INTEGRANTES DE LA COMISIN ENCARGADA DEL ESTUDIO Y REVISIN DEL CDIGO CIVIL.

Sentados (de izquierda a derecha): Jorge Avendao Valdez, Hctor Cornejo Chvez, Jos Len Barandiarn, Carlos Fernndez Sessarego y Felipe Osterling Parodi.
Parados (de izquierda a derecha): Fernando Vidal Ramrez, Jorge Vega Velasco (asesor), Delia Revoredo Marsano, Shoschana Zusman Tinman (asesora), Carlos Crdenas
Quirs (asesor), Rafael Rosell de la Puente (asesor), Jorge Muiz Siches (asesor), Lucrecia Maisch von Humboldt y Fernando de Trazegnies Granda.
 Segunda parte

30 AOS DEL CDIGO CIVIL:

EVALUACIN GENERACIONAL
 Actualidad
rea
Civil Evaluacin
Evaluacin generacional
generacional
Contenido
Entrevista
Carlos Fernndez Sessarego: El principal aporte del Cdigo Civil de 1984 es haber 172
incorporado una ideologa predominantemente humanista o personalista
Entrevista
Alfredo Bullard GonzleZ: Antes un civilista era el operador jurdico por 182
excelencia. Hoy, ya no es as
Luciano Barchi Velaochaga: Es particularmente grave que diversas normas,
Entrevista ubicadas incoherentemente en distintos libros del CC, estn relacionadas con 186
operaciones econmicas
Jairo Cieza Mora: En materia civil no tenemos una norma como la de la LGS que
Entrevista establece la prrroga automtica de los miembros del directorio hasta que se elija un 192
nuevo ente colegiado
Gilberto Mendoza: El Derecho Registral es parte del Derecho Civil. El hecho de que
Entrevista 196
sea una materia que se ha especializado no quiere decir que por ello sea autnoma
Alan Pasco Araujo: La reciente modificacin del art. 920 CC es tan nefasta que
Entrevista termina favoreciendo a los traficantes de terrenos, que se valen de la denominada 200
defensa posesoria extrajudicial

ENTREVISTA
Entrevista

El principal aporte del Cdigo Civil de

1984 es haber incorporado una ideologa
predominantemente humanista o personalista
Carlos Fernndez Sessarego*
Profesor emrito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y
de la Pontificia Universidad Catlica del Per

El profesor Carlos Fernndez Sessarego, principal impulsor del Cdigo Civil de 1984
y uno de los juristas ms representativos de nuestro pas, concedi una entrevista
exclusiva a Actualidad Civil, en donde nos cuenta sobre el origen de su elaboracin.
Como l mismo seala, es la primera vez que se ocupa de ese tema de un modo tan
detallado. Sostiene que el Cdigo Civil de 1984 tiene una inspiracin filosfica, acorde
a los tiempos que le toc regular, pues el cdigo anterior haba sido superado tanto
su aspecto ideolgico como en diversos tramos de su articulado, especialmente en

* Doctor honoris causa por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega de Lima. Doctor honoris causa por la Universidad
Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque.Acadmico honorario de la Real Academia de Jurisprudencia y de Espaa.
Acadmico de nmero de la Academia Interamericana de Derecho Internacional Comparado. Asociado de Nmero
de la Academia Nacional de Ciencia y Tecnologa.Asociado de nmero del Instituto de Derecho Agrario y Comparado
con sede en Florencia. Profesor honorario en las siguientes universidades: Universidad Nacional de Buenos Aires,
Universidad Externado de Colombia, Universidad de Lima, Universidad Femenina del Sagrado Corazn (UNIFE) de
Lima, Universidad Nacional de San Agustn de Arequipa, Universidad Catlica Santa Mara de Arequipa, Universidad
Nacional de San Antonio Abad del Cusco, Universidad Nacional San Luis Gonzaga de Ica, Universidad Nacional de
Trujillo, Universidad Privada Antenor Orrego de Trujillo, Universidad Particular de Chiclayo, Universidad Nacional de la
Amazona, Universidad Particular de Iquitos, Universidad Nacional Jorge Basadre Grohmann de Tacna.

172 Instituto Pacfico Volumen 4 | Octubre 2014

 Evaluacin generacional

cuanto al prcticamente inexistente Derecho de las Personas. Nos habla tambin de los
detractores de entonces, particularmente del profesor Jorge Eugenio Castaeda, que
fue uno de los ms notorios opositores a la redaccin de un nuevo cdigo. Preguntado
sobre el principal aporte del cdigo vigente, responde sin titubeos que es, sin duda,
la incorporacin de una ideologa humanista, la que aparece en varios tramos de este
instrumento legal, especialmente en el Libro de Derecho de las Personas. Otro aporte
importante, asevera, es haber mostrado que la identidad no es slo la tradicional iden-
tificacin, sino que ella se complementa con los rasgos saltantes de la personalidad
del sujeto. Adems, en cuanto a las enmiendas a introducirse en el Cdigo, asegura
que debe reelaborarse el artculo 1984 para dedicarlo al tratamiento del dao a la
persona en vez de como aparece actualmente dedicado al dao moral. Finalmente,
afirma que en el artculo 1985 debera eliminarse la referencia al dao moral desde
que es un dao ms entre los mltiples que se pueden causar al ser humano.

Actualidad Civil (AC): Ad portas de conme- tigua Facultad de Letras y en la de Economa

morarse los treinta aos del Cdigo Civil de
1984, nos puede hablar de sus orgenes,
de cmo se gest?
Prof. Carlos Fernndez Sessarego (CFS):
Algunos discpulos nos han preguntado, a lo
largo de los 30 aos de vigencia del Cdigo
Civil de 1984, cmo, cundo y por qu se
nos ocurri la idea de iniciar el proceso de su
elaboracin. Durante este largo perodo de
tiempo no nos hemos referido al tema con el
detalle que ahora lo hacemos a manera de
un testimonio, de una confidencia cuando
el sol declina en el horizonte de nuestra vida
terrenal.
Corra el ao de 1955. Un incierto da de
ese ao, ante nuestra sorpresa y luego des-
concierto, fuimos convocados por el Maestro
Jos Len Barandiarn, Decano por aquel
entonces de la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
para informarnos de que el Consejo de Facul-
tad nos haba designado como profesor del
curso de Derecho Civil Especial y Comparado
que se dictaba en la Seccin Doctoral. Fue as
que en el ao lectivo de 1956, cuando tena
30 aos recin cumplidos, nos iniciamos en
la docencia en aquella Facultad de Derecho.
Como consecuencia de este honroso como
delicado encargo tuvimos que abandonar
la ctedra de Sociologa Peruana que, desde
1951, la tenamos a nuestro cargo en la an-
de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Antes de ello haba tambin dejado la ense-
anza del curso de Filosofa de la Historia en la
Facultad de Letras de la Universidad Nacional
de San Marcos.
Nuestra designacin como profesor de
Derecho Civil Comparado nos oblig a estu-
diar la materia intensamente y con ahnco,
revisando especialmente los cdigos civiles
de Francia, Alemania, Argentina, Italia y
Portugal, as como la doctrina y la escasa
jurisprudencia que pudimos ubicar en una
poca en que no existan los medios infor-
mticos que hoy disponemos. Nos dedica-
mos, particularmente, a reflexionar sobre las
prescripciones contenidas en el Cdigo Civil
italiano de 1942, as como en la doctrina y
la jurisprudencia en torno a las disposiciones
del Derecho de las Personas, tema de nuestro
permanente inters.
Conforme profundizbamos en la materia
fuimos comprobando que nuestro Cdigo
Civil de 1936, tanto por su inspiracin ideo-
lgica como por su contenido normativo,
se presentaba como un cuerpo legal que
haba sido superado tanto en dicha inspi-
racin ideolgica como en diversos tramos
de su articulado, especialmente en cuanto
al prcticamente inexistente Derecho de las
personas. Comprobamos, no sin asombro,
cmo en el Libro Primero del Cdigo de 1936

Volumen 4 | Octubre 2014 Actualidad Civil 173

 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
slo se protegan los derechos al nombre y al
domicilio. No exista ni una palabra sobre la
proteccin de la vida, la libertad, la igualdad,
la integridad psicosomtica, el honor, entre
otros derechos fundamentales del ser huma-
no. La increble pobreza del Libro Primero
era el resultado de la ideologa individualista-
patrimonialista del Cdigo, segn la cual lo
importante era la proteccin de la propiedad
sin mayor preocupacin por la proteccin de
la persona humana, no obstante ser la crea-
dora, la protagonista y la destinataria de su
normatividad. Esta situacin no poda subsistir
en pleno siglo XX.
La necesidad de un cambio del Cdigo Civil
se hizo ms evidente luego de producida la
revolucin humanista que se concreta en la
primera mitad del siglo XX por obra de la filo-
sofa de la existencia. Sus efectos se traducen
tanto en una nueva concepcin del hombre
y del Derecho, como en la elaboracin de la
Declaracin Universal de los Derechos Huma-
nos de 1948, la misma que recoge y protege
los derechos del ser humano ignorados por
el Cdigo Civil de 1936, preocupado tan slo
de la proteccin de la propiedad.
El aporte fundamental del Cdigo Civil de 1984
es, sin duda, la incorporacin de una ideologa
humanista, la que aparece en varios tramos de
este instrumento legal, especialmente en el
Libro de Derecho de las Personas. La persona
humana, y no la propiedad, se convierte por
accin de una visin personalista del Dere-
cho en el fin supremo de la sociedad y del
Estado, en su centro y eje, desplazando a la
propiedad de este lugar de preeminencia. El
rumbo que marca dicho Cdigo Civil es el de
la humanizacin del Derecho, dejando atrs,
paulatinamente, una concepcin teida de
un exacerbado individualismo patrimonialis-
ta, corriente de pensamiento que domin el
pensamiento jurdico hasta la segunda mitad
del siglo XX.
El Cdigo Civil de 1936, en dicho nuevo
escenario, que hace de la libertad el ser del
hombre y al Derecho como su creacin para
asegurarla en una sociedad organizada en
174 Instituto Pacfico
trminos de justicia y de los dems valores,
devino en un cuerpo legal obsoleto, desfasa-
do. En un cuerpo extrao en una nueva poca
presidida por la preeminencia de otros valores
en funcin de proteccin de la vida, la libertad
y la igualdad y no, como en el pasado, en la
proteccin de la propiedad. Este derecho era
considerado por la ideologa individualista-
patrimonialista del Derecho como absoluto,
inviolable y sagrado, como se le calificaba
por el pensamiento jurdico en los siglos XVIII
y XIX. Calificaciones que, por cierto, no se
atribuan al ser humano.
Fue as como naci en nosotros la conviccin de
la necesidad de sustituir dicho Cdigo por uno
que sintonizara con los nuevos tiempos, con
una concepcin humanista y no patrimonialista
del Derecho. Para difundir este requerimiento
nos propusimos escribir una serie de ensayos
planteando las reformas que, en nuestro
concepto, deberan introducirse en cada uno
de sus libros. En 1964 apareci el primero de
ellos, titulado Consideraciones sistemticas
preliminares para la revisin del Libro Primero
del Cdigo Civil, el que tuvo amplia difusin1.
Cuando nos hallbamos escribiendo aquellas
precisiones que sugeramos incorporar al Ttulo
Preliminar y al Acto Jurdico fuimos llamados,
en febrero de 1965, a desempear el cargo de
Ministro de Justicia en el rgimen constitucional
del Presidente Fernando Belaunde Terry que se
iniciara en julio de 1963.
Juramentamos el 8 del mencionado mes y
ao. A los pocos das, el 1 de marzo, le pre-
sentamos al Presidente Fernando Belaunde,
previa la debida fundamentacin, el texto
del Decreto Supremo con el que se constitua
una Comisin encargada del estudio y revisin
del Cdigo Civil de 1936. Luego de una pro-
longada conversacin, en la que expusimos,
con la mayor precisin y claridad posibles, las
1 Publicado en Mercurio Peruano, mayo-junio, Lima,
1964. Se reprodujo en el Boletn del Instituto de
Derecho Comparado del Per, Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, Lima, 1965, y en los libros
Nuevas orientaciones del derecho, Colegio de Abogados
de Lima, 1965, y en La persona en la doctrina jurdica
contempornea, Universidad de Lima, Lima, 1984.
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
razones que justificaban elaborar un nuevo
Cdigo Civil, el arquitecto Belaunde lo sus-
cribi el 1 de marzo de 1965. El proceso se
puso de inmediato en marcha por espacio de
cerca 20 aos. Lo dems es historia conocida2.
(AC): Sabemos que antes de 1984 algunos
juristas se opusieron a la elaboracin de un
nuevo cdigo. Nos puede decir quines
fueron esos detractores?
(CFS): Lo han dicho ustedes bien: slo fueron
algunos juristas los que se opusieron a la
elaboracin de un nuevo cdigo. Recuerdo,
entre ellos, a Jorge Eugenio Castaeda y En-
rique Chirinos Soto, pues tuvimos un debate
sobre el tema en el Colegio de Abogados de
Lima. Nos sorprendi la actitud de Castaeda
pues en los primeros meses de 1965, en que El aporte fundamental del Cdigo
se iniciaron los trabajos para la dacin de un Civil de 1984 es, sin duda, la incor-
nuevo cdigo, se mostr entusiasta partidario poracin de una ideologa humanis-
de la renovacin ntegra del Cdigo Civil de ta, la que aparece en varios tramos
1936. Despus de este tiempo se apart, sin de este instrumento legal, especial-
renunciar, de las labores de la Comisin. Con mente en el Libro de Derecho de las
el tiempo cambi de opinin y fue uno de Personas.
los ms notorios opositores a la redaccin de
un nuevo cdigo.
El principal argumento de los opositores en (AC): Cul cree usted que fueron los prin-
referencia fue la bondad del Cdigo de 1936, cipales aportes de nuestro actual Cdigo?
as como que era innecesario que antes de (CFS): El principal aporte del Cdigo Ci-
cumplirse 30 aos de su vigencia se le dero-
vil de 1984 es el haber incorporado una
gara. Argumentaban, en este sentido, que el
ideologa predominantemente humanista o
Cdigo Civil francs de 1804 iba a cumplir
personalista, la que considera a la persona
200 aos. Pero lo que olvidaban estos crticos
como el centro de proteccin del Derecho,
era que este histrico cuerpo de leyes se haba
desterrando de este lugar de privilegio a la
renovado casi ntegramente por accin de una
propiedad que, desde el Cdigo Civil de los
actualizada legislacin y una rica jurispruden-
cia. Del Code slo quedaba la cartula con la franceses de 1804, era considerada como un
fecha de 1804. Los franceses estaban orgullo- derecho absoluto, inviolable y sagrado. Es
sos de haber dado al mundo el primer Cdigo decir, tratando de superar una ideologa in-
Civil y no estaban dispuestos a cambiar dicha dividualista y patrimonialista del Derecho, la
fecha de 1804 aunque su contenido hubiese que dominaba el escenario jurdico anterior
cambiado con el correr del tiempo. al Cdigo Civil de 1984.
Aparte de lo anteriormente expresado, exis-
ten, a nuestro juicio, dos niveles de aportes en
2 Puede revisarse para ms detalles el libro del doc- los que encontramos los que ofrece el Cdigo
tor Carlos FERNNDEZ SESSAREGO, Los 25 aos Civil vigente. Nos referimos tanto al que se
del Cdigo Civil peruano de 1984: historia, ideologa,
aportes, comentarios crticos, propuesta de enmiendas, refiere a la dogmtica jurdica universal como
Motivensa, Lima, 2009. el que se presta a la codificacin civil compa-

