la conservacin de la diversidad biolgica; g) Prevenir los efectos nocivos o peligrosos
que las actividades antrpicas generan sobre el ambiente para posibilitar la
sustentabilidad ecolgica, econmica y social del desarrollo []
El Ministerio Pblico Fiscal expresa que cmo puede difanamente apreciarse,
ninguno de estos objetivos han sido debidamente cumplimentados por la compaa El
Pachn S.A., y aqu es donde se encuentra la matriz de su responsabilidad penal.

Fecha de firma: 03/08/2017


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Con relacin al cuadro normativo que rige los deberes y obligaciones de aquellas
personas fsicas o jurdicas que realicen actividades mineras menciona el art. 1 de la Ley
N 24.585, que introdujo significativos cambios en el Cdigo de Minera y sustituye el art.
282 del Cdigo de Minera por el siguiente: Los mineros pueden explotar sus
pertenencias libremente, sin sujecin a otras reglas que las de su seguridad, polica y
conservacin del ambiente. La proteccin del ambiente y la conservacin del patrimonio
natural y cultural en el mbito de la actividad minera quedarn sujetas a las
disposiciones del ttulo complementario y a las que oportunamente se establezcan en
virtud del artculo 41 de la Constitucin Nacional". Manifiesta entonces que de acuerdo a
esta norma los directivos de la minera El Pachn S.R.L. estaban legalmente obligados al
estricto acatamiento de los imperativos emergentes de las leyes 25675 y 24051, entre
otras y surga el ineludible deber de actuar de las autoridades de la firma concesionaria
de las pertenencias mineras ubicadas en territorio sanjuanino. Por ende, El Pachn
estaba sujeto a numerosos imperativos legales tendientes a garantizar la indemnidad del
medio ambiente en donde realizaban sus actividades mineras, y que estas obligaciones
fueron gravemente incumplidas.
Seala al respecto que no es necesario que la propia empresa haya realizado las
acciones contaminantes, bastando con que no haya buscado evitar bajo ningn aspecto
que terceros infrinjan la normativa de cuidado y preservacin del medio ambiente.
Pone de manifiesto que no estamos slo ante un mero deber jurdico formal de
actuar, ya que al habrsele concesionado las pertenencias mineras a El Pachn
(mediante un acto jurdico que trae aparejado derechos y obligaciones tanto para la
provincia como para la concesionaria), slo stos tenan la posibilidad material de evitar
las actividades contaminantes, protegiendo en consecuencia el medio ambiente.
Por lo tanto, la posicin de garante de los directivos de El Pachn encuentra
asidero formal en las leyes que protegen y regulan el cuidado del medio ambiente; y
material, en cuanto estaban en posesin de las pertenencias mineras y eran los nicos

Fecha de firma: 03/08/2017


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que se encontraban en condiciones de evitar que se produzcan daos ambientales por


parte de terceros.
Destaca lo dispuesto en el art. 29 de la Ley General de Medio Ambiente, que
consagra el Deber de Debida Diligencia y a lo que me remito en honor a la brevedad y
agrega que en este caso, de la prueba recolectada en autos, no consta que las
autoridades de El Pachn hayan tomado alguna medida til tendiente a impedir la
formacin de la escombrera.
Resalta lo prescripto por el art. 31 de la Ley General de Medio Ambiente, que
establece: Si en la comisin del dao ambiental colectivo, hubieren participado dos o
ms personas, o no fuere posible la determinacin precisa de la medida del dao
aportado por cada responsable, todos sern responsables solidariamente de la
reparacin frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso, del derecho de repeticin entre
s para lo que el juez interviniente podr determinar el grado de responsabilidad de cada
persona responsable. En el caso de que el dao sea producido por personas jurdicas la
responsabilidad se haga extensiva a sus autoridades y profesionales, en la medida de su
participacin.
Por ello es que el Sr. Fiscal Federal estima debe indagarse a los directivos de la
minera El Pachn en relacin al delito previsto en el art. 55 de la ley 24.051 y expresa
que los residuos arrojados en la escombrera cumplimentan los requisitos del art. 2 de la
ley 24.051 para integrar el elemento normativo del tipo.
Solicita medida cautelar y que se le d aviso al Sr. Juez con competencia civil.
Expone que los representantes legales de Fiscala de Estado de San Juan solicitaron
el diligenciamiento de medidas cautelares, en su modalidad innovativa, que permitan
ulteriormente el retiro de la escombrera. Agregaron que las mismas ya han sido
solicitadas en el marco del proceso que tramita en sede civil, entre las que enuncian:
1) Compactacin de la superficie de la escombrera, con estabilidad fsica de la
misma, suavizndola para permitir el escurrimiento de las aguas;

