PREVARICATO

1.- EL DELITO DE PREVARICATO

Al respecto Salazar nos seala:

Jurdicamente y en la actualidad la palabra prevaricato se usa para designar la

violacin de distintos deberes de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus
funciones. A ese respecto cada ley fija sus propios lmites, de manera que no
podra darse una nocin que comprendiese los detalles, sino con referencia a
una ley determinada ( 2008, pg. 127)

Por otra parte Arbul menciona de la siguiente manera:

El vocablo prevaricato proviene del latn prevaricatus que significa segn el

diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola como accin de
cualquier funcionario que falta a los deberes de su cargo. Etimolgicamente
proviene de dos voces latinas prae (delante) vicare (abrir las piernas) o sea el
que da un traspis, quien invierte el orden lgico de las cosas y en el caso del
Juez que coloca su capricho por sobre la ley. (2011, pgs. 1-2)

Lneas ms adelante seala:

El delito de prevaricato sanciona a funcionario judicial o administrativo que dicta

resoluciones contrarias al texto de la ley o la funda en hechos falsos. Ese es la
lnea conceptual de este delito. Con las variantes en cuanto a los abogados, el
Prevaricato no sanciona el yerro sino el abuso del derecho. ( 2011, pg. 1)

Casallas seala:

El prevaricato es el delito en que funcionarios judiciales tpicamente, incurren en

el ejercicio propio de sus cargos. Sin embargo, histricamente se dio antes esa
denominacin al contubernio entre las partes y a la infidelidad de los apoderados
o consultores ( 2014, pg. 7)

Por otro lado Zhiin dice:

[] prevaricato es desviarse de lo correcto, del camino del derecho, lo que

conlleva a que se aplique este delito exclusivamente a funcionarios pblicos, en
especial a los jueces cuando se desvan de lo que establece la ley para
favorecer intereses de una de las partes, o incluso suyo () es decir, cuando un
juez o funcionario pblico emite un dictamen, providencia, sentencia, resolucin
o cualquier diligencia violando expresamente la ley (...) (2013, pgs. 8-9)
ANTECEDENTES HISTORICOS

ROMA.-

Con respecto a la historia Arbol opina sealando lo siguiente:

Si rastreamos los orgenes del prevaricato tenemos que ir al derecho romano

que conoci la accin de perduelito frente a la violacin de un deber por el
magistrado y en la Lex Cornelio se incluy el castigo al pretor que se apartara de
la correcta aplicacin de las leyes. La prevaricacin est tambin en el Digesto,
el Fuero Real y las Partidas. Sin embargo no era slo un delito de magistrados,
sino tambin lo constitua la infidelidad de los defensores con sus defendidos,
por eso que el abogado que asesora a las partes en conflicto se le denomina
patrocinio infiel o prevaricacin abogadil y tambin el delito de prevaricacin
administrativa de funcionarios pblicos (Arbul, 2011, pg. 1)

En esa misma senda Pea et al refieren:

El derecho Penal en Roma, en este aspecto, comienza en el momento en que el

Estado a travs de sus leyes pone [sic] limitaciones del juez sentenciador. La ley
designa objetivamente cuales son las acciones inmorales contra las que hay que
proceder por causa y en beneficio de la comunidad, y por lo tanto prohbe a la
vez el empleo de tal procedimiento para la persecucin de aquellas. Esa misma
ley seala de un modo fijo la reparacin que corresponde imponer por cada uno
de los delitos. (Pea, Olaya, I, & Zapata, L, 2004)

Agrega:

Aunque la prevaricacin perteneca tambin al procedimiento acusatorio, el

castigo que llevaba consigo era de ndole penal, no solo en el caso de que se
conociera de ella en causa criminal extraordinaria, sino tambin ene le caso de
que el patrono jurdico (abogado o procurador) que interviniese en un proceso
penal o en un uno privado se hubiese puesto en connivencia con la parte
contraria (Pea, Olaya, I, & Zapata, L, 2004)

Por otra parte Argueta et al sealan:

El delito de Prevaricato, fue utilizado en un principio por los romanos, quienes lo

denominaron con el nombre de prevaricatus; haciendo referencia que
prevaricador era aquel que ayudaba a otro en juicio pblico o privado, vendiendo
su propio juicio. Se describa tambin del secreto que deban guardar los
 abogados. Es as como se les prohiba la revelacin de los hechos conocidos
con ocasin del ejercicio de la profesin. (2012, pgs. 1-2)

En el Derecho Romano se calificaba de prevaricador al acusador, que

habiendo asumido ese carcter en juicio pblico, llegaba a un entendimiento
con el acusado para torcer la justa decisin de la justicia (Balestra citado por
Casallas 2014, pg. 7)

Por otro lado Ferrer seala

El Derecho Romano contena disposiciones dirigidas a prevenir y reprimir las

ilegalidades cometidas por los juzgadores, como la accin de perduelio, frente a
la violacin del deber del Magistrado, y la lex Cornelia , que castiga al pretor que
se aparta de la correcta aplicacin de las leyes. Si bien haba Magistrados de
diversas clases, slo eran titulares del imperium los cnsules (representantes
supremos del poder socialmente reconocido) y sus colegas menores, los
pretores. ( 2003, pg. 14)

Agrega a la misma:

Justiniano, en la tercera dcada del siglo VI d.C., encarg a una comisin de

juristas la redaccin de los Digesta, o Pandectas (ste era el nombre en griego,
ambos significan materia ordenada), surgiendo el ao 533 el llamado Digesto. En
esta norma se castigaba la prevaricacin, pero no se refera esta locucin a un
funcionario que incumpla su funcin, sino que se sancionaba una conducta de
deslealtad (2003, pg. 15)

* Arbitro.

Los rbitros son jueces, pero no solamente porque las partes los hayan nombrado como
tales, sino porque el estado ha consentido en reconocerles ese carcter. No solo la
voluntad de las partes la que atribuye jurisdiccin a los rbitros. Es tambin el estado,
como titular de la jurisdiccin, quien lo posibilita a travs de ordenamiento jurdico, bajo
ciertas condiciones. (Puglianini, 2012, pg. 29)

Para Romero el rbitro:

[]Es el juez que debe dictar una decisin obligatoria por lo que no es suficiente el poder
otorgado por las partes a los rbitros, sino que se requiere de un poder especial, de una
facultad y una autoridad que solo pueden emanar del Estado. (Romero, 2003, pg. 51)
*Notario.

El notario es entonces un particular con carcter de autoridad a quien el Estado ha confiado la

importante labor de brindar seguridad jurdica a los actos, contratos, negocios jurdicos y
situaciones o relaciones jurdicas de los individuos, cuando en aquellos se exige el
cumplimiento de ciertas solemnidades o cuando los interesados, previo acuerdo, optan por
revestirlos de las mismas. (Abello, 2015, pg. 89)

*Funcionarios Administrativos.

Segn Bernal el funcionario publico []Deber atender los asuntos que correspondan a
su cargo, con imparcialidad, resultando responsable cuando no se declare impedido al existir
algn motivo que as lo impida, ya se por la existencia de algn vinculo de consanguinidad o de
afinidad, por una relacin de amistad o enemistad con esas personas, porque tenga un inters
propio o porque represente el inters de un tercero, o busque la proteccin o el inters de un
tercero, con las personas vinculadas al asunto a su cargo. (Bernal, 2008, pg. 138)

Sayagus Laso citado por ONSC define que todo individuo que ejerce
funciones pblicas en una entidad estatal, incorporado mediante designacin u
otro procedimiento legal. (Funcionarios publicos, S/F, pg. 1)

*Jueces

Calles, Mena y tenas manifiestan que el juez:

[]Es quien interpreta y aplica lo que seala la ley, en base a ello emite su decisin

en todo lo relacionado a su jurisdiccin, es decir el juez es el que decide lo que por

ley le corresponde a cada una de las partes que se someten a su juicio o diligencia.
(Calles, Mena, & Tenas, 2010, pg. 18)