Volumen 4 | Octubre 2014 Actualidad Civil 175

 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
rada. En cuanto a la dogmtica jurdica uni-
versal, el aporte consiste en haber establecido
que los sujetos de derecho no slo son, como
tradicionalmente se considera, la persona
natural o fsica y la persona jurdica. Al lado
de tales sujetos existen otros dos, recogidos
en el Cdigo de 1984, como son el concebido
y la organizacin de personas no inscrita,
tradicionalmente designada como de hecho
o irregular. En el Cdigo de 1984 ahora esta
ltima categora asume la calidad de sujeto
de derecho dejando de ser considerada como
de hecho o irregular.
Otro aporte, an poco percibido, es la con-
sagracin en nuestro Cdigo del tridimensio-
nalismo jurdico, lo que se aprecia cuando se
definen la asociacin, la fundacin, el comit
y la comunidad campesina y nativa.
En el segundo nivel, es decir como aportes
novedosos a la codificacin civil, podemos se-
alar la incorporacin del concebido, el dao
a la persona, la regulacin de las organiza-
ciones de personas no inscritas, la proteccin
preventiva, unitaria e integral de la persona,
la incorporacin de la libertad como derecho
fundamental, la orgnica regulacin normati-
va de la desaparicin, la ausencia, la muerte
presunta y la declaracin de existencia.
(AC): El Libro I sobre Derecho de las
Personas del Cdigo Civil ha sido uno de
los aportes que ha otorgado la doctrina
nacional al mundo jurdico. Cules fueron
sus principales innovaciones?
(CFS): Frente a la pobreza de los Libros Prime-
ros sobre el Derecho de las Personas de otros
cdigos civiles, nacidos bajo una influencia
preponderantemente individualista y patrimo-
nialista, el aporte fundamental es, como se ha
sealado, el haber incorporado a su norma-
tividad, en grandes tramos, una concepcin
humanista o personalista, sustentada funda-
mentalmente, en el valor de la solidaridad.
Aparte de los aportes antes citados, cabe
sealar, como una importante innovacin, la
original sistemtica del Cdigo, as como el
haber regulado los actos de disposicin del
176 Instituto Pacfico
propio cuerpo, como el trasplante de rganos,
el haber definido que el ser humano se inicia
con la concepcin y no con el nacimiento, la
igualdad de derechos entre varn y mujer,
la disposicin del cadver, la no exigibilidad
de los contratos que tengan por objeto la
realizacin de actos excepcionalmente pe-
ligrosos, la regulacin del derecho a la voz
(slo normada por el Cdigo Civil griego),
la no interceptacin de la correspondencia
epistolar y otras comunicaciones. El Cdigo
Civil peruano es uno de los pocos cdigos que
regulan el derecho a la intimidad.
(AC): Usted siempre ha mencionado
que la base de sus ideas es la filosofa
existencialista (Sartre, Heidegger, Zubiri,
entre otros). Cmo influy eso en su
pensamiento jurdico? Cun importante
es la filosofa del derecho?
(CFS): Estudiamos cuatro aos en la antigua
Facultad de Letras (1943-1944) de la Univer-
sidad Nacional Mayor de San Marcos, donde
nos aficionamos por la Filosofa. Tuvimos la
oportunidad de leer las primeras traducciones
que llegaban de los filsofos de la escuela de
la existencia o existencialismo. As leamos a
Heidegger, Jaspers, Sartre o Zubiri. Estas lec-
turas se complementaron con las de Husserl,
Scheler, Hegel, Kierkegaard, Kant y Fichte, en
lo pertinente a nuestras inquietudes centradas
en descubrir fundamentalmente la estructura
del ser humano y de la libertad. Ello nos ser-
vira para escribir nuestra tesis de Bachiller en
Derecho3 destinada a precisar cul es el objeto
de la ciencia jurdica en contraposicin a las
tesis de Kelsen y de Cossio.
Nos fascin el nuevo enfoque que traan los fi-
lsofos de la escuela de la existencia consistente
en desentraar el ser del hombre, acicateados
por los horrores de la Primera Guerra Mundial y
el avance de la tecnologa. Sus enseanzas nos
serviran de base, y de manera fundamental,
para el trabajo que hemos realizado a travs
3 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, Bosquejo para una
determinacin ontolgica del Derecho, Tesis (Bachiller),
Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima,
1950; 37 aos despus fue publicada bajo el ttulo
El derecho como libertad (Studium, Lima, 1987).
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
de los aos. Si no hubiera sido por este valioso
aporte de la filosofa, no habramos podido
desarrollar el tridimensionalismo jurdico, el
dao al proyecto de vida ni el de otras ideas
innovadoras en cuanto al pensamiento anterior
a la primera mitad de siglo XX.
En el mundo del Derecho encontramos, como
tantas veces lo hemos repetido, tres niveles
de actores. Los filsofos del Derecho aportan
los supuestos de nuestra disciplina, los que
servirn a los cientficos o juristas para escribir
libros e impartir enseanzas. En el tercer nivel
hallamos a los que podramos denominar
como operadores, sin cuya importante acti-
vidad no tendramos Derecho. Me refiero a
los jueces y a los abogados.
(AC): En alguna oportunidad el reciente
fenecido maestro David Sobrevilla (1938-
2014) le realiz una crtica en el prlogo
de su libro El derecho como libertad4. El
profesor Sobrevilla deca que la teora
tridimensional hubiera sido ms compren-
siva si hubiera interpretado la conducta
humana jurdica en trminos sociolgicos y
no en ontolgicos como lo propuso. Cul
es su posicin frente esta crtica?
(CFS): Tena razn nuestro muy querido amigo
David Sobrevilla, lamentablemente desapare-
cido, en cuanto a que la teora tridimensional
hubiera sido ms comprensible si la hubiera
interpretado en trminos sociolgicos. No
obstante, nuestra intencin era de carcter
filosfico como es el desentraar el objeto de
estudio de la ciencia jurdica. Este propsito
slo lo poda alcanzar, segn nuestro criterio,
apelando a la filosofa. Y, en efecto, por este
camino llegamos a precisar el carcter de dicho
objeto. Ello, sin duda, en perjuicio, como deca
David, de su ms fcil comprensin. Adems,
no podemos olvidar que ese trabajo fue el
de un estudiante empeado en esa especfica
tarea como tema de su tesis de Bachiller en De-
4 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, El derecho como
libertad, Studium, Lima, 1987; 2 ed., Universidad
de Lima, Lima, 1994; 2 ed., ARA, Lima 2006.
Volumen 4 | Octubre 2014
recho titulado Bosquejo para una determinacin
ontolgica del derecho.
La decisin de dedicarnos a dicha tarea
surgi el primer da de clases en el primer
ao de la Facultad de Derecho de San Mar-
cos, donde en la materia de Introduccin
al Derecho el jusfilsofo Juan Bautista de
Lavalle, siguiendo a Kelsen, sostuvo que la
norma jurdica era el objeto del Derecho.
Nuestro desconcierto fue en aumento cuan-
do expres que, sin embargo, otro sector
del pensamiento jurdico consideraba que
dicho objeto era la justicia as como grupo
de pensadores afirmaba que era la conducta
humana social. Es decir, se dudaba entre
cul de esos tres objetos era el propio de
nuestra disciplina. Haba ledo en Natura-
leza, Historia, Dios, de Xavier Zubiri5 que
cualquier duda o titubeo en esta materia
era un signo de inmadurez de la ciencia. Era
precisamente el caso que se evidenciaba a
travs de la enseanza de nuestro profesor
de aquel entonces, inspirado, como la casi
unanimidad de docentes, en la Teora Pura
del Derecho del eximio Hans Kelsen. Por
nuestros estudios de lgica sabamos que
las normas constituan el nivel formal del
pensamiento humano. Era imposible que
una pura forma fuera objeto del Derecho.
[Un aporte importante del Cdigo
Civil de 1984] es haber mostrado
que la identidad no es slo la tra-
dicional identificacin, sino que
ella se complementa con los rasgos
saltantes de la personalidad del
sujeto. No slo el nombre o el lu-
gar en que se naci nos ofrecen la
identidad completa del ser huma-
no, sino que tenemos que acudir a
otros particulares como sus ideas
filosficas, religiosas, polticas, su
actividad profesional, etc.
5 ZUBIRI, Xavier, Naturaleza, Historia, Dios, Editora
Nacional, Madrid, 1944.
Actualidad Civil 177
 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
(AC): El derecho a la identidad es uno de
sus mayores aportes a la doctrina nacio-
nal. Cul fue la particularidad de dicho
aporte? Cun vanguardista fue su idea
en aquella poca?
(CFS): El aporte vanguardista en cuanto al de-
recho a la identidad personal, como lo dijera
el jurista argentino Orgaz y lo recogiera Santos
Cifuentes, reside en que la filosofa en la
labor del jurista no puede faltar para conocer
cmo se ha visto y se ve el problema de que se
trata, desde las alturas y honduras de la razn
del ser. Este el aporte de nuestro trabajo que,
como lo dijera Santos Cifuentes en el prlogo
de nuestro libro6 sobre el tema: Fernndez
Sessarego orienta su original trabajo, nico
quizs en nuestra lengua, fundamentado en
la filosofa de la existencia, a la que coloca
en el primer plano de la reflexin sobre el
ser humano.... Este es uno de los aportes de
nuestro trabajo.
Otros aportes, como los descubre la doctrina
jurdica extranjera, es el haber mostrado que
la identidad no es slo la tradicional identi-
ficacin, sino que ella se complementa con
los rasgos saltantes de la personalidad del
sujeto. No slo el nombre o el lugar en que
se naci nos ofrecen la identidad completa del
ser humano, sino que tenemos que acudir a
otros particulares como sus ideas filosficas,
religiosas, polticas, su actividad profesional,
etc. Es decir, la identidad no slo es esttica
sino tambin dinmica, se enriquece y vara
con el correr del tiempo. Otro aporte es el
haber dedicado buena parte del libro al tema
de la identidad sexual. Podemos tambin citar
la exposicin comentada de la jurisprudencia
italiana sobre el tema.
Tenemos la satisfaccin de que nuestro libro
Derecho a la identidad personal ha servido a la
doctrina y a la jurisprudencia para servir de
base a estudios sobre el tema, as como de
fundamento para la jurisprudencia, tal como
6 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, Derecho a la iden-
tidad personal, prlogo de Santos Cifuentes, Astrea,
Buenos Aires, 1992.
178 Instituto Pacfico
se ha sealado por diversos juristas que han
abordado la materia. As, Cifuentes considera
que el libro ser, con visin proftica, un libro
clsico, al que habr que acudir cada vez que
se presenten inquietudes y dudas sobre la
materia. Lo nico que lamentamos es que
no exista una edicin nacional de este libro.
(AC): El dao al proyecto de vida es tal
vez el mayor aporte al mundo jurdico,
siendo citado por juristas europeos y
cortes internacionales. Cree usted que la
teora se encuentra consolidada? Qu le
faltara para dicho suceso?
(CFS): Si la consolidacin de una teora es
su ingreso al derecho vivo, es decir, a la ju-
risprudencia, ser reconocida por tribunales
supranacionales, ser incorporada a la doctrina
como a la legislacin positiva, ser traducida
a idiomas distintos al castellano, y que una