Fecha de firma: 03/08/2017


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2) Un sistema de drenaje de aguas con manejo de aguas superficiales mediante


drenes o canales, evitando el contacto de estas aguas con la escombrera;
3) Obras de control topogrfico mediante el diseo de puntos para monitoreos de
estabilidad fsica;
4) Monitoreos de aguas superficiales en toda la zona de la escombrera y sus zonas
adyacentes;
5) Planta de Tratamientos de Aguas para la eventualidad que el plan de monitoreo
de aguas superficiales determine la necesidad de su construccin.
De acuerdo a lo expuesto por Fiscala de Estado estos seran los presupuestos
mnimos que deben contener los trabajos a estudiar por los peritos que oportunamente
se designen. Asimismo, hacen saber que el Ministerio de Minera de San Juan se
encuentra actualmente en estudio de dicho plan, por lo cual aconsejan contar con su
opinin antes de que esta Judicatura ordene algn estudio. De igual forma destacan que
el Instituto de Investigaciones Hidrulicas de la Facultad de Ingeniera de la Universidad
Nacional de San Juan realiza monitoreos permanentes de las aguas emplazadas en las
lagunas del lugar.
As, apunta el Fiscal Federal que se encuentran cumplimentados todos los recaudos
exigidos por el ordenamiento ritual para la efectiva procedencia de las medidas
cautelares solicitadas (art. 195 y cc del C.P.C.C.N.). En cuanto a la verosimilitud en el
derecho est dada no solamente por las normas que se citaron anteriormente, sino
tambin en los principios que rigen la ejecucin de polticas ambientales. En este
sentido, uno de estas directrices fundamentales est constituida por el Principio
Precautorio, que prescribe Cuando haya peligro de dao grave o irreversible la ausencia
de informacin o certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la
adopcin de medidas eficaces, en funcin de los costos, para impedir la degradacin del
medio ambiente.

Fecha de firma: 03/08/2017


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Expuso que en el marco de autos se aguarda el resultado de las pericias que


acreditaran con certeza apodctica la potencialidad contaminante de los residuos que
conforman la Escombrera.
Por su parte indic que el peligro en la demora surge del riesgo inherente que
traen aparejados los delitos ecolgicos y la magnitud de los daos que pueden ocasionar,
conjuntamente con la naturaleza de los intereses que se buscan preservar con el cuidado
del medio ambiente. Expone que no proceder a un pronto dictado de medidas cautelares
que disminuyan el riesgo de contaminacin sera someter a importantes espacios
ambientales a daos irreversibles y de prolongacin indefinida, pudiendo los mismos
eventualmente afectar bienes jurdicos de personas fsicas.
En este entendimiento, solicita tambin que una vez que el Tribunal decida adoptar
estas medidas, se ponga en conocimiento esta circunstancia en forma inmediata al Juez
que ejerce su jurisdiccin en el Expediente N FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA
PACHON S.A. C/ MINERA LOS PELAMBRES S/Ordinario, atento la conexidad de objeto
que existe en este punto en ambos procesos, sumado al hecho de que las medidas
cautelares solicitadas en ambos expedientes coinciden ntegramente. Por lo tanto,
dndosele efectivo aviso al magistrado indicado se evitar el dictado de resoluciones
contradictorias concernientes a un mismo objeto.
Tambin solicita el cese de los efectos del delito y retiro de la escombrera,
fundando ello en la reforma introducida a la Constitucin Nacional en el ao 1994 defini
un nuevo marco regulatorio al medio ambiente, e introdujo conceptos y principios
novedosos, entre los que se destacan los Principios de Prevencin y Precaucin (conf.
art. 4 de la Ley 26.675) expresando que por el primero las causas y las fuentes de los
problemas ambientales se atendern en forma prioritaria e integrada, tratando de
prevenir los efectos negativos que sobre el ambiente se pueden producir. Y conforme el
segundo, cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la ausencia de informacin o

