Apunte #2 Dº Político UCEN 2014

Curso de Derecho Poltico 1 Kamel Cazor Aliste
Facultad de Derecho
Universidad Central de Chile-La Serena
Apunte n 2 Derecho Poltico

Profesor: Kamel Cazor
Ao: 2014
TEORA DEL ESTADO Y TEORA DE LA CONSTITUCIN
CAPITULO 1: Teora del Estado (1): Concepto y elementos del Estado
Acepciones del trmino Estado

Lo que hoy denominamos Estado ha sido en otros momentos
denominado polis, civitas, respublica, imperium, etc. Fue al principio del siglo
XVI cuando se comenz a utilizar el trmino Estado para hacer referencia a
algunas sociedades polticas territoriales y soberanas que no reconocan ningn
poder por encima de ellas mismas. Como ya hemos visto, Maquiavelo y Bodin
son nombres inexorablemente unidos a su nacimiento; con dicho trmino
encabeza Maquiavelo El Prncipe. Y se divulgar poco a poco por Europa. Con
el Tratado de Wetsfalia de 1648, fue definitivamente reconocida la
independencia de los Estados respecto del Papado y del Imperio, as como su
recproca paridad.
Desde sus orgenes, la palabra Estado hace referencia tanto a las
estructuras de gobierno como al conjunto de la comunidad poltica. Datamos el
origen del Estado en la poca del Renacimiento europeo (siglos XIV a XV) y,
como el primer Estado empez siendo absoluto, la primera Teora del Estado
comenz siendo Teora del Estado absoluto, la cual siempre present el
problema de conocer el sujeto que era depositario del poder por designio
divino, esto es, el soberano o monarca. Por ello la teora del derecho divino de
los reyes es una piedra angular de la Teora del Estado Absoluto. El mecanismo
del derecho divino no dejaba sitio a una consideracin racionalista de la
poltica. Sin duda se pensaba que la ley es la materializacin de la razn slo
que sta, en lugar de reinar de modo indiscutible, tena por encima nada
menos que la verdad revelada, una verdad tanto ms incuestionable cuanto
que, en muchos casos, pareca problemtica.
Una de las consecuencias paradjicas que puso de manifiesto la Teora

del Estado en cualquiera de sus formas fue que, en la lucha del monarca contra
los estamentos especialmente la nobleza-, la racionalizacin de la
administracin obligaba a tratar igual a los sbditos. Lo que distingue, en
consecuencia, a los ciudadanos de los sbditos no es que los primeros tengan
derechos, ya que los segundos tambin los tenan, sino que tienen iguales
derechos. Esta igualdad que se afirma con la revolucin francesa, haba
comenzado a gestarse durante el Estado absoluto.
La Teora del Estado ha evolucionado notablemente desde la Teora del
Estado absoluto, pero casi todos los conceptos acuados por sta seguirn
siendo operativos aunque a fines que pueden resultar cambiantes: soberana,
poder, autoridad, derechos, legitimidad, etc. Todas estas nociones han sufrido
una variacin de significado muy notoria y la tarea, hoy da, consiste en probar
en qu medida las viejas categoras se adaptan a las condiciones altamente
cambiantes y en qu medida, tambin, mantienen un ncleo significativo
inalterado con el paso del tiempo.
Sobre los elementos constitutivos del Estado

En la teora del Estado clsica se destaca la obra de Jellinek, Teora
General del Estado (1900), para quin el Estado, que es un fenmeno
consustancial en la historia, tiene dos aspectos bajo los cuales puede ser
conocido y considerado: uno es el social, otro el jurdico. La doctrina social o
sociolgica del Estado considera a ste en la unidad de su naturaleza como
construccin social; la doctrina jurdica lo considera como sujeto de Derecho
(institucin jurdica), y en este sentido es subsumible dentro del concepto de
corporacin, siendo dado formular de esta suerte su sentido. Sin embargo,
como lo expresa textualmente Jellinek, el Derecho es sin duda uno de los ms
importantes aspectos de ste; no hay Estado posible sin Derecho; pero es falta
grave, en que se incurre a menudo, aun en nuestros das, identificar la
doctrina del Estado [exclusivamente] con la doctrina jurdica del mismo () En
el sistema, no obstante, se necesita separar y oponer, a causa de la diferencia
de mtodos que corresponde a cada uno de los dos rdenes: la doctrina
sociolgica del Estado, que considera s ste en la unidad de su naturaleza
como construccin social, y la doctrina general del Derecho pblico, que lo
mira como la parte jurdica de la doctrina del Estado.
En consecuencia, para Jellinek, hay que distinguir entre un concepto social
del Estado y un concepto jurdico del mismo:
a) Concepto social: El Estado es una unidad de asociacin dotada
originalmente de poder de dominacin y formada por hombres que viven y
permanecen en un territorio.
b) Concepto jurdico: El Estado es la corporacin formada por un pueblo,
dotada de un poder de mando originario y asentada en un determinado
territorio. En este sentido, el Estado al estar prximo al concepto de
corporacin, se considera como sujeto de Derecho. El sustrato de la
corporacin lo forman hombres que constituyen una unidad de asociacin,
cuya voluntad directora est asegurada por los miembros de la asociacin
misma. El concepto de corporacin es un concepto puramente jurdico, al cual,
como a todo concepto de Derecho, no corresponde nada objetivamente
perceptible en el mundo de los hechos; es una forma de sntesis jurdica para
expresar las relaciones jurdicas de la unidad de asociacin y su enlace con el

orden jurdico.
De los dos conceptos precedentes podemos colegir, que este autor
consideraba que la comunidad estatal es el resultado de tres elementos
fundamentales: un pueblo; un territorio, donde se fija ese pueblo; y un
gobierno o poder, con soberana sobre los otros elementos mencionados.
La doctrina posterior ha revisado esta concepcin. El pueblo y el territorio
no seran sino presupuestos de hecho o elementos necesarios para que exista
el Estado; son elementos heterogneos respecto del Derecho o del poder;
elementos estos ltimos que son los que explican la unidad del Estado. Para
algunos, el poder sera tambin un presupuesto fctico. En esta ltima lnea
pueden inscribirse no slo planteamientos propios de la autodenominada teora
pura del Derecho (Hans Kelsen), sino tambin algunos autores
institucionalistas (Santi Romano, Georges Burdeau). En Espaa, Torres del
Moran distingue entre presupuestos materiales (pueblo y territorio) y
elementos formales: el Derecho y el poder soberano.
Para la ctedra, dentro del contexto del Estado, es posible vislumbrar,
adems de los tres elementos primeramente sealados (territorio, pueblo y
poder): el Derecho, como elemento jurdico; y el inters general, como
elemento finalstico o teleolgico.
Se puede, en consecuencia, conceptualizar el Estado como una persona
jurdica que ejerce el poder, sobre la poblacin que habita un territorio
determinado, sometida al Derecho, para la concrecin del inters general.
a) El elemento humano: el pueblo

Se podra definir como la asociacin de un grupo determinado de personas
radicadas en un territorio determinado.
Es importante destacar dos ideas:
i. No hay Estado sin seres humanos, la concepcin del Estado est referida a
los hombres y a las relaciones existentes entre los miembros de la
sociedad poltica.
ii. Las personas se agrupan al interior del Estado en un sinnmero de
comunidades y sociedades menores.
Cuando se habla del pueblo se est haciendo referencia a un elemento ms
bien sociolgico.
Desde el punto de vista jurdico, el grupo humano se clasifica desde la
perspectiva de dos conceptos: la poblacin y el pueblo, establecidos en
relacin de gnero a especie. La poblacin es un conjunto de personas que son
titulares de derechos y obligaciones civiles. El pueblo, es un grupo humano
ms reducido, cuyos integrantes son titulares de derechos y obligaciones
civiles y polticas. Lo que los diferencia son los derechos polticos, derechos de
carcter subjetivo (prerrogativas o facultades para ejercer un derecho) que
posee cada individuo para participar en la vida poltica de un pas, ya sea
desde una perspectiva activa o pasiva. Pasiva, el individuo se presenta como
una persona que puede ser elegida en un cargo de eleccin popular. Activa, se
manifiesta como la capacidad que poseen las personas para elegir los cargos
de representacin popular. Esto se denomina en doctrina como el sufragio
pasivo y activo. En definitiva, desde el punto de vista jurdico cuando hablamos
de pueblo lo hacemos sinnimo de cuerpo electoral, ciudadanos,
ciudadanos con derecho a voto.
Existe dentro del Estado una relacin jurdica entre las personas que
conforman la poblacin y este Estado que se denomina nacionalidad. Se podra
definir como el vnculo jurdico que une a un individuo con un determinado
Estado, del cual se derivan derechos y obligaciones recprocas. Existen la
siguientes fuentes de la nacionalidad: fuente natural u originaria (aqu se
encuentra el ius solis y el ius sanguinis) y fuente jurdica o adquirida (aqu
se encuentra la carta de nacionalizacin y la especial gracia de
nacionalizacin), reguladas en el artculo 10 de la Constitucin.
Dentro de las formas de sociabilidad de la poblacin del Estado destacan las
comunidades, que constituyen un hecho espontneo, que precede a la
inteligencia y voluntad de los hombres, y no persigue un fin determinado. La
Nacin constituye la ms importante de las comunidades.
La Nacin. A mediados del siglo XIX Pasquale Mancini, formula el llamado
principio de las nacionalidades: los pueblos que por tener una comunidad de
origen, de costumbres, de lengua, y conciencia de esa unidad, constituyen una
Nacin. Mancini defini a sta como sociedad natural de hombres
conformados en comunidad de vida y conciencia social, por la unidad de
territorio de origen, de costumbre y de lengua.. La Nacin puede ser
conceptualizada como una agrupacin de hombres unidos por la conciencia de
un pasado y destino comn, a travs de vnculos o lazos de sangre, lengua,
historia o territorio. Se desprenden dos elementos:
i. El elemento objetivo: se destacan los aspectos tnicos o raciales, la
religin, la lengua en comn, habitar en un territorio determinado, tener
antepasados comunes o una historia en comn.
ii. El elemento subjetivo: se divide en dos aspectos: la manera de
comprender los elementos objetivos y sobre todo el pasado histrico
comn; y la toma de conciencia, sus miembros deben tomar conciencia
de dichos rasgos en comn que le son propios, que los identifican y
diferencian de otras comunidades.
Se ha producido en las ltimas dcadas un renacimiento de sentimientos
diferenciadores, intra-nacionalistas y regionales. Se trata de movimientos
independentistas o simplemente autonomistas. Estos movimientos son una
consecuencia del modelo poltico del Estado unitario, que se constituy en los
siglos pasados, cuya concentracin del poder, centralizacin de la
administracin y la unificacin jurdica, desconoci variadas y complejas
formas de vida social que posean particulares rasgos de tradicin, cultura,
lengua y diferentes grados y condiciones de desarrollo econmico.
Modernamente la creciente intervencin estatal en la economa y la
primaca de las instituciones multinacionales han acarreado importantes
desequilibrios regionales, desertizacin de zonas, atentados frecuentes a los
recursos naturales, con claro menosprecio de la poblacin autctona u

originaria.
Por ello, el Estado Unitario y el fenmeno de la globalizacin (que se
manifiesta con las instituciones multinacionales) han producido una crisis de la
Nacin-Estado, esto es, una prdida de su condicin de referente de la
identidad colectiva y el deseo de algunos grupos humanos de retornar a
crculos ms reducidos y ms prximos desde el punto de vista tnico y
lingstico.
En la actualidad el problema es ms profundo, ya que, como indica el autor
alemn Jrgen Habermas, la constelacin post-nacional producto de la
globalizacin ha debilitado la Nacin-Estado, sta ha perdido su autonoma
para tomar decisiones referentes a los problemas de las nacionalidades, ya que
se encuentra inserta en una compleja red de acuerdos y organizaciones
transnacionales. Las decisiones nacionales se transforman en decisiones
transnacionales o supranacionales.
Por ltimo, en nuestro pas el tema de la Nacin se ha desarrollado a
raz de la cuestin de los pueblos originarios chilenos. Al respecto no prosper
un proyecto de reforma constitucional que buscaba dar un reconocimiento
explcito en el Texto fundamental (art. 1) a dichos pueblos. No obstante, si
existe una regulacin especfica en la llamada Ley Indgena (19.253 de
1993), en donde se regulan distintos derechos indgenas: derechos polticos y
participativos; derecho a la tierra; derechos culturales; derechos al desarrollo,
etc. Muchos de los cuales son una clara concretizacin y desarrollo de los
propios derechos constitucionales; sin embargo, otros seran solamente
derechos de configuracin legal. Es decir, en esta esfera se estructuraran
derechos vinculados a la legalidad constitucional (derechos fundamentales) y
otros relacionados a la legalidad meramente legal, como acontece con los
derechos culturales que se consignan en el art. 7 de la Ley Indgena. Es muy
importante resaltar, que la ley no reconoce a los indgenas el carcter de
pueblos, sino slo de tnias y de comunidades (cuestin que tambin fue
capital para rechazar, en el Congreso Nacional, el proyecto de reforma
constitucional en la materia y para no aprobar, en un primer momento, el
Convenio 169 de la OIT que regula derechos de los pueblos originarios).
b) Elemento material: El Territorio

Se puede conceptualizar como el espacio fsico en el que se ejerce el poder
del Estado. En la doctrina de Kelsen el territorio se puede definir como el
mbito de vigencia de la norma jurdica, es lo que tambin se denomina la
territorialidad de las normas. El elemento material del Estado se puede
clasificar, a su vez, del siguiente modo:
i.Espacio Terrestre. Se encuentra subdividido a su vez en los siguientes
espacios: Suelo, espacio fsico o territorio fsico del Estado, que se
encuentra encerrado dentro de sus fronteras; Subsuelo, la figura
cnica que va desde la superficie terrestre hasta el centro de la tierra;
y las Islas y Aguas Interiores del Estado. En estos tres componentes el
Estado ejerce su soberana plena.
ii. Espacio Martimo. Es la prolongacin del espacio terrestre hacia el mar,

y se puede subdividir en tres espacios: 1 Mar Territorial, definido en
el art. 593 del Cdigo Civil, posee dos caractersticas: por un lado, se
mide a partir de las llamadas lneas de base normal (esto es, las lneas
de las ms bajas mareas a lo largo de la costa) o lneas de base recta
(esto es, aquellas lneas rectas que unen los puntos de referencia
apropiados de la costa cuando esta tenga profundas aberturas o haya
una franja de islas situadas en su proximidad inmediata),
prolongndose 12 millas hacia el interior del mar; y, por el otro, el
Estado ribereo ejerce plena soberana sobre dicho espacio martimo;
2 Zona Contiga, definida tambin en el art. 593 del Cdigo Civil:
Para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigracin o sanitarios, el Estado tiene jurisdiccin sobre un espacio
martimo denominado Zona Contigua, que se extiende hasta la
distancia de 24 millas, medidas desde las respectivas lneas de base.;
3 Zona Econmica Exclusiva, tambin denominada mar patrimonial
o de las 200 millas marinas, se encuentra definido en el artculo 596
del Cdigo Civil, que seala: es el mar adyacente que se extiende
hasta las 200 millas marinas, contadas desde las lneas de base, a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial y ms all de
este ltimo. En el ao 1952, bajo la presidencia de Gabriel Gonzlez
Videla, Chile, conjuntamente con Ecuador y Per, formulan la llamada
Declaracin de Santiago, donde expresan que en su calidad de
Estados ribereos ejercern soberana sobre las 200 millas martimas,
para conservar los recursos vivos y no vivos y fiscalizar la exploracin
y explotacin de este espacio martimo. Treinta aos despus, fue
ratificado, por la mayora de los pases del mundo en la Convencin de
las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (1982). El Estado ejerce
una soberana parcial, y no total, solamente destinada a fiscalizar los
barcos nacionales y extranjeros, en lo que se refiere a la exploracin y
explotacin de los recursos de esa zona. A principios de la dcada del
90 comenz a gestarse, a nivel doctrinal, la teora del llamado Mar
Presencial, que es un espacio martimo que se extendera ms all de
las 200 millas martimas hacia la Alta Mar, y en l el Estado ribereo
podra proyectar una soberana de subsistencia sobre una porcin de la
Alta Mar contigua al lmite exterior de la Zona Econmica Exclusiva.
Ms all de las 200 millas marinas se encuentra la Alta Mar, que es un
espacio martimo comn a toda la humanidad.
iii. Espacio Areo. Se ubica sobre el espacio terrestre y el mar territorial,
y forma parte del territorio del Estado y por ende ste ejerce su
soberana plena sobre dicho espacio.
Por ltimo, en relacin con el territorio se encuentra las Teoras
Geopolticas, que surge a finales del siglo XIX, y fue el autor Ratzel quien cre
el concepto de Geopoltica, y que comenz a tener importancia a partir de la
Primera Guerra Mundial. Se podra definir genricamente como la disciplina
que trata la dependencia de los hechos polticos, en relacin con el territorio
del Estado.
c) Elemento sociolgico: El poder. Teoras sobre la soberana del