publicacin especializada del prestigio de
la Revue Franaise du Dommage Corporel le
dedique un nmero ntegro al tema, nos atre-
veramos a decir que s est consolidada. Son
cada vez ms numerosos los comentarios de
la doctrina como su reconocimiento jurispru-
dencial. El ltimo libro sobre la materia es el
titulado Daos al proyecto de vida, del jurista
argentino Osvaldo R. Burgos7. En el Per es
tratado tambin en el reciente libro de Carlos
Caldern Puertas titulado Dao a la persona8.
El ms reciente episodio en la materia es la
incorporacin del dao al proyecto de vida
en el artculo 1738 del novsimo Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin argentina del 20149.
De otro lado, no conocemos doctrina extran-
jera que haya criticado la aparicin de esta
teora como modalidad o especie del genrico
dao a la persona. Slo en el Per, algunos
7 BURGOS, Osvaldo R., Daos al proyecto de vida, Astrea,
Buenos Aires, 2012.
8 CALDERN PUERTAS, Carlos, Dao a la persona: ori-
gen, desarrollo y vicisitudes en el derecho civil peruano,
prlogo de Carlos Fernndez Sessarego, Motivensa,
Lima, 2014.
9 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, aprobado por
la Ley N 26.994, publicado el 8 de octubre de 2014.
Entrar en vigencia el 1 de enero de 2016.
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
contados juristas la han negado hace ya un
buen tiempo con argumentos sin sustento
jurdico-filosfico.
Qu faltara? Nos imaginamos que una ma-
yor difusin a nivel mundial para que llegue
al mayor nmero de juristas y operadores del
Derecho, sobre todo a los profesores que an
no se han informado de su existencia o sim-
plemente que, conocindola, no le han dado
la importancia que tiene y se han abstenido
de estudiarla.
Ms que emplear la palabra re-
formarse preferimos, para mayor
claridad, utilizar la expresin in-
troducir enmiendas. Creemos que
un Cdigo debe, cada cierto tiem-
po, revisarse para actualizarlo, per-
feccionarlo, enmendarlo.
(AC): Maestro, usted relat en alguna
oportunidad que el artculo 1985 fue
modificado en una reunin inesperada. En
virtud de su insistencia se pudo lograr in-
cluir el dao a la persona, sin embargo,
segn su relato, quiso eliminar el trmino
dao moral. An comparte usted dicha
opinin? Cul es la diferencia entre dao
a la persona y dao moral?
(CFS): Nuestros esfuerzos para introducir
nuevas instituciones en el Proyecto de Cdigo
Civil (como el dao a la persona, las cuatro
categoras de sujeto de derecho, el concebido
y otras) tenan, detrs de ellos y como base,
mucho tiempo de estudio y de reflexin, as
como el haber vivido en Italia por algo ms de
un quinquenio. En esos aos nos dedicamos
a perfeccionar y acrecentar nuestros conoci-
mientos en el derecho de las personas, tema
central de la disciplina jurdica, y en materia
de derecho de daos. Al retornar a Lima,
para asistir a la culminacin de los trabajos
del Proyecto de Cdigo, algunas de las nove-
Volumen 4 | Octubre 2014
dades que traamos en nuestra mochila no
haban llegado an al Per y otras se deban a
nuestra personal imaginacin sin respaldo en
la doctrina civil. Todo ello dificult o impidi,
explicablemente, que todas nuestras propues-
tas fueran aceptadas por los miembros de la
Comisin que, en aquel momento, revisaba
lo actuado por la Comisin que elabor el
Proyecto de Cdigo.
Por las indicadas circunstancias no logramos, a
pesar de nuestra insistencia a travs del tiem-
po, que se incluyera en el Proyecto de Cdigo
el dao a la persona. Recordamos que Max
Arias Schreiber, Ministro de Justicia, convoc a
los miembros de la Comisin Revisora y a tres
de la Redactora a una reunin el 3 de julio de
1984 para, das antes de la promulgacin del
Cdigo, que se celebrara el 24 de ese mes,
dar por concluido el trabajo de elaboracin
de dicho texto legal. Fue en esta reunin que
volvimos a proponer, sin esperanzas de ser
escuchados, la incorporacin del dao a la
persona en el Proyecto de Cdigo Civil. Ante
nuestra sorpresa y alegra, por razones que
an no logramos descifrar, se aprob dicha
inclusin en el artculo 1985.
Era imposible e inconveniente que en ese
momento propusiramos tambin eliminar el
dao moral. Ello supona exponer nuestras
ideas sobre el real contenido de este dao y
abrir un debate que hubiera impedido, sin
duda alguna, la incorporacin del dao a
la persona dentro de nuestro nuevo Cdigo
Civil. Pensamos que habra que dejar el asunto
para ms adelante.
El llamado dao moral es un agravio a
los principios morales a los que adhiere
cada persona o a ciertos derechos como el
de la intimidad. Este agravio causa un dao
a la persona, la que se indigna, se rebela, es
presa de la ira. Es decir, se produce un dao
psquico-emocional, generalmente no pa-
tolgico y transitorio. Los principios no se
daan, no sufren. Por el contrario, en algunas
oportunidades, a raz de un agravio, dichos
principios morales tienden a reafirmarse, a
Actualidad Civil 179
 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
robustecerse. El llamado dao moral es,
de esta manera, uno de los tantos daos a la
persona. As lo ha reconocido, por lo dems,
el Tercer Pleno Casatorio Civil del 201110.
(AC): Ante los cambios constantes de
nuestra realidad, considera que el Cdigo
Civil debera reformarse? Cules seran
sus propuestas de modificacin?
(CFS): Ms que emplear la palabra reformar-
se preferimos, para mayor claridad, utilizar la
expresin introducir enmiendas. Creemos
que un Cdigo debe, cada cierto tiempo,
revisarse para actualizarlo, perfeccionarlo, en-
mendarlo. Esta actividad debe ser efectuada
por expertos o especialistas de prestigio, no
debe improvisarse.
En cuanto a las propuestas ms importantes
de enmiendas al Libro Primero de Derecho
de las Personas, que es el tema que relativa-
mente conocemos, podemos sealar algunas
de ellas. No nos pronunciamos sobre los otros
Libros porque no somos expertos en cuanto a
su contenido. En lo referente al Libro Primero
enmendaramos preferentemente los artculos
1, sobre el principio de la persona, el 3 sobre
capacidad, el 17 sobre accin por violacin de
derechos personales y el 78 sobre la naturale-
za de la persona jurdica, as como la temtica
de la llamada incapacidad.
En lo referente al Libro Primero
enmendaramos los artculos 1, so-
bre el principio de la persona, el 3
sobre capacidad, el 17 sobre accin
por violacin de derechos persona-
les y el 78 sobre la naturaleza de la
persona jurdica.
10 Casacin N 4664-2010-Puno, Sentencia del Tercer
Pleno Casatorio Civil realizado el 18 de marzo del
2011. Tema: Divorcio por la causal de separacin de
hecho.
180 Instituto Pacfico
En cuanto al artculo 1 debera eliminarse el
primer prrafo y en lo tocante al segundo,
cabra elaborar una redaccin que elimine el
trmino condicin, que mueve a errores,
desde que un sector de operadores del dere-
cho y no pocos juristas consideran que esta
condicin es suspensiva cuando es resolutoria.
Si no fuera as el concebido no sera sujeto de
derecho. Ningn sujeto de derecho tiene
sus derechos en suspenso. Es un imposible.
En lo que se contrae al artculo 3, conside-
rando que la capacidad, en cuanto inherente
a la persona, no acepta excepciones, por lo
que hay que eliminar del texto la frase salvo
las excepciones establecidas por ley. En el
lenguaje jurdico debe borrarse el concepto
incapaz. Todos los seres humanos somos
capaces. Los mal llamados incapaces son
capaces. Slo que el ejercicio de su capacidad
est limitada segn cada caso y en la medida
que corresponda. Lo que se limita no es la
capacidad sino su ejercicio.
En lo que atae al artculo 17 debe agregarse
al texto que la persona no slo puede accio-
nar ante una violacin de sus derechos sino
tambin ante una amenaza cierta e inminente.
En lo que concierne al artculo 78 debe ree-
laborarse ntegramente en cuanto se afirma
que la persona jurdica es distinta de sus
miembros. Ello desde que es una colecti-
vidad de seres humanos que persigue fines
valiosos, tal como lo establecen los artculos
que definen a la asociacin, la fundacin, el
comit y la comunidad campesina y nativa.
Un sujeto de derecho est siempre integra-
do por personas.
El artculo 78 tiene el propsito de prescribir
que si la organizacin de personas se inscribe
en un registro, por este hecho formal en el
que se designa al sujeto de derecho con un
nombre, los miembros de la colectividad de
personas no tienen derecho al patrimonio
ni estn obligados a satisfacer sus deudas. El
obligado es el sujeto de derecho que, sin ser
distinto de sus miembros, ha adoptado una
expresin lingstica para gozar del privilegio
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
excepcional de no responder personalmente
por las obligaciones contradas por la colec-
tividad. El que se escoja un nombre para
designar a la persona jurdica luego de su
inscripcin no hace el milagro que desapa-
rezcan sus miembros.
Somos de la opinin que un grupo interdis-
ciplinario debera reelaborar ntegramente el
Ttulo V de la Seccin Primera que trata de las
personas que, por su estado psicosomtico,
tienen limitado el ejercicio de su capacidad.
Asimismo, debe incorporarse lo ms impor-
tante del Derecho Gentico.
Adems de lo anteriormente sealado, en
cuanto a las enmiendas a introducirse en el
Cdigo, somos del parecer que debe reela-
borarse el artculo 1984 para dedicarlo al
tratamiento del dao a la persona en vez de,
como aparece actualmente, referido al dao
moral. En el artculo 1985 debera eliminarse
la referencia al dao moral desde que es un
dao ms entre los mltiples que se pueden
causar al ser humano.
(AC): Luego de 30 aos del Cdigo Civil,
cul cree usted que haya sido la razn de
su vigencia? Cul sera su balance?
(CFS): En los concurridos congresos interna-
cionales celebrados en Lima, en 1985, 1988
Volumen 4 | Octubre 2014
y 1994 juristas extranjeros de primer nivel
destacaron la inspiracin personalista del
Cdigo Civil y sus aportes a la doctrina jur-
dica, as como tambin a la codificacin civil.
Creemos que en ambas consideraciones reside
la lozana y vigencia del Cdigo de 1984.
No podemos olvidar, como lo tenemos dicho,
que el Cdigo de 1984, contrariamente a la
ideologa individualista-patrimonialista alber-
gada en los cdigos civiles anteriores, rompe
con esta tradicin al inspirarse, en la mayora
de sus Libros (especialmente en el Primero),
en una concepcin humanista, personalista.
Por lo dems, los aportes del Cdigo contri-
buyen a su vigencia. No olvidemos tampoco,
como ya lo sealamos anteriormente, que el
novsimo Cdigo Civil y Comercial argentino
de 201411 ha incorporado el dao al pro-
yecto de vida como una de las modalidades
o especies del amplio y genrico dao a la
persona.
Como conclusin de lo precedentemente
expresado, el balance es positivo. Para que
lo siga siendo debe enmendarse, muy cuida-
dosamente, lo que fuere menester mediante
comisiones de expertos en las diversas ramas
del Derecho Civil.
11 Vase nota 9.
Actualidad Civil 181
 Actualidad