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certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del ambiente.
Explica que ello debe conjugarse con lo establecido en el art. 32 de la Ley 25675, a
lo que me remito y en el cual se crea la figura de un juez con mayores poderes y deberes,
con la facultad para dictar todas las medidas necesarias para prevenir y hacer cesar
daos al medio ambiente. Cita Doctrina y Jurisprudencia al respecto a lo que me remito
en honor a la brevedad. Todo ello junto y lo dispuesto en el art. 23 del Cdigo Penal
estima sirve de fundamento para solicitar se ordene -sin dilacin alguna- el retiro de la
escombrera, ordenndose a los peritos designados en la causa que elaboren un plan
progresivo de ejecucin. Asimismo solicita, mientras se ejecuta esta medida, debern
observarse todas las medidas solicitadas en el punto anterior.
Por ltimo, de conformidad a la prerrogativa otorgada por el art. 199 del digesto
ritual, solicita se diligencien medidas de prueba, se acepte como parte querellante a la
Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan, se tenga por formulada la ampliacin de la
instruccin desarrollada en autos, por expuestos los fundamentos correspondientes y
oportunamente se reciba declaracin indagatoria a los imputados en relacin al delito
previsto en el art. 55 de la ley 24.051; se haga lugar a las medidas cautelares solicitadas,
y se ponga dicha circunstancia en conocimiento del Juez a cargo del Juzgado Federal N 1
de San Juan; ordene con la mayor celeridad posible el retiro de la escombrera.
II) As las cosas, estimo en primer trmino debe hacerse lugar al pedido de los
letrados de Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan, en cuanto a su pretensin de
constituirse como parte querellante en el marco de este proceso. En efecto, y como bien
sealan en su presentacin de fecha 25 de julio de 2017, la Provincia de San Juan ya es
parte del proceso de naturaleza civil tramitado en el Juzgado Federal N 1 Secretaria Civil
N 1 en los Autos N FMZ 13.033/2014 caratulados XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA
LOS PELAMBRES S/ ORDINARIO. Ms an, el art. 263 de la Constitucin de la Provincia
de San Juan prescribe que El Fiscal de Estado es el encargado de defender el patrimonio

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de la Provincia. Es parte legtima y necesaria en los juicios contencioso-administrativos, y


en toda controversia judicial en que se afecten intereses de aquel patrimonio [].
Analizando el estado procesal de la presente causa y la normativa que regula lo
peticionado la cual se ve acreditada, el suscripto estima que habindose reunido los
requisitos previstos por el art. 82, 83, cctes. y siguientes del C.P.P.N., debe tenerse a los
nombrados, como parte querellante en las presentes actuaciones, con domicilio real en
calle Paula Albarracn de Sarmiento y Avenida Libertador General San Martn, domicilio
legal fijado calle Tucumn 117 Norte, y domicilios electrnicos del Dr. Diego Sanz N 20-
22958860-6 y del Dr. Navarro N 20-25118787-9, debiendo darles la participacin que en
derecho corresponde, toda vez que la presentacin cumplimenta fielmente todos los
recaudos exigidos por el art. 83 del C.P.P.N.
En segundo lugar, entiendo conforme lo solicitado corresponde ampliar la
instruccin desarrollada en autos en relacin a los directivos de la empresa Pachn S.A.,
en relacin a investigar si los mismos haban adoptado algn tipo de medida cuando la
escombrera comenz a formarse dentro de territorio argentino.
Considerando que estamos ante la presencia una minera chilena Los Pelambres
ubicada en la frontera chilena argentina que habra comenzado a arrojar material estril
potencialmente contaminante en territorio sanjuanino, creando una escombrera de
importantsimas dimensiones, a partir del ao 2007, prolongndose dicha situacin
durante varios aos, botadero que inclua desde rocas con resto de mineral (cobre)
producto de voladuras de montaa, hasta una gran cantidad de neumticos.
Que por este botadero existe un Sumario Administrativo instruido por el Ministerio
de Minera de la Provincia de San JUAN (N 11000153/2014) del cual surge un captulo de
cargos contra Pachn S.A.
Que dicho sumario administrativo se encuentra fundado en que los hechos
comenzaron aproximadamente en el ao 2004, cuando el gobierno chileno autoriz la
instalacin de la escombrera Cerro amarillo, al norte del yacimiento Los Pelambres. Y

