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Derecho Penal
El Derecho Penal es un saber normativo, estructura un sistema penal que esta operado por varias agencias o
corporaciones que declaran tener por objeto la represio n y prevencio n de los delitos
La funcin del D.P. no es legitimar el poder punitivo, sino acotarlo o contenerlo y reducirlo. As el estado de
derecho puede subsistir y no es reemplazado por un estado totalitario. No se puede dejar de observar que
estas agencias o corporaciones del sistema penal han cometido los peores crmenes de la humanidad y en
mucho mayor numero a los cometidos por los individuos que delinquieron sin el paraguas protector de los
estados.
El derecho penal debe reconocer esta verificacio n histo rica y poltica y por ende su funcio n no es legitimar
el poder punitivo, sino, acotarlo, contenerlo y reducirlo, si no existieran jueces, tribunales, fiscales,
defensores y una doctrina orientadora, las restantes agencias del sistema penal no solo cometeran los
crmenes que hoy cometen sino que volveran a cometer los que se han cometido en el pasado.

Hay dos usos estatales de la fuerza, (dos tipos de coerciones jurdicas):

- la coercio n reparadora o restitutiva derecho privado dcho. civil
- la coercio n directa derecho administrativo

En el proceso civil hay dos partes (demandante y demandado), en cambio en el penal no, no resuelve
ningu n conflicto. En el proceso penal el estado usurpo o confisco el derecho de la vctima,(en el proceso
penal el estado dice que el lesionado es el) por ma s que la vctima haya sido lesionada o que algo haya sido
sustrado de su patrimonio. Esto solo se toma en cuenta como un dato, pero no tiene jerarqua de parte. Si
se niega a colaborar puede ser compelida u obligada a hacerlo y sancionada si no lo hace.
El modelo punitivo no es un modelo de solucio n de conflictos, sino solo de suspensio n de conflictos. Es un
acto de poder vertical del estado que suspende el conflicto, nada hace por la vctima. Es un acto de poder
vertical del estado que cuelga el conflicto. Nada hace por la vctima.
Ni siquiera resuelva los conflictos ma s graves, los homicidios. Se limita a penar sin tener en cuenta si no es
preferible que el homicida trabaje y pague a la familia de la vctima, que sufre una perdida que le
representa un descenso del nivel de vida. El conflicto queda colgado por an os hasta que se disuelve
(parientes y amigos diluyen el dolor) y lo mismo sucedera se matase al homicida.
El poder punitivo como impedimento a la solucio n de conflictos: hay diversos modelos de solucio n de
conflictos. el inconveniente del modelo del modelo punitivo impide la aplicacio n de los restantes modelos-
al menos dificulta- que los otros modelos puedan combinarse y aplicarse conjuntamente (modelos
reparador o restitutiva, terape utico, conciliatorio)

Ej.: alguien me rompe la nariz, el estado lo nota, el sistema penal se limita a imponerle una pena con el
argumento de resociabilizarlo y a asustar a los que nunca rompieron narices para que no lo hagan.

El P.P. es toda coercio n de estado que no persigue reparacio n ni tampoco contiene un proceso lesivo en
curso inminente. Es lo que queda despue s de que se saca la coercio n reparatoria y la dirigida. El P.P. no solo
no soluciona controversias, sino que es una traba para la verdadera solucio n de los conflictos.
El P.P. se reparte en la sociedad como una enfermedad infecciosa que alcanza a los que son vulnerables.

Ej. 2: una intervencio n policial para detener a quien nos corre con un cuchillo por la calle es un acto
administrativo. Lo penal comienza recie n cuando el sujeto ha sido detenido y el peligro para nosotros ha
pasado.

[El sistema penal es el conjunto de agencias que coinciden en la cuestio n criminal. Algunas son
exclusivamente penales (polica, serv. Penitenciario, tribunales penales, etc.) y otras tienen funciones

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punitivas pero son ma s amplias, como las agencias polticas (ejecutivos, legislativos) agencias de
reproduccio n ideolo gica (universidades, academias), aparato de propaganda (agencias de comunicacio n
masiva) entre otros. Cada una de estas agencias tiene sus propios intereses sectoriales y sus propios
controles de calidad de sus operaciones. Actu an de la forma que ma s le convenga a sus intereses.
Cada una de estas agencias tienen sus propios intereses sectoriales : las cu pula policial quiere aumentar su
poder y por ende su arbitrariedad, la cu pula penitenciaria quiere orden en sus prisiones, ya los motines
causan esca ndalos y las ponen en peligro, los jueces quieren seguridad en su funcio n, los polticos quieren
proyectar imagen positiva en la sociedad (ante los medios) para obtener votos, las agencias de
comunicacio n masiva necesitan clientes y rating para captar la publicidad que las financia y proporciona
renta.
Discursos para afuera y para adentro: como cada agencia tiene sus propios intereses sectoriales tienen
discursos para fuera donde resaltan sus intereses manifiestos (oficiales) mas nobles y discursos para
dentro, que justifican para sus miembros la disparidad entre sus manifiestos (oficiales) y lo que realmente
hacen (fines latentes), parte del discurso interno se vuelve externo cuando la justificacio n consiste en
responsabilizar de todo lo negativo a otras agencias.

