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17000011257009
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TRIBUNAL: JUZGADO FEDERAL DE SAN JUAN 2, SITO EN Mitre 15
oeste- Ciudad
6003/2015 PENAL 5 S N N
N ORDEN EXPTE. N ZONA FUERO JUZGADO SECRET. COPIAS PERSONAL OBSERV.
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Entiende que la compaa Pelambres, quien lleva a cabo actividades mineras de las
denominadas a cielo abierto, construy sus propias escombreras (lugares utilizados
para acumular el material sin valor econmico que se extrae de la mina, el cual se forma
con los mineras que por su escaso o nulo valor se descartan), en la propiedad de Pachn,
con una altura de 60 metros, y una extensin del lado Argentino de la frontera que llega
a 60 hectreas aproximadamente, habindose internado en el territorio argentino casi
un kilmetro y medio; calculndose que se ha vertido 26.294.942 metros cbicos de
rocas, aproximadamente 40 millones de toneladas (Anexo 3 de la documentacin
acompaada).
En este sentido, relata el denunciante que estamos frente a un hecho de
usurpacin de propiedad (tanto del derecho sobre el dominio civil, como del dominio
minero), derivado del ingreso no controlado en el territorio argentino, ms precisamente
en la propiedad de Pachn, de personas, equipos desechos minerales, neumticos
usados y desechos de hidrocarburos.
Como primera medida, y con relacin a esto, en fecha diciembre de 2013 la
denunciante remiti una nota a Pelambres, mediante la cual se le hizo saber que se
encontr dentro del inmueble propiedad del Pachn, en territorio argentino, la
escombrera, hacindosele saber el lugar donde esta se encontraba ilegalmente instalada,
e intimndose a Pelambres a su retiro y a la reparacin del medioambiente daado.
Como consecuencia de ello, Pelambres respondi (nota del 03 de febrero de 2014)
que la Repblica de Chile haba autorizado la actividad minera en el lugar en razn de
cartografa oficial emitida por dicho pas, por lo que el botadero de estriles(escombrera)
cerro amarillo de la mina Los Pelambres, qued ubicada en esa rea (argentina); y que
ellos tomaron conocimiento que con posterioridad a las autorizaciones otorgadas por la
autoridad chilena, se produjo un cambio de lmites fronterizos entre la Repblica de
Chile y la Repblica Argentina en este sector, por lo que alguna parte del mismo pudo
quedar en el territorio de la Repblica Argentina (con ello, destaca la denunciante,
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a la escombrera, lagunas que en algunos casos se han visto tapadas por dicha
construccin (Anexo 5 y 6).- Hasta ac los hechos denunciados.
A fs. 17/23 y vta. obra requerimiento de Instruccin presentado por el Ministerio
Publico Fiscal relatando lo denunciado y solicitando el cumplimiento de medidas.
A fs. 33 y vta. obra declaracin testimonial del abogado Rubn Alfredo Pontoriero,
a fs. 36 y vta., obra declaracin testimonial del abogado Diego Mara Olmedo y a fs. 37 y
vta., obra declaracin testimonial del abogado Martin Garca Santilln, a las que remito
en honor a la brevedad.
A fs. 41 La Secretara Civil del Juzgado Federal N 1 remiti a este Tribunal copia
certificada de los autos N 13033/2014 caratulados XSTRATA PACHON S.A C/MINERA
LOS PELAMBRES S/CIVIL Y COMERCIAL- VARIOS que tramitan en dicha Secretara y fueron
requeridos por este Tribunal oportunamente.
A fs. 42, obra informe de ubicacin de la Escombrera cerro amarillo presentada por
la denunciante.
A fs. 48/68 se glosa informe remitido por el Departamento de Hidrulica del cual
surge la ubicacin de las Lagunas Blancas ubicadas al Noroeste del Cerro Amarillo como
as tambin el recorrido de su drenaje.
A fs. 69 obra informe remitido por el Ministerio de Minera de la Provincia de San
Juan, en el que se remiti a este Tribunal documentacin requerida oportunamente por
este Tribunal siendo la misma copia certificada de los autos N 11000505-X-2014
caratulados: Xstrata Pachn S.A s/Pone en conocimiento- Ref. Material rocoso
Fragmentario Encontrado, asimismo informaron la titularidad de los derechos mineros
anexados, acompaando plano con la ubicacin de los mismos en el territorio de la
provincia de San Juan y acta de inspeccin en el lugar de los hechos con su respectivo
informe.
A fs. 71/73 y vta., la denunciante present informe tcnico a la que me remito en
honor a la brevedad.