Civil Evaluacin generacional

ENTREVISTA
Entrevista

Antes un civilista era el operador jurdico por

excelencia. Hoy, ya no es as
Alfredo Bullard Gonzlez*
Profesor de Anlisis Econmico del Derecho y Arbitraje en la Pontificia
Universidad Catlica del Per y la Universidad del Pacfico

En esta entrevista, el Prof. Bullard nos cuenta que su crtica ms importante al Cdigo
Civil actual consiste en el colectivismo que irriga gran parte de su articulado. Afirma que,
tal como estn las cosas, el cdigo es la expresin de un conservadurismo izquierdoso
que es poco receptivo a los cambios que imponen estos nuevos tiempos. Sin embargo,
sostiene que las verdaderas reformas no son legislativas sino de prctica jurdica, y que
debemos aspirar a un Derecho que se caracterice por su simpleza. Asimismo, expresa
que nos encontramos en un proceso de transculturizacin jurdica y de transnaciona-
lizacin del derecho privado al que no somos ajenos.

Actualidad Civil (AC): Anteriormente usted
ha sostenido que es necesario realizar una
reforma total del Cdigo Civil de 1984 y
la elaboracin de un cdigo que respon-
da a los nuevos tiempos. Reafirma su
posicin?
do menos moderna. Se qued atrs y eso la
conden. Por eso, es que tiene tantas figuras
ajenas a la modernidad de los negocios (en
especial, los contratos) como las regulaciones
de contratos de adhesin y clusulas genera-
les, la lesin, el principio pro debitoris, etc.

Alfredo Bullard Gonzales (ABG): S, sin
ninguna duda. El Cdigo Civil fue producto
de una poca que ya dej de existir. Salamos
de aos de gobierno militar con una aproxi-
macin de izquierda y una poltica claramente
estatista. El Cdigo Civil era una de las normas
ms liberales de la poca; y en el contexto
internacional, estamos a pocos aos de la
cada del Muro de Berln.
Pero en los noventa todo cambio. La econo-
ma y el derecho se liberalizaron; el Cdigo
Civil qued como la norma de derecho priva-
* Mster en Derecho por la Universidad de Yale. Abo-
gado por la Pontificia Universidad Catlica del Per.
rbitro de la Cmara de Comercio Internacional de
Paris (CCI), en la Cmara de Comercio de Lima, entre
otros. Abogado y socio del estudio Falla, Bullard y
Ezcurra Abogados.
(AC): El Cdigo Civil de 1984 a la luz de
la Constitucin Poltica de 1979 recogi
la concepcin del derecho de propiedad
con contenido social y la igualdad jurdica
entre el hombre y la mujer. Qu opina
usted al respecto?
(ABG): Sobre lo primero, es uno de los rezagos
del sistema militar. Para que la propiedad fun-
cione, el propietario tiene que ser propietario
y ello significa que los bienes sean privados
y no sociales. Si no se cumple esa premisa, la
propiedad no cumple su funcin econmica
de internalizar las externalidades. Ello genera
un mal uso de los recursos.
Pero no todo es malo. El tratamiento igualita-
rio del hombre y la mujer fueron un avance
en relacin al Cdigo de 1936. El marido deja
de ser el dueo de la pelota y ambos, marido

182 Instituto Pacfico Volumen 4 | Octubre 2014

 Evaluacin generacional
y mujer, tienen los mismos derechos. Pero al
igual que en Derecho de familia, el Cdigo se
qued corto. Reglas como las restricciones al
divorcio o una autntica libertad en el pacto
del rgimen patrimonial; y en sucesiones, de-
bimos ir por un sistema de libertad sucesoria,
sin herederos forzosos ni legtima.

(AC): Cul es la crtica ms importante

que le puede realizar al Cdigo Civil de
1984?
(ABG): Su visin atrapada en el colectivismo
de muchas de sus disposiciones. El Cdigo
Civil debe regular las relaciones privadas,
valga la redundancia, de manera privada. Si
bien el principio de autonoma est presen-
te, est muy atemperado; adems es muy
conservador. De hecho creo que cada vez
los Cdigos Civiles van perdiendo ms y ms
vigencia. Antes, un civilista era el operador
jurdico por excelencia. Hoy, ya no es as. El
Derecho ha evolucionado y los cdigos civiles
son demasiado poco flexibles a los cambios
que imponen estos nuevos tiempos. El Cdi-
go Civil es expresin de un conservadurismo
izquierdoso que est salpicado por muchas
de sus disposiciones.
(AC): Si tuviese la oportunidad de reformar
el Cdigo Civil de 1984, cules seran los
cambios ms importantes que realizara
en el libro de reales y contratos?
(ABG): En contratos, eliminara las formas de
intervencionismo contractual e ira por una
teora subjetiva del valor, que est presente
en el principio de autonoma privada pero
limitado por figuras como la excesiva onero-
sidad, la lesin o el principio pro debitoris. En
familia, desregulara el divorcio y pondra al
da las normas para permitir un mayor juego a
la autonoma privada y a las nuevas formas de
ser padre o madre que la tecnologa ha trado.
En propiedad, sacara el concepto de inters
social y buscara un sistema de transferencia
de propiedad ms moderno. En sucesiones,
eliminara la legtima y los herederos forzo-
sos y dejara total libertad de testar segn la
voluntad del causante.
El tratamiento igualitario del hom-
bre y la mujer fueron un avance en
relacin al Cdigo de 1936. El mari-
do deja de ser el dueo de la pelota
y ambos, marido y mujer, tienen los
mismos derechos. Pero igual en De-
recho de familia el Cdigo se qued
corto. Reglas como las restricciones
al divorcio o una autntica libertad
en el pacto del rgimen patrimo-
nial. Y en sucesiones debimos ir por
un sistema de libertad sucesoria, sin
herederos forzosos ni legtima.
(AC): Considera usted que debera
regularse la propiedad comunal en nuestro
Cdigo Civil?
(ABG): No, no es el lugar. Creo que tenemos
que quitarle a la propiedad de las comuni-
dades el halo proteccionista que le hemos
dado. Algo hemos avanzado si se regula debe
ser de una manera ms libre. Coincido que
una comunidad debe estar en capacidad de
establecer formas de propiedad comunal pero
no creo que la ley deba impedirlo o dificultar
su divisin. La propiedad comunal, en esos
trminos es una expresin de lo que Heller
llam la tragedia de los anticomunes, que genera
demasiados derechos de exclusin y derechos
de veto que conducen al inmovilismo jurdico.
Hace ms de un siglo, hicimos esfuerzos para

Volumen 4 | Octubre 2014 Actualidad Civil 183

 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
eliminar las manos muertas, las capellanas y
otras formas de propiedad vinculadas, pero
todava sobreviven formas parecidas; por eso el
Cdigo Civil prohbe limitar contractualmente
la facultad de gravar y disponer (artculo 882),
pero las reglas de la propiedad comunal hacen
exactamente lo contrario.
(AC): Cul es la importancia del derecho
comparado como herramienta legislativa?
(ABG): Es esencial y creo que estamos asis-
tiendo a un proceso de transculturizacin
jurdica importante. Su primera expresin es
el impacto que est teniendo el derecho an-
glosajn en el mundo. Cada vez los contratos
adoptan ms y ms figuras desarrolladas en
esas latitudes.
La segunda, an ms importante, es la trans-
nacionalizacin del derecho. Estamos siendo
testigos de un derecho transnacional privado
(principalmente comercial, que regula relacio-
nes al margen de los rdenes jurdicos nacio-
nales, a travs de la generalizacin de usos y
costumbres. El mejor cuerpo contractual de
Derecho Privado contractual no es ninguno
de los cdigos civiles que estudiamos, sino
los principios Unidroit que no son siquiera
obligatorios (son una simple compilacin de
principios por expertos internacionales) pero
que se usan en todo el comercio internacio-
nal y que deberamos copiar. Si tuviera que
hacer una reforma de la parte de contratos
me copiara esos principios y los volvera
derecho interno.
(AC): Usted cree que es posible legislar
de forma objetiva, neutral e imparcial
una norma? Qu opina de los factores
socioculturales, econmicos, polticos
y religiosos en la construccin de una
norma?
(ABG): No, no es posible. Hay que mirar la
realidad. Pero tambin creo que las normas
184 Instituto Pacfico
En contratos, eliminara las formas
de intervencionismo contractual
e ira por una teora subjetiva del
valor, que est presente en el prin-
cipio de autonoma privada pero li-
mitado por figuras como la excesiva
onerosidad, la lesin o el principio
pro debitoris. En familia, desregu-
lara el divorcio y pondra al da las
normas para permitir un mayor jue-
go a la autonoma privada y a las
nuevas formas de ser padre o ma-
dre que la tecnologa ha trado. En
propiedad, sacara el concepto de
inters social y buscara un sistema
de transferencia de propiedad ms
moderno. En sucesiones, eliminara
la legtima y los herederos forzosos
y dejara total libertad de testar se-
gn la voluntad del causante.
deben de ser flexibles al cambio. Las verda-
deras reformas no son legislativas sino de
prctica jurdica. El Derecho debe permitir
el cambio, no anclarlo y para ello debe ser
simple. Richard Epstein dice que la simpli-
cidad es un valor y es fcil reconocer una
norma simple: termina con la frase salvo
pacto en contrario. Eso lo entiende todo el
mundo y todos sabemos que si la norma no
es buena, se puede cambiar por interaccin.
Las normas no deben perpetuar ideologas
o proyectos polticos. Es un concepto de
neutralidad diferente. Deben ser tcnicas,
entender la realidad, pero no atarla; por
eso, los cdigos civiles no me gustan. Son
todos napolenicos en su concepcin: el
Derecho debe quedar atado a la ley, y por
eso el cuerpo legal debe ser integral y difcil
de cambiar. Eso es un error. Napolen era
un dictador. Es mejor respetar la interaccin
como fuente del derecho.
Volumen 4 | Octubre 2014
 Actualidad