Estado
El poder es un elemento de tipo sociolgico, ya que todas las sociedades
generan vnculos de poder, es decir, dentro de las sociedades se da una
relacin de mando y obediencia. Tambin es importante destacar que el poder
est implcito dentro de las sociedades humanas.
i. Qu es el poder? Para Hobbes era un conjunto de medios de que se
dispone para conseguir un fin aparente. En este caso se trata de un
poder que se ejerce sobre la naturaleza. Sin embargo, el poder que
interesa estudiar es aquel que se concibe como un hecho humano, y ms
que un hecho humano, como un hecho social, es decir, se da dentro de
una relacin interhumana. El nexo entre el detentador o poseedor del
poder y el sujeto pasivo hacia el cual ste se ejerce es una relacin
desigual. Esta desigualdad es o constituye una manifestacin de diversos
factores. Por ejemplo, la fuerza, la habilidad, la inteligencia, la riqueza,
la edad, el prestigio, la popularidad, el estatus, etc. Este poder es el
llamado poder social.
ii. Qu es el poder poltico?, o ms precisamente Cmo se puede distinguir
lo poltico de las otras esferas de la vida social? Se ha dicho que el poder
social presupone una relacin entre personas, pero no toda relacin de
poder interpersonal merece el calificativo de poltico. Algunos autores
asocian la idea de lo poltico con la posibilidad del uso o la utilizacin
efectiva de la fuerza, o de medios coercitivos. Entre ellos encontramos a
Max Weber, Carl Schmitt y David Easton. Sin embargo, lo poltico no
solamente viene dado por la idea de coaccin o la idea de imposicin,
sino tambin viene delimitado por la actividad de direccin, ordenacin y
regulacin de las acciones sociales, tendente a atenuar o evitar las
manifestaciones conflictivas, y tendente asimismo a promover y
asegurar la colaboracin y cooperacin. De acuerdo a esas coordenadas
el politlogo francs Lapierre, define el poder poltico como el conjunto
de procesos de regulacin y direccin de las acciones de una sociedad
global. Lo importante es que en la realizacin de esa accin poltica, el
recurso a la coaccin o a la fuerza fsica es tan slo una posibilidad, algo
que puede llegar a darse. En definitiva, se puede decir que este poder
poltico, fundamentado en la direccin y regulacin, surge en el interior
de la vida social como una energa inherente a la propia conservacin de
sta. Dentro de la naturaleza del poder poltico se desprenden tambin
los conceptos de autoridad y legitimidad. Lapierre afirma que el poder
poltico lo integran dos componentes: por un lado, la autoridad, y por el
otro, el podero o la fuerza, o sea, que el poder poltico implica relaciones
de mando y obediencia, y tambin relaciones de dominacin y sumisin.
iii.Por qu motivos se obedece o acata una norma? La respuesta a este
interrogante hay que encontrarla en las palabras de Manuel Garca
Pelayo, quien seala lo siguiente: tiene poder quien dispone de los
medios coactivos para allanar toda resistencia que se oponga a su
voluntad; tiene autoridad quien an sin disponer de tales medios
condiciona la conducta de los dems en virtud de que stos le reconocen

superior dignidad o una cualidad valiosa. A la autoridad se le reconoce,
el poder se impone; la primera condiciona la conducta, el segundo la
determina; aquella precisa de la adhesin interna por parte de los
seguidores, y ste se da por la simple realizacin de actos externos por
parte de los sometidos. De esta forma lo genuino de la autoridad es
que su exteriorizacin produce en quienes la reconocen y aceptan el
sentimiento de estar obligados a obedecer, y dicho sentimiento o
elemento subjetivo proviene de la legitimidad, es decir, aquella que Max
Weber sealaba como autoridad racional. Particularmente en nuestro
pas ha tenido lugar el desarrollo de una autoridad legal-racional, en
donde dicho patrn de autoridad, muchas veces, ha ocupado la falta de
contenido valrico de la sociedad, especialmente aquellos que se
vinculan con la democracia.
iv. Qu es el poder estatal? Segn el cientista poltico David Easton el
Poder del Estado es la capacidad de asignar autoritativamente los
valores a una sociedad en su conjunto. Esta definicin comprende los
siguientes elementos: La palabra autoritativamente expresa la capacidad
moral y jurdica que posee el Estado para imponer determinados valores.
Por capacidad moral, se entiende que el Estado posee la autoridad para
mandar; y por capacidad jurdica, se entiende el respaldo que tiene el
Estado por el Derecho, o que es lo mismo, por el ordenamiento jurdico,
para mandar y gobernar, que se traduce en la posibilidad de ejercer la
fuerza o la coaccin para imponer una determinada conducta. La palabra
valores debe ser entendida en un sentido muy amplio, esto es, como las
metas u objetivos que juzguen buenos o adecuados todos los miembros
de la sociedad poltica. La expresin sociedad global, hace referencia al
conjunto de personas y el territorio donde el Estado ejerce su soberana.
De la definicin del profesor Easton se resaltan algunas cualidades o
caractersticas del Poder estatal: a) el poder estatal es originario, es
decir, emana originariamente de la propia sociedad poltica, y adems es
inherente a la propia existencia del Estado; b) es un poder pblico, en la
medida que se ejerce como una meta u objetivo general de toda la
sociedad; c) su autonoma, lo que significa que dentro de la sociedad no
existe otro poder con mayor jerarqua; d) es independiente, es decir, el
poder del Estado es independiente hacia el exterior, y sus decisiones no
estn determinadas o impuestas por un poder que est fuera del Estado;
e) es un poder coactivo, ya que el Estado posee el monopolio de la
fuerza fsica, y sus decisiones pueden ser impuestas por la fuerza; f) por
regla general, se trata de un poder centralizado, ya que emana de un
solo centro de impulsin poltico o gubernamental, salvo en los casos que
se trate de un Estado Federal o de otras formas especficas de
descentralizacin poltica, en cuyo caso existen diversos centros de
impulsin poltica; g) se trata de un poder temporal, por cuanto rige slo
los aspectos prcticos y humanos de la sociedad, dejando libre la
conciencia y expresin religiosa o espiritual de sus habitantes; h) es un
poder civil, es decir, el poder como tal siempre emana de la sociedad
civil, y las fuerzas armadas siempre deben estar subordinadas a dicho
poder; i) el poder estatal est delimitado territorialmente, es decir, se

ejerce dentro de los lmites del Estado; j) el poder estatal es
institucionalizado (como expresaba Burdeau), es decir, existe un titular
del poder, que es el Estado, y los agentes de ejercicio, que son los
gobernantes.
Teoras sobre la soberana del Estado: la crisis de la idea de
soberana y la desaparicin del Estado. Como se ha dicho, una de las
caractersticas del poder estatal es ser soberano, es decir, que no existe
otro poder superior o concurrente con l. De acuerdo a la doctrina general
la soberana posee tres elementos fundamentales: La supremaca, que
implica que no existe grupo humano entre la poblacin del Estado que
tenga mayor jerarqua que l; la dominacin, en cuanto el Estado debe ser
obedecido por todos los habitantes de la Repblica; la independencia, lo
que significa que el Estado toma sus decisiones soberanamente y no debe
ser afectado por influencias o presiones de orden internacional. Los dos
primeros elementos mencionados constituyen lo que se denomina la
soberana interna, y el tercer elemento constituye la soberana externa.
Dentro de este punto se debe estudiar las teoras sobre la soberana, que se
pueden clasificar en: 1 La Soberana Clsica. El primer autor que
fundamenta la tesis de la soberana de los Estados es Jean Bodin en su obra
Los seis libros de la Repblica de 1576. La motivacin que llev a Bodin a
la elaboracin de su concepto de soberana se encuentra en su evidente
propsito de justificar tericamente el poder del rey de Francia frente a las
corporaciones y estamentos y frente a los poderes del Imperio y de la
Iglesia. Sin embargo, su doctrina de la soberana no reduce su alcance a ser
un puro reflejo de una situacin histrica concreta; por el contrario, al
conceptuar la soberana como caracterstica esencial de los Estados
modernos, Bodin no slo opone una nueva forma de organizacin poltica a
la dominante en la Edad Media, sino que construye las bases mismas sobre
las que haba que levantarse la teora del Estado de la poca moderna. As,
la soberana para Bodin es la cualidad del poder de ser absoluto y perpetuo,
y se manifiesta en la capacidad del monarca de dictar leyes que deben ser
obedecidas por todos los sbditos. En consecuencia define la soberana
como el poder perpetuo y absoluto de la Repblica. Con posterioridad,
precisamente, en el ao 1648, con la denominada Paz de Westfalia, se
plante un principio fundamental en el Derecho Internacional, cual es el
principio de la igualdad de los diversos Estados europeos, los cuales como
sujetos de Derecho Internacional poseen independencia y
autodeterminacin. Para Bodin, quien era partidario de la monarqua
absoluta, las nicas limitantes de la soberana eran las exigencias de orden
moral, la ley de Dios y la ley natural. Por esta razn, para este autor la
soberana era absoluta, inalienable, indivisible e ilimitada. 2 Soberana
Nacional. Tuvo su origen durante la Revolucin Francesa, en donde el
abate Sieys escribe un panfleto denominado Qu es el Tercer Estado?.
El pensamiento poltico de Sieys se halla consignado, fundamentalmente,
en ese famoso folleto que apareci el mismo ao que estall la Revolucin
Francesa, esto es, en 1789. En l se consigna una clara idea de que los
derechos de la Nacin se identifican con los del Tercer Estado (la burguesa)
Curso de Derecho Poltico 10 Kamel Cazor
Aliste
y se contraponen con los privilegios del antiguo rgimen. Esta idea poltica
recoge, precisamente, lo que, en ese momento, pensaban los franceses en
su gran mayora; por entonces Francia se compona de tres clases u
rdenes: la Nobleza, el Clero y el Tercer Estado. Por esta razn se deca en
esta obra, sin mayores prembulos, que El plan de este escrito es bastante
simple. Tenemos que hacernos tres preguntas: 1 Qu es el Tercer
Estado? Todo; 2 Qu ha sido hasta ahora en el orden poltico? Nada; 3
Qu pide? Llegar a ser algo. Igualmente, la doctrina del poder
constituyente tiene un trascendental desarrollo en este folleto, en el cual
Sieys excluye la participacin directa del pueblo en el proceso
constituyente y en la atribucin de la soberana a la Nacin, entendida
como una realidad de Derecho natural que existe independientemente de
toda regla y de toda forma constitucional, pero en el hilo de su
planteamiento se confunde con el famoso Tercer Estado, es decir, con la
burguesa. En consecuencia, como la Nacin no puede reunirse siempre que
las circunstancias pudieran exigirlo, es necesario encomendar la redaccin
de la Constitucin a una diputacin extraordinaria que tenga un poder
especial ad hoc. Dicho en otros trminos, una Constitucin supone ante
todo un poder constituyente, esto es, que la autora de una Constitucin
corresponde a un poder distinto y superior a los rganos poderes- que ella
crea y ordena. Vale decir, la Nacin tiene un poder constituyente distinto
de los creados por la Constitucin; poder constituyente que no puede ser
ejercido por la misma Nacin, sino por un cuerpo de representantes
extraordinarios que suple a la Asamblea de la Nacin; asimismo, esos
representantes estn comisionados para un solo asunto y slo por un
perodo de tiempo, sin poder ejercer por s mismos ninguno de los poderes
constituidos. Del mismo modo Sieys desarrolla su tesis de la soberana
nacional, la cual sealaba que la Nacin depositaria de la soberana
constitua una persona moral distinta e independiente de los miembros que
la componen, y adems esta Nacin posea voluntad propia. En este
contexto, la Nacin manifestaba su voluntad a travs de los representantes,
que actan en nombre y representacin de ella. Tambin la idea de
soberana nacional se vincula con el llamado mandato representativo,
donde los representantes asumen el mandato de su gestin con entera
discrecionalidad y, por ende, el mandato durante su gestin es irrevocable.
3 Soberana Popular. Planteada por primera vez por Rousseau, en su
obra El Contrato Social de 1762, sealaba que el poder soberano resida
en el cuerpo poltico, el cual, estaba integrado por todos y cada uno de sus
miembros, es decir, en este caso, la soberana no pertenece a la Nacin,
sino que al pueblo. Para Rousseau el pueblo, titular de la soberana, la
ejerca como expresin de la voluntad general, a la cual deba someterse.
De ah que sealara que el cuerpo poltico es soberano y sbdito a la vez,
ya que la voluntad general surge de l, pero a su vez debe estar sometido a
ella. La teora fundamental de Rousseau podra ser explicada en los
siguientes puntos: 1) como todos los hombres nacen libres, no hay modo
de constituir la sociedad sino con el consentimiento de ellos, lo cual significa
que slo el contrato social puede constituirla; 2) como todos los hombres
son iguales por naturaleza, el contrato social debe proveer lo necesario
para que, a pesar de su celebracin, cada uno no obedezca sino a s mismo

y, as quede tan libre como antes, 3) para solucionar este problema, todos
traspasan sus derechos a la Voluntad General, lo cual significa que el
pueblo queda como nico soberano, libre y bueno, fuente de sus propias
leyes, y guiado slo por el legislador. Esta teora se vincula adems con el
llamado mandato imperativo (propio de la democracia directa), que es el
que se da para una gestin determinada en un tiempo determinado y para
mandatarios especficos, los cuales debern dar cuenta escrupulosa de su
gestin, pudiendo los mandantes revocar en cualquier momento dicho
mandato imperativo, es decir, el mandato imperativo, a diferencia del
mandato representativo, es esencialmente revocable.
En la actualidad la regla general la constituye el mandato representativo, es
decir, aqul que se funda en la tesis de la Soberana Nacional. Por ejemplo, la
Constitucin chilena, en su artculo 5, seala que la soberana reside
esencialmente en la Nacin y las autoridades que llevan a cabo el mandato
representativo son aquellas elegidas por el pueblo (Presidente de la Repblica,
Diputados y Senadores, Alcaldes y Concejales). Excepcionalmente en algunos
pases se practica la tesis del mandato imperativo o tambin llamado
democracia directa, por ejemplo en ciertos cantones de Suiza se llevan a cabo
manifestaciones de democracia directa, en el mbito constitucional chileno la
participacin ciudadana directa es muy restringida, se reduce a los plebiscitos
que se puedan convocar a raz de una controversia entre los poderes
constituyentes (Presidente y Congreso) con motivo de una reforma
constitucional, y los plebiscitos y consultas no vinculantes a nivel comunal.
A ttulo de resumen se puede hacer un paralelo entre Soberana Popular y
Soberana Nacional: 1 La soberana popular reside en el pueblo y la soberana
nacional reside en la Nacin; 2 En la soberana popular existe un mandato
imperativo a travs del pueblo, en la soberana nacional existe un mandato
representativo que se realiza por intermedio de los representantes de la
Nacin; 3 En la soberana popular el gobierno es realizado por el pueblo, y en
la soberana nacional el gobierno es realizado por algunos, esto es, por los
representantes.
Lo que se acaba de mencionar constituye la visin clsica de la soberana,
pues en la actualidad se est viviendo una crisis de la soberana y una
consecuente tendencia a la desaparicin del Estado. El profesor espaol
Fernando Vallespn, en su obra El Futuro de la Poltica, seala algo de vital
importancia. Comienza planteando que en el da de hoy la poltica es una
actividad humana que se manifiesta con mltiples paradojas, de un lado
seguimos esperando de ella que apacige nuestra ansiedad por controlar los
peligros y riesgos que nos afligen, mientras que, de otro lado, observamos su
incapacidad e impotencia para imponerse sobre una sociedad crecientemente
autorregulada y un espacio transnacional, donde la accin poltica de cada
Estado es de dudosa eficacia.
Este nuevo orden (mundializado, con permanente crisis del concepto de
Nacin-Estado, y donde est sometida al orden supranacional) pone en tela de
juicio y tambin somete a revisin el principio de soberana estatal planteado
por Bodin, y luego desarrollada por Sieys y Rousseau. El orden internacional
Aliste
sin lugar a dudas ha cambiado, ya no consiste en la clsica estructura de