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A fs. 91/92, obra declaracin testimonial del Gelogo Roberto Nicols Luna de la
Direccin de fiscalizacin y control ambiental minero, quien ratifica el acta de inspeccin
y copia del informe de fecha 22/04/14 obrante en expediente administrativo N
11000153-X 14-t-39 a fs. 39/50, copia del informe a fs. 503/574 obrante en el expediente
administrativo N 11000153-X 14-t-39 y el acta que se encuentra en el expediente
principal a fs. 57/59 y reconoce como propia una de las firmas en ellas estampadas.
Adems a continuacin ampli la inspeccin a lo que remito.
A fs. 97 y vta., prest declaracin testimonial Elas Ral Moreno, quien ratific el
acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte. N 11000153-X-
14, foja 604 y vta. de la documentacin reservada en Secretara y expres: El dicente
manifiesta que el da 22/04/2015, en compaa del Licenciado Luna y los choferes
Pacheco y Garca, efectuaron una inspeccin a la zona que hace referencia el acta para
verificar las condiciones actuales de seguridad y ambientales mineras de acuerdo a la
normativa vigente. Agregando que observo que no haba tenido movimiento de suelo ni
huellas en ese lugar y que todo a su entender, permaneca sin alteraciones recientes o de
los ltimos meses. Agregando que no llegaron hasta el lugar donde se encuentran las
cubiertas, no llegaron porque al advertir que no haba huellas recientes, decidieron no
llegar hasta ese lugar. A pedido del Dr. Pontoriero se le pregunta que en cuantas
inspecciones a la escombrera Cerro Amarillo ha participado. CONTESTA: Que solo ha
participado de la inspeccin que consta en el acta del da 22 de abril de 2015.
A fs. 98 y vta., glosa la declaracin testimonial de Alfonso Fabio Tapia, quien
ratific el acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte. N
11000153-X-14, fs. 604 y vta., de la documentacin reservada en Secretara, y manifest:
El dicente manifiesta que se encontraba en un campamento en Pampa del Indio, a 8
kilmetros de Barreal, el da 22/04/2015, recibi al Sr. Lina, al Sr. Moreno y a los
choferes, quienes iban a efectuar una inspeccin y como ya le haban anticipado de esta
tarea, el declarante los recibi y les dio la llave de la tranquera del Molle y la
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combinacin del candado de la tranquera del Refugio de Laguna Blanca, siendo esa toda
su participacin con ellos. Agrega que subieron alrededor de las ocho y media de la
maana, retornando a las seis de la tarde, ms o menos, y el Sr. Luna le solicit que
firmara el acta como para certificar que ellos pasaron.
A fs. 99 y vta., obra la declaracin testimonial de Jorge Adrin Pacheco Furque,
quien ratific el acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte.
N 11000153-X- 14 F604 y vta..
A fs. 100 y vta., prest declaracin testimonial Daniel Eduardo Garca, quien ratific
el acta de inspeccin del 22 de abril de 2015 que obra agregado al Expte. N 11000153-X-
14 Fs 604 y vta..
A fs. 101 y vta., glosa la declaracin testimonial de Calos Hugo Yanzn, quien en
primer lugar ratific el acta de inspeccin y el informe de fecha 06/03/15 obrante en
autos principales a fs. 48/64, y seguidamente relat lo realizado a lo largo de la
inspeccin a lo que remito en honor a la brevedad.
A fs. 103/104, prest declaracin testimonial Jorge Oscar Sausset, quien
primeramente ratific el acta de inspeccin de fecha 06/03/15 obrante a fs. 57/58 de los
autos principales. Adems se manifest sobre lo realizado, lo que se da por reproducido
en virtud del objeto de la presente.
A fs. 106/125, los Dres. Villagra y Poblete, en representacin de Minera Los
Pelambres, dedujeron excepcin de falta de jurisdiccin, de lo cual se extrajo copia y se
form el incidente correspondiente, conforme surge de fs. 126.
A fs. 128/166, los Dres. Pontoriero y Olmedo acompaaron copia del informe
tcnico concretado por la Secretara de Gestin Ambiental y Control Minero, del cual
surge que: a) En la Mina Pelambres, los principales minerales son sulfuros () y
sulfatos, materiales generadores de drenaje cido; b) el material identificado en la
escombrera no es completamente estril y posee gran cantidad de los minerales
menciones en el punto anterior; c) que ya se observan efectos de contaminacin por
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excepcin de falta de jurisdiccin oportunamente deducida. Surge de fs. 514 y vta. que la
Cmara Federal de Casacin Penal declar inadmisible la queja deducida.
A fs. 534/535 obra presentacin de los Dres. Pontoriero y Olmedo donde
acompaaron copia del Decreto N 1684/2016 del Poder Ejecutivo, en virtud del cual se
dej sin efecto el acuerdo entre la Provincia y la Minera Los Pelambres.