Civil Evaluacin generacional

ENTREVISTA
Es particularmente grave que diversas
Entrevista

normas ubicadas incoherentemente en

distintos libros del CC estn relacionadas con
operaciones econmicas

Luciano Barchi Velaochaga*

Profesor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per y en la Universidad de Lima

El Dr. Luciano Barchi sostiene en esta entrevista que el nuevo Cdigo no tuvo en
materia de Obligaciones modificaciones sustanciales con relacin al CC de 1936. Las
innovaciones fueron tan pocas que podra decirse que el Libro VI no tiene treinta sino
casi ochenta aos de vigencia. Asimismo, le parece grave que muchas disposiciones en
materia de obligaciones y contratos carezcan de coherencia. Esto es particularmente
notorio en el caso de la llamada teora del riesgo, que es regulada en tres lugares
diferentes del Cdigo. Para empeorar las cosas, la jurisprudencia ha ayudado muy poco,
y, al contrario, ha contribuido a marcar dichas incoherencias. Afirma que la reforma
del cdigo en materia de obligaciones y contratos debe conducir a una unificacin del
derecho privado que recoja los desarrollos del novsimo Derecho Privado Europeo,
los principios sobre los contratos comerciales internacionales del Instituto Internacional
para la Unificacin del Derecho Privado (Unidroit), el Cdigo Uniforme de Comercio de
los Estados Unidos, as como la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos
de Compraventa Internacional de Mercaderas, entre otros.

Actualidad Civil (AC): Dr. Luciano Barchi,
el prximo mes, se cumple 30 aos del
Cdigo Civil. Segn su experiencia acad-
mica y profesional, cul es su evaluacin
del Libro VI Las Obligaciones del Cdigo
Civil en estos aos de vigencia?
Luciano Barchi (LB): El ponente del Libro VI
del Cdigo Civil consideraba al derecho de
obligaciones como un derecho casi inmutable;
es decir, que su modificacin es lenta y sus ins-
* Candidato a Doctor por la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Magster en Derecho Civil por la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Abogado
por la Universidad de Lima. Abogado Senior de la
Gerencia Legal de Pluspetrol.
tituciones duraderas. Ello supuso que el Libro
VI no contuviera modificaciones sustanciales
con relacin a su similar del Cdigo Civil de
1936. Las innovaciones fueron pocas. En tal
sentido, en estricto, podramos decir que el
Libro VI tiene casi ochenta aos.
El Libro VI del Cdigo Civil tuvo influencia del
Cdigo Civil francs (1804), del BGB (1900),
del Cdigo Civil espaol (1889) y del Cdigo
Civil italiano (1942). Dichos cdigos civiles
han entrado en una etapa de revisin, te-
niendo en cuenta el surgimiento del Derecho
Privado Europeo que supone una mixtura del
sistema continental (Civil law) con el sistema
ingls (Common Law).

186 Instituto Pacfico Volumen 4 | Octubre 2014

 Evaluacin generacional
Del mismo modo, es importante tener en
consideracin los Principios sobre los contra-
tos comerciales internacionales del Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho
Privado (Unidroit), el Cdigo Uniforme de Co-
mercio de los Estados Unidos y la Convencin
de las Naciones Unidas sobre los Contratos de
Compraventa Internacional de Mercaderas.
En tal sentido, creo que luego de transcurrido
un tiempo prudencial es necesario revisar
integralmente el Cdigo Civil de 1984 (Libro
de Obligaciones, Contratos y Prescripcin) te-
niendo en consideracin nuestra jurispruden-
cia, los avances del Derecho Privado Europeo
y las normas antes citadas.
(AC): Considera usted que los principios
que inspiraron al legislador del Cdigo Civil
vigente sigan teniendo la misma relevan-
cia en nuestra sociedad actual?
(LB): El hecho de que los diversos Libros del
Cdigo Civil se hubieran repartido entre di-
ferentes especialistas, sin comunicacin entre
ellos, genera que dicho cuerpo normativo
carezca de coherencia. Esto es particularmente
grave cuando las diversas normas, ubicadas en
distintos libros, estn relacionadas con opera-
ciones econmicas que es lo que ocurre con
los Libros de Obligaciones y Contratos (regular
la llamada teora del riesgo en tres lugares prestaciones de no hacer.
diferentes es una clara muestra de ello). La
jurisprudencia no ha ayudado, sino ms bien
ha contribuido a marcar las incoherencias.
Debe tenerse en cuenta que el Libro VI est
relacionado con las actividades econmicas;
en tal sentido, debe completarse el proceso de
unificacin del derecho privado (no tiene sen-
tido que an ahora se discuta, por ejemplo, si
el rgimen de la mora del Cdigo de Comercio
subsiste). As, los Libros de Obligaciones y
Contratos deben ser lo suficientemente flexi-
bles para adaptarse a los continuos cambios
que genera el desarrollo tecnolgico y eco-
nmico en la prctica comercial internacional
(resulta absurdo que frente a una obligacin
dineraria, sin el asentimiento del acreedor, el
deudor no pueda pagarla haciendo uso de los
medios de pagos admitidos).
Volumen 4 | Octubre 2014
(AC): Actualmente es comn encontrar en
el mercado, empresas que pactan contra-
tos con clusulas de no competencia
cree usted que los artculos del Cdigo
Civil en la parte de obligaciones de no
hacer necesitan alguna reforma?
(LB): Tradicionalmente, se ha considerado a
la prestacin de no hacer como un tipo de
prestacin raro y excepcional. Ello se refleja en
el nmero de artculos que el Cdigo Civil le
dedica, incluido por ejemplo, el caso del pacto
de exclusiva regulado sin mayor profundidad
en las normas sobre suministro.
Por lo dems, no resulta coherente que se
descarte la mora en las obligaciones de no
hacer y que el artculo 1156 del Cdigo Civil
seale que la inejecucin por culpa del deu-
dor de la obligacin de no hacer, autoriza al
acreedor a exigir la ejecucin forzada. En
efecto, es evidente que el acreedor recurrir a
la ejecucin forzada de manera especfica en
la medida que la prestacin sea an posible
y que el acreedor mantenga inters en la
ejecucin de la prestacin an si es tarda, eso
quiere decir que la ejecucin forzosa supone
siempre un retardo (o mora) del deudor.
En tal sentido, corresponde una revisin de
las normas del Cdigo Civil relativas a las
En materia de clusulas de no competencia,
debe tenerse en cuenta que el Derecho de
Obligaciones, como parte del Derecho Civil
Patrimonial, est enmarcado dentro del orden
pblico econmico que impera en un espacio
y tiempo determinado; en tal sentido, no pue-
de ser interpretado de manera aislada, debe
tenerse en cuenta, por ejemplo, las normas
del Derecho de Competencia.
(AC): El artculo 1183 del Cdigo Civil
estipula que la solidaridad no se presume
usted considera que esta norma protege
a los acreedores? Qu propondra usted
para mejorarla?
(LB): El Cdigo Civil en su artculo 1183 san-
ciona la no presuncin de solidaridad en el
caso de pluralidad de sujetos. Esto significa que
Actualidad Civil 187
 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
Creo que luego de transcurrido
un tiempo prudencial es necesario
revisar integralmente el Cdigo Ci-
vil de 1984 (Libro de Obligaciones,
Contratos y Prescripcin) teniendo
en consideracin nuestra jurispru-
dencia, los avances del Derecho
Privado Europeo y las normas antes
citadas.
la solidaridad solo tiene como fuentes: a) La
voluntad expresa de las partes (solidaridad
convencional); y, b) La ley (solidaridad legal).
El Cdigo Civil adopta, as como lo hacen
numerosos cdigos, el principio sealado,
basndose en el criterio del favor debitoris.
Para el ponente, la solidaridad pasiva es muy
severa; puesto que permite al acreedor cobrar
el ntegro de la prestacin a cualquiera de los
codeudores.
Nosotros creemos, en cambio, que el favor
debitoris es una premisa equivocada. La ge-
neralizacin de considerar al deudor como
la parte ms dbil de la relacin obligatoria
es una falacia (pinsese por ejemplo en el
caso de una compaa de seguros frente al
asegurado, una persona natural).
En la prctica, al existir una pluralidad pasiva
las partes se inclinan por la solidaridad en
188 Instituto Pacfico
la medida que la solidaridad pasiva otorga
mayor garanta al acreedor en la percepcin
del crdito. Dado que las normas del Derecho
de Obligaciones tienen carcter supletorio,
el legislador debera optar por la solucin a
la que las partes normalmente llegaran de
comn acuerdo. El pacto en contrario debera
ser la excepcin.
En tal sentido, consideramos que el artculo
1183 debera ser modificado siguiendo la ten-
dencia del Cdigo Civil italiano estableciendo
la presuncin de solidaridad en el caso de
pluralidad pasiva.
(AC): Los artculos 1135 y 1136 del Cdigo
Civil, en referencia a la concurrencia de
acreedores, ha sido criticado por usted en
algunas de sus investigaciones cul sera
la mejor forma de interpretarlos. Qu
cambios propondra usted?
(LB): El Cdigo Civil regula la concurrencia
de acreedores sobre un mismo bien distin-
guiendo segn se trate de un bien mueble
o inmueble. As, en el caso de concurrencia
de acreedores sobre un mismo bien mueble,
resulta de aplicacin el artculo 1136 y en el
caso de la concurrencia de acreedores sobre
un mismo bien inmueble el artculo 1135.
Esta forma de legislar deja un vaco para los
bienes muebles registrados.
En tal sentido, una opcin sera modificar
el artculo 1135 y derogar el artculo 1136.
El artculo 1135 debera tener el siguiente
tenor:
Si el bien fuera reclamado por diversos acreedores
a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a
entregarlo, se prefiere al acreedor de buena fe cuyo
ttulo ha sido primeramente inscrito o, en defecto
de inscripcin, al acreedor de buena fe que ha
empezado a poseerlo, si ninguno ha empezado a
poseerlo, al acreedor de buena fe cuyo ttulo sea
de fecha anterior, salvo que el de alguno conste
de documento de fecha cierta.
(AC): Una de las innovaciones del Cdigo
Civil de 1984 fue la regulacin de la ce-
sin de crditos dentro del Libro VI Las
Obligaciones Qu opinin tiene usted
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
sobre dicha regulacin? Cules seran las
propuestas para mejorar dicha parte del
Cdigo Civil?
(LB): Uno de los cambios ms notorios que
trajo el Cdigo Civil de 1984 y quiz el menos
comprendido en la prctica profesional, es el
referente a la transferencia de la titularidad
de crditos (cesin de crditos).
Para el legislador de 1936, la cesin de crdi-
tos era un contrato cuya funcin econmica
consista en la transferencia de la titularidad
de un crdito, pudiendo realizarse a ttulo
oneroso o gratuito.
El nuevo Cdigo Civil, en cambio, ha regulado
la cesin como un acto de disposicin; es
decir, como el modo de transferir la titularidad
del crdito.
Para nosotros, la cesin debe ser considerada
como un efecto; en tal sentido la transferencia
de la titularidad del crdito opera en virtud
de un contrato con funcin traslativa. La
transferencia a ttulo oneroso no es otra cosa
que una hiptesis calificada de compraventa;
es decir, aquel contrato que vale como tipo
de negocio traslativo oneroso. Cuando la
transferencia es a ttulo gratuito, no es otra
cosa que una hiptesis calificada de donacin.
Ello supone tambin modificar el artculo
1529, 1602 y 1621 del Cdigo Civil para
precisar que no solo tienen como objeto la
transferencia de la titularidad del derecho de
propiedad, sino la de cualquier otro derecho
(lo que incluira el crdito).
En la prctica, la cesin de crditos se mane-
ja como efecto, lo que manifiesta entonces
una total desvinculacin de la norma con la
realidad.
(AC): Una de las ms importantes pro-
puestas de reforma fue realizada por el
Dr. Carlos Crdenas Quirs. Qu opinin propuestas para una modernizacin en el
le mereci dicha propuesta? Cree usted
que las propuestas de reforma en estos
30 aos son justificadas?
(LB): El Dr. Carlos Crdenas Quirs es uno
de los juristas ms entendidos en el Derecho
Volumen 4 | Octubre 2014
de Obligaciones. En el ao 1994, prepar
un proyecto de modificaciones al Libro VI
del Cdigo Civil que present a la Comisin
de Obligaciones constituida por el Centro de
Investigaciones de la Facultad de Derechos de
la Universidad de Lima.
Dicho proyecto realizaba precisos ajustes al
Libro VI del Cdigo Civil en cuya elaboracin
tambin colabor activamente un jovencsi-
mo Crdenas Quirs. Estamos de acuerdo en
muchos de ellos, discrepamos de otros (por
ejemplo, en el caso de la cesin de derechos)
y creemos que actualmente son necesarias
algunas otras modificaciones (por ejemplo, en
lo que se refiere al pago de las obligaciones
dinerarias).
De lo que s estoy convencido es que cualquier
proyecto de modificacin del Cdigo Civil no
debe ser emprendido por especialidades, sino
por una comisin amplia de juristas, como
el caso, por ejemplo, de los Principios de
Derecho Europeo de los Contratos (Comisin
Lando) o del Avant-projet de reforma del
derecho francs de las obligaciones y de la
prescripcin (P. Catala).
Tngase en cuenta, por ejemplo, que tradicio-
nalmente la doctrina reconoce que el Derecho
de Obligaciones est pensado para personas
solteras y que las relaciones obligatorias
contradas por personas casadas encuentran
regulacin en las normas del Derecho de
Familia. Pinsese el problema que se genera
al tener que embargar un bien social por una
deuda propia de uno de los cnyuges.
(AC): Ante los cambios constantes de nues-
tra realidad, cules seran sus propuestas
para una modernizacin del Cdigo Civil
en el mbito del derecho de obligaciones?
(LB): El espacio es corto para hablar de las
mbito del Derecho de Obligaciones lo que
comprende no slo el Libro VI, sino el de
Contratos y el de Prescripcin.
Pero reitero que las propuestas deben tener
en cuenta el novsimo Derecho Privado
Actualidad Civil 189
 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
Europeo, los principios sobre los contratos
comerciales internacionales del Instituto In-
ternacional para la Unificacin del Derecho
Privado (Unidroit), el Cdigo Uniforme de
Comercio de los Estados Unidos y la Con-
vencin de las Naciones Unidas sobre los
Contratos de Compraventa Internacional de
Mercaderas.
Ello sin dejar de tener en cuenta nuestra
jurisprudencia, la influencia en la prctica pro-
fesional de instituciones propias del Common
Law (por ejemplo, la costumbre de incorporar
en los contratos declaraciones y garantas
derivado de las reps and warranties) y las
revisiones que se han realizado o se vienen
realizando en los diferentes sistemas legales
(por ejemplo, la Modernisierierung des Sachul-
drechts de 2004 o el Avant-projet de reforma
del derecho francs de las obligaciones y de
la prescripcin.
El Cdigo Civil regula la concu-
rrencia de acreedores sobre un
mismo bien distinguiendo segn se
trate de un bien mueble o inmue-
ble. As, en el caso de concurren-
cia de acreedores sobre un mismo
bien mueble resulta de aplicacin
el artculo 1136 y en el caso de la
concurrencia de acreedores sobre
un mismo bien inmueble el artculo
1135. Esta forma de legislar deja
un vaco para los bienes muebles
registrados.
190 Instituto Pacfico
(AC): Cul fue la importancia de la
participacin del Doctor Felipe Osterling
Parodi en la elaboracin del Libro de
obligaciones? Cul cree usted que hayan
sido sus mayores aportes?
(LB): El Doctor Felipe Osterling Parodi fue el
mtico profesor de Derecho de Obligaciones.
Fue ponente del Libro VI del Cdigo Civil y
coautor de la obra ms importante sobre el
tema el Tratado de las Obligaciones escrita
conjuntamente con el Dr. Mario Castillo Fre-
yre, otro ilustre jurista. Prestigioso abogado.
Asimismo, el Dr, Osterling fue Ministro de
Justicia y Senador de la Repblica (reco-
miendo leer su libro Pginas del viejo armario
y deleitarse con sus ancdotas).
No fue mi profesor del curso de Derecho de
Obligaciones pero recuerdo haber utilizado
sus separatas (tres tomos). Tuve el privilegio
de ser su asistente cuando dict el curso en
la Universidad de Lima y, mucho tiempo des-
pus, trabaj con l en su prestigioso Estudio.
Creo que al Dr. Osterling Parodi, le habra
gustado que se le recuerde, no solo como
ponente del Libro VI sino especialmente
por haber entregado en el ao 1981, en su
calidad de Ministro de Justicia, el volumen
con los 2070 artculos de que constaba el
proyecto de Cdigo Civil que fue promulgado
finalmente el 24 de julio de 1984. Como l
mismo deca: Esa noche, Felipe Osterling se
fue muy contento a su casa, con la satisfac-
cin de haber cumplido con un deber y una
responsabilidad a los que haba consagrado
14 aos de su vida.
Volumen 4 | Octubre 2014
 Actualidad