Estados independientes e insolidarios, sino que priman las decisiones de los
organismos supranacionales, de capital financiero internacional, de las
empresas multinacionales, todo esto, sin lugar a dudas ha afectado la
independencia y autonoma de los Estados en la toma de sus decisiones, no se
puede llegar al extremo de plantear la desaparicin del Estado, pero s queda
claro una crisis en la idea de la soberana estatal y, por ende, la necesidad de
replantear la clsica tesis del Estado soberano.
d) El Derecho como elemento jurdico del Estado: El Estado de Derecho

Como seala el profesor Ismael Bustos: del punto de vista de la norma el
Estado es un ordenamiento jurdico y del punto de vista del poder el Estado es
la institucionalizacin del poder. De ah que, como indica este autor, el Estado
utilice la norma como herramienta y, a su vez, la norma utilizada por el Estado
debe controlar el poder, y ste debe encontrarse supeditado por la norma y al
servicio del Derecho. Dicho en otros trminos, el Derecho como elemento
constitutivo del Estado no es sino la limitacin jurdica del poder poltico-
estatal.
En este contexto poder y Derecho son dos de los elementos del Estado,
cuya relacin es determinante en una sociedad estatal democrtica. Esta
sociedad debe apoyarse en la capacidad transformadora del poder para
organizarse, pero no debe ser su dinmica fugaz, incontrolada e imprevisible,
sino, por el contrario, debe ser dirigida a la consecucin de unos objetivos y de
unos fines previamente definidos y apoyada en unos recursos materiales
concretos. El Derecho aporta los elementos sobre los cuales el poder debe
actuar, fija los objetivos y los fines, determina los recursos y controla los
resultados.
Ahora bien, la relacin entre Estado (poder) y Derecho ponen en conexin
dos trminos fundamentales en la teora jurdica del Estado, tratando con ello
de expresar la relacin de subordinacin en que se encuentra el primero de
ambos trminos respecto del segundo. Como seala el profesor Angel
Garrorena, el Estado de Derecho implica que la institucin estatal se somete al
ordenamiento en garanta de la seguridad jurdica de sus ciudadanos; pero
adems como indica este mismo autor- hace referencia a ciertas
convicciones, principios y creencias tpicas de aquel originario mundo
conceptual liberal burgus, los cuales dan todo su sentido a esta vinculacin, a
esta limitacin del poder estatal por el Derecho.
En definitiva, la concepcin del Estado de Derecho pretende consolidar un
modelo de Estado presidido por la idea central de limitacin jurdica del poder,
es decir, la conveniencia de controlar el poder poltico (que no es otra cosa que
la verificacin de limitaciones preestablecidas). La conveniencia de controlar el
poder poltico haba sido ya motivo de preocupacin de diversos autores a lo
largo de la historia, pero cobra mayor auge durante el siglo XVII, en la obra
de Locke y, durante el siglo XVIII, en las teoras de Montesquieu que formula
el principio de divisin de poderes como medio de control del poder poltico.
Aliste
La expresin Estado de Derecho aparece en los primeros aos del siglo XIX
en el Derecho alemn (Rechtsstaat o Estado racionalmente organizado) y fue
Robert Von Mohl quien, en 1832, ms ntidamente formula esta teora. La
nocin de Estado de Derecho es muy semejante al concepto anglosajn de
Rule of Law porque bsicamente implica la subordinacin del poder poltico a
normas preestablecidas en funcin de ciertos valores individuales. Existe,
empero, una diferencia fundamental entre el Rule of Law y el Estado de
Derecho, pues mientras este ltimo implica un Estado que se autolimita, el
Rule of Law supone la existencia de un Derecho que no es estatal, sino
consuetudinario, que es producto de las relaciones sociales y, como tal, es
acogido por los jueces que administran justicia, y luego se convierte en un
Derecho de pura elaboracin judicial.
Es importante sealar que no toda subordinacin del Estado al
ordenamiento jurdico es Estado de Derecho, sino slo aquella que responde a
determinados presupuestos o elementos materiales inexcusables (es decir,
como lo ha puesto de manifiesto Elas Daz, no todo Estado con Derecho es
un Estado de Derecho, sino slo aqul que responde a un determinado
contenido material y no formal: ver texto, que se adjunta, de Elas Daz,
Estado de Derecho y legitimidad democrtica, pp. 61-95), los cuales se podran
sintetizar en los siguientes:
i. La supremaca del Derecho: que se refleja en la superioridad de la
Constitucin o, en su caso, la ley, entendiendo por sta aquella norma
general y abstracta aprobada por los representantes del pueblo
democrticamente elegidos. Constituye la antigua formulacin del
imperio de la ley; sin embargo en el constitucionalismo contemporneo
se propugna ms que un Estado legal un Estado de Derecho (ms
precisamente un Estado constitucional de Derecho), esto es, el clsico
principio de legalidad tiene su expresin actual como principio de
juridicidad (art. 6 de la Constitucin), lo que implica una sujecin de los
poderes pblicos al Derecho. Es decir, ya no slo se circunscribe a la ley
(propio del Estado legal), sino tambin a parmetros constitucionales y
principios fundamentadores de stos. Ver texto, que se adjunta, de Luigi
Ferrajoli, Pasado y Futuro del Estado de Derecho, pp. 187-204.
ii. La divisin de poderes: se traduce en que los poderes del Estado
aparezcan distribuidos entre distintos rganos dotados de competencias
especficas para lograr que el poder detenga al poder (es decir,
mediante la separacin del mismo en distintos rganos que asumen
funciones diversas y que contribuyen al control recproco de todos ellos;
ms precisamente se trata de una separacin formal de poderes y de
una divisin material de funciones, pues el poder estatal es indivisible).
Dentro de este presupuesto hay que destacar la existencia de un poder
judicial independiente (artculo 73 de la Constitucin) de los poderes
legislativo y ejecutivo, capaz de hacer cumplir el Derecho en condiciones
de igualdad a gobernantes y gobernados (hecho que es vital para el
mantenimiento del actual Estado de Derecho). Del mismo modo, ms
contemporneamente a la Jurisdiccin Constitucional como instrumento
que materializa el principio de la supremaca constitucional- se la
Aliste
menciona como cuarto poder o super poder o poder neutro, como

organismo autnomo e independiente y no como parte del Poder Judicial.
iii.El reconocimiento de los derechos y libertades fundamentales del ser
humano: como base material y garanta que legitima, en ltima
instancia, a todo Estado que se pretenda de Derecho (artculos 5 y 19
de la Constitucin). Son los derechos inherentes de la persona humana,
fundamentan el orden constitucional y se imponen tanto al poder
constituyente como a los poderes constituidos. Por esta razn los
derechos fundamentales pueden ser considerados desde una doble
dimensin: 1 Limitan el poder, constituyendo el gran freno del poder
frente a los derechos y libertades de los individuos; 2 Justifican y
legitiman el poder, a travs de ellos el cuerpo poltico determina sus
autoridades y su Estatuto Fundamental (esto quiere decir que no hay
Democracia sin Constitucin, ni Constitucin sin Democracia). Dicho en
pocas palabras, para hablar de una Constitucin normativa, que se
sustente en un Estado material de Derecho, los derechos fundamentales
deben ser esenciales en su configuracin. Como consecuencia de ello
toda Carta normativa posee las siguientes caractersticas: a) eficacia
jurdica directa e inmediata de sus normas y por ende de los derechos
fundamentales contenidos en ella (art. 6 de la Carta Poltica); b)
vinculacin de todos los poderes pblicos a la Carta Fundamental, en
especial del legislador (art. 6 de la Constitucin); c) respeto del
contenido esencial de los derechos fundamentales, los cuales en ningn
caso podrn ser afectados en su esencia (art. 19 N 26 de la
Constitucin); y d) tutela judicial efectiva que garantice la aplicacin y
vigencia de tales derechos, que no se encuentra consagrada
expresamente en la Constitucin. En efecto, respecto de esto ltimo y
como bien es sabido, el orden procesal deriva su fundamento de una
garanta primaria: el derecho a un justo o debido proceso o proceso con
todas las garantas. La cual aparece establecida en la propia Carta
Fundamental, en su artculo 19 n 3 inciso 5, en los siguientes
trminos: Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al
legislador establecer las garantas de un procedimiento y una
investigacin racional y justa; garanta que, dicho sea de paso, no se
encuentra tutelada por la accin de proteccin. Con esto, podra
afirmarse que en el sistema constitucional chileno esta garanta ha sido
resguardada ante un proceso no justo tramitado por un juez? En otros
trminos, se podra atacar de inconstitucionalidad un proceso judicial
que no ha respetado las normas del debido proceso? O ms
precisamente existe en nuestro sistema constitucional el derecho a la
tutela judicial efectiva? La respuesta debe ser necesariamente negativa,
pues este derecho que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
espaol ha definido como el derecho de todas las personas a tener
acceso al sistema judicial y a obtener del mismo una resolucin fundada
en Derecho, como asimismo el derecho a no sufrir indefensin, esto es,
a poder ejercer en el proceso todas las facultades legal y
Aliste
constitucionalmente reconocidas,1 no est consagrado en la Constitucin

chilena.
Como consecuencia de ello, por regla general, no se
permite reprochar de inconstitucionalidad cualquier procedimiento o
aspecto del mismo, establecido por el legislador o proceso tramitado por
el juez, donde se hayan transgredido los elementos esenciales que
permiten calificar de justo o debido un juicio. Solamente existiran dos
vas para garantizar la tutela judicial efectiva. Por una parte, respecto de
los actos del legislador que no establezcan un procedimiento racional y
justo, podran ser atacados por va del recurso de inaplicabilidad, con las
limitaciones, claro est, propias de esta accin constitucional. Por otro
lado, en el nuevo Sistema Procesal Penal se configuran una serie de
facultades a los rganos jurisdiccionales que intervienen en l, a fin de
hacer prevalecer, en la esfera especfica del proceso penal, las garantas
judiciales consagradas en la Constitucin Poltica, en las leyes y en los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes. As, por ejemplo, las partes, por va del recurso de nulidad,
pueden hacer valer como causales de invalidez del juicio oral y de la
sentencia, cuando, en la tramitacin del juicio o en el pronunciamiento
de la sentencia, se hubieren infringido sustancialmente derechos o
garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados
internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes (art.
373 letra a). Situacin que s se circunscribira dentro del concepto de
tutela judicial efectiva antes descrito, pues las garantas constitucionales
(especialmente las de orden procesal) y los tratados internacionales (en
especial los que contienen derechos humanos) posibilitan atacar de
inconstitucional y, por ende, de nulidad- un proceso judicial que ha
infringido sustancialmente normas del debido proceso.
iv. La constitucionalidad y legalidad de la Administracin y el control de sus
actuaciones: la Administracin en un Estado de Derecho debe siempre
respetar el principio de juridicidad en vigor (art. 6 de la Carta). La
verificacin de la sumisin de la Administracin al ordenamiento jurdico
le corresponde a los rganos encargados de su control, ya sean
jurisdiccionales (los Tribunales ordinarios de justicia o el Tribunal
Constitucional) o no jurisdiccionales (la Contralora General de la
Repblica). Tambin existe un proyecto de ley en actual tramitacin en
el Congreso, sobre la creacin del Defensor del Pueblo. Figura que vela
por el respeto de los derechos fundamentales de los ciudadanos frente a
la autoridad administrativa. Del mismo modo, cabe agregar al respecto
que en Chile no existen Tribunales Contencioso-Administrativos
1
El artculo 24 de la Constitucin espaola indica lo siguiente:
1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en
el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda
producirse indefensin.
2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y
a la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un
proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de
prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse
culpables y a la presuncin de inocencia.
Aliste
especializados. Razn por la cual todos los conflictos existentes sobre

materias contencioso-administrativas, y mientras no se creen dichos
Tribunales especiales, son de competencia de la jurisdiccin ordinaria.
v. La responsabilidad de los poderes pblicos: la responsabilidad es una
consecuencia del sistema de control (jurdico, poltico y social)
instaurado dentro de un Estado constitucional de Derecho, y se pueden
distinguir los siguientes tipos: a) Responsabilidad administrativa, que se
traduce en sanciones de carcter disciplinario; b) Responsabilidad civil,
que consiste en la reparacin del dao causado (indemnizacin de
perjuicios); c) Responsabilidad penal, que son sanciones de carcter
punitivo, y d) Responsabilidad poltica, produce como efecto la
destitucin del poder de la autoridad respectiva (por ejemplo, la
Constitucin chilena, en sus artculos 52 n 2 y 53 n 1, configura la
llamada Acusacin Constitucional o Juicio Poltico) .
e) El elemento finalstico: el inters general

El Estado como sociedad poltica persigue un fin determinado, el fin puede
ser objetivo o subjetivo. El fin objetivo es el propio de todo Estado y que busca
la consolidacin y el perfeccionamiento de los miembros de la sociedad poltica.
Como fin objetivo se est hablando en sntesis del inters general o el bien
comn de los miembros de la sociedad poltica.
A su vez, los fines subjetivos son propios de cada Estado y estn
determinados por factores histricos y por diversas doctrinas polticas que le
dan un sentido valrico. Dicho en otros trminos, son aquellos que se asignan
a cada Estado de acuerdo a su respectiva doctrina poltica, de conformidad a
una tabla de valores. Por ejemplo, la doctrina poltica puede ser la neoliberal,
la socialdemcrata, la cristiano-social.
Nuestra Constitucin en su art. 1 seala como fin objetivo del Estado
chileno la consecucin del bien comn, seala que el Estado debe promover el
bien comn y en su promocin deben crear las condiciones sociales que
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realizacin espiritual y material (art. 1 inciso 4 de la Constitucin de
1980).
Esta fundamentacin del bien comn que recoge la Constitucin se basa en
la doctrina aristotlico-tomista, la cual fue tomada por la doctrina social de la
Iglesia y por las encclicas papales. Sobre la doctrina del bien comn y la forma
que la consigna la Constitucin cabe formular la siguiente crtica: sustentar
como lo hace la Constitucin la finalidad del Estado chileno en la promocin del
bien comn significa, entre otras cosas, asumir un discurso antidemocrtico,
que era propio del republicanismo antiguo, donde bien comn era igual a res
pblica. Con ello se quiere decir que la sociedad moderna est muy lejos o es
muy distinta de la sociedad que vio nacer el discurso republicano. En este
sentido hay que recordar que la idea de bien comn es algo ligado a la
comunidad poltica medieval. Por esta razn, los estamentos de la sociedad
donde surge la idea de bien comn ya no existen, son indescifrables dentro de
la actual sociedad pluralista moderna, como lo es la sociedad chilena, cuyos
intereses son mltiples, fragmentados y altamente difusos.
Aliste
De esta forma, el concepto de bien comn, entendido de ese modo, no es

compatible en la actualidad con el principio democrtico, cuya finalidad es
reflejar, ante todo, los valores de la libertad, la igualdad y el pluralismo, por
ello resultara ms conveniente y democrtico hablar de inters general y no
de bien comn.
CAPITULO 2: Teora del Estado (2): Las formas jurdicas de Estado o