A fs. 551/552 y fs. 561/564 glosan sendos informes remitidos por la Repblica de
Chile, en relacin a los datos filiatorios de Alberto Mauricio Cerda Mery, Ignacio Alfredo
Cruz Zabala y Robert Andrew Mayne Nicholls Secul, conforme fuera requerido
oportunamente.
A fs. 593/594 y vta., se le recibi declaracin indagatoria de Robert Andrew
Mayne Nicholls Secul, descargos a los que remito.
A fs. 634/638 glosa el informe remitido por la PROSICO, en virtud del cual se pone
en conocimiento que dicha dependencia no cuenta entre sus miembros con mdicos
toxicolgicos, como as tampoco con un listado de dichos profesionales. Asimismo,
manifest que la evaluacin de la calidad de los suelos a los fines de determinar los
potenciales efectos a la salud y el ambiente que los mismos pudieran implicar en los
trminos del art. 55 de la Ley 24.051, no es una tarea a abordarse desde la toxicologa
mdica sino desde el anlisis del riesgo ambiental; por lo que sera necesario efectuar un
relevamiento del rea potencialmente afectada a los fines de recabar la informacin
necesaria para poder emitir una opinin fundada.
A fs. 639/642 obra informe del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sustentable,
indicando las personas afectadas a la pericia qumica ordenada en autos.
A fs. 644/658 la Secretara Civil N 1 del Juzgado Federal N 1 de San Juan, remiti
copia certificada de los autos N FMZ 13033/2014/1, conforme fuera requerido
oportunamente.
A fs. 659/661 acompaaron copia de las actas presentadas en sede civil por
Minera Los Pelambres, de las cuales surge que las tareas realizadas en el rea de la
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A fs. 860 consta presentacin efectuada por la parte querellante en la que solicita
designar como nuevo perito al Sr. Adolfo Dante Castro en virtud que el perito designado
anteriormente no podr asumir el cargo para el que fue designado por esa parte.
A fs. 861 este Tribunal solicito el cumplimiento de medidas, entre ellas dispuso que
los peritos tomaran muestra que resulten indispensables para el anlisis de suelo y agua
de la Escombrera Cerro Amarillo y que efectuaran un estudio de impacto Ambiental a los
fines de determinar si el material depositado en el Cerro Amarillo tiene potencial de
generacin de drenaje cido y liberacin de elementos; si se ha iniciado un proceso de
generacin de soluciones conteniendo drenaje acido de roca y hacia donde drenan las
soluciones de la escombrera as como todo otro elemento probatorio til para la causa.
Asimismo solicito a Polica Minera y a Personal de Gendarmera Nacional que asistiera a
la medida a realizarse el da 23/03/17.
A fs. 869/872 consta informe remitido por el Consejo de la Magistratura en el cual
se expidi con respecto si contaba con un presupuesto para llevar a cabo la medida va
area y si existe alguna normativa o colaboracin para solicitar la medida al Gobierno
Provincial. Con respecto a lo que en primer lugar se solicita la Direccin General de
Administracin Financiera del Consejo de la Magistratura que se expida a lo cual informo
cuentan con crdito presupuestario suficiente para efectuar el gasto y con respecto a la
segunda cuestin el Consejo informo que no existe ningn convenio de colaboracin
suscripto con el Gobierno de la Provincia de San Juan y que no existe bice para que el
Tribunal si lo creyere conveniente lo solicitare la colaboracin del Gobierno Provincial.
A fs. 873 glosa agregado en autos informe remitido por el Ministerio de Minera
informando que cuenta personal idneo para asistir a personal de Gendarmera Nacional
y que cuenta con vehculos 4x4 para cumplir la medida a llevarse a cabo el da 23/03/17.
A fs. 874/899 obra informe remitido por la SEGEMAR (Servicio Geolgico Minero
de la delegacin San Juan) referente a la Comisin de Inspeccin a la Escombrera de
Mina Pelambres en el Limite Argentino Chileno, Hito XIII-12 8PELAMBRES),
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Departamento Calingasta de la Provincia de San Juan, del cual surge que con el objetivo
de verificar en el terreno la extensin de la escombrera de la mina Pelambres en
territorio Argentino y realizar una estimacin de sus dimensiones, se extendi del 11 al
13 de abril ppdo. Adems indicaron que la comisin estaba integrada por el Lic. Gabriel
Candaosa y sus colaboradores contando con el apoyo de la empresa Glencore Xstrata,
propietaria del yacimiento El Pachn y de los terrenos adyacentes en territorio
argentino. Asimismo, informaron que Pelambres es una mina a cielo abierto ubicada en
la Regin de Coquimbo a unos 200 KM de Santiago de Chile, que se extiende en el
territorio chileno a partir del lmite con Argentina, materializado en el Hito XIII-12. Se
encuentra en produccin desde 1999 y es una de las cinco de cobre ms ricas del mundo.