Civil Evaluacin generacional

ENTREVISTA
En materia civil no tenemos una norma
Entrevista

como la de la LGS que establece la prrroga

automtica de los miembros del directorio
hasta que se elija un nuevo ente colegiado

Jairo Cieza Mora*

Profesor de Derecho Privado en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
en la Universidad de Lima y Universidad Antonio Ruiz de Montoya.

En la presente entrevista, el profesor Jairo Cieza Mora nos manifiesta que el libro de
Derecho de las Personas fue innovador en su momento, particularmente en relacin a
los derechos personalsimos. Sin embargo, considera que la realidad socioeconmica ha
variado sustancialmente y que es fundamental actualizar el Cdigo Civil en esta materia,
adaptndola a los nuevos tiempos. Particularmente es favorable de una reforma en
temas de tcnicas de reproduccin humana, derecho a la imagen, derecho a la identi-
dad, derecho a la identidad sexual, dao a la persona, tutela de los datos personales,
entre otros. Por otro lado, est de acuerdo con lo establecido por el reciente V Pleno
Casatorio, porque termina, de una vez, con este abuso de las demandas de nulidad
de acto jurdico despus de 8, 9 o 10 aos de inscrito el acuerdo. Se ha terminado
as, sostiene, con esa prctica abusiva e incoherente de querer entrar por la ventana
cuando no se puede entrar por la puerta.

Actualidad Civil (AC): Profesor Cieza, el
prximo mes, se cumple 30 aos del
Cdigo Civil, segn su experiencia aca-
dmica y profesional, cul es su balance
del Libro I del Derecho de las Personas
en estos aos de vigencia?
Jairo Cieza Mora (JCM): El balance que pue-
do hacer sobre el libro de Personas durante
* Abogado. Magster en Derecho Civil y Comercial.
Socio del estudio Capuay & Cieza abogados. rbitro
de la Cmara de Comercio de Lima. Autor de Libros
y artculos en su especialidad y afines. Miembro de
la red de asesores legales del Instituto de Estudios en
Salud, Sexualidad y Desarrollo Humano (IESSDEH), y
que brinda apoyo a personas LGBT que sufran discri-
minacin o violencia en cualquier espacio o servicio.
estos primeros 30 aos del Cdigo Civil es
que fue un libro innovador en su momento,
incluyendo posiciones de avanzada en cuanto
a los derechos personalsimos como la identi-
dad, el honor, la intimidad y otros, as como
acogiendo teoras en cuanto al concebido que
distinguen para bien a nuestro Cdigo Civil de
los dems de Latinoamrica e, inclusive, de
Europa. La teora a la que me refiero es la de la
subjetividad. Asimismo, en personas jurdicas,
se incluyeron aspectos que correspondan al
escenario jurdico de la poca, pero que el vr-
tigo del desarrollo econmico ha desbordado.
Aspecto importante es el Ttulo Preliminar de
nuestro Cdigo Civil que nos permite estudiar
instituciones fundamentales como el abuso