la distribucin vertical del poder
1. Forma de Estado y Forma de Gobierno

Cuando se habla de forma de Estado, se hace referencia a la forma como el
Estado estructura su poder en el mbito espacial o territorial; a su vez, cuando
se habla de forma de gobierno, se hace referencia a la forma como se ejerce el
poder estatal de acuerdo a su estructura institucional. Por ejemplo: Chile y
Mxico. Desde el punto de vista de su forma de gobierno, ambos son
regmenes presidencialistas. Sin embargo, desde la perspectiva de la forma de
Estado, Chile es un Estado unitario y Mxico es un Estado federal. Otro
ejemplo lo constituye tambin Estados Unidos y Alemania, en cuanto a la
forma de Estado ambos son Estados federales; pero respecto a su forma de
gobierno Estados Unidos es un rgimen presidencial y Alemania un rgimen
parlamentario.
2. Clasificacin jurdica de los Estados
a) El Estado Unitario
Es aquel en que el poder conserva su unidad en cuanto a su estructura, en
cuanto al elemento humano y en cuanto al territorio en que se ejerce el poder,
dicho en otros trminos, es aqul que posee un solo centro de impulsin
poltica, al servicio de un titular nico que es el Estado.
i. Principales caractersticas:
1 Posee un solo centro de impulsin poltica y gubernamental. Por
ejemplo, en un rgimen presidencial como el chileno esa labor se encuentra
radicada en el Presidente de la Repblica, en el caso del rgimen
parlamentario en el Primer Ministro.
2 La estructura del poder y la organizacin poltica es nica, es decir, los
individuos obedecen a una sola y misma autoridad, viven bajo un mismo
rgimen constitucional y el poder del Estado se ejerce respecto de todo el
territorio.
Cuando se habla de Estado unitario inmediatamente se debe hacer
referencia al fenmeno de la centralizacin, donde existe un poder central y
poderes locales que se subordinan a aqul. En consecuencia, la principal
caracterstica de la centralizacin es que constituye una estructura piramidal o
de distribucin vertical del poder, donde las rdenes descienden desde la
cspide hacia las bases a travs del llamado: principio de jerarqua o
dependencia. No obstante la importancia de la centralizacin como fenmeno
ordenador dentro de la estructura estatal, en la prctica es inoperante, ya que
Aliste
las decisiones y las rdenes siempre deben provenir del poder central. Por ello
se crean paliativos o correctivos frente a la centralizacin: la desconcentracin
y la descentralizacin. La Constitucin chilena en su art. 3 seala: El Estado
de Chile es unitario, su territorio se divide en regiones. Su administracin ser
funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, en
conformidad a la ley.
1 La desconcentracin: es el traspaso de las competencias de un rgano
superior de la administracin a un rgano inferior que queda sujeto a la
dependencia jerrquica de aquel. La principal caracterstica de la
desconcentracin es que los rganos desconcentrados siempre permanecen
jerrquicamente subordinados al poder central, y se vinculan a travs del
principio de jerarqua o dependencia. Por ejemplo, en Chile un rgano
desconcentrado lo constituyen los Secretarios Regionales Ministeriales
(artculos 30 y 23 de la Ley Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de
la Administracin del Estado). En este caso se habla de una desconcentracin
con base territorial, ya que estos rganos actan en virtud de un traspaso de
competencia que el Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio
respectivo, le concede, y ste rgano queda, a su vez, subordinado al poder
central. Tambin constituyen rganos desconcentrados las Direcciones
Regionales, como es el caso de las oficinas regionales del Servicio de
Impuestos Internos. Son tambin rganos desconcentrados el Intendente
Regional y los Gobernadores Provinciales. Otra caracterstica de los rganos
desconcentrados es que carecen de personalidad jurdica y de patrimonio
propio. La responsabilidad de sus actuaciones recae en el rgano central.
2 La descentralizacin: se podra definir como la distribucin del poder
pblico o de las funciones pblicas. En el primer caso, cuando se habla de la
distribucin del poder pblico, se hace referencia a la descentralizacin poltica,
y en el segundo caso, de la distribucin de las funciones pblicas, se hace
referencia a la descentralizacin administrativa. En la situacin de la
descentralizacin poltica el rgano descentralizado es autnomo del poder
central, en el caso de la descentralizacin administrativa no es autnomo del
poder central. En el caso de la descentralizacin poltica no existe una
vinculacin de tutela entre el poder central y los poderes locales. A su vez, en
el caso de la descentralizacin administrativa, el rgano central se relaciona
con los rganos descentralizados a travs del principio de tutela. Se da, por
regla general, la descentralizacin poltica en una estructura federal, y
excepcionalmente, en el caso de las regiones autnomas, se da dentro del
Estado unitario. En el caso de la descentralizacin administrativa sta se aplica
tanto en el Estado unitario como en el Estado federal.
La descentralizacin administrativa: es aquella que en virtud de una ley
distribuye las funciones del Estado y crea rganos con personalidad
jurdica para cumplir sus actividades especficas, es decir, en cuanto
principio organizativo opuesto a la centralizacin, significa el
reconocimiento de varios centro de decisin. Las principales caractersticas
del rgano descentralizado administrativamente son las siguientes: 1 No
est subordinado jerrquicamente a ningn rgano administrativo, pero si
est sujeto al control del poder a travs del principio de tutela. Este
principio es un vnculo que otorga un poder de carcter limitado y
Aliste
concebido por ley, a una autoridad central, sobre los agentes

descentralizados y sobre sus actos con el fin de proteger el inters general.
2 los rganos descentralizados son creados por ley y reciben de ella sus
facultades y atribuciones. 3 Poseen personalidad jurdica de Derecho
Pblico y tambin patrimonio y responsabilidad propia. La
descentralizacin administrativa puede ser con o sin base territorial. Un
ejemplo de la descentralizacin con base territorial lo constituyen en Chile
los gobiernos regionales y las municipalidades (vanse los artculos 111 y
118 de la Constitucin, respectivamente). Un ejemplo de descentralizacin
sin base territorial o tambin llamada descentralizacin funcional, estn las
Empresas del Estado y el Banco Central de Chile (artculo 97 de la
Constitucin). La descentralizacin administrativa con base territorial tiene
su mxima expresin con el fenmeno de la regionalizacin,
especficamente en los Gobiernos Regionales. Jurdicamente la
regionalizacin consiste en una forma de descentralizacin con asiento
territorial y que puede ser indistintamente de carcter poltico o
administrativo. En general, el rgano propio de la regionalizacin se
denomina Regin, y esta Regin se podra definir como el ente territorial
estructurado sobre la base y concordancia con la situacin geogrfica y
socioeconmica del pas, y cuyos grados de competencia estatal dependen
de muchas variables. En Chile, en el ao 1974, se inici un proceso de
regionalizacin administrativa, con la finalidad de aprovechar mejor los
recursos naturales, la distribucin geogrfica de la poblacin y la utilizacin
del territorio nacional. Los Decretos Leyes N 573 y 575 dictados por la
Junta de Gobierno en julio de 1974 modificaron la estructura poltico-
administrativa de Chile, dividiendo el territorio nacional en trece regiones,
donde se incluye la Regin Metropolitana. A su vez, las regiones se dividen
en provincias y stas en comunas. Las autoridades mximas
respectivamente son el Intendente, el Gobernador y el Alcalde. Los dos
primeros son cargos de designacin exclusiva del Presidente de la
Repblica, y se mantienen en sus cargos mientras cuenten con su
confianza. Los alcaldes son elegidos por votacin popular. La estructura de
la divisin poltico-administrativa de Chile se encuentra configurada en el
art. 3 de la Constitucin. A su vez, el ao 1991 se modific la
Constitucin, incorporando a cada regin los llamados Gobiernos
Regionales, que son los encargados de aplicar las polticas generales de
cada regin, y se encuentran presididos por los Intendentes Regionales
(quienes poseen la peculiaridad de ser rganos desconcentrados dentro de
una estructura descentralizada).
La descentralizacin poltica: consiste en la distribucin del poder pblico,
reuniendo dentro del Estado diversos centros de impulsin poltica y
gubernamental y, por regla general, este tipo de descentralizacin es de
mbito territorial. Sus principales caractersticas son: 1 Existe una
distribucin del poder pblico, y no, como ocurre exclusivamente en la
descentralizacin administrativa, una distribucin de las funciones pblicas.
2 El rgano descentralizado polticamente es autnomo, es decir, puede
actuar o regirse por s mismo, pero se encuentra vinculado al poder
central. La autonoma que la descentralizacin poltica implica es la
Aliste
condicin de aquellas colectividades o entes que, sin haber adquirido la

independencia frente al Estado, gozan de libertad interna para auto
gobernarse y auto administrarse. Por ejemplo, pueden elegir su propio
Poder Legislativo, tambin eligen por la voluntad popular su Poder
Ejecutivo (los cuales son autnomos del Poder central), e incluso, en el
caso del Estado federal, poseen un Poder Judicial autnomo del poder
central. No obstante dicha autonoma, siempre el rgano descentralizado
polticamente se encuentra supeditado, en ltima instancia, a la estructura
constitucional del Poder Central, ya que, no obstante su autonoma, dentro
de un Estado debe privilegiarse el principio de la unidad. En sntesis, se
puede decir que la autonoma es, como lo ha indicado el Tribunal
Constitucional Espaol, un poder limitado, circunscrito a la gestin de los
respectivos intereses, que no puede oponerse al principio de unidad.
-Forma jurdica del Estado: regulacin constitucional
Esta materia hace referencia a la forma de cmo el Estado estructura su poder

en el mbito espacial o territorial. A la luz del artculo 3 de la Carta, nuestro
pas asume la forma jurdica de un Estado unitario o simple, es decir, aquel
que reconoce un solo centro de impulsin poltica y gubernamental. Donde la
estructura del poder y la organizacin poltica es nica, es decir, los individuos
obedecen a una sola autoridad, viven bajo un solo rgimen constitucional y el
poder del Estado se ejerce respecto de todo el territorio. Este ltimo se divide
en regiones, provincias y comunas; adems, los rganos del Estado
promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo
equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio
nacional (art. 3, inciso 3).
Del mismo modo, la Constitucin indica que su administracin ser funcional

y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, en
conformidad con la ley. Con ello se incorporan los conceptos de
descentralizacin y desconcentracin, como paliativos al concepto de
centralizacin propio del Estado unitario.
En trminos generales, podemos decir que en Chile slo tiene cabida la

descentralizacin administrativa y no la poltica, es decir se hace referencia,
fundamentado en el principio de autonoma o autarqua, a la distribucin de la
funciones pblicas en virtud de la cual se crea por ley un ente administrativo
con personalidad jurdica propia, a fin de que ste desarrolle sus propias
competencias, operando para la consecucin de sus fines mediante su propia
actividad administrativa, eso s, de la misma naturaleza y efectos de la
desarrollada por la Administracin Pblica del Estado. Por ello el ente
descentralizado est sujeto a controles de tutela preventivos o represivos de
carcter legal y financiero, todo lo cual con el objeto de proteger el inters
general. Esta descentralizacin pude ser con base territorial, como acontece
con la Municipalidades o los Gobiernos Regionales, o, por el contrario, sin base
territorial, como sucede con las empresas estatales (Codelco), o con ciertos
Aliste
organismos pblicos como el Banco Central o la CONAMA (Comisin Nacional

del Medio Ambiente).
A su vez, la desconcentracin administrativa es el traspaso o delegacin de

funciones pblicas, hecha por ley generalmente, que se verifica en el seno de
la administracin central del Estado, del rgano que se encuentra en la cspide
de la administracin hacia un rgano inferior, que queda sujeto a la
dependencia jerrquica de aqul. Los rganos desconcentrados actan con la
personalidad jurdica del Estado, con sus competencias y su patrimonio. Dicho
en pocas palabras, como indica NOGUEIRA, la desconcentracin es un proceso
ms bien tcnico de efectos limitados en el campo jurdico-administrativo y
constituye una decisin intrainstitucional de la administracin central del
Estado. Un ejemplo, son los Secretarios Regionales Ministeriales, las
Direcciones Regionales (Impuestos Internos), el Intendente regional los
Gobernadores o la COREMA (Comisin Regional del Medio Ambiente).
Por ltimo, hay que mencionar que la reforma constitucional de 2007 (Ley n
20.193), crea la figura de los territorios especiales, de Isla de Pascua y
Archipilago de Juan Fernndez, en el nuevo art. 126 bis, que expresa: Son
territorios especiales los correspondientes a Isla de Pascua y al Archipilago de
Juan Fernndez. El Gobierno y Administracin de estos territorios se regir por
los estatutos especiales que establezcan las leyes orgnicas constitucionales
respectivas. Precepto que hay que coordinar con la disposicin
Vigsimosegunda transitoria de la Carta.
b) El Estado Federal
Tiene su primer antecedente en el mundo en la Constitucin norteamericana
de 1787, la cual transform los trece Estados confederados que originaron
los Estados Unidos de Norteamrica, pasando a ser Estados miembros de la
estructura federal norteamericana.
i. Concepto:
Existen diversos conceptos de Estado Federal, los cuales atienden a sus
mltiples caractersticas, solamente se mencionarn dos de ellos.
1 En primer lugar est el autor francs Marcel Prlot, quien define el
Estado Federal desde el punto de vista de la Constitucin, y lo define como
aqul donde existe una pluralidad de ordenamientos constitucionales, entre los
cuales destaca uno como el principal, al cual deben someterse los otros
ordenamientos (existe lo que se denomina la supremaca de la Constitucin
Federal).
2 El autor espaol Manuel Garca Pelayo tambin define el Estado Federal,
pero hace hincapi en el tema de la descentralizacin poltica, y seala que es
una distribucin del poder poltico que va ms all de la divisin de funciones
del Estado.
ii. Caractersticas del Estado Federal:
1 En primer lugar, existe un poder central y poderes locales. El poder
central posee rganos propios. Por ejemplo, en Estados Unidos, el poder
central est encarnado por el Presidente de los Estados Unidos, el Congreso,
Aliste
etc.; y, a su vez, se enfrenta a diversos poderes locales, donde estn los

Estados miembros del orden federal.
2 La segunda caracterstica es la Constitucin Federal. La Federacin se
organiza sobre la base de una Constitucin que juega el rol de norma central y
suprema para todo el territorio del Estado Federal, es decir, es la norma de
mayor jerarqua, y las dems constituciones deben subordinarse a la
Constitucin Federal. Tambin una de las caractersticas de la Constitucin
Federal es que, en relacin a su reforma, puede ser calificada como una
Constitucin rgida, es decir, que no puede ser modificada en los mismos
trminos que una ley ordinaria.
3 La distribucin de competencias. La Constitucin Federal debe fijar
taxativamente las atribuciones de la Federacin y las atribuciones de los
Estados miembros, a fin de lograr una coordinacin entre ellos. Sin embargo,
existen ciertas atribuciones que necesariamente deben estar establecidas en el
orden federal, y todas las otras atribuciones que no estn taxativamente
reguladas como de competencia federal pueden ser reguladas, por va residual,
por los Estados miembros. Es lo que se denomina como la competencia
residual de los Estados miembros. Por ejemplo, son materias de atribucin
exclusiva del orden federal las siguientes: el manejo de las relaciones
internacionales, la defensa nacional, el sistema monetario de un pas, el
sistema de pesos y medidas, las normas sobre nacionalidad, etc.
4 La soberana es indivisible. Esto significa que, no obstante la distribucin
del poder poltico, ello no significa que la soberana se encuentre radicada en
cada Estado miembro, sino que slo est radicada en el orden federal.
5 Posee un sistema bicameral. Por regla general, los Estados federales
suelen tener sistemas bicamerales. Por ejemplo los Estados Unidos poseen
dentro de su Congreso una Cmara de Representantes, cuyos integrantes son
elegidos en proporcin al nmero de habitantes de cada Estado miembro (as,
debido a su mayor nmero de habitantes, el Estado de Florida elige una mayor
cantidad de representantes que el Estado de Arkansas). A su vez, est el
Senado, donde se eligen por cada Estado miembro de la federacin dos
senadores. En este punto se da con mayor claridad el llamado principio de
participacin igualitaria de los Estados miembros, que, como se estudiar a
continuacin, constituye uno de los elementos fundamentales de la estructura
federal.
iii. Principios que rigen el Estado Federal:
1 Principio de autonoma: significa, en general, que cada Estado miembro
es autnomo para estructurar, con independencia del orden federal, la gestin
de sus asuntos propios. Fundamentalmente la autonoma se traduce en una
autonoma constitucional, es decir, la facultad de establecer un determinado
orden constitucional, como asimismo la facultad de establecer determinados
rganos dentro de cada Estado miembro, como puede ser la eleccin de su
propio parlamento, la eleccin del jefe del ejecutivo, e incluso, el
establecimiento o eleccin de los miembros del poder judicial.
2 Principio de participacin: los Estados federados colaboran en la
formacin de las decisiones que valdrn para toda la Federacin. Esta
participacin se traduce, primeramente, en que los Estados miembros
participan en la formacin de la voluntad federal de un modo igualitario, donde
Aliste
el Senado, que elige dos integrantes por cada Estado miembro, elabora leyes
que afectarn a toda la federacin. Del mismo modo este principio se
vislumbra en la participacin de los Estados miembros en la reforma de la
Constitucin federal (en caso de existir conflicto entre la Constitucin Federal y
la de los Estados miembros, resuelve dicha controversia la Corte Federal
norteamericana).
Dicho todo esto, se puede decir que la unin de estos dos principios
estructurales, es el reflejo de una conciliacin entre pluralidad y unidad, de ah
que se diga que el Estado Federal es, en ltima instancia, una unidad en la
diversidad.
c) Paralelo entre Estado Unitario y Estado Federal