Adjuntaron imgenes de Pelambres y la escombrera, como as tambin el inicio de
escombrera en territorio chileno. Tambin indicaron que no se tiene datos acerca del
momento en que la escombrera avanz hasta traspasar el lmite, aunque las imagines
satelitales disponibles indican que hasta el ao 2004 no se haban depositado escombros
en territorio argentino. Recin en febrero de 2012 la Comisin Argentino-Chileno de
lmites realiz la demarcacin del lmite en ese lugar colocando 10 mojones sobre la
traza que cruza la escombrera, quedando a partir de ese momento en evidencia que
Pelambres estaba depositando material de desecho de la mina en territorio Argentino.
El objetivo de la Comisin Nacional de Lmites fue verificar en el terreno la
extensin de la escombrera de la mina chilena en territorio argentino y sus dimensiones,
se adjunta grficos y fotografas. Se realiz una medicin de puntos en el borde inferior
sur de la escombrera utilizando equipos GPS Trimble Pro XD de precisin topogrfica. La
precisin con que se midieron los puntos es de 5m en Xe Y y de 15m en Z. La ubicacin
de los puntos medidos se representa en la siguiente imagen con puntos en rojo del 1 al
5. En la misma puede visualizarse la traza del lmite argentino-chileno con una lnea roja
que une los puntos (en amarillo) medidos por la Comisin Argentino-Chilena de Limites
en Febrero de 2012. Se adjunta imagen de los puntos sobre los cuales se tomaron
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argentino, n propiedad de proyecto Pachn ubicado en Calingasta San Juan, realizo una
visita de inspeccin a la escombrera. Se constat que el material de la escombrera est
compuesto principalmente por bloques roca con mineralizacin escasa de pirita y
calcopirita, adems de roca alterada con presencia de Fe fcilmente disgregable
proveniente de la Mina Pelambres ubicada en el territorio chileno a las cercanas del
lmite con Argentina., materializado en el Hito XIII-12. Tambin surge del informe las
personas que participaron en la visita tanto de la Repblica Argentina como de la
Repblica de Chile. De la visita se realiz un relevamiento tcnico de la situacin
constatndose la presencia de la escombrera en territorio argentino, observndose
adems la presencia de neumticos de descarte. Los organismos tcnicos mineros
procedieron a tomar muestras de aguas superficiales en los sitios de muestreo cuyas
coordenadas se indican a continuacin, los que pueden visualizarse en la imagen satelital
adjunta al presente informe. Las muestras fueron analizadas en los laboratorios del
Instituto de Tecnologa Minera del SEGEMAR, y los resultados de los anlisis efectuados,
as como la metodologa de Ejecucin de los mismos que se presentan a continuacin del
informe.
A fs. 903 se certific el llamado telefnico con el Ministerio de Minera de la Nacin
en el que nos informaron que el Laboratorio INTEMIN dependiente SEGEMAR podra
realizar el examen de las muestras a sacarse el da 23/03/17.
A fs.905/906 glosa la impresin de un mail enviado por el Perito Oficial Leonardo
Pfluger del cual surge que el INTEMIN perteneciente a SEGEMAR sera el Laboratorio
apropiado para realizar el examen de las muestras a extraerse.
A fs. 907 este Tribunal dispuso que los anlisis qumicos de agua sean efectuados
en el Laboratorio INTEMIN, perteneciente a SEGEMAR, en virtud de las consideraciones
tcnicas esbozadas y los nombres de personal perteneciente a SEGEMAR autorizados a
participar de la medida a llevarse a cabo el da 23/03/17.
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A fs. 909/912 obra Acta de Inspeccin Ocular realizada en la Escombrera del Cerro
Amarillo de Minera Pelambres en fecha 23/03/17.
A fs. 913/916 y vta., obra presentacin efectuada por el Dr. Echegaray en
representacin a Pelambres, solicitando a S.S que se instruya a los peritos oficiales sobre
la previsiones del art. 262 del C.P.P.N y en particular que debern deliberar en forma
conjunta con los peritos de parte designados en autos, a los efectos de la produccin del
informe solicitado. Asimismo solita la defensa que se instruya a los peritos oficiales para
que hagan saber as los peritos de parte los siguientes puntos:
-Los mtodos y paramentos de anlisis que se aplicaran sobre las muestras
extradas y su comparacin con lneas de base de los componentes a analizar.