192 Instituto Pacfico Volumen 4 | Octubre 2014

 Evaluacin generacional
del derecho. Hay otros temas que merecen ser
rescatados como el dao personal, as como
el derecho a la privacidad y el derecho a la
imagen que han cobrado nuevas perspectivas
desde la dacin de nuestro Cdigo Civil.
(AC): El maestro Fernndez Sessarego fue
el artfice del libro I, Derechos de las Perso-
nas del Cdigo Civil; sus aportes jurdicos y
filosficos se encuentran impregnados en
dicho libro. Cree usted que sus ideas an
siguen vigentes en la actualidad? Cun
importante fue el aporte del maestro
Fernndez Sessarego?
(JCM): Creo que en estos 30 aos del Cdigo
Civil son tambin un motivo para homena-
jear al profesor Carlos Fernndez Sessarego,
incansable maestro de generaciones de abo-
gados y prolfico escritor en los temas ms
novedosos en los derechos de las personas y
la responsabilidad civil. Adems, el profesor
Fernndez es un gran humanista y conocedor
de la filosofa del derecho. Recordemos que es
un discpulo directo del ex rector sanmarquino
y gran jurista Jos Len Barandiarn. En la
edicin reciente de los principales escritos de
Augusto Salazar Bondy, gran filsofo peruano,
se puede leer que ya en la dcada de los se-
tenta, Fernndez Sessarego era conocido junto
con Mario Alzamora Valdez, por sus aportes
a la filosofa del derecho. Con respecto a los
aportes del maestro, se rescata, entre otros,
la teora tridimensional del derecho que
desarroll en paralelo y sin conocer, en ese
momento, al profesor Miguel Reale.
(AC): Profesor Cieza, en mrito a la funcin
de amicus curiae que cumpli en el V Pleno
Casatorio, podra decirnos si se encuen-
tra de acuerdo con el V Pleno Casatorio?
Cree usted que la casacin se sustent
en su posicin?
(JCM): Creo que la casacin se sustent en mi
posicin, que la haba plasmado por escrito en
varios artculos y en un texto aunque realmen-
te mis trabajos sobre nulidad de acuerdos en
personas jurdicas van mucho ms all que el
simple anlisis del plazo de caducidad. Temas
Volumen 4 | Octubre 2014
importantes como las ineficacias negociales,
la legitimacin, las medidas cautelares, la
naturaleza jurdica asamblearia son tratados
por m en diversas publicaciones. En esencia,
me encuentro a favor con lo resuelto en el V
Pleno Casatorio porque termina, de una vez,
con este abuso de las demandas de nulidad
de acto jurdico despus de 8, 9 o 10 aos de
inscrito el acuerdo cuando realmente, en la
inmensa mayora de casos, esto se ha debido
a que los socios no advirtieron el acuerdo
inscrito o no inscrito en el plazo de caduci-
dad que estableca el artculo 92 del Cdigo
Civil. Se ha terminado as con esta prctica
abusiva e incoherente de querer entrar por
la ventana cuando no se puede entrar por la
puerta. Sobre este punto del V Pleno Casa-
torio y mi posicin jurdica, debo remitirme
al artculo que publiqu en el volumen 2 de
Actualidad Civil.
(AC): Muchos autores nacionales han
presentado su disconformidad ante la
casacin de la Corte Suprema, cules
cree usted que hayan sido los principales
errores en el V Pleno Casatorio?
(JCM): Conozco las interesantes posiciones
de quienes han mostrado su disconformidad
como, por ejemplo, el caso de los profe-
sores Rmulo Morales Hervias, Gunther
Gonzles Barrn, Jimmy Ronquillo Pascual,
Jess David Vasquez Vidal, Javier Enrique
Echevarra Calle y Fort Ninamancco Crdo-
va. Las posiciones, todas ellas sesudas de
los doctores mencionados, van desde una
cuarta tesis basada fundamentalmente en
el Cdigo Civil italiano y en el portugus, la
impugnacin de acuerdos como un tercer
remedio distinto a la nulidad y anulabilidad,
la propuesta de anulabilidad en el caso del
artculo 92 del Cdigo Civil, la de nulidad
absoluto de los acuerdos inexistentes y,
finalmente, una interpretacin sobre la
prescripcin y la caducidad. Lo concreto
es que, independientemente de nuestras
diversas posiciones, ya la Corte Suprema se
pronunci adoptando un criterio. Ahora, s
considero, como lo he sealado por escrito,
Actualidad Civil 193
 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
En materia civil no tenemos una nor-
ma como la de la Ley General de So-
ciedades que establece, por ejemplo,
la prrroga automtica de los miem-
bros del Directorio hasta que se
elija un nuevo ente colegiado. Esto
ha generado que las asociaciones y
otras personas jurdicas respondan
de diversa manera a esta proble-
mtica. Las primeras fueron el optar
por juntas universales o cumplir con
los engorrosos e imposibles recons-
trucciones del tracto sucesivo. Sin
embargo, es a partir del ao 2001
que la Sunarp elabora criterios que
son recogidos hasta la fecha sobre
las denominadas entonces asam-
bleas de regularizacin ahora de
reconocimiento y la convocatoria
por parte del presidente del Consejo
Directivo que se ha excedido en el
plazo previsto estatutariamente con
el nico punto de agenda de elegir
al nuevo Consejo Directivo.
que el fallo se hubiese podido ahorrar muchas
pginas que abordaban la evolucin del
negocio jurdico como meta concepto pero
que no concordaban con el caso concreto
materia de anlisis.
194 Instituto Pacfico
(AC): Cul cree usted que sea el mayor
aporte del V Pleno Casatorio?
(JCM): Reitero, el V Pleno Casatorio culmina
con este abuso por parte de muchos operado-
res del Derecho de utilizar la nulidad del acto
jurdico que tiene un plazo prescriptorio de 10
aos para cuestionar acuerdos inscritos o no
inscritos de las asociaciones, cuyo plazo de ca-
ducidad (que ha sido reconocido como tal por
el Pleno) es de 30 y 60 das respectivamente.
No se poda seguir en esta situacin en la cual
la prctica nos demuestra que las asociaciones
y sus socios vean afectados la consolidacin
de sus acuerdos por demandas de nulidad de
acto jurdico, despus de transcurridos varios
aos, generando inestabilidad. A las sociedades
annimas se les pide eficiencia, celeridad y
predictibilidad en beneficio de sus accionis-
tas, por qu no promover lo mismo para las
asociaciones que tambin requieren de un
dinamismo que tenga como base los criterios
de seguridad jurdica y consolidacin de sus
decisiones? No existe una incoherencia entre la
seguridad jurdica y los principios axiolgicos;
al contrario, existe una complementariedad.
(AC): Segn el maestro De Belaunde Lpez
de Romaa, las disposiciones generales de
las personas jurdicas en el Libro I del C-
digo Civil son insuficientes para la realidad
econmica y propone la incorporacin de
nuevos artculos usted comparte dicha
posicin? Considera que se debe refor-
mar las disposiciones generales?
(JCM): Totalmente de acuerdo. En 30 aos
la realidad socioeconmica ha variado sus-
tancialmente; por lo tanto, me parece funda-
mental actualizar el Cdigo Civil en materia
de personas jurdicas a los nuevos tiempos.
Figuras como la reorganizacin asociativa en
materia de personas jurdicas han sido regula-
das por leyes especiales como el Reglamento
del Registro de Personas Jurdicas de Sunarp
y que no tienen un referente en nuestro C-
digo Civil. Asimismo, el tratamiento de las
asociaciones, las fundaciones, los comits e
inclusive las Organizaciones Sociales de Base
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
deben ser reevaluados a la luz de esta nueva
realidad socioeconmica.
(AC): En la reciente Casacin N. 74-2014-
La Libertad, en referencia al artculo 85
del Cdigo Civil sobre convocatoria a
asamblea extraordinario por el 10% de
los asociados, no se precis claramente si
el artculo deba interpretarse supletoria
o imperativamente. Asimismo, la doctrina
nacional no es pacfica en dicha discusin.
Podra decirnos cul sera la naturaleza
jurdica de dicho artculo.
(JCM): Precisamente, no se seala en la Casa-
cin la posicin de la Sala Suprema respecto a
si el artculo 85 del Cdigo Civil tiene carcter
imperativo o supletorio pues reenva a la Sala
Superior para que esta emita una nueva deci-
sin en la que se precise de manera motivada
si esa Sala considera la aplicacin supletoria
o imperativa de la norma. En mi posicin,
considero que esta norma es imperativa pues
viene a ser un derecho de los asociados que
puedan solicitar la realizacin de la Asamblea
General cuando los rganos llamados a hacer-
lo, no lo han efectuado. Imaginemos si no,
que se aplique supletoriamente y un estatuto
disponga que para la convocatoria a asamblea
general judicial deber requerirse cuando
mnimo el 90% de los asociados. Esto sera a
todas luces arbitrario. Adems, debe tenerse
presente que un tema tan delicado como el
nombramiento del Consejo Directivo se efec-
ta mediante Asamblea General. Entonces, si
el Presidente o quien est llamado a convocar
a elecciones no lo hace, debe limitarse la
posibilidad de una convocatoria por parte
de los asociados imponiendo una cantidad
mayor a la legalmente establecida? Considero
que hacer esto, traera graves consecuencias.
(AC): La acefalia de las personas jurdicas
es un problema recurrente y grave en el
funcionamiento econmico de las asocia-
ciones, fundaciones o comits, cul con-
sidera usted que sea su causa principal?
Cules seran sus recomendaciones ante
dicha problemtica?
Volumen 4 | Octubre 2014
(JCM): Sobre el particular, hace un tiempo
trabaj un texto que describa la evolucin
legal en materia de acefalia de la persona
jurdica. En materia civil, no tenemos una
norma como la de la Ley General de Socieda-
des que establece, por ejemplo, la prrroga
automtica de los miembros del Directorio
hasta que se elija un nuevo ente colegiado.
Esto ha generado que las asociaciones y otras
personas jurdicas respondan de diversa ma-
nera a esta problemtica. Las primeras fueron
el optar por juntas universales o cumplir con
los engorrosos e imposibles reconstrucciones
del tracto sucesivo. Sin embargo, es a partir
del ao 2001 que la Sunarp elabora crite-
rios que son recogidos hasta la fecha sobre
las denominadas entonces asambleas de
regularizacin ahora de reconocimiento y
la convocatoria por parte del presidente del
Consejo Directivo que se ha excedido en el
plazo previsto estatutariamente con el nico
punto de agenda de elegir al nuevo Consejo
Directivo. Estos aspectos son recogidos en las
normas registrales actuales, incluyendo las
famosas declaraciones juradas que han sido
tiles si no, no seran nuevamente acogidas.
(AC): Ante los cambios constantes de nues-
tra realidad, cules seran sus propuestas
para una actualizacin, si fuera oportuno,
del Libro I Derechos de las Personas del
Cdigo Civil?
(JCM): Me parece interesante la referencia
legislativa a las tcnicas de reproduccin
humana asistida que son una realidad pero
que adolecen de una ausencia total del legis-
lador. Tengo entendido que el Ministerio de
Justicia est trabajando una ley especial en
este sentido, lo cual me parece fundamental.
Asimismo, hay aspectos que deben ser trata-
dos a la luz de la doctrina y la jurisprudencia
comparada como, por ejemplo, el derecho a
la imagen y su llamada patrimonializacin,
el derecho a la identidad dentro de lo cual se
encuentra el derecho a la identidad sexual,
el dao a la persona, la tutela de los datos
personales y otros aspectos que deben ser
abordados con las tendencias contempor-
neas y en congruencia con nuestra propia
realidad.
Actualidad Civil 195
 Actualidad

Civil Evaluacin generacional

ENTREVISTA
Entrevista

El Derecho Registral es parte del Derecho

Civil. El hecho de que sea una materia que se
ha especializado no quiere decir que por ello
sea autnoma

Gilberto Mendoza*
Profesor de Derecho Civil y en la Maestra de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per

En esta entrevista, el profesor Gilberto Mendoza nos brinda sus opiniones al conmemorar
los treinta aos del Cdigo Civil, en referencia al libro de Registros Pblicos, partiendo
en sealar que los reglamentos, directivas y resoluciones normalmente toman en consi-
deracin lo dispuesto por el Cdigo Civil; de esa manera, el Derecho Registral es parte
del Derecho Civil, no es autnomo al mismo. Por otro lado, nos manifest su posicin
sobre la relacin del tema de las falsificaciones de documentos con el mal llamado
principio de fe pblica registral que se justifica en el artculo 2014 del Cdigo Civil,
as como las razones por las que no comparte el proyecto de reforma de dicha norma.

Actualidad Civil (AC): Profesor Gilberto registro estructural, formal y materialmente

Mendoza, usted pertenece a una joven
generacin de investigadores del derecho,
desde su experiencia acadmica y profe-
sional en el Derecho Registral cul sera
su balance del libro IX, Registros Pblicos,
del Cdigo Civil? Cules son los mritos o
demritos de su vigencia?
Gilberto Mendoza (GM): La experiencia en
general es positiva, aunque no suficiente. Ten
en cuenta que cuando se promulg el Cdigo
Civil de 1984 nos encontrbamos frente a un
* Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Magister con mencin en Derecho Constitucio-
nal y Derechos Humanos por la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Miembro del estudio Gilberto
Mendoza del Maestro.
distinto al que tenemos en estos momentos.
En el camino, se fueron dando diversas
normas, quiz la ms importante por ser un
cambio en la organizacin es la ley de crea-
cin de la SUNARP y del SINARP mediante la
Ley N. 26366 la cual define por ejemplo el
tema de la intangibilidad del asiento registral,
el privilegio de la seguridad del trfico y el
resarcimiento en caso de daos.
No obstante ello, considero que el Cdigo
Civil ha sabido adecuarse y brindar solucio-
nes a problemas que se van generando en el
da a da.
Toda vez que la realidad supera a la norma,
si bien el balance creo que es positivo en
este libro, hay que hacer algunas precisiones

196 Instituto Pacfico Volumen 4 | Octubre 2014

 Evaluacin generacional
o modificaciones a fin que la brecha entre la
realidad y la norma no sea amplia.
(AC): Cree usted que los principios del
libro IX del Cdigo Civil son concordan-
tes con las normas registrales emitidas
(reglamentos, directivas, resoluciones,
etc.)?Cules seran sus semejanzas o
diferencias?
(GM): En realidad, la pregunta quiz debera
ser al revs. Los reglamentos, directivas y
resoluciones normalmente toman en conside-
racin lo dispuesto por el Cdigo Civil.
Han existido casos en los cuales alguna
directiva poco feliz interpret de forma
particular algn dispositivo normativo como
por ejemplo el plazo del poder irrevocable.
Sin embargo han sido las resoluciones del
Tribunal Registral las que enmendaron dicha
El Derecho Registral es parte del
disposicin. Derecho Civil, no es autnomo al
Los principios son importantes como orien- mismo. El hecho que sea una mate-
taciones sin embargo en nuestro medio son ria que se ha especializado no quiere
ms deberes de actuacin que principios en decir que por ello sea autnoma. El
s mismo. Otra distorsin de los mismos se principio de legitimidad, fe pblica
produce cuando a todo le llamamos principio: registral, oponibilidad, entre otros
principio de calificacin, principio de publi-
tienen como base el negocio jurdico
y los efectos del mismo.
cidad, principio de acto previo, entre otros.
Esta deformacin del intento de sistemati-
zacin que en su momento realizaron los
alemanes, y que de alguna forma introdujo
El principio de legitimidad, fe pblica regis-
Jernimo Gonzales en Espaa, traen diversos tral, oponibilidad, entre otros tienen como
problemas que deberan evitarse. base el negocio jurdico y los efectos del
(AC): En la doctrina se propugna la auto- mismo.
noma del Derecho Registral con respecto No puedo compartir dicha opinin, porque
al Derecho Civil, Cree usted que el libro creo que ha sido la excusa para la enseanza
IX de Registros Pblicos debe seguir com- mutilada del derecho registral en nuestro pas.
prendido en el Cdigo Civil?
Quien es un especialista en derecho registral
(GM): Probablemente algunos que afirman debe manejar derecho civil necesariamente,
ello desconocen el origen del derecho regis- porque los alcances de aquella materia parten
tral, o quiz estn tomando de forma miope de un conocimiento profundo de negocio
como referencia la Ley Hipotecaria Espaola. jurdico, reales, personas, entre otras materias.
El Derecho Registral es parte del Derecho Civil, Debo aadir adems, que dicho especialista
no es autnomo al mismo. El hecho que sea no debe agotar su estudio en el derecho civil,
una materia que se ha especializado no quiere sino tambin en el derecho administrativo,
decir que por ello sea autnoma. constitucional, entre otros.