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que en 2011 sali a la luz que parte de la escombrera est ubicada en territorio
argentino, ms precisamente en pertenencia minera concesionada al proyecto El
Pachn, el cual se encuentra ubicado en el departamento sanjuanino de Calingasta
( proyecto que actualmente forma parte de los activos de la minera suiza Glencore).
As se extrae que en mayo de 2014, por Resolucin N 15-2014, en base a las
actuaciones obrantes en el Expediente N 11000153-2014 del Ministerio de Minera de la
Provincia de San Juan, el Secretario Ambiental y Control Minero resolvi ordenar la
instruccin de un sumario en orden a determinar si exista algn tipo de responsabilidad
de la concesionaria XTRATA PACHON S.A. en la formacin de la escombrera, momento
en que la nombrada formul demanda civil contra la minera Los Pelambres, dando
origen a un proceso que tramita en la Secretaria N 1 del Juzgado Federal N 1 de San
Juan en el expediente FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA
LOS PELAMBRES S/Ordinario y luego en el ao 2015, Xtrata Pachn formul denuncia
penal contra los ltimos tres gerentes generales de la firma chilena, dando origen a este
proceso.
Teniendo en cuenta entonces que -del informe de la Comisin de Inspeccin a la
Escombrera de Pelambres en el Lmite Argentino, Hito XIII-12 agregado a fs. 876/890-
este botadero era de muy fcil visualizacin (vase fotografas agregadas a fs. 879 y 881),
el que registra medidas de 1360 metros de longitud, 440 mts de ancho y una altura
estimada por diferencia de cota entre puntos de densificacin limtrofe de 40 metros con
un volumen de la escombrera sera de 23.936.000 metros cbicos, entiendo debe
profundizarse la investigacin en orden a determinar si esta escombrera podra
haberse generado mediante una actitud tolerante por parte de la concesionaria de
esas pertenencias mineras. Esto es, deber indagarse si quienes explotaban el proyecto
El Pachn pudieron advertir y en su caso denunciar e impedir las acciones realizadas
por Pelambres dentro del territorio concesionado, con los perjuicios ambientales que
ello conlleva.

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En este sentido surgen elementos de sospecha sobre el accionar de los directivos


de Pachn de los cuales se extrae que podan haber omitido realizar un efectivo control
sobre el medio ambiente, procurando mantenerlo a salvo de riesgos externos. Teniendo
en cuenta que Los Pelambres arrojaba residuos potencialmente contaminantes en
territorio argentino, concesionado a la firma El Pachn S.A., se debe investigar si los
directivos de esta ltima empresa pudieron impedir estas conductas, con el eventual
dao al medio ambiente que ellos deberan custodiar, atento el carcter de verdaderos
garantes en relacin al territorio que se les haba concedido para la realizacin de sus
actividades mineras.
En efecto, atento su deber de custodia del terreno concesionado en el cual
realizaban tareas productivas/extractivas, surge la obligacin de propender a su
conservacin de cualquier tipo de riesgo. Ello derivado de la concesin de derechos
mineros sobre dicho territorio, a travs de un acto jurdico bilateral entre la compaa El
Pachn S.A. y la provincia de San Juan. De dicha fuente se extrae la obligacin de
custodia y conservacin del territorio vinculado a sus actividades industriales. Atento la
relacin directa entre el objeto comercial de la empresa y el medio ambiente en el que el
mismo se desarrolla, la compaa debe acatar tambin inexorablemente toda la
regulacin normativa aplicable, particularmente la Ley General del Medio Ambiente N
25.675 entre los que pueden destacarse los siguientes: a) Asegurar la preservacin,
conservacin, recuperacin y mejoramiento de la calidad de los recursos ambientales,
tanto naturales como culturales, en la realizacin de las diferentes actividades
antrpicas; []f) Asegurar la conservacin de la diversidad biolgica; g) Prevenir los
efectos nocivos o peligrosos que las actividades antrpicas generan sobre el ambiente
para posibilitar la sustentabilidad ecolgica, econmica y social del desarrollo[].
Por ello, teniendo en cuenta los deberes y obligaciones de aquellas personas fsicas
o jurdicas que realicen actividades mineras conforme el art. 1 de la Ley N 24.585, los
directivos de la minera El Pachn S.R.L. estn legalmente obligados al estricto