-las precisiones del equipamiento utilizado y se aporten las constancias de
calibracin y verificacin del mismo.
-las certificaciones de las instalaciones donde se realizaran los anlisis. Los puntos
a los que hace referencia la defensa obran a fs. 927/932 los que se pusieron en
conocimiento de las partes a fs. 935.
A fs. 922 este Tribunal designo fecha de apertura de precintos de muestra para el
da 10/04/2017 en el Laboratorio INTEMIN. El Acta de Apertura de precintos glosa fs. 950
y vta.
A fs. 918 y vta. el Tribunal dispuso que el Ministerio de Minera informe a este
Tribunal que Instituto podra realizar un estudio geofsico de la escombrera del Cerro
Amarillo con el objeto de determinar el contenido de la Escombrera del Cerro Amarillo,
cuya respuesta a lo solicitado obra a fs. 956/966 informando que el Instituto Geofsico
Sismolgico, Ing. Fernando Sptimo Volponi dependiente de la Facultad de Ciencias
Exactas, Fsicas y Naturales de la Universidad Nacional de San Juan.
A fs. 967 este Tribunal dispuso que el Instituto Geofsico Sismolgico, Ing. Fernando
Sptimo Volponi informe el tiempo que durara realizar el estudio geofsico ut supra
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Calingasta. Este proyecto actualmente forma parte de los activos de la minera suiza
Glencore.
En mayo de 2014, por Resolucin N 15-2014, en base a las actuaciones obrantes
en el Expediente N 11000153-2014 del Ministerio de Minera de la Provincia de San
Juan, el Secretario Ambiental y Control Minero resolvi ordenar la instruccin de un
sumario en orden a determinar si exista algn tipo de responsabilidad de la
concesionaria XTRATA PACHON S.A. en la formacin de la escombrera. Paralelamente, y
en forma concomitante a la notificacin de apertura de este sumario, la compaa
mencionada formul demanda civil contra la minera Los Pelambres, dando origen a un
proceso que tramita en la Secretaria N 1 del Juzgado Federal N 1 de San Juan en el
expediente FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA LOS
PELAMBRES S/Ordinario.
Sigue diciendo que la empresa de origen chilena estructur su defensa
argumentando que el gobierno de aquel pas autoriz la formacin de la escombrera en
base a una serie de mapas publicados por el Instituto Geogrfico Militar de Chile en la
dcada del 80, que ubican la zona perjudicada del otro lado de Los Andes.
Ms recientemente, precisamente en el ao 2015, Xstrata Pachn formul
denuncia penal contra los ltimos tres gerentes generales de la firma chilena, dando
origen a este proceso. Sin embargo, resulta claro e indubitado que esta escombrera no
podra haberse generado sin una actitud tolerante de la concesionaria de esas
pertenencias minera.
Expres que resulta imposible que quienes explotaban el proyecto El Pachn no
hayan advertido las acciones realizada por la minera Los Pelambres dentro del territorio
concesionado. Tal como puede apreciarse en el Informe de la Comisin de Inspeccin a
la Escombrera de Pelambres en el Lmite Argentino, Hito XIII-12, agregado a fs. 876/890,
este botadero era de muy fcil visualizacin (vase fotografas agregadas a fs. 879 y 881),
el que registra medidas de 1360 metros de longitud, 440 mts de ancho y una altura
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Con relacin al cuadro normativo que rige los deberes y obligaciones de aquellas
personas fsicas o jurdicas que realicen actividades mineras menciona el art. 1 de la Ley
N 24.585, que introdujo significativos cambios en el Cdigo de Minera y sustituye el art.
282 del Cdigo de Minera por el siguiente: Los mineros pueden explotar sus
pertenencias libremente, sin sujecin a otras reglas que las de su seguridad, polica y
conservacin del ambiente. La proteccin del ambiente y la conservacin del patrimonio
natural y cultural en el mbito de la actividad minera quedarn sujetas a las
disposiciones del ttulo complementario y a las que oportunamente se establezcan en
virtud del artculo 41 de la Constitucin Nacional". Manifiesta entonces que de acuerdo a
esta norma los directivos de la minera El Pachn S.R.L. estaban legalmente obligados al
estricto acatamiento de los imperativos emergentes de las leyes 25675 y 24051, entre
otras y surga el ineludible deber de actuar de las autoridades de la firma concesionaria
de las pertenencias mineras ubicadas en territorio sanjuanino. Por ende, El Pachn
estaba sujeto a numerosos imperativos legales tendientes a garantizar la indemnidad del
medio ambiente en donde realizaban sus actividades mineras, y que estas obligaciones
fueron gravemente incumplidas.