1 El Estado unitario es un Estado simple; el Estado federal un Estado
compuesto.
2 En el Estado unitario la estructura del poder tiene un titular nico; en el
Estado federal la estructura del poder se distribuye en diversas potestades.
3 En el Estado unitario el poder emana de un solo centro de impulsin
poltica y gubernamental; en el Estado federal emana de varios centros.
4 El Estado unitario, por su propia naturaleza, se vincula con la
descentralizacin administrativa (excepcionalmente se da una forma de
descentralizacin poltica en el caso de las regiones autnomas de Italia,
Espaa). A su vez, el Estado federal se vincula con la descentralizacin poltica,
ya que se encuentra distribuido el poder estatal entre los Estados miembros
del orden federal.
d) Uniones de Estados que no constituyen Estado unitario ni Estado federal

Los Estados, a travs del tiempo, se han relacionado entre si, formando
ciertas uniones que no constituyen un nuevo Estado, pero si tienen
relevancia en el mbito internacional. Estas uniones de Estados no son ni un
Estado unitario ni un Estado federal.
i. Unin personal: sta se da cuando la Corona de dos reinos coincide en la
persona de un mismo titular, particularmente se da por un hecho casual,
por ejemplo la va hereditaria. El ejemplo ms caracterstico en la historia
es el de Carlos I de Espaa y V de Alemania.
ii. Unin real: prcticamente es idntica a la unin personal, pero se diferencia
porque su nacimiento es producto de un tratado internacional. Por ejemplo,
como ocurri en 1865 con la creacin, a travs de un tratado internacional,
del Imperio Austro-Hngaro.
iii. Confederacin de Estados: es una vinculacin entre Estados, creados por un
pacto o tratado internacional, con la intencin de lograr perpetuidad y da
lugar a un poder de la Confederacin sobre los Estados miembros. Estas
confederaciones surgen, por regla general, con el objetivo de lograr la
seguridad interna y externa de determinadas naciones, e histricamente el
rgano fundamental de la confederacin se ha denominado Congreso o
Dieta, que se compone de los mandatarios de los pases miembros de la
confederacin. Es importante recalcar que la Confederacin no forma una
Aliste
persona jurdica distinta de los Estados miembros que la componen, y por

ende, no se considera sujeto del Derecho Internacional. Ejemplos histricos
de Confederacin: en Latinoamrica existi la Confederacin Per-Boliviana.
En la actualidad se resaltan dos Confederaciones de Estados importantes:
1 La llamada Mancomunidad de Estados Independientes, que fue creada
con posterioridad a la disolucin de la URSS, y son parte de dicha
Mancomunidad algunas de sus ex-repblicas (v. gr., Rusia y Ucrania). 2 La
Unin Europea, organismo supranacional integrado ahora- por 25 naciones
europeas. Esta Unin Europea surge en la dcada del 50 con la llamada
Comunidad Econmica Europea, la cual fue establecida en tres Tratados
constitutivos. El problema que existe en la actualidad es que la Unin
Europea, como tal, no posee personalidad jurdica como sujeto de Derecho
Internacional, ya que carece en la actualidad de una Constitucin que la
regule. Por ello, en el futuro la Unin Europea quiere organizarse, ya no
como una confederacin de Estados, sino ms bien como un orden federal
superior, representativo de los Estados europeos.
iv. Paralelo entre Estado federal y Confederacin de Estados:
1 El Estado federal se basa en una Constitucin. La Confederacin de
Estados surge a travs de un tratado internacional.
2 El Estado federal es una entidad jurdico poltica que forma un slo
Estado, y como tal constituye un sujeto del Derecho Internacional. La
Confederacin de Estados es solamente una entidad jurdico-internacional, y
cada uno de los Estados miembros de ella no pierden su calidad de integrante
de la comunidad internacional. La Confederacin de Estados no constituye
sujeto del Derecho Internacional.
e) Descentralizacin poltica regional dentro de un Estado unitario

La descentralizacin poltica, por regla general, es incompatible con el
Estado unitario, ya que implica una distribucin del poder estatal. Sin
embargo, excepcionalmente, dentro de un Estado unitario se puede dar forma
a una descentralizacin poltica, ya sea por razones histricas, culturales y en
general por razones de nacionalidad. Por ejemplo como ocurre en Italia,
Blgica o en Espaa.
Principales caractersticas:
1 Slo puede tener lugar dentro de una base territorial.

2 Dentro de dicho mbito territorial lo que se distribuye no son las
funciones estatales, sino ms bien el poder poltico estatal.
3 Las autoridades que desempean las funciones normativas o de gobierno
son generalmente elegidas con una fuerte participacin de los miembros de la
regin.
4 Las autoridades regionales poseen cierta autonoma en su gestin. Por
ejemplo, los parlamentos regionales poseen la facultad de crear su Derecho
propio.
Paralelo entre Estado miembro de un Estado federal y una Regin
Autnoma:
Aliste
1 Respecto de los Estados miembros del orden federal: no existen

controles de tutela de la colectividad central hacia las colectividades locales. En
cambio, en las regiones autnomas, si existen las relaciones de tutela entre el
poder central y las regiones.
2 En el Estado federal existen relaciones de colaboracin con una amplia
autonoma de los Estados miembros. En el caso de las regiones autnomas las
relaciones de colaboracin se dan a travs de una autonoma ms limitada,
derivado principalmente del principio de tutela.
3 El Estado miembro de un orden federal posee rganos jurisdiccionales
propios. En cambio, en las regiones autnomas no existen rganos
jurisdiccionales autnomos a nivel regional, ya que los tribunales de justicia
provienen del orden central.
CAPITULO 3: Teora de la Constitucin: Estado constitucional y

democrtico
1: Teora de la Constitucin (1): Los orgenes de la nocin de

Constitucin
1. Aproximacin a la nocin de Constitucin

En nuestro tiempo, como seala el profesor Francisco Rubio Llorente, la
teora de la Constitucin tiende a ocupar de manera cada vez ms intensa el
lugar que antes ocup la Teora del Estado, como ciencia primera y base
fundamental de todo el saber jurdico.
Se debe dejar muy en claro que slo se pretende analizar en esta parte de
la materia la Constitucin desde la perspectiva del jurista, prescindiendo total y
absolutamente de conceptos ajurdicos de Constitucin (Constitucin es un
trmino que proviene del latn "constitutio o constituere" que significa fundar,
instituir).
En este sentido, desde la perspectiva del jurista, Constitucin se identifica
con "orden jurdico concreto" con "ordenamiento que constituye al Estado,
que lo crea como entidad jurdica. Por esta razn, se dice que la Constitucin
es la expresin jurdica del orden poltico estatal. Ms concretamente, la
Constitucin se presenta, siguiendo a Kelsen, no como la totalidad del
ordenamiento, sino como la norma fundamental de mayor jerarqua dentro de
la pirmide jurdica de tal ordenamiento.
Desde la perspectiva del jurista la Constitucin posee una naturaleza
normativa o deontolgica, porque no es otra cosa que la norma bsica o
fundamental llamada a regular el proceso poltico, constituyendo al Estado
como entidad jurdica.
Por esta razn, desde esta perspectiva, la Constitucin puede ser clasificada
de la siguiente manera: 1 Constitucin formal, pues se est ante una norma
jurdica, y ms concretamente ante la norma bsica de mayor jerarqua dentro
del ordenamiento. 2 Constitucin material, por cuanto tambin la Constitucin
posee un contenido o sustancia, que se refiere al rgimen poltico de un pas, a
los poderes pblicos, a las garantas individuales y a todo cuanto se considere
Aliste
como constitutivo esencial del respectivo rgimen poltico, se est haciendo

referencia al conjunto de valores que globalmente constituyen el rgimen
poltico respectivo (v. gr., derechos fundamentales, principio democrtico,
etc.).
Toda esta conformacin de la nocin de Constitucin tiene por finalidad
regular el proceso poltico, en el sentido de cmo se adquiere el poder, cmo
se ejerce y cmo se controla. Dentro de este contexto, siguiendo a Rubio
Llorente, "la Constitucin es el acto prstino, de afirmacin del poder originario
de un pueblo sobre s mismo, y sobre el espacio que ocupa. En ella se funda la
legitimidad de los poderes a los que el pueblo se sujeta y la validez del
Derecho que lo obliga. La Constitucin establece el sistema de relaciones y el
equilibrio entre los diversos poderes y los lmites que el Derecho creado por
stos encuentra en los derechos que la decisin constituyente proclama como
fundamentales".
2. El movimiento constitucional
La significacin moderna de la Constitucin tiene su origen en las doctrinas
del Contrato Social, formuladas en el siglo XVII (Locke) y dominantes en el
siglo XVIII (Rousseau) que remitan el nacimiento de la sociedad poltica a un
pacto social originario. Desde esa perspectiva, la Constitucin aparece como la
confirmacin de ese pacto, que no puede sino ser el fruto de la voluntad
creadora del pueblo soberano.
El movimiento constitucional trataba de sustituir las leyes de naturaleza
consuetudinaria que se haban ido forjando a travs de la historia, por
Constituciones escritas concebidas para limitar el despotismo de los poderes
monrquicos. En el espritu de los hombres del siglo XVIII, la Constitucin
tiene por objeto no slo contener el ejercicio del poder, sino tambin proteger
a los individuos de la arbitrariedad de quien detenta ese poder. Por ello, a
partir de ese momento, el rgimen constitucional no es slo un rgimen que
posee una Constitucin, sino tambin que garantiza la libertad personal y,
especialmente, la seguridad individual.
En este sentido se debe resaltar el paralelismo existente entre el
movimiento constitucional y la afirmacin de las libertades individuales a
travs de las declaraciones de derechos. Desde el "Bill of Rights" (1689), a las
famosos declaraciones Norteamericana (1776) y Francesa (1789), que, entre
otras cosas, formula el trascendental artculo 16.
Para analizar el movimiento constitucional se debe hacer mencin a los
hechos ocurridos en Inglaterra, en Norteamrica y en Francia.
a) Inglaterra:
En Inglaterra el movimiento constitucional clsico comienza durante el
perodo de Crommwell en 1653, donde se dicta el "Instrument of
Government", que ha sido considerado como el primer ejemplo de Constitucin
escrita en sentido moderno y de intento prctico de divisin de los poderes del
Estado. Salvo este parntesis que no tuvo xito, la Constitucin inglesa es
consuetudinaria y fundamentalmente histrica, en el sentido de que no est
recogida en un nico texto escrito y codificado. De ah que desde el punto de
Aliste
vista formal los ingleses no tienen Constitucin, pero s la tienen desde una
perspectiva material.
b) Norteamrica:
En Norteamrica la Constitucin surge como tal con la Carta de 1787,
donde, segn el profesor Eduardo Garca de Enterra, se plasman dos
principios: 1 el "principio de la autodeterminacin poltica comunitaria", que
es presupuesto del carcter originario y no derivado de la Constitucin. 2 El
"principio de la limitacin del poder" como garanta de la libertad.
Lo ms importante de la creacin constitucional norteamericana es la
tcnica de atribuir a la Constitucin el valor normativo superior, inmune a las
leyes ordinarias, y ms precisamente un valor superior judicialmente tutelado,
ya que de acuerdo al sistema de control difuso de constitucionalidad, cualquier
tribunal puede velar por la constitucionalidad de las leyes. Es decir, a partir de
la Carta norteamericana se habla del "higher law", esto es, el Derecho ms
alto, el cual ser plasmado en una Constitucin escrita como parmetro
normativo superior, que ser apoyado por la facultad judicial de declarar la
inconstitucionalidad de las leyes. Esto, sin embargo, no ocurri hasta 1803 con
la importante sentencia del caso Marbury v/s Madison, dictada por el juez
Marshall.
c) Francia:
Respecto a Francia, durante cierto tiempo los tericos franceses venan
abogando por una Constitucin escrita que sirviera de lmite al absolutismo del
Monarca, y desplazara el centro de poder del Rey al pueblo y sus
representantes. Siguiendo la teora formulada por Emmanuel Sieys, en su
obra "Qu es el Tercer Estado?" (sobre el poder constituyente que pertenece
exclusivamente a la Nacin y es ejercido por sus representantes), el 7 de julio
de 1789 la Asamblea Nacional tomaba el nombre de constituyente con poder
normativo sobre el orden poltico. El fruto de este poder constituyente se vio
en Francia con la Constitucin de 1791.
Ahora bien, el universalismo de la Constitucin escrita es, como ya se sabe,
consecuencia de las Revoluciones norteamericana y francesa, sin embargo, la
expansin de este movimiento constitucional gener un concepto de
Constitucin ms como documento ideal que como instrumento jurdico. Por
ello, en esta primera fase de expansin del Estado constitucional en el siglo
XIX la Constitucin era fundamentalmente una premisa poltica, que se situaba
fuera del ordenamiento jurdico, cuyo vrtice no era la Constitucin sino la ley.
Por esta razn, en este perodo se habla ms que de un Estado constitucional
de Derecho, de un Estado legal de Derecho.
De este movimiento constitucional se derivan los llamados principios del
constitucionalismo clsico.
Principios del constitucionalismo clsico:

Principio de la supremaca de la Constitucin: significa que el ordenamiento
jurdico es una pirmide jerarquizada, donde la Constitucin se encuentra
en la cspide de ella, es la norma de mayor jerarqua dentro del
ordenamiento jurdico. Cualquier norma que no sea parte de la Constitucin
debe subordinarse a ella. La supremaca de la Constitucin tiene dos
vertientes: formal o de forma, y material o de fondo. La supremaca formal
Aliste
establece una serie jerrquica de competencias, donde se constituyen los

rganos y las atribuciones de los mismos, es decir, establece a quienes les
corresponde legislar, reglamentar y juzgar. Cualquier actuacin que se lleva
a cabo fuera de su competencia o no cumpliendo los requisitos establecidos
por la Constitucin es inconstitucional en la forma. En relacin a la
inconstitucionalidad de forma conviene citar el artculo 7 inciso 1 de la
Constitucin, el cual indica: Los rganos del Estado actan vlidamente
previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y
en la forma que prescriba la ley. A su vez existe la supremaca material
que est configurada por los valores fundamentales que determinan el
rgimen constitucional y que en ltima instancia son determinantes tanto
para la aplicacin como para la interpretacin de la Constitucin. Dicho en
pocas palabras, se trata del contenido material necesario para la
organizacin fundamental del Estado (por ejemplo, el artculo 5, inciso 2,
de la Constitucin establece como limitacin en el ejercicio de la soberana,
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana). Dentro del
sistema de jurisdiccin constitucional chileno, como algo se analizar ms
adelante, la Corte Suprema, por va del recurso de inaplicabilidad y de
acuerdo a su doctrina jurisprudencial, slo declara la inconstitucionalidad de
una ley en el fondo y no en la forma, al contrario, el control que ejerce el
Tribunal Constitucional comprende tanto la forma como el fondo.
Las constituciones deben ser rgidas: el principio de la supremaca de la
Constitucin queda reafirmado cuando se establece que sta no puede ser
derogada o modificada en los mismos trminos que una ley ordinaria. Para
el constitucionalismo clsico solamente las Constituciones rgidas son
Constituciones propiamente tales. Esto no implica que las Constituciones
sean irreformables, sino que slo se exige que el qurum de modificacin o
derogacin sea ms alto que una ley ordinaria. Cuando las Constituciones
son irreformables, es decir, aquellas que contienen las llamadas clusulas
ptreas, pueden dar lugar a una quiebra institucional, ya que la
Constitucin al no poder modificarse no podra adaptarse a los nuevos
cambios sociales (as ocurri en Chile con la Constitucin de 1828, llamada
Constitucin liberal, que se estableci en uno de sus artculos que no se
reformara en un perodo determinado, lo que dio lugar, entre otras causas,
en el ao 1829, a la Batalla de Lircay). No obstante este principio, el
ejemplo ms tpico de una carta no rgida lo constituye la Constitucin
inglesa, que se caracteriza por ser flexible en su mecanismo de
modificacin, es decir, se puede modificar en los mismos trminos que una
ley ordinaria.
Las Constituciones deben ser escritas: por motivos de seguridad jurdica y
claridad se estima que las normas fundamentales deben estar contenidas en
un documento nico, orgnico y solemne. En cuanto al documento nico
significa que la Constitucin no debe estar dispersa en diferentes textos
constitucionales. Es orgnica por cuanto debe constituir un todo orgnico
que regule una pluralidad de materias. Es solemne por cuanto debe ser
aprobada con cierta solemnidad, debido a la importancia de constituir el
texto de mayor jerarqua dentro del ordenamiento jurdico. Nuevamente la
excepcin la encontramos en el caso de la Constitucin de Inglaterra.
Aliste
La Constitucin debe tener una declaracin de derechos fundamentales y

sus respectivas garantas: este principio se refiera a la parte dogmtica de
la Constitucin, es decir, a aquella parte que contiene el catlogo de
derechos fundamentales. La declaracin representa la proclamacin en el
texto constitucional de dichos derechos que el pueblo ha elevado a la
categora de fundamentales. Los derechos fundamentales se transforman,
en consecuencia, en garantas individuales cuando son consagrados en el
texto constitucional, y en tanto cuanto estn all establecidos pueden ser
protegidos por los mecanismos jurisdiccionales correspondientes. Cuando se
habla de garantas se est haciendo referencia a los mecanismos existentes
para proteger o tutelar dichos derechos constitucionales. As por ejemplo, la
Constitucin chilena en su artculo 21, a fin de garantizar el derecho a la
libertad personal y seguridad individual, establece la accin constitucional
de amparo, o tambin llamado en la doctrina como habeas corpus. Del
mismo modo la Carta de 1980 en su artculo 20 configura la accin
constitucional de proteccin, cuyo objetivo es tutelar los derechos
fundamentales, expresamente sealados en dicho artculo. Cabe precisar un
aspecto terminolgico sobre esta cuestin, ya que, por regla general, en la
doctrina comparada, cuando se habla de un recurso que tutela los derechos
fundamentales, se habla de recurso de amparo, y en Chile el trmino
recurso de amparo est restringido solamente a los atentados a la libertad
personal. Particularmente destacables son las garantas que la Carta
configura en el artculo 19 n 3. En el caso de la Constitucin de los EEUU
de 1787, hay que destacar que su texto original no contena una
declaracin de derechos; solamente a partir de 1791 se agregaron las diez
primeras enmiendas que hacen referencia a la temtica de los derechos
constitucionales. En este contexto es destacable el tenor de la enmienda 9
que indica La enumeracin de ciertos derechos que se hace en esta
Constitucin no deber interpretarse como denegacin o menoscabo de
otros derechos que conserva el pueblo. Esto es, no por el hecho de que la
Constitucin enumera ciertos derechos ha de entenderse que niega o
menosprecia otros que retiene el pueblo.
La separacin de poderes o funciones: como ya sabemos, junto con la
garanta de los derechos individuales, el principio de la separacin de
poderes fue elevado a un verdadero dogma poltico en el artculo 16 de la
Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano. La tesis de la
separacin de los poderes fue planteada por Locke en Inglaterra y
Montesquieu en Francia.
La titularidad del poder constituyente reside en el pueblo o en la Nacin: en
sentido amplio, el poder estatal se relaciona con el pueblo. Se refiere al
llamado Poder Constituyente originario, esto es, la capacidad del pueblo de
darse una Constitucin. En el ejercicio de dicho Poder Constituyente
originario el pueblo constituye a los poderes pblicos, estableciendo los
llamados poderes constituidos, que actan en nombre y representacin
del pueblo. Salvo el Poder Judicial, que se somete indirectamente al pueblo
por va de la aplicacin del Derecho, tanto el Poder Ejecutivo como el Poder
Legislativo actan como representantes directos de los ciudadanos (ms o
menos ese es el sentido del artculo 5 de la Constitucin chilena). Dicho en
Aliste
otras palabras, se considera a los poderes pblicos como poderes

constituidos, ya que alguien los constituy, en este caso el pueblo, en el
ejercicio del poder constituyente originario. Esta es la diferencia ms
difana entre Poder Constituyente y Poder Constituido. Los poderes
constituidos, particularmente el Legislativo, pueden tambin ejercer el
llamado Poder Constituyente derivado, esto es, aquel que tiene por objeto
reformar o modificar la Constitucin (en Chile est radicado en el Congreso
Nacional y en el Presidente de la Repblica), y recibe tal denominacin pues
deriva sus atribuciones, como ya se ha dicho, del Poder Constituyente
originario, que se radica en el pueblo. En sntesis, podemos decir que el
Poder Constituyente es aqul que posee la facultad de crear o modificar la
Constitucin. De acuerdo a esta definicin se distingue entre un Poder
Constituyente originario (es decir que crea una Constitucin) y un Poder
Constituyente derivado (aquel que modifica o reforma la Constitucin). El
Poder Constituyente originario opera cuando, por ejemplo, nace un Estado a
la vida independiente. Chile cuando nace como Estado en 1818 ejercita el
Poder Constituyente originario. Del mismo modo, tambin se ejerce el Poder
Constituyente originario cuando hay una quiebra institucional en un pas
(por ejemplo, en el caso chileno, el 11 de septiembre de 1973). En esa
circunstancia histrica, la Constitucin de 1925 fue quebrada, y el Gobierno
Militar emergente comienza a gestar desde sus orgenes una nueva
Constitucin, es decir, en este caso existe el ejercicio de un Poder
Constituyente originario). El Poder Constituyente originario, no obstante
emerger del pueblo, tiene ciertas limitaciones. En primer lugar, siempre
debe reconocer los derechos fundamentales. En segundo lugar, el Poder
Constituyente originario est limitado por las normas internacionales sobre
Derechos Humanos. Los mecanismos idneos para ejercer el Poder
Constituyente originario son: 1 Una asamblea constituyente, que est
integrada por un grupo de personas elegidas por el pueblo y que tiene por
finalidad crear una Constitucin. Este mecanismo de la Asamblea
Constituyente nunca ha operado en Chile, pero s en otros pases, por
ejemplo Brasil y Venezuela. La importancia es que la Constitucin que
emerge de dicha Asamblea Constituyente no debe ser ratificada
posteriormente por el pueblo. 2 El pueblo a travs de un plebiscito. En este
caso se rene un grupo de personas especializadas en temas
constitucionales lo ms pluralista posible, que tiene por finalidad crear una
Constitucin, y una vez que esta Constitucin nace, el pueblo la debe
ratificar mediante un plebiscito. Por ejemplo, como ocurri en Chile el ao
1980, y como aconteci en Espaa el ao 1978. Respecto al poder
Constituyente derivado la nica limitacin que debe observar su ejercicio
son los mecanismos que la propia Constitucin seala para su reforma. Por
ejemplo, la Constitucin chilena, en el captulo XIV, en los artculos 116 y
siguientes, seala los mecanismos de reforma de la Constitucin.
Como consecuencia de las transformaciones polticas, econmicas y sociales
que se produjeron en el mundo con posterioridad a la Primera Guerra Mundial,
se dictan varias Constituciones, por ejemplo la Constitucin de Weimar (1919)
y la Constitucin Austriaca (1920), que incorporan los denominados principios
del neoconstitucionalismo.
Aliste
Principios del neoconstitucionalismo:

La Constitucin comienza a ser considerada como norma jurdica: esto
significa que ella es directamente aplicable dentro del ordenamiento.
Circunstancia que se hace extensiva a los valores, principios y garantas
fundamentales configurados en la Constitucin. De ah que, los poderes
pblicos, especialmente la Administracin, no slo deben someter su accin
a las leyes, sino tambin a los valores y principios constitucionales, que son
directamente aplicables a dichos poderes (art. 6 de la Constitucin). Cabe
recordar en este punto que, para la tradicin constitucional europea
(continental), la Constitucin no era una norma jurdica, sino un documento
poltico, por lo tanto, no era Derecho inmediatamente aplicable sino que
necesitaba de una ley para cobrar fuerza obligatoria efectiva (por ejemplo,
la Constitucin francesa de 1791).
Incorporacin en la Constitucin de los derechos de contenido econmico y
social: a partir de la crisis del Estado liberal de Derecho, los ordenamientos
constitucionales comienzan a incorporar los llamados derechos sociales o de
prestacin, que colocan al Estado en la obligatoriedad de satisfacer dichos
derechos configurados en la Constitucin. Por ejemplo, el derecho a la
salud, al trabajo, a la seguridad social, etc.
El fortalecimiento o vigorizacin del Poder Ejecutivo: a partir de esa poca
histrica surgi la necesidad de que las decisiones polticas deban ser
rpidas y tambin deban poseer un alto grado de conocimiento tcnico, de
ah que el Ejecutivo comienza a aumentar sus atribuciones, particularmente
en el mbito normativo. Por ejemplo, el Ejecutivo se transforma en
colegislador, en este sentido, puede presentar iniciativas de ley, puede
presentar urgencias para una tramitacin rpida de una ley, al momento de
promulgar una ley puede vetarla, etc. Tambin en este perodo la
Administracin comienza a asumir la atribucin de dictar los llamados
reglamentos independientes, es decir, aquellos que el Presidente dicta sin
previa autorizacin de ley. Estos reglamentos autnomos estn
configurados en el artculo 32 n 6 de la Constitucin. Tambin se crea la
facultad del Ejecutivo de dictar la llamada legislacin delegada, es decir,
aquella que se dicta previa delegacin de facultades del Congreso Nacional.
La Constitucin chilena en su artculo 64 la denomina Decretos con fuerza
de ley.
Ampliacin del cuerpo electoral: esto permiti una participacin ms activa
de los ciudadanos en el proceso poltico y trajo como consecuencia la
aplicacin del sufragio universal, es decir, aqul que permite el voto de
todas las personas, sean hombres o mujeres, mayores de 18 aos, sean o
no analfabetos. En Chile, el sufragio universal en las votaciones comienza a
ser aplicado en el ao 1970, con la eleccin presidencial de ese ao.
Se reconoce constitucionalmente a los partidos polticos: es decir, a estas
fuerzas polticas se les incorpora en los textos constitucionales y se les
reconoce como elementos fundamentales dentro del sistema democrtico.
En la actualidad no puede concebirse un sistema democrtico sin la
existencia de partidos polticos. En Chile se reconocen constitucionalmente
los partidos polticos a partir del ao 1970, a raz de la reforma
Aliste
constitucional que se llev a cabo de la Carta de 1925 y que se denomin

Estatuto de Garantas Democrticas o Constitucionales. En la Constitucin
de 1980 hay un reconocimiento expreso de los partidos polticos en el art.
19 N 15, inciso 5, y existe tambin la Ley Orgnica Constitucional que
regula el funcionamiento de dichos partidos.
3. El enfoque constitucional: la Constitucin en sentido formal y

material
La doctrina Alemana elabor a finales del XIX la distincin entre

Constitucin en sentido formal y Constitucin en sentido material, distincin
que se ha sentido con fuerza en la doctrina francesa e Italiana. La Constitucin
en sentido formal alude a la Constitucin escrita, la norma de ms alto rango
del ordenamiento la norma suprema que se distingue del resto de las normas.
El mantenimiento de su supremaca implica, por una parte, que no puede ser
reformada en el mismo procedimiento que una ley ordinaria y, por otra, la
necesidad de establecer un sistema que permita controlar efectivamente la
conformidad de normas inferiores a la Constitucin. A su vez, en sentido
material la Constitucin alude a su contenido o sustancia de la materia que
regula; se refiere a los poderes pblicos, las garantas individuales, al rgimen
poltico, y a todo cuanto se considere como constitutivo esencial del respectivo
rgimen poltico. En ltima instancia, se est haciendo mencin al conjunto de
valores que normalmente integran el sistema poltico respectivo (v.gr., el
artculo 1 de la Constitucin chilena y espaola).
Ambas nociones no siempre coinciden, as se podra afirmar que, por un

lado, ni todo el Derecho constitucional est contenido en la Constitucin (en tal
sentido la constitucin escrita puede dejar fuera normas que, sin embargo, se
refieren al ejercicio del poder, es decir que son materialmente constitucionales;
como acontece, por ejemplo, con las constituciones del mundo musulmn que
incorporan como parte material de las mismas las normas contenidas en el
Corn, as lo indica el art. 4 de la Carta de Irn de 1979, o como ocurre, va
articulo 5 de nuestra Constitucin, con los tratados internacionales que
contienen derechos humanos) y, por el otro, en el contenido de algunos textos
constitucionales aparecen disposiciones que nada tienen que ver con las reglas
fundamentales, que tienen que ver con la organizacin y ejercicio de poder en
el estado y que por estar constituidas en la Carta seran solo formulaciones
constitucionales (por ejemplo, el art. 25 de la Constitucin Suiza que prohbe el
sacrificio segn el rito Israel, o el art. 2 de la Carta de 1980, o la enmienda
n 2 de la Constitucin de los EEUU que hace referencia al derecho del pueblo
a poseer y portar armas).
En suma, todo este conjunto de normas fundamentales que recoge formal y

materialmente la Carta poltica conforma lo que se denomina el bloque de la
constitucionalidad, que es el fundamento del llamado principio de juridicidad
(art. 6).
Aliste
2: Teora de la Constitucin (2): Concepto, contenido y tipologa de

las Constituciones
1. Concepto de Constitucin como norma jurdica

La Constitucin es la ley fundamental o norma de jerarqua superior, escrita
o no, directamente aplicable a los poderes pblicos y ciudadanos, a fin de
estructurar y organizar el poder estatal, en funcin de garantizar los
derechos que el constituyente proclama como fundamentales.
Para explicar este concepto, se puede decir que, desde el punto de vista del
jurista, la norma constitucional, por una parte, organiza y establece las
limitaciones del poder estatal (parte orgnica), y por otra, proclama y
garantiza los derechos fundamentales (parte dogmtica), pero lo ms
importante es que la Constitucin debe considerarse como norma jurdica, y
como tal es directamente aplicable a los poderes pblicos y a los particulares.
2. Contenido o partes de la Constitucin