El P.P. puede ser manifiesto, cuando esta legitimado por leyes penales, o latente u oculto, cuando se
disfraza con otro discurso (ej: re gimen militar)

El sistema penal opera ejerciendo un poder punitivo represivo en forma de criminalizacio n primaria y
secundaria:
- Criminalizacin primaria: es la formalizacio n penal de una conducta en una ley. Es un acto legislativo de
prohibicio n bajo amenaza de pena. Una conducta esta criminalizada primariamente cuando esta descripta
en una ley como delito. Un deber ser. Se determina lo que es delito. Es un programa abstracto, un deber ser
la legislacio n penal paso de unos pocos crmenes en los siglos XVIII y XIX a un programa de amplitud
inabarcable , nunca puede ser realizado, no es siquiera imaginable que todos los que realicen alguna de las
conductas amenazadas con pena reciban realmente un castigo.
- Criminalizacin secundaria: es la accio n punitiva ejercida sobre personas concretas. Es acto del poder
punitivo por el que este recae sobre una persona como autora de un delito. Es imposible llevar a cabo toda
la criminalizacio n primaria, ya que parara la sociedad y porque la capacidad de las agencias de
criminalizacio n secundaria (polica , justicia, ca rceles) no daran a basto, ya que es mucho mas inferior que
lo planificado por la criminalizacio n primaria. Es por eso que la burocracia hace lo que es mas , las agencias
ejecutivas (policiales) ejercen un poder selectivo sobre personas y criminalizan a quien tienen mas a la
mano.

Cuaderno: hoja 2 discurso crtico y legitimante.

El discurso mayoritario, dice que P.P. lo ejercen los legisladores (hacen ley), los jueces (aplican ley) y la
polica (ejecuta ordenes). Zaffaroni plantea que esto es inexacto. El P.P. funciona al reve s de la escala; el
legislador hace la criminalizacio n primaria pero, si cada vez que se violara una parte del C. Penal operara el
P.P., todas las personas estaramos presas. En si, los jueces, legisladores y la polica tienen capacidad
operativa limitada. Del enorme programa, solo se puede analizar un pedacito, llamado SELECTIVIDAD. SE
ELIGE A QUIEN CRIMINALIZAR.

Esta seleccio n no la hacen ni los legisladores (imagina pero nunca sabe a quie n se le puede aplicar el P.P) ni
los jueces (no salen a buscar delincuentes, sino que le llegan seleccionados). Es hecha por las agencias
ejecutivas.

Estereotipos:

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La sociedad cuenta con estereotipos, los prejuicios van configurando una imagen de delincuente imaginario
colectivo, que es alimentado por las agencias de comunicacio n.
La apariencia externa se internaliza o se asume y nos acabamos comportando conforme a ella.
As como se supone que cada uno que lleva esas sen as externas ejerce su profesio n y nos dirigimos a el para
requerirles servicios aun cuando no lo conozcamos personalmente, del mismo modo sucede con las sen as
estereotpicas del delincuente: esperamos que delinca.
La clientela habitual del sistema penal: no es difcil que buena parte de los portadores del estereotipo
criminal cometan delitos que como corresponde a su pertenencia de clase, grado de instruccio n y
entrenamiento, obras toscas de la delincuencia, fa ciles de descubrir. (90% de ladrones fracasados y
vendedores minoritarios de estupefacientes).
El P.P. alcanza a los que son ma s vulnerables (defensas bajas, portacio n de estereotipo, por comisio n de
delitos poco sofisticados, grotescos, tra gicos, perdida de cobertura)

Resumen: hoja 2 - selectividad del P.P.

Prisionizacion:
La pena ma s grave es la privacio n de la libertad, la prisio n. Esta, se aplica incluso anticipadamente, como
prisio n preventiva, para evitar que el procesado se fugue y no se lo pueda condenar. La prisio n es una
institucio n que deteriora porque sumerge al detenido a condiciones de vida violentas, hace retroceder al
preso a estadios superados en su vida. La mayora de los presos en ame rica latina son presos cautelares,
presos por las dudas, estas caractersticas negativas no coyunturales de la prisio n son llamadas
prisionizacion.

Selectividad:
El P.P. no es ejercido por las agencias jurdicas del sistema penal, sino por las policiales; las jurdicas, lo nico
que pueden hacer en la prctica, es contenerlo. Pueden (las agencias jurdicas) interrumpir el proceso de
criminalizacin secundaria en curso o habilitar su continuacin. La verdadera importancia del poder
punitivo no est en el ejercicio represivo, sino en el poder de vigilancia que ejerce sobre el resto de la
poblacin.
El P.P. tiene un aspecto represivo, ejercido con la criminalizacin secundaria, y un aspecto de vigilancia,
ejercido sobre toda la poblacin peligrosa

RECORDAR: agencias jurdicas solo dan luz verde o no al proceso de criminalizacin secundaria. Co mo hemos
visto que la la seleccin criminalizante la llevan a cabo las agencias ejecutivas del sistema penal y las agencias
jurdicas solo tienen poder para interrumpir un proceso de criminalizacin secundaria en curso o para
habilitar su continuacin. En cuanto al poder de vigilancia es obvio que las agencias jurdicas no tienen nada
que ver en su ejercicio, se trata de un eventual poder de contencin, pero bien puede degradarse a un continuo
poder de legitimacin, depende de la estructura del estado y del poder judicial respectivo.