Seala al respecto que no es necesario que la propia empresa haya realizado las
acciones contaminantes, bastando con que no haya buscado evitar bajo ningn aspecto
que terceros infrinjan la normativa de cuidado y preservacin del medio ambiente.
Pone de manifiesto que no estamos slo ante un mero deber jurdico formal de
actuar, ya que al habrsele concesionado las pertenencias mineras a El Pachn
(mediante un acto jurdico que trae aparejado derechos y obligaciones tanto para la
provincia como para la concesionaria), slo stos tenan la posibilidad material de evitar
las actividades contaminantes, protegiendo en consecuencia el medio ambiente.
Por lo tanto, la posicin de garante de los directivos de El Pachn encuentra
asidero formal en las leyes que protegen y regulan el cuidado del medio ambiente; y
material, en cuanto estaban en posesin de las pertenencias mineras y eran los nicos
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certeza cientfica no deber utilizarse como razn para postergar la adopcin de medidas
eficaces en funcin de los costos para impedir la degradacin del ambiente.
Explica que ello debe conjugarse con lo establecido en el art. 32 de la Ley 25675, a
lo que me remito y en el cual se crea la figura de un juez con mayores poderes y deberes,
con la facultad para dictar todas las medidas necesarias para prevenir y hacer cesar
daos al medio ambiente. Cita Doctrina y Jurisprudencia al respecto a lo que me remito
en honor a la brevedad. Todo ello junto y lo dispuesto en el art. 23 del Cdigo Penal
estima sirve de fundamento para solicitar se ordene -sin dilacin alguna- el retiro de la
escombrera, ordenndose a los peritos designados en la causa que elaboren un plan
progresivo de ejecucin. Asimismo solicita, mientras se ejecuta esta medida, debern
observarse todas las medidas solicitadas en el punto anterior.
Por ltimo, de conformidad a la prerrogativa otorgada por el art. 199 del digesto
ritual, solicita se diligencien medidas de prueba, se acepte como parte querellante a la
Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan, se tenga por formulada la ampliacin de la
instruccin desarrollada en autos, por expuestos los fundamentos correspondientes y
oportunamente se reciba declaracin indagatoria a los imputados en relacin al delito
previsto en el art. 55 de la ley 24.051; se haga lugar a las medidas cautelares solicitadas,
y se ponga dicha circunstancia en conocimiento del Juez a cargo del Juzgado Federal N 1
de San Juan; ordene con la mayor celeridad posible el retiro de la escombrera.
II) As las cosas, estimo en primer trmino debe hacerse lugar al pedido de los
letrados de Fiscala de Estado de la Provincia de San Juan, en cuanto a su pretensin de
constituirse como parte querellante en el marco de este proceso. En efecto, y como bien
sealan en su presentacin de fecha 25 de julio de 2017, la Provincia de San Juan ya es
parte del proceso de naturaleza civil tramitado en el Juzgado Federal N 1 Secretaria Civil
N 1 en los Autos N FMZ 13.033/2014 caratulados XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA
LOS PELAMBRES S/ ORDINARIO. Ms an, el art. 263 de la Constitucin de la Provincia
de San Juan prescribe que El Fiscal de Estado es el encargado de defender el patrimonio
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que en 2011 sali a la luz que parte de la escombrera est ubicada en territorio
argentino, ms precisamente en pertenencia minera concesionada al proyecto El
Pachn, el cual se encuentra ubicado en el departamento sanjuanino de Calingasta
( proyecto que actualmente forma parte de los activos de la minera suiza Glencore).
As se extrae que en mayo de 2014, por Resolucin N 15-2014, en base a las
actuaciones obrantes en el Expediente N 11000153-2014 del Ministerio de Minera de la
Provincia de San Juan, el Secretario Ambiental y Control Minero resolvi ordenar la
instruccin de un sumario en orden a determinar si exista algn tipo de responsabilidad
de la concesionaria XTRATA PACHON S.A. en la formacin de la escombrera, momento
en que la nombrada formul demanda civil contra la minera Los Pelambres, dando
origen a un proceso que tramita en la Secretaria N 1 del Juzgado Federal N 1 de San
Juan en el expediente FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA PACHON S.A. C/ MINERA
LOS PELAMBRES S/Ordinario y luego en el ao 2015, Xtrata Pachn formul denuncia
penal contra los ltimos tres gerentes generales de la firma chilena, dando origen a este
proceso.