Por regla general, las Constituciones, en cuanto a su contenido, se
encuentran estructuradas de la siguiente manera:
1 Algunas Constituciones poseen un prembulo: es decir, una parte
introductoria, que viene a ser un resumen de los objetivos que se pretenden
cumplir con la vigencia de la Constitucin. Por ejemplo, la Constitucin
Portuguesa de 1977, la Espaola de 1978 y la Constitucin de la ex Unin
Sovitica de 1977.
2 Contienen una declaracin de principios: que viene a ser el
establecimiento de las bases fundamentales y de los valores que sustentan el
rgimen constitucional. Por ejemplo, el artculo 1.1 de la Constitucin Espaola
seala que Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de
derecho, que propugna como valores superiores de su ordenamiento la
libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. La Constitucin
chilena, en su captulo I, referido a las Bases de la Institucionalidad,
proclama en dicho apartado los valores y principios esenciales del rgimen
constitucional chileno, que son, junto a los derechos fundamentales
proclamados en su artculo 19, la base material, esencial, de su rgimen
constitucional, es decir, constituye el contenido material de la Carta poltica.
3 Parte orgnica de la Constitucin: es aquella que establece la
organizacin, estructura y competencias de los diversos poderes pblicos. La
Constitucin chilena, en su Captulo IV regula todo lo relativo al Poder
Ejecutivo, ya sea en cuanto a sus facultades como a sus atribuciones
competenciales. A su vez, en el Captulo V se regula todo lo relativo al
Congreso Nacional, y el Captulo VI lo referente al Poder Judicial.
4 Parte dogmtica de la Constitucin: la cual se vincula al catlogo de
derechos fundamentales y las respectivas garantas que establece la
Constitucin. Por ejemplo, la Constitucin de 1925 en su artculo 10
enumeraba los derechos fundamentales. Del mismo modo, la Carta de 1980,
en su Captulo III, especficamente su artculo 19, regula los derechos y
Aliste
deberes ciudadanos, cuestin que debe entenderse, asimismo, teniendo en

cuenta los tratados internacionales que contengan derechos humanos, que son
parte del contenido material de la Constitucin va art. 5 inciso 2.
5 La parte referente a la reforma de la Constitucin: en ella se establecen
los mecanismos y qurum necesario que se requiere para modificar la
Constitucin. Sobre el particular, la Carta de 1980, en su Captulo XV lo dedica
a la reforma de la Constitucin, y de ese captulo se desprende que la
Constitucin chilena, desde el punto de vista de su reforma, es una
Constitucin rgida, es decir, no puede ser modificada en los mismos trminos
que una ley ordinaria.
6 Algunas Constituciones consagran disposiciones transitorias: la actual
Constitucin tiene 22 disposiciones transitorias.
3. Tipologa de la Constitucin: diversas clasificaciones

Existen diversas clasificaciones de las Constituciones, dentro de las cuales se
pueden destacar las siguientes:
a) Desde el punto de vista de su materialidad, se clasifican en Constituciones

escritas y Constituciones no escritas o consuetudinarias:
Las Constituciones escritas son aquellas que se concretan en un texto
promulgado de acuerdo con los principios del constitucionalismo clsico. Al
estar en un texto escrito, la Carta Fundamental constituye una garanta para el
Estado de Derecho, pues de un modo claro y preciso regula la actividad tanto
de los gobernantes como de los gobernados.
A su vez, las Constituciones no escritas, tambin denominadas
consuetudinarias, son aquellas que se forman por la lenta evolucin de las
instituciones del Estado y de prcticas constantes consagradas por el uso y
tradiciones histricas. Un ejemplo es la Constitucin inglesa, la cual, desde el
punto de vista formal, como texto nico, no existe. Solamente existe desde el
punto de vista material, ya que el conjunto de costumbres y de tradiciones
histricas del pueblo ingls se encuentra recogido en un determinado rgimen
poltico, que es el contenido y materia de su rgimen constitucional. En este
asunto, nuestro pas tambin ha considerado ciertas prcticas o costumbres
constitucionales, como aconteci hasta el ao 1970 con los Decretos con
fuerza de ley, o como aconteca hasta hace poco con la creacin de comisiones
especiales de fiscalizacin por parte de la Cmara de Diputados (no obstante
que el antiguo art. 48 n 1 no se considera expresamente dicha opcin, si lo
considera en la actualidad el art. 52 n 1 letra c)
o como tambin suceda con la cuenta al pas del estado administrativo y
poltico de la Nacin ante el Congreso Pleno- que estaba obligado a dar el
Presidente de la Repblica todos los 21 de mayo de cada ao (fecha que ahora
recoge expresamente el inciso 3 del art. 24, despus de la reforma de 2005).
b) Desde el punto de vista de su extensin, se clasifican en Constituciones

breves o sumarias y Constituciones desarrolladas:
Las Constituciones breves son aquellas que se limitan a fijar las bases
esenciales de una determinada institucin, entregando al legislador su
Aliste
posterior desarrollo. Por ejemplo, la Constitucin de 1980, por regla general,

es una Constitucin breve. En su artculo 19 n 8, que configura el llamado
derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, seala en su
inciso 2 que la ley podr desarrollar dicha garanta constitucional, y en virtud
de ello se ha dictado la Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente.
Las Constituciones desarrolladas son aquellas que, en forma minuciosa y
acabada, desarrollan los temas que se encuentran regulados en la
Constitucin. En el caso de la Constitucin de 1980 se ha dicho que por regla
general se trata de una Constitucin breve; sin embargo, ciertas partes de ella
son ms bien desarrolladas: por ejemplo, el Captulo II, sobre nacionalidad y
ciudadana, el artculo 19 n 24, sobre el derecho de propiedad.
La Constitucin de 1925 era fundamentalmente una Constitucin breve. Sin
embargo, en la historia constitucional de Chile hay un ejemplo de Constitucin
desarrollada, la Constitucin moralista de Juan Egaa.
En el Derecho Comparado se puede destacar la Constitucin italiana de
1947, tambin la Constitucin de la India de 1949, que consta de 395
artculos, y tambin la Nueva Constitucin de Venezuela tiene materias muy
desarrolladas. Otro ejemplo es el Corn para los pases islmicos, como Arabia
Saudita.
c) Desde el punto de vista de su origen: estn aqu las Constituciones

otorgadas, pactadas y democrticas:
Las Constituciones otorgadas son aquellas en que el Monarca o el
detentador del poder se autolimita, y otorga unilateralmente una Constitucin.
Ejemplo de ello es la Constitucin Francesa de 1814, y la Constitucin del
Vaticano de 1929.
En segundo lugar estn las Constituciones pactadas, stas surgen cuando
se ha producido un equilibrio entre el poder del Monarca y el poder de los
distintos estamentos de la sociedad. Este tipo de Cartas tuvo lugar en el
perodo denominado de la Constitucin Estamentaria. Un ejemplo de una
Constitucin pactada lo constituye la Carta Magna de 1215, y tambin la
Constitucin espaola de 1845.
Constituciones democrticas. Son aquellas que tienen su origen en la
soberana del pueblo, y que son aprobadas a travs de mecanismos que el
constitucionalismo clsico considera como legtimos. Esto es, aquella Carta
que, tanto en su origen como en su contenido, refleja el principio democrtico
como una manifestacin de la soberana del pueblo. En otras palabras, se
reconoce la democracia como categora jurdico-poltica, que acta como
principio legitimador de la Constitucin. Dentro de la categora de Constitucin
democrtica, democracia y Constitucin son conceptos que se generan y
complementan. Como indica el profesor espaol Manuel Aragn la democracia
como principio legitimador de la Constitucin, es decir, la soberana del pueblo
como categora jurdica.
La Constitucin de 1980 no es, propiamente, una Constitucin democrtica,
ya que ni en su origen, ni en su contenido, refleja a cabalidad el principio
democrtico, manifestado en la soberana del pueblo, como principio
legitimador de la misma. Otra cosa distinta es la eficacia de la Constitucin, ya
Aliste
que como tal se aplica en la prctica, pero otra cosa muy distinta es su
legitimidad democrtica.
d) Desde el punto de vista de su contenido: se clasifican en Constituciones

utilitarias e ideolgicas:
Las Constituciones utilitarias son aquellas que son neutras en materia
ideolgica, y regulan las gestiones gubernamentales con ausencia de toda
referencia ideolgica y de principios. Por ejemplo, aqu se encuentra la
Constitucin francesa de 1875 y la Constitucin alemana de 1871.
Las Constituciones ideolgicas son aquellas que establecen en su parte
dogmtica o prembulo, los principios ideolgicos que la inspiran, y que
determinan los objetivos fundamentales de la Constitucin, es decir, se refleja
en su parte material la fundamentacin ideolgica del constituyente. Por
ejemplo, la Constitucin de 1980 en su Captulo I, que regula las Bases de la
Institucionalidad. Por esta razn se est frente a una Constitucin netamente
ideolgica.
e) Constituciones originarias y derivadas (originalidad o aporte):

Se dice que una Constitucin es originaria cuando contiene un principio
funcional nuevo, verdaderamente original para el proceso del poder poltico.
Constitucin derivada es aquella que simplemente sigue un determinado
modelo constitucional, sin aportar nada nuevo.
Ejemplos de Constitucin originaria: la Constitucin material britnica,
en la cual se crea el parlamentarismo. Tambin es originaria la Constitucin
norteamericana, por su forma presidencial y el federalismo que ella instaura.
Tambin est la Constitucin francesa de 1793, por su diseo del tipo de
gobierno de asamblea. La Constitucin Suiza, por la consagracin de los
mecanismos de democracia directa.
Ejemplos de Constituciones derivadas: las Constituciones de los pases
latinoamericanos, que han imitado el federalismo y, sobre todo, la forma de
gobierno presidencial establecida en la Constitucin norteamericana. As
tambin eran Constituciones derivadas las antiguas Cartas fundamentales de
los pases del este de Europa, que hicieron propia la Constitucin de la ex
URSS.
f) Clasificacin ontolgica de las Constituciones de Karl Loewenstein:

Esta clasificacin atiende a la mayor o menor concordancia de las normas
constitucionales con la realidad socio-poltica de un pas, es decir, a su grado
de eficacia en la prctica. Desde esta ptica Loewenstein clasifica las
Constituciones en normativas, nominales y semnticas.
Una Constitucin es normativa, cuando realmente es observada por todos,
gobernantes y gobernados, y est realmente integrada en la sociedad y sta
en ella. En tal caso, como seala Loewenstein, la Constitucin es un traje que
sienta bien y se lleva realmente. Se suele citar como ejemplo de Constitucin
normativa las Cartas de los pases occidentales de larga tradicin democrtica,
por ejemplo, Francia, Blgica, Estados Unidos.
Las Constituciones nominales, se dan cuando los supuestos econmicos y
sociales de un pas impiden de hecho o no permiten an la plena integracin de
Aliste
las normas constitucionales en la realidad poltica. Se trata de un traje que

queda grande y se cuelga durante cierto tiempo en el armario, el cual
efectivamente se usar cuando el cuerpo nacional haya crecido. Esta
Constitucin nominal es propia de aquellos pases en los que se implanta una
Constitucin de tipo occidental, sin haber alcanzado la madurez poltica, y en
los que normalmente impera un orden social post-colonial. Las Constituciones
de los pases latinoamericanos y de los pases africanos son un claro ejemplo.
Una Constitucin es semntica cuando sus normas se aplican en beneficio
exclusivo de los que detentan el poder por la fuerza, ya sea un grupo, una
persona o un partido. En estos casos la Constitucin es slo una fachada, que
nicamente tiene de Constitucin el nombre. El traje no es un traje, slo es un
disfraz.
El interrogante a resolver es el siguiente: De acuerdo a esta tipologa, la
Carta de 1980 sera una Constitucin normativa, nominal o semntica? A mi
entender, la respuesta a este interrogante sera la siguiente. En una primera
instancia, la Constitucin de 1980 era claramente una Carta semntica (1981-
1989), ya que sus normas estaban en beneficio exclusivo del gobierno
autoritario que detentaba el poder en Chile. Ms an, su articulado slo se
aplicaba parcialmente, ya que la institucionalidad que rega se estructuraba
fundamentalmente a travs de sus disposiciones transitorias y la generacin de
normas en Chile no era producto de un Congreso Nacional sino de la Junto de
Gobierno. A partir del ao 1990, con el inicio de la transicin hacia la
democracia y las reformas constitucionales que se llevaron a cabo respecto de
la Constitucin, se podra decir que la Carta de 1980 deja de ser una norma
semntica, y pasa a ser, al igual que la mayora de las Constituciones
latinoamericanas, una Carta Magna de tipo nominal, y en ningn caso sera
una Carta de tipo normativa.
g) Desde el punto de vista de su reforma, las Constituciones se clasifican en

Constituciones flexibles, rgidas y ptreas:
Las Constituciones flexibles son aquellas que pueden ser modificadas o
derogadas en los mismos trminos que una ley ordinaria. Por ejemplo, la
Constitucin de Inglaterra.
Las Constituciones rgidas son aquellas que no pueden modificarse o
derogarse en los mismos trminos que una ley ordinaria, su objetivo es
resguardar la supremaca constitucional y dar una mayor estabilidad al
rgimen constitucional instaurado. Por ejemplo, la Constitucin de 1980, la
Constitucin brasilea, etc.
Las Constituciones ptreas, o con clusulas ptreas, son aquellas que no
pueden modificarse; y en el caso de las Constituciones con clusulas ptreas,
solamente no pueden modificase los preceptos cubiertos por dichas clusulas,
en lo restante si pueden modificarse. El rgimen constitucional establecido por
la Constitucin alemana de 1949 posee clusulas ptreas.
h) Desde el punto de vista de la metodologa con que se ha elaborado la

Constitucin, el profesor Manuel Garca Pelayo distingue las siguientes
Constituciones:
Aliste
Constitucin racional-normativa: es concebida como un sistema de normas

capaz de planificar la vida poltica, y expresa que slo la razn puede imponer
el orden y la Constitucin es la creadora de dicho orden. Para esta concepcin
la Constitucin debe ser un documento escrito por una sola vez y para
siempre, es decir, establece la inmodificabilidad de la Constitucin. Esta
concepcin es tpica de la doctrina liberal.
Constitucin histrico-tradicional: se expresa que la Constitucin es el
resultado de una lenta transformacin histrica. Tienen importancia los usos y
las prcticas polticas. Para esta concepcin es ms importante una
Constitucin consuetudinaria que una Constitucin escrita. En definitiva, la
Constitucin es producto de la costumbre y no de una determinada concepcin
racional.
Constitucin sociolgica: la Constitucin es el modo de ser de un pueblo,
con todo el complejo de sus riquezas, su cultura y su carcter. Frente a la
concepcin racional, que plantea un deber ser, la concepcin sociolgica
plantea un determinado ser de las cosas; y frente a la concepcin histrico-
tradicional, la diferencia radica en que sta se planta hacia el pasado, y la
concepcin sociolgica se plantea hacia el futuro, y ms precisamente hacia el
presente.
i) Desde el punto de vista de su esencia y estructura se clasifican en:

Constitucin formal es la norma bsica del ordenamiento jurdico, la norma
de mayor jerarqua y en cuya elaboracin se han seguido los mecanismos
establecidos por el constitucionalismo democrtico. Es decir, en este caso,
estamos ante un documento escrito, formalmente establecido, que se
denomina Constitucin.
La Constitucin material es el contenido o sustancia del rgimen
constitucional, y se refiere particularmente a los derechos individuales y a
todo aquello que se considere esencial dentro de un rgimen poltico. En pocas
palabras, es aquella que se refiere a la organizacin fundamental del Estado.
3: Teora de la Constitucin (3): La significacin moderna:

Democracia constitucional
1. La significacin poltica: Constitucin y Democracia

Si bien es cierto que ante todo la Constitucin es una norma jurdica, no hay
que olvidar asimismo el significado poltico de la Constitucin, esto es, como la
ms relevante expresin jurdica de un sistema poltico, de modo que ste le
da sentido a aqulla. De ah que se diga que la Constitucin sea la expresin
jurdica de un determinado orden poltico.
De esta forma la reflexin sobre el contenido de la Constitucin, adems de
ser una reflexin eminentemente jurdica, no puede olvidar la trascendencia
poltica, es decir, la pretensin de legitimidad que la Constitucin encarna por
esa va.
Dentro de este contexto la Democracia juega un rol esencial, ya que
democracia y Constitucin son conceptos que se generan y complementan.
Aliste
Abordar esta reflexin significa hace frente a lo que la doctrina ha denominado

como teora constitucional de la democracia, donde la democracia, como
expresin de la soberana del pueblo y como categora jurdica, juegue el rol
que se requiere, como principio legitimador de una Constitucin
autnticamente democrtica.
Para la doctrina general, el consenso que se debe dar a fin de generar una
Constitucin democrtica, necesariamente se debe circunscribir a dos mbitos
del principio legitimador del pueblo: 1 La esfera externa, a partir de la cual se
logre el concierto suficiente en torno a la forma procedimental que origina la
respectiva Constitucin, que debe ser lo ms democrtica posible (por ejemplo,
a travs de una comisin constituyente, lo ms pluralista posible y que la
Constitucin elaborada por sta sea a su vez ratificada mediante plebiscito por
el pueblo); 2 La esfera interna, esto es, lo que la propia Constitucin dice
acerca de su propia legitimidad de contenido, que debe configurar un slido
consenso en torno a su Estado de Derecho y a los valores que rigen su orden
fundamental. Respecto al principio legitimador externo pueden acontecer dos
cosas: a) como es el caso de la Constitucin chilena, que la Carta haya sido
originada mediante un procedimiento no democrtico, en cuyo supuesto se
adolece de una clara falta de legitimidad de origen, sin perjuicio de que
pretenda legitimar su contenido mediante una eficacia basada exclusivamente
en razones jurdico-formales, lo que trae como consecuencia una aceptacin
tcita de ella; b) tambin puede ocurrir que una Constitucin haya sido
generada democrticamente pero en su contenido no se ha establecido un
Estado democrtico. En esta circunstancia puede tener en el principio
democrtico su validez y eficacia, pero nunca su legitimidad, es decir, no sera
exactamente una Constitucin democrtica. Por ltimo, en cuanto al principio
legitimador interno, se debe plantear una legitimidad de la Constitucin en su
contenido, esto es, si su contenido material manifiesta la congruencia entre la
soberana del pueblo y el Estado democrtico que el pueblo a travs de la
Constitucin establece. Congruencia que tampoco existe en la Carta chilena, ya
que sta no ha sido generada por la soberana del pueblo, ni se ha establecido
un verdadero Estado democrtico en ella.
-Constitucionalismo y umbral democrtico en Chile
Ver texto, que se adjunta, de Kamel Cazor Aliste, Constitucionalismo y umbral

democrtico en Chile: hacia una nueva teora constitucional, pp. 45-74.
2. Significacin jurdica: Constitucin como norma y su supremaca.