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acatamiento de los imperativos emergentes de las leyes 25675 y 24051, entre otras y
surge el ineludible deber de actuar de las autoridades de la firma concesionaria de las
pertenencias mineras ubicadas en territorio sanjuanino, tendientes a garantizar la
indemnidad del medio ambiente en donde realizaban sus actividades mineras. Si bien la
empresa en cuestin no habra realizado las acciones contaminantes, surge imperioso
indagar si pudieron evitar que terceros infringieran la normativa de cuidado y
preservacin del medio ambiente. Ello no solo por su deber jurdico formal de actuar,
sino tambin por cuanto estaban en posesin de las pertenencias mineras y eran los
nicos que se encontraban en condiciones de evitar que se produzcan daos
ambientales por parte de terceros.
En cuanto a la responsabilidad penal de la persona jurdica de la empresa Xstrata
Pachn, la misma encuentra asidero en lo previsto por el art. 31 de la Ley General de
Medio Ambiente y art. 57 de la la ley 24051.
Por ello, coincidentemente con lo peticionado por el Fiscal de Estado y con la
ampliacin de requerimiento del Sr. Fiscal Federal, dispnese la ampliacin de
instruccin en orden a investigar a los directivos de la Minera El Pachn en relacin al
delito previsto en el art. 55 en funcin del art. 57 de la ley 24.051.
As, comparto alguno de los conceptos y argumentos vertidos en el fallo JULIAN
ROONEY Y OTRO s/INFRACCION LEY 24.051 (ART.55) QUERELLANTE: ANA LOTO Y OTROS
dictado por el Sr. Juez Federal n2 de la Provincia de Tucumn, causa N 400378/1999
que expresan al respecto: En la actualidad, una de las amenazas ms importantes a las
que se enfrenta la humanidad son los riesgos inherentes a las tareas realizadas por los
mismos seres humanos con el fin de satisfacer las necesidades del mundo moderno.
Ante esta situacin, resulta imprescindible calcular los riesgos y establecer un lmite de
tolerancia, en miras a asegurar la preservacin del medio ambiente para las
generaciones presentes y futuras (Beck Ulrich, La sociedad del riesgo global, 2da. ed
Trad. Albores Rey, Marcial Pons, Madrid 2006).

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As el art. 55 de la ley 24051 establece un delito de peligro abstracto (C.


Fed. de San Martn, sala i, 26/8/92 Constantini, Rodolfo), delitos sobre lo que la Corte
Suprema nacional ha dicho No es vlido considerar que, por exigencia constitucional
toda figura delictiva debe producir un dao para ser punible, pues tal razonamiento
prescinde de la existencia de tipos delictivos constitucionalmente vlidos y en los que el
resultado de la accin consiste precisamente en la creacin de peligro A. Gas S.A JA
1993-II-251)
Por su parte el artculo 2 de la ley 24.051 establece: Ser considerado peligroso,
a los efectos de esta ley, todo residuo que pueda causar dao, directa o indirectamente,
a seres vivos o contaminar el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general. En
particular sern considerados peligrosos los residuos indicados en el anexo I o que
posean alguna de las caractersticas enumeradas en el anexo II de esta ley La
misma norma establece que quedarn sujetos a sus disposiciones, la generacin,
manipulacin, transporte, tratamiento y disposicin final de residuos peligrosos;
considerando peligrosos, a los efectos de la ley, a todo residuo que pueda causar dao,
directa o indirectamente, a seres vivos o contaminar el suelo, el agua, la atmsfera o el
ambiente en general (art. 2) Por tanto los residuos arrojados en la escombrera en
principio cumplimentaran los requisitos del art. 2 de la ley 24.051 para integrar el
elemento normativo del tipo, conforme las consideraciones ut supra vertidas.
En tercer trmino, corresponde ahora merituar las medidas cautelares solicitadas,
de conformidad a lo establecido en el art. 195 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin que reza: Las providencias cautelares podrn ser solicitadas antes o despus de
deducida la demanda, a menos que de la ley resultare que sta debe entablarse
previamente. El escrito deber expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida
que se pide, la disposicin de la ley en que se funde y el cumplimiento de los requisitos
que corresponden, en particular, a la medida requerida. Los jueces no podrn decretar
ninguna medida cautelar que afecte, obstaculice, comprometa, distraiga de su destino o