Teniendo en cuenta entonces que -del informe de la Comisin de Inspeccin a la
Escombrera de Pelambres en el Lmite Argentino, Hito XIII-12 agregado a fs. 876/890-
este botadero era de muy fcil visualizacin (vase fotografas agregadas a fs. 879 y 881),
el que registra medidas de 1360 metros de longitud, 440 mts de ancho y una altura
estimada por diferencia de cota entre puntos de densificacin limtrofe de 40 metros con
un volumen de la escombrera sera de 23.936.000 metros cbicos, entiendo debe
profundizarse la investigacin en orden a determinar si esta escombrera podra
haberse generado mediante una actitud tolerante por parte de la concesionaria de
esas pertenencias mineras. Esto es, deber indagarse si quienes explotaban el proyecto
El Pachn pudieron advertir y en su caso denunciar e impedir las acciones realizadas
por Pelambres dentro del territorio concesionado, con los perjuicios ambientales que
ello conlleva.
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acatamiento de los imperativos emergentes de las leyes 25675 y 24051, entre otras y
surge el ineludible deber de actuar de las autoridades de la firma concesionaria de las
pertenencias mineras ubicadas en territorio sanjuanino, tendientes a garantizar la
indemnidad del medio ambiente en donde realizaban sus actividades mineras. Si bien la
empresa en cuestin no habra realizado las acciones contaminantes, surge imperioso
indagar si pudieron evitar que terceros infringieran la normativa de cuidado y
preservacin del medio ambiente. Ello no solo por su deber jurdico formal de actuar,
sino tambin por cuanto estaban en posesin de las pertenencias mineras y eran los
nicos que se encontraban en condiciones de evitar que se produzcan daos
ambientales por parte de terceros.
En cuanto a la responsabilidad penal de la persona jurdica de la empresa Xstrata
Pachn, la misma encuentra asidero en lo previsto por el art. 31 de la Ley General de
Medio Ambiente y art. 57 de la la ley 24051.
Por ello, coincidentemente con lo peticionado por el Fiscal de Estado y con la
ampliacin de requerimiento del Sr. Fiscal Federal, dispnese la ampliacin de
instruccin en orden a investigar a los directivos de la Minera El Pachn en relacin al
delito previsto en el art. 55 en funcin del art. 57 de la ley 24.051.
As, comparto alguno de los conceptos y argumentos vertidos en el fallo JULIAN
ROONEY Y OTRO s/INFRACCION LEY 24.051 (ART.55) QUERELLANTE: ANA LOTO Y OTROS
dictado por el Sr. Juez Federal n2 de la Provincia de Tucumn, causa N 400378/1999
que expresan al respecto: En la actualidad, una de las amenazas ms importantes a las
que se enfrenta la humanidad son los riesgos inherentes a las tareas realizadas por los
mismos seres humanos con el fin de satisfacer las necesidades del mundo moderno.
Ante esta situacin, resulta imprescindible calcular los riesgos y establecer un lmite de
tolerancia, en miras a asegurar la preservacin del medio ambiente para las
generaciones presentes y futuras (Beck Ulrich, La sociedad del riesgo global, 2da. ed
Trad. Albores Rey, Marcial Pons, Madrid 2006).
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de cualquier forma perturbe los recursos propios del Estado, ni imponer a los funcionarios
cargas personales pecuniarias. Adems el art. 230 del CPCCN reza: Podr decretarse
la prohibicin de innovar en toda clase de juicio siempre que: 1) El derecho fuere
verosmil. 2) Existiere el peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la
situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la sentencia o
convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible. 3) La cautelar no pudiere obtenerse por
medio de otra medida precautoria.
El fundamento de las medidas cautelares esta dado en evitar el riesgo cierto de
que mientras se realizan medidas de prueba, se alteren las circunstancias fcticas y
jurdicas existentes, tornndose as ilusorias o ineficaces las resoluciones judiciales
nominalmente destinadas a restablecer la observancia del Derecho (Kiellmanovich Jorge.
Procesos de Familia Abeledo Perrot, pgina 32).
Es requisito para la admisibilidad de las medidas cautelares la verosimilitud del
derecho que se pretende proteger, en un grado ms o menos certero.
Conforme sostiene la Jurisprudencia, las medidas cautelares no exigen de los
magistrados el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo
de su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin
a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no excede
del marco de lo hipottico, dentro del cual, asimismo agota su virtualidad. (Albornoz,
X.risto Ignacio c/ Nacin Argentina. 01/01/84. T.306, p.2060).
En otras palabras, es necesario que se configure la probabilidad de que el derecho
exista, y no una acabada realidad, que slo lograr dilucidarse en la sentencia.