Jurisdiccin constitucional
En este acpite, se abordarn los fundamentos y caractersticas del sistema

mixto o comparado de jurisdiccin constitucional chilena antes de la reforma
de 2005.
Se ha dicho que la Constitucin es una norma jurdica, pero no cualquier
norma, sino aquella de mayor jerarqua dentro del ordenamiento jurdico.
Tambin se ha indicado que esta norma de jerarqua superior es directamente
Aliste
aplicable a todos los poderes pblicos y a los particulares (artculo 6 de la

Constitucin).
La Carta debe proteger su supremaca a travs de los mecanismos de defensa

jurdica que ella misma establece. Esta defensa jurdica es lo que se denomina
Jurisdiccin Constitucional, la cual, en general, persigue proteger la
supremaca de la Carta Fundamental, tanto en su aspecto formal como
material (es decir, su aspecto de forma como de fondo). Sobre el particular,
cabe recordar tambin que los poderes pblicos estn limitados por las normas
constitucionales, razn por la cual la Jurisprudencia Constitucional, en ltima
instancia, como seala Mauro Cappelletti, implica un tipo de norma,
instituciones y procedimientos que persigue limitar y controlar el poder poltico.
La jurisdiccin constitucional es heredera de una tradicin norteamericana y

europea. Segn la doctrina general, dentro de los sistemas de Jurisdiccin
Constitucional existentes se destacan principalmente dos bloques, los sistemas
de Jurisdiccin difusa y los sistemas de Jurisdiccin concentrada. El primero se
inspira en la experiencia de los Estados Unidos; y el segundo, en la tradicin
austriaco-kelseniana.
Sistema de Jurisdiccin difusa:
Acerca de la jurisdiccin difusa hay que recordar que este sistema aparece
ntimamente relacionado con la nocin de Constitucin como norma,
particularmente con la experiencia constitucional de los Estados Unidos en
1787. El constitucionalismo norteamericano determina una tcnica de atribuir a
la Constitucin el valor normativo superior, es lo que se denomina como el
higher law, que significa el Derecho superior o ms alto, el que, a su vez,
ser apoyado sobre la llamada judicial review, o sea la facultad de declarar
inconstitucional las leyes que se contrapongan a la Constitucin. Esta doctrina
tiene su punto de partida en la importante sentencia del juez Marshall en 1803,
en el caso Marbury v/s Madison. En esa sentencia el Juez Marshall aplica por
primera vez el parmetro constitucional como Derecho superior sobre las Leyes
Federales, estableciendo la doctrina de que la Constitucin es la norma de
jerarqua superior y que todos los jueces estn encargados de velar por dicha
supremaca.
Ver textos, que se adjuntan, de la sentencia de la Corte Suprema de los

Estados Unidos del caso Marbury v/s Madison y explicacin de algunas
decisiones fundamentales de tal Corte.
Sistema de Jurisdiccin concentrada:
Tambin denominado sistema autriaco-kelseniano, difiere del sistema

norteamericano en puntos decisivos. Entre los ms importantes est el que se
relaciona con el rgano encargado del control de constitucionalidad. Al
Aliste
respecto el profesor Eduardo Garca de Enterra ha sealado lo siguiente:

frente al llamado control difuso americano que implica que todos los jueces
estn habilitados para inaplicar las leyes cuando las juzgan contrarias a la
Constitucin (multiplicidad de control, en el que, sin embargo, pone orden el
principio de la stare decisis, que vincula a los Tribunales inferiores a la
jurisprudencia de la Corte Suprema de los Estados Unidos), el sistema
kelseniano configura un control concentrado confiado a un solo tribunal, el
Tribunal Constitucional, nico habilitado para declarar la inconstitucionalidad
de una ley, al cual debern dirigirse los Tribunales que estn en la duda de
aplicar una ley.
En definitiva, la defensa de la Constitucin, cualquiera que sea el sistema de

jurisdiccin constitucional, importa la garanta o proteccin de un conjunto de
valores polticos jurdicamente expresados, como dice el autor alemn
Bckenfrde, que determina el marco de lo constitucionalmente adecuado,
cuya realizacin corresponde a esta jurisdiccin.
La pregunta que surge por s sola respecto a esta cuestin es la siguiente:

Cul de los sistemas de jurisdiccin constitucional enunciados era aplicable en
Chile? La respuesta a este interrogante, al igual que en la mayora de los
pases latinoamericanos, se debe enmarcar dentro de la influencia de ambos
sistemas de jurisdiccin constitucional. En relacin al sistema difuso clsico, el
control de constitucionalidad chileno tiene su reflejo en el llamado recurso de
inaplicabilidad, y que la Constitucin entregaba su resolucin en forma
exclusiva a la Corte Suprema chilena (antiguo art. 80 de la Constitucin). En
trminos generales, este recurso es un control concreto de constitucionalidad
de preceptos legales que tiene por objeto suspender su eficacia para el caso
particular en cuestin, es decir, no produce efectos generales, sino relativos o
tambin denominados efectos inter pares. No obstante la influencia en este
caso del sistema norteamericano, exista una diferencia fundamental respecto
de aqul, ya que el recurso de inaplicabilidad lo conoca exclusivamente la
Corte Suprema y en los Estados Unidos, adems de la Corte Suprema Federal,
lo conocen todos los tribunales ordinarios de los Estados Unidos. Otra
diferencia es que la resolucin de la Corte Suprema chilena era slo para el
caso particular, y la resolucin de la Corte Suprema Federal (Estados Unidos),
en virtud del principio de stare decisis, produce efectos erga omnes, de
efectos generales. En cuanto al esquema kelseniano de un sistema de control
concentrado, antes de la reforma de 2005, no era el que estaba presente en la
Carta Fundamental chilena en cuanto a la existencia de un Tribunal
Constitucional, ya que, no obstante la existencia de un Tribunal Constitucional
autnomo, el Tribunal chileno no comparta en general las caractersticas de
los Tribunales Constitucionales europeos. La principal diferencia con los
Tribunales europeos parta, en primer lugar, del hecho que el Tribunal chileno
estaba inserto dentro de un sistema de Jurisdiccin compartida, junto con la
Corte Suprema, eso no ocurre en los tribunales europeos, ya que la jurisdiccin
constitucional es exclusiva de los tribunales constitucionales. La segunda
diferencia es que el Tribunal Constitucional chileno no conoca de las llamadas
Aliste
cuestiones de constitucionalidad que tienen por objeto declarar la

inconstitucionalidad de una ley una vez que sta haya entrado en vigencia. En
tercer lugar, el Tribunal Constitucional no posee an la competencia para
conocer del llamado recurso de amparo, que protege los derechos
fundamentales. En el sistema europeo, por ejemplo, el alemn o el espaol, el
Tribunal Constitucional o los Tribunales Constitucionales conocen de dicho
recurso de amparo, incluso por esa va se pueden anular sentencias judiciales.
La razn fundamental de esta diferencia del Tribunal Constitucional chileno con
el sistema europeo radicaba en que la influencia que tom el constituyente de
1980 fue el modelo del Consejo Constitucional francs, que no es precisamente
el paradigma del sistema europeo. En resumidas cuentas, el sistema chileno de
Jurisdiccin Constitucional se caracterizaba por ser de una naturaleza mixta o
compartida. Es decir, por una parte estaba el Tribunal Constitucional, y por
otra la Corte Suprema.
Ahora bien, en lo referente al Tribunal Constitucional, hay que recordar que

tiene su origen en Chile en la reforma constitucional de 1970, que modifica la
Constitucin de 1925 e incorpora un tribunal muy similar en sus atribuciones al
Consejo Constitucional francs. Este tribunal funcion hasta 1973, y como
producto del Golpe de Estado de ese ao, la Junta Militar pone trmino a sus
funciones. La Constitucin de 1980 restablece este Tribunal Constitucional y lo
regulaba en su captulo VII, artculos 81 a 83. Adems, en el ao 1981 se dicta
una ley Orgnica que regula la organizacin y funciones del Tribunal
Constitucional (Ley Orgnica N 17.997). Actualmente, con la reforma de
2005, se vive la tercera etapa de nuestro Tribunal Constitucional, cuya
consagracin se encuentra establecida en el captulo VIII, artculos 92 a 94, y
est an pendiente las profundas modificaciones que se han propuesto de su
ley orgnica.
Con su nuevo campo atributivo, las principales caractersticas del Tribunal

Constitucional actual son las siguientes: 1 Realiza un control de tipo
concentrado, al igual que los Tribunales Constitucionales europeos, es decir,
como un organismo autnomo e independiente del Poder Judicial (as lo seala
el artculo 1 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional), y puede actuar
como un rgano contramayoritario. 2 Posee un amplio campo de
competencia, que abarca desde las violaciones a la Constitucin (forma y
fondo), provenientes del Poder Legislativo, hasta las que procedan de actos
administrativos dictados por el Presidente de la Repblica, pasando tambin
por conductas atentatorias del sistema democrtico (artculo 93 de la
Constitucin). 3 Se caracteriza por la abstraccin en el control de
constitucionalidad de las normas legales y las normas infralegales, es decir,
desligado de todo presupuesto real de aplicacin de la norma que se impugna;
sin embargo, tambin lleva a cabo un control concreto en el caso especfico de
la cuestin de inaplicabilidad de preceptos legales, es decir, vinculado a un
presupuesto real de aplicacin de la norma que se pretende impugnar, y
adems dicho control concreto, tiene por objeto declarar la ineficacia y no la
invalidez de un precepto legal en un caso particular. 4 Se trata de un control
de constitucionalidad preventivo, es decir, antes de que la norma entre en
Aliste
vigencia, como asimismo de un control represivo, esto es, una vez que la
norma en cuestin ha entrado en vigor. 5 Se caracteriza, por regla general,
por la naturaleza poltica de los rganos legitimados para el recurso, esto
significa que slo pueden recurrir ante l, el Presidente de la Repblica, los
diputados o senadores; del mismo modo, en otros casos es procedente la
accin popular; y en situaciones de excepcin, es factible que el propio
Tribunal pueda proceder de oficio. 6 Las sentencias del Tribunal Constitucional
son el resultado de un control objetivo, esto es, en principio slo basado en
razones jurdicas como tribunal de Derecho que es, y las sentencias del
Tribunal Constitucional producen efectos generales o tambin llamado erga
omnes, con la importante excepcin de la cuestin de inaplicabilidad, que
produce slo el efecto de ineficacia para el caso particular del precepto legal
cuestionado.
Aliste

Apunte #2 Dº Político UCEN 2014

Transféré par

Informations du document

Titre original

Copyright

Formats disponibles

Partager ce document

Partager ou intégrer le document

Options de partage

Avez-vous trouvé ce document utile ?

Ce contenu est-il inapproprié ?

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Apunte #2 Dº Político UCEN 2014

Transféré par

Droits d'auteur :

Formats disponibles

Curso de Derecho Poltico 1 Kamel Cazor Aliste

Apunte n 2 Derecho Poltico

TEORA DEL ESTADO Y TEORA DE LA CONSTITUCIN

CAPITULO 1: Teora del Estado (1): Concepto y elementos del Estado

Acepciones del trmino Estado

Una de las consecuencias paradjicas que puso de manifiesto la Teora

Sobre los elementos constitutivos del Estado

expresar las relaciones jurdicas de la unidad de asociacin y su enlace con el

a) El elemento humano: el pueblo

recursos naturales, con claro menosprecio de la poblacin autctona u

b) Elemento material: El Territorio

ii. Espacio Martimo. Es la prolongacin del espacio terrestre hacia el mar,

c) Elemento sociolgico: El poder. Teoras sobre la soberana del

condiciona la conducta de los dems en virtud de que stos le reconocen

poder; i) el poder estatal est delimitado territorialmente, es decir, se

para que, a pesar de su celebracin, cada uno no obedezca sino a s mismo

sin lugar a dudas ha cambiado, ya no consiste en la clsica estructura de

d) El Derecho como elemento jurdico del Estado: El Estado de Derecho

menciona como cuarto poder o super poder o poder neutro, como

constitucionalmente reconocidas,1 no est consagrado en la Constitucin

especializados. Razn por la cual todos los conflictos existentes sobre

e) El elemento finalstico: el inters general

De esta forma, el concepto de bien comn, entendido de ese modo, no es

CAPITULO 2: Teora del Estado (2): Las formas jurdicas de Estado o

1. Forma de Estado y Forma de Gobierno

2. Clasificacin jurdica de los Estados

concebido por ley, a una autoridad central, sobre los agentes

condicin de aquellas colectividades o entes que, sin haber adquirido la

-Forma jurdica del Estado: regulacin constitucional

Esta materia hace referencia a la forma de cmo el Estado estructura su poder

Del mismo modo, la Constitucin indica que su administracin ser funcional

En trminos generales, podemos decir que en Chile slo tiene cabida la

organismos pblicos como el Banco Central o la CONAMA (Comisin Nacional

A su vez, la desconcentracin administrativa es el traspaso o delegacin de

etc.; y, a su vez, se enfrenta a diversos poderes locales, donde estn los

c) Paralelo entre Estado Unitario y Estado Federal

d) Uniones de Estados que no constituyen Estado unitario ni Estado federal

persona jurdica distinta de los Estados miembros que la componen, y por

e) Descentralizacin poltica regional dentro de un Estado unitario

1 Slo puede tener lugar dentro de una base territorial.

1 Respecto de los Estados miembros del orden federal: no existen

CAPITULO 3: Teora de la Constitucin: Estado constitucional y

1: Teora de la Constitucin (1): Los orgenes de la nocin de

1. Aproximacin a la nocin de Constitucin

como constitutivo esencial del respectivo rgimen poltico, se est haciendo

Principios del constitucionalismo clsico:

establece una serie jerrquica de competencias, donde se constituyen los

La Constitucin debe tener una declaracin de derechos fundamentales y

otras palabras, se considera a los poderes pblicos como poderes

Principios del neoconstitucionalismo:

constitucional que se llev a cabo de la Carta de 1925 y que se denomin

3. El enfoque constitucional: la Constitucin en sentido formal y

La doctrina Alemana elabor a finales del XIX la distincin entre

Ambas nociones no siempre coinciden, as se podra afirmar que, por un

En suma, todo este conjunto de normas fundamentales que recoge formal y

2: Teora de la Constitucin (2): Concepto, contenido y tipologa de

1. Concepto de Constitucin como norma jurdica

2. Contenido o partes de la Constitucin

deberes ciudadanos, cuestin que debe entenderse, asimismo, teniendo en

3. Tipologa de la Constitucin: diversas clasificaciones

a) Desde el punto de vista de su materialidad, se clasifican en Constituciones

b) Desde el punto de vista de su extensin, se clasifican en Constituciones

posterior desarrollo. Por ejemplo, la Constitucin de 1980, por regla general,