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de cualquier forma perturbe los recursos propios del Estado, ni imponer a los funcionarios
cargas personales pecuniarias. Adems el art. 230 del CPCCN reza: Podr decretarse
la prohibicin de innovar en toda clase de juicio siempre que: 1) El derecho fuere
verosmil. 2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la
situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la sentencia o
convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible. 3) La cautelar no pudiere obtenerse por
medio de otra medida precautoria.
El fundamento de las medidas cautelares esta dado en evitar el riesgo cierto de
que mientras se realizan medidas de prueba, se alteren las circunstancias fcticas y
jurdicas existentes, tornndose as ilusorias o ineficaces las resoluciones judiciales
nominalmente destinadas a restablecer la observancia del Derecho (Kiellmanovich Jorge.
Procesos de Familia Abeledo Perrot, pgina 32).
Es requisito para la admisibilidad de las medidas cautelares la verosimilitud del
derecho que se pretende proteger, en un grado ms o menos certero.
Conforme sostiene la Jurisprudencia, las medidas cautelares no exigen de los
magistrados el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo
de su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin
a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no excede
del marco de lo hipottico, dentro del cual, asimismo agota su virtualidad. (Albornoz,
X.risto Ignacio c/ Nacin Argentina. 01/01/84. T.306, p.2060).
En otras palabras, es necesario que se configure la probabilidad de que el derecho
exista, y no una acabada realidad, que slo lograr dilucidarse en la sentencia.
Adentrndonos al caso de marras, las mismas han sido solicitadas en su modalidad
innovativa, que permitan ulteriormente el retiro de la escombrera, entre las que
enuncian:
1) Compactacin de la superficie de la escombrera, con estabilidad fsica de la
misma, suavizndola para permitir el escurrimiento de las aguas;

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2) Un sistema de drenaje de aguas con manejo de aguas superficiales mediante


drenes o canales, evitando el contacto de estas aguas con la escombrera;
3) Obras de control topogrfico mediante el diseo de puntos para monitoreos de
estabilidad fsica;
4) Monitoreos de aguas superficiales en toda la zona de la escombrera y sus zonas
adyacentes;
5) Planta de Tratamientos de Aguas para la eventualidad que el plan de monitoreo
de aguas superficiales determine la necesidad de su construccin.
En este contexto, esta judicatura estima viable la concesin de la medidas
cautelares innovativas peticionadas; ello en tanto y en cuanto se encuentran acreditados
prima facie los tres requisitos previstos en la figura del art. 195 ss y cc del C.P.C.C.N.
En cuanto a la verosimilitud del derecho debe destacarse que nos encontraramos
ante la violacin de la normativa ambiental que ya fuera citada y fundamentalmente del
principio precautorio que rige la ejecucin de polticas ambientales el cual prescribe
Cuando haya peligro de dao grave o irreversible la ausencia de informacin o certeza
cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
eficaces, en funcin de los costos, para impedir la degradacin del medio ambiente Al
respecto, tal como destaca el Sr. Fiscal Federal, estamos aguardando el resultado de las
pericias que acreditaran con certeza apodctica la potencialidad contaminante de los
residuos que conforman la Escombrera.
Por su parte, el peligro en la demora surge del riesgo inherente que traen
aparejados los delitos ecolgicos y la magnitud de los daos que pueden ocasionar,
conjuntamente con la naturaleza de los intereses que se buscan preservar con el cuidado
del medio ambiente. Las medidas cautelares solicitadas tienen como objeto disminuir el
riesgo de contaminacin en dicho espacio ambiental; impedir daos irreversibles y de
prolongacin indefinida que pudieran eventualmente afectar bienes jurdicos de
personas fsicas.