Gouburg citado por Nieves [] al juez le corresponde resolver la questio iuris, que es
su deber de dar una respuesta a travs de una decisin que a juicio de Kelsen no es
considerada como declarativa, sino ms bien constitutiva de las circunstancias en las que se
refiere y basa su decisin. (Nieves, 2013, pg. 15)

*Sentencias

Devis Echandia citado por Toussaint sostiene que:

Es el acto por el cual el juez cumple la obligacin jurisdiccional derivada de la

accin y del derecho de contradiccin de resolver sobre las pretensiones del
demandante y las excepciones de merito o fondo del demandado (Toussaint,
2007, pg. 3)

Segn Sergio Rodrguez [] La sentencia no es otra cosa que una resolucin llevada a
cabo por un rgano jurisdiccional que pone fin a un procedimiento judicial. Jurdicamente
hablando, quien la decide siempre ser un Juez o un cuerpo colegiado y contiene la
declaracin de voluntad de aquellos para aplicar el Derecho a un determinado caso concreto.
(Rodrguez, 2010, pg. 81)

Asimismo Zhiin en su tesis dice que []Es una acto jurdico de carcter adjetivo que
resuelve el asunto principal del juicio, para ello esta debe estar motivada y sobre todo respetar
los puntos que se sealo en la primera conceptualizacin sobre fallo, siendo quien realiza esta
diligencia el juez y de conocer a profundidad el asunto sobre el cual va a resolver, a travs de
su raciocinio y amparado en la ley establecer su dictamen final en base a las pruebas, y
respetando las garantas del debido proceso. (Zhiin, 2013, pg. 17)

*Resoluciones Administrativas.

Es un documento de carcter oficial que contiene la declaracin decisiva de la

autoridad administrativa sobre un asunto de su competencia. (Cabrera, 2009,
pg. 81)

Consiste en una orden escrita dictada por el jefe de un servicio pblico que
tiene carcter general, obligatorio y permanente, y se refiere al mbito de
competencia del servicio. (Resolucion, Ley, acuerdo, 2008)

Por otro lado para Fernndez:

[]Es el acto administrativo que pone fin a un procedimiento de manera expresa, o presunta
en caso de silencio de la autoridad administrativa competente, que decide todas y cada una de
las cuestiones planteadas por los interesados o previstas por las normas. (Fernandez, 2011,
pg. 38)

Jurisdiccin militar

Para Carzola prieto citado por Helenina [] Se encuentra una exigencia tcnica de
especializacin en relacin con la materia atribuida donde el ordenamiento estatal a travs de
la organizacin militar, por medio de rganos propios como los tribunales militares garantiza el
mantenimiento de la disciplina castrense (Helenina,2006,pg.49)
Es aquella especializada en administrar justicia en materia de delitos y faltas
cometidos por los miembros de las instituciones de las fuerzas armadas y
policiales en estricto cumplimiento de sus funciones. (Machicado, 2015)

*Jurisdiccin Electoral

Para Machicado []Es la funcin publica, realizada por el tribunal, con las formas
requeridas por ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el derecho del
recurrente, con el objeto de dirimir una controversia de relevancia jurdica electoral, mediante
decisiones para precautelar el respeto y vigencia de los derechos polticos. (Machicado, 2015)

*Consejo CNM

Segn Bazn [] Es un rgano constitucional autnomo que al ser incorporado al sistema

de justicia peruano, nos permite contar con un diseo institucional que garantiza mayores
niveles de independencia y eficiencia en la administracin de los ejes centrales de la carrera
judicial. (Bazan, 2008, pg. 20)

Es el organismo constitucional encargado de dirigir los aspectos bsicos de la

carrera judicial y fiscal: nombra, ratifica y sanciona con destitucin a todos los
jueces y fiscales del pas, y a todas las juezas y fiscales del pas. (El consejo
nacional de la magistratura, 2009, pg. 5)

Es un rgano constitucional de una importancia muy grande, puesto que en

sus manos esta, entre otras funciones, la seleccin, el nombramiento, la
ratificacin y la destitucin de los magistrados. (Psara, 2003, pg. 3)