Adentrndonos al caso de marras, las mismas han sido solicitadas en su modalidad
innovativa, que permitan ulteriormente el retiro de la escombrera, entre las que
enuncian:
1) Compactacin de la superficie de la escombrera, con estabilidad fsica de la
misma, suavizndola para permitir el escurrimiento de las aguas;
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Por ello es que considero oportuno disponer las siguientes medidas cautelares
innovativas: 1) Compactacin de la superficie de la escombrera, con estabilidad fsica de
la misma, suavizndola para permitir el escurrimiento de las aguas; 2) Un sistema de
drenaje de aguas con manejo de aguas superficiales mediante drenes o canales, evitando
el contacto de estas aguas con la escombrera; 3) Obras de control topogrfico mediante
el diseo de puntos para monitoreos de estabilidad fsica; 4) Monitoreos de aguas
superficiales en toda la zona de la escombrera y sus zonas adyacentes; 5) Planta de
Tratamientos de Aguas para la eventualidad que el plan de monitoreo de aguas
superficiales determine la necesidad de su construccin, toda vez que se encuentran
reunidos los requisitos genricos exigidos y que son propios de toda medida cautelar,
esto es verosimilitud del derecho, peligro en la demora y proporcionalidad o
razonabilidad del medio empleado en relacin al fin perseguido.
Por ltimo, esta Judicatura conforme el art. 23, penltimo y ltimo prrafo del CP
que reza: El juez podr adoptar desde el inicio de las actuaciones judiciales las
medidas cautelares suficientes para asegurar el decomiso del o de los inmuebles, fondos
de comercio, depsitos, transportes, elementos informticos, tcnicos y de comunicacin,
y todo otro bien o derecho patrimonial sobre los que, por tratarse de instrumentos o
efectos relacionados con el o los delitos que se investigan, el decomiso presumiblemente
pueda recaer. El mismo alcance podrn tener las medidas cautelares destinadas a hacer
cesar la comisin del delito o sus efectos, o a evitar que se consolide su provecho o a
obstaculizar la impunidad de sus partcipes. En todos los casos se deber dejar a salvo los
derechos de restitucin o indemnizacin del damnificado y de terceros dispone se
proceda al cese de los efectos del delito y retiro de la escombrera sin dilacin alguna,
conf. art. 4 de la Ley 26.675 y art. 32 de la Ley 25675, con el fin de prevenir y hacer cesar
daos al medio ambiente. Para ello, ordnese que los peritos designados en la causa
elaboren un plan progresivo de ejecucin tanto para el retiro de la escombrera en
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cuestin en el menor plazo posible como para el cumplimiento de las medidas cautelares
dispuestas mientras tanto se lleva a cabo dicho plan.
Previo a la ejecucin de las mismas considero adecuado disponer que el Ministerio
de Minera de San Juan que actualmente se encuentra en estudio de dicho plan, as
como el Instituto de Investigaciones Hidrulicas de la Facultad de Ingeniera de la
Universidad Nacional de San Juan que actualmente realiza monitoreos permanentes de
las aguas emplazadas en las lagunas del lugar, coadyuven en la elaboracin del plan
tendiente a cumplir con las medidas cautelares dispuestas y con el plan progresivo de
ejecucin para el retiro de la escombrera objeto de autos encomendado a los peritos
oficiales designados en las presentes actuaciones.
Atento que Fiscala de Estado puso en conocimiento que las mismas medidas
cautelares que hoy peticionan las solicitaron anteriormente en el marco del proceso que
tramita en sede civil, pngase en conocimiento esta circunstancia en forma inmediata al
Juez que ejerce su jurisdiccin en el Expediente N FMZ 13.033/2014 caratulado XTRATA
PACHON S.A. C/ MINERA LOS PELAMBRES S/Ordinario, atento la conexidad de objeto
que existe en este punto en ambos procesos, sumado al hecho de que las medidas
cautelares solicitadas en ambos expedientes coinciden ntegramente. Por lo tanto,
dndosele efectivo aviso al magistrado indicado se evitar el dictado de resoluciones
contradictorias concernientes a un mismo objeto.
Asimismo hgase lugar a las medidas de prueba solicitadas por el Sr. Fiscal Federal
y en consecuencia ofciese al Registro Pblico de Comercio, a la Inspeccin General de
Personas Jurdicas, al Ministerio de Minera y a la Subsecretaria de Medio Ambiente de la
Provincia de San Juan a fin de que informen, de acuerdo a sus registros, quienes eran los
directivos de Xstrata Pachn S.A. desde el ao 2004 a la fecha; ofciese al Ministerio de
Minera de San Juan con el objeto de que remita copia certificada de todos los registros
concernientes a la concesin de pertenencias mineras a la compaa Xstrata Pachn S.A.,
particularmente aquellas donde se desarrolla el proyecto minero denominado El Pachn
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