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Por ello es que considero oportuno disponer las siguientes medidas cautelares
innovativas: 1) Compactacin de la superficie de la escombrera, con estabilidad fsica de
la misma, suavizndola para permitir el escurrimiento de las aguas; 2) Un sistema de
drenaje de aguas con manejo de aguas superficiales mediante drenes o canales, evitando
el contacto de estas aguas con la escombrera; 3) Obras de control topogrfico mediante
el diseo de puntos para monitoreos de estabilidad fsica; 4) Monitoreos de aguas
superficiales en toda la zona de la escombrera y sus zonas adyacentes; 5) Planta de
Tratamientos de Aguas para la eventualidad que el plan de monitoreo de aguas
superficiales determine la necesidad de su construccin, toda vez que se encuentran
reunidos los requisitos genricos exigidos y que son propios de toda medida cautelar,
esto es verosimilitud del derecho, peligro en la demora y proporcionalidad o
razonabilidad del medio empleado en relacin al fin perseguido.
Por ltimo, esta Judicatura conforme el art. 23, penltimo y ltimo prrafo del CP
que reza: El juez podr adoptar desde el inicio de las actuaciones judiciales las
medidas cautelares suficientes para asegurar el decomiso del o de los inmuebles, fondos
de comercio, depsitos, transportes, elementos informticos, tcnicos y de comunicacin,
y todo otro bien o derecho patrimonial sobre los que, por tratarse de instrumentos o
efectos relacionados con el o los delitos que se investigan, el decomiso presumiblemente
pueda recaer. El mismo alcance podrn tener las medidas cautelares destinadas a hacer
cesar la comisin del delito o sus efectos, o a evitar que se consolide su provecho o a
obstaculizar la impunidad de sus partcipes. En todos los casos se deber dejar a salvo los
derechos de restitucin o indemnizacin del damnificado y de terceros dispone se
proceda al cese de los efectos del delito y retiro de la escombrera sin dilacin alguna,
conf. art. 4 de la Ley 26.675 y art. 32 de la Ley 25675, con el fin de prevenir y hacer cesar
daos al medio ambiente. Para ello, ordnese que los peritos designados en la causa
elaboren un plan progresivo de ejecucin tanto para el retiro de la escombrera en

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cuestin en el menor plazo posible como para el cumplimiento de las medidas cautelares
dispuestas mientras tanto se lleva a cabo dicho plan.
Previo a la ejecucin de las mismas considero adecuado disponer que el Ministerio
de Minera de San Juan que actualmente se encuentra en estudio de dicho plan, as
como el Instituto de Investigaciones Hidrulicas de la Facultad de Ingeniera de la
Universidad Nacional de San Juan que actualmente realiza monitoreos permanentes de
las aguas emplazadas en las lagunas del lugar, coadyuven en la elaboracin del plan
tendiente a cumplir con las medidas cautelares dispuestas y con el plan progresivo de
ejecucin para el retiro de la escombrera objeto de autos encomendado a los peritos
oficiales designados en las presentes actuaciones.
Atento que Fiscala de Estado puso en conocimiento que las mismas medidas
cautelares que hoy peticionan las solicitaron anteriormente en el marco del proceso que
tramita en sede civil, pngase en conocimiento esta circunstancia en forma inmediata al
Juez que ejerce su jurisdiccin en el Expediente N FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA
PACHON S.A. C/ MINERA LOS PELAMBRES S/Ordinario, atento la conexidad de objeto
que existe en este punto en ambos procesos, sumado al hecho de que las medidas
cautelares solicitadas en ambos expedientes coinciden ntegramente. Por lo tanto,
dndosele efectivo aviso al magistrado indicado se evitar el dictado de resoluciones
contradictorias concernientes a un mismo objeto.
Asimismo hgase lugar a las medidas de prueba solicitadas por el Sr. Fiscal Federal
y en consecuencia ofciese al Registro Pblico de Comercio, a la Inspeccin General de
Personas Jurdicas, al Ministerio de Minera y a la Subsecretaria de Medio Ambiente de la
Provincia de San Juan a fin de que informen, de acuerdo a sus registros, quienes eran los
directivos de Xstrata Pachn S.A. desde el ao 2004 a la fecha; ofciese al Ministerio de
Minera de San Juan con el objeto de que remita copia certificada de todos los registros
concernientes a la concesin de pertenencias mineras a la compaa Xstrata Pachn S.A.,
particularmente aquellas donde se desarrolla el proyecto minero denominado El Pachn