Volumen 4 | Octubre 2014 Actualidad Civil 197

 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
(AC): El sector inmobiliario en el Per, en
los ltimos aos, ha tenido un crecimiento
constante. Sin embargo, conjuntamente
han crecido las estafas inmobiliarias, Cree
usted que nuestro libro IX puede afrontar
dichos problemas?
(GM): El libro IX s da herramientas para
poder afrontar el problema, sin embargo
debo precisar algo: el problema de las estafas
inmobiliarias no es en estricto un problema
registral.
Se difunde que el tema de las falsificaciones
de documentos tiene como base el artculo
2014 del Cdigo Civil, el mal llamado prin-
cipio de fe pblica registral.
Es que acaso las falsificaciones se dieron en
el registro? Las falsificaciones se dan fuera
del registro. El ingreso de la documentacin
falsificada es normalmente dentro del mbito
notarial.
Puede paliarse en algo con alguna precisin
del artculo 2014, sin embargo si se desea
solucionar el tema debe ser de forma integral,
y no con parches eventuales como la directiva
de inmovilizacin de predios, entre otras, que
tienen buena intencin pero que no enfoca
de forma global la solucin.
(AC): Uno de los principios bsicos del
Derecho Registral es el principio de Buena
Fe Pblica Registral, cmo lo concibe la
doctrina y la jurisprudencia peruana?
(GM): En realidad existe una equivocacin
generalizada en nuestro medio, el denomi-
nado principio de fe pblica es uno de tipo
excepcional, nuestro sistema registral no gira
en torno a este.
Mucho se ha escrito sobre este principio en
nuestro medio, pero a pesar de ello el anlisis
es limitado porque el enfoque es slo registral,
cuando este principio contiene elementos
negociales.
As pues considero que como se concibi el
ffentliche Glaube alemn es distinto a como
se verifica en nuestro ordenamiento.
198 Instituto Pacfico
En nuestro ordenamiento el articulo 2014
regula dos supuestos de hecho distintos, uno
el fenmeno de adquisicin a non domino,
y otro de oponibilidad. Y estos dos supuestos
de hecho se dan temporalmente en dos mo-
mentos distintos.
Si tuvisemos claro ello, probablemente el
tema de si la falsificacin de documentos
simplemente se abordara fuera del supuesto
de hecho de la adquisicin a non domino por
falta de consentimiento del titular, y por tanto
se protegera mejor a los titulares.
(AC): Cules deberan ser las caractersticas
de la Buena Fe Pblica Registral en el Per?
(GM): En realidad creo que para nuestro or-
denamiento, los elementos de configuracin
estn bien establecidos, aunque son distorsio-
nados en la doctrina y jurisprudencia.
As pues los requisitos que recoge el artculo
2014 pueden dividirse en dos. Respecto a la
adquisicin a non domino: El transferente
debe gozar de legitimacin aparente brin-
dada por el registro. Y, en el adquirente a
ttulo oneroso- debe ser tercero respecto a
la primera transferencia (tracto). Debe existir
Confianza en el registro y el adquirente debe
tener buena fe.
En cambio para el supuesto de proteccin se
requiere que la adquisicin sea non domino,
la buena fe y la inscripcin de la adquisicin.
(AC): La modificacin del artculo 2014
del Cdigo Civil fue una de las propuestas
del Proyecto de Reforma del Cdigo Civil
del 2006, qu opinin tiene sobre dicha
propuesta?
(GM): Esta propuesta no puede compartirse
por diferentes motivos. En principio la fe
pblica tal cual como la concebimos no pue-
de extenderse de forma ligera al registro de
propiedad vehicular y al de personas jurdicas.
Se ha eliminado el requisito de la onerosidad,
y no se ha colocado el supuesto de resar-
cimiento que debera realizar el tercero de
buena fe. Probablemente han querido copiar
supuestos germanos pero la importacin se ha
Volumen 4 | Octubre 2014
 Evaluacin generacional
quedado a la mitad, lo cual aumentara las
crticas respecto a este dispositivo normativo.
Se extiende la proteccin hasta el ttulo archi-
vado. Probablemente se desconoce el efecto
prctico de esta decisin. Sin embargo, si es
una decisin legislativa deberan tomar en
consideracin que modifica el principio de le-
gitimacin, el de oponibilidad, la publicidad,
la calificacin e incluso modifica la garanta
de la intangibilidad del asiento.
(AC): Ante los cambios constantes de
nuestra realidad, Cules seran sus pro-
puestas para una actualizacin del libro
IX Registros Pblicos del Cdigo Civil?
(GM): Si la decisin es fortalecer el registro
sera precisar que el asiento registral se pri-
vilegia frente al ttulo archivado. Dada las
interpretaciones que se han vertido sobre
Volumen 4 | Octubre 2014
el mismo -quiz por el desconocimiento del
sistema registral-, sera necesaria de forma ex-
presa se seale ello. De otro lado, sistematizar
mejor los tipos de registros jurdicos existentes.
En el mbito de la calificacin sealar de
forma expresa que los privilegios que tiene
el mandato judicial, no se aplican para los
laudos arbitrales dado el abuso que se han
cometido.
Respecto al principio de oponibilidad sealar
de forma expresa que independientemente
de la naturaleza del derecho, en el mbito
registral la oponibilidad va de la mano con
la prioridad registral. Esto tambin me lleva
a sealar que el artculo 2019 debe basarse
en la trascendencia de los actos frente a
terceros, ms que si su naturaleza es real o
personal.
Actualidad Civil 199
 Actualidad

Civil Evaluacin generacional

ENTREVISTA
La reciente modificacin del art. 920 CC es
Entrevista

tan nefasta que termina favoreciendo a los

traficantes de terrenos, que se valen de la
denominada defensa posesoria extrajudicial
Alan Pasco Araujo*
Profesor de Derecho Civil en la Universidad de Lima

Alan Pasco Araujo nos comenta interesantes detalles sobre la regulacin de las institucio-
nes principales del libro de Derechos Reales en el Cdigo Civil vigente y su variacin
desde el Cdigo Civil de 1936. As, nos manifiesta que tanto el Cdigo Civil de 1984
como el de 1936 tienen una clara influencia del BGB en lo que respecta a la regulacin
de la posesin; asimismo, nos puntualiza que la tutela de la posesin solo procedera
a travs de los interdictos, y que no cabe su distincin con las denominadas acciones
posesorias; y en torno al precario, nos indica que antes de quitarle operatividad, debe-
mos hacerlo funcional con las dems normas del Cdigo. Por otro lado, nos seala que
con la reciente modificacin del artculo 920 del Cdigo Civil, la denominada defensa
posesoria extrajudicial se desfavorece a los legtimos propietarios. Y, finalmente, nos
manifiesta que nuestro actual Cdigo Civil, es una norma que colisiona en demasiados
aspectos con la Constitucin de 1993.

Actualidad Civil (AC): Nos podra mencio-
nar cules fueron los cambios normativos
ms importantes que se regularon en el
libro de Derechos Reales en el Cdigo Civil
de 1984.
Alan Pasco Araujo (APA): En lneas gene-
rales, la regulacin del Libro de Derechos
Reales en el Cdigo de 1984 es similar a la
de 1936; se mantiene el mismo sistema de nu-
merus clausus de los derechos reales sin mayor
innovacin al respecto. Tal vez nuestro Cdigo
ahora recurre mucho ms a la derivacin de
cierta regulacin hacia leyes especiales, como
sucede con la propiedad predial y la propie-
* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos. Con estudios de maestra en la PUCP.
Asociado del Estudio Ferrero Abogados.
dad de los bienes del Estado, que cuentan con
leyes especiales (alguien recordar el famoso
texto de Irti La edad de la descodificacin).
Yo dira que el cambio normativo ms im-
portante en el Cdigo Civil vino durante la
vigencia de este, con la promulgacin de la
Ley de Garanta Mobiliaria, que s marc un
antes y un despus, no solo en la regulacin
de la prenda (que termin por quedar dero-
gada), sino tambin en la preponderancia de
los mecanismos de publicidad, con un claro
predominio del Registro sobre la posesin.
Tambin ya es sabido que una de las princi-
pales propuestas para el Cdigo de 1984, es
la divisin de bienes no en funcin a su movi-
lidad (muebles e inmuebles), sino en funcin
al mecanismo a travs del cual se publicitaban
(bienes registrados y no registrados), no fue
acogida; tal vez esto hubiese significado un

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 Evaluacin generacional
cambio importante porque iba de la mano
no solo con una clasificacin distinta, sino
tambin con una regulacin muy diferente a
la actual en lo que respecta a los criterios de
jerarqua en la concurrencia de acreedores,
la adquisicin a non dominio, la prescripcin
contra tabulas, entre otras figuras.
(AC): Considera usted que la concepcin
de la posesin ha variado desde el Cdigo
de 1936 al Cdigo vigente?
(AP): Nuestro anterior Cdigo fue preparado
durante la segunda dcada del siglo pasado.
En ese momento, se encontraba en su mxima
influencia el Cdigo Civil alemn promulga-
do en 1896 y en vigor desde 1900. En este
cuerpo normativo, influy al legislador de
entonces y, sobre todo, en una materia como
la posesin. Las actas de la Comisin Reforma-
dora dan cuenta que, en ese entonces, hubo
una clara inclinacin por la teora posesoria
de Ihering, aun cuando en su momento hubo El propio legislador de 1984 recono-
mucha discusin sobre el tema, pues se traba- ce explcitamente esta influencia en
j con los Cdigos de Alemania, Suiza y Brasil. el cdigo anterior, y si comparamos
El resultado fue el artculo 824 del Cdigo nuestro actual artculo 896 con el
del 1936, segn el cual es poseedor el que derogado artculo 824, la similitud
ejerce de hecho los poderes inherentes a la entre ambas normas es notoria. Pero
propiedad o uno o ms de ellos. El propio ms que una inclinacin hacia la teo-
legislador de 1984 reconoce explcitamente ra de Ihering, yo dira que nuestro
esta influencia en el cdigo anterior, y si Cdigo vigente, en lo que respecta
comparamos nuestro actual artculo 896 con a la regulacin de la posesin, tiene
el derogado artculo 824, la similitud entre una clara influencia del BGB.
ambas normas es notoria. Pero ms que
una inclinacin hacia la teora de Ihering, yo
dira que nuestro Cdigo vigente, en lo que tutela distintos. Se ha pretendido justificar
respecta a la regulacin de la posesin, tiene la distincin sealando y en esto nuestra
una clara influencia del BGB lo cual es patente doctrina es mayoritaria, y no digo unnime
si se atiende (solo para citar un ejemplo) al por una