Se deben medir los grados de irracionalidad del P.P., cuanto menor es, se deja pasar, cuanto ma s notoria es,
no se puede dejar pasar. El P.P. siempre deja de lado a una parte, la vctima. El estado considera que la
vctima es el.
El D.P. viene a CONTENER, LIMITAR O ACOTAR al P.P., as no se desbanda. Si esto sucede, viene la masacre, el
genocidio.

Deterioro policizante: la polica es el segmento que corre mayores riesgos de vida en el sistema penal y
carga con un estereotipo casi tan negativo como el criminal. La muerte se considera un accidente normal de
trabajo. Por eso puede decirse que todo lo que el sistema penal toca y a todas las personas que involucra, de
una u otra manera, las deteriora.
Las sociedades se han organizado en modelos comunitarios y en modelos corporativos:
- comunitarios: prevalecen los vnculos horizontales. Es el modelo de sociedad ma s tradicional.

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- corporativos: la sociedad de asemeja a un eje rcito y por ende, priman los vnculos verticales autoridad,
disciplina este es el modelo industrial o moderno.
En toda sociedad contempora nea conviven ambos modelos.
Hay dos figuras ideales o modelos de estado, el estado de derecho (liberal/democra tico) y el estado de
polica (totalitario/autoritario). En el estado de derecho ideal todos estaramos sometidos por igual ante la
ley. En el estado de polica ideal estaramos sometidos a la voluntad de los que nos gobiernan (polica es
sino nimo de gobierno). Serian opciones entre someternos todos al derecho incluido el gobierno o
someternos todos al poder arbitrario del gobierno.

El estado de derecho y estado de polica :

El estado de polica predomino histo ricamente. El estado de derecho es un producto de la modernidad. Son
modelos ideales, no hay estados de derecho perfectos en la realidad. Todos los estados de derecho lo son
hasta cierto punto. El estado de derecho existe y controla, encierra o encapsula al estado de polica que no
desaparece, sino que queda en su interior, en constante pulsion. En cuanto el estado derecho se debilita
(fallan los controles)las pulsiones del estado de polica perfora la coraza del estado de derecho e incluso
reventarla.
A mayor poder punitivo menos estado de derecho.
Cuanto ma s P.P. tenga un estado, ma s lejos estara del estado de derecho ideal, porque habra mayor poder
arbitrario de seleccio n criminalizante. Si quien manda tiene ma s leyes penales, mas pretextos tendra para
criminalizar y para vigilar al resto.

IMPORTANTE: La expresio n D. Penal es equivoca en el lenguaje corriente y en el jurdico.

D.P. no es la ley penal (legislador), D.P. no es P.P. (agencias ejecutivas del estado polica- ), D.P no es
doctrina penal (Juristas profesores de D.P)
No es del todo correcta la denominacio n derecho penal para nombrar a la ley penal como a la ciencia del
derecho penal. La primera es un acto de poder poltico, la segunda un saber jurdico.
Los tres conceptos se entremezclan en el lenguaje.

Derecho penal saber jurdico, discurso cientfico, una ciencia.

* Objeto de conocimiento que es el D.P.?: teora del derecho penal
* Cuando se habilita el ejercicio del poder punitivo que es el delito?: teora de delito
* Respuesta que debe dar la agencia jurdica como se debe responder al delito?: teora de la
responsabilidad penal. Responsabilidad de la agencia jurdica que es la que puede o no responder con la
pena.

DEFINICION ZAFFARONI DCHO. PENAL:

Es la rama del saber jurdico que, mediante la interpretacio n de las leyes penales, propone a los jueces un
sistema orientador de decisiones que contiene y reduce el poder punitivo, para impulsar el progreso del
estado constitucional de derecho
Es, ante todo, una rama del saber jurdico o de los juristas, busca el conocimiento para orientar las
decisiones judiciales en base a la interpretacio n de las leyes penales. Es una orientacio n que se le propone a
los jueces que tiene por objeto contener y reducir el poder punitivo. El P.P. lo ejercen las agencias ejecutivas,
no los jueces.
El poder ma s importante que tienen los jueces es de contencio n y a veces de reduccio n. La funcio n ma s
importante de los jueces es la contencio n del poder punitivo. La contencio n y reduccio n del P.P. impulsa el
progreso el estado de derecho. Como vimos el poder punitivo no lo ejercen los jueces sino las agencias
ejecutivas, en la medida del espacio que le conceden o que le arrancan a las agencias polticas (legislativas)
y que el poder jurdico(judicial) no logra contener. La funcio n de los jueces penales y del derecho penal es
de contencio n del PP. Sin la contencio n jurdica (judicial), el PP quedara librado al puro impulso de las
agencias ejecutivas y polticas y por ende desaparecera el estado de derecho y la republica misma.