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y ofciese al Juzgado Federal N 1, Secretara N 1 que remita copia certificada de los


Autos Expediente N FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA LOS
PELAMBRES S/Ordinario.
Por ello, RESUELVO: I) Tinese al Dr. Jorge Eduardo Alvo, Fiscal de Estado de la
Provincia de San Juan, Dr. Gastn Alejandro Orzanco, Fiscal de Estado Adjunto de la
Provincia de San Juan, y a los Dres. Diego Manuel Sanz y Edgardo Navarro, como parte
querellante en las presentes actuaciones, con domicilio real en calle Paula Albarracn de
Sarmiento y Avenida Libertador General San Martn; domicilio legal fijado calle Tucumn
117 Norte, y domicilios electrnicos del Dr. Diego Sanz N 20-22958860-6 y del Dr.
Navarro N 20-25118787-9, debiendo darles la participacin que en derecho
corresponde.
II) Se tenga por formulada la ampliacin de la instruccin desarrollada en autos,
por expuestos los fundamentos correspondientes y oportunamente se reciba declaracin
indagatoria a los directivos de Xstrata Pachn, en relacin al delito previsto en el art. 55
en funcin del art. 57 de la ley 24.051.
III) Hacer lugar a las medidas cautelares innovativas de 1) Compactacin de la
superficie de la escombrera, con estabilidad fsica de la misma, suavizndola para
permitir el escurrimiento de las aguas; 2) Un sistema de drenaje de aguas con manejo de
aguas superficiales mediante drenes o canales, evitando el contacto de estas aguas con
la escombrera; 3) Obras de control topogrfico mediante el diseo de puntos para
monitoreos de estabilidad fsica; 4) Monitoreos de aguas superficiales en toda la zona de
la escombrera y sus zonas adyacentes; 5) Planta de Tratamientos de Aguas para la
eventualidad que el plan de monitoreo de aguas superficiales determine la necesidad de
su construccin; conforme el art. 195 y ss del C.P.C.C.N.
IV) Ordnese con la mayor celeridad posible el retiro de la escombrera, mediante
un plan de ejecucin que deber ser elaborado por los peritos oficiales de la causa.

Fecha de firma: 03/08/2017


Alta en sistema: 09/08/2017
Firmado por: LEOPOLDO RAGO GALLO, JUEZ FEDERAL
Firmado(ante mi) por: MARIA FLORENCIA GUTIERREZ, SECRETARIO DE JUZGADO 45

#24778220#184102360#20170804113440864
Poder Judicial de la Nacin
JUZGADO FEDERAL DE SAN JUAN 2
FMZ 6003/2015

V) Dispnese que el Ministerio de Minera de San Juan y el Instituto de


Investigaciones Hidrulicas de la Facultad de Ingeniera de la Universidad Nacional de San
Juan, coadyuven en la elaboracin del plan tendiente a cumplir con las medidas
cautelares dispuestas y con el plan progresivo de ejecucin para el retiro de la
escombrera objeto de autos encomendado a los peritos oficiales designados en las
presentes actuaciones.
VI) Pngase en conocimiento del Juez a cargo del Juzgado Federal N 1 de San Juan
lo ordenado en autos.
VII) Cmplase con las medidas solicitadas por el Sr. Fiscal Federal, debiendo
oficiarse al Registro Pblico de Comercio, a la Inspeccin General de Personas Jurdicas,
al Ministerio de Minera y a la Subsecretaria de Medio Ambiente de la Provincia de San
Juan.
VIII) Protocolcese, notifquese y cmplase.

Fecha de firma: 03/08/2017


Alta en sistema: 09/08/2017
Firmado por: LEOPOLDO RAGO GALLO, JUEZ FEDERAL
Firmado(ante mi) por: MARIA FLORENCIA GUTIERREZ, SECRETARIO DE JUZGADO 46

#24778220#184102360#20170804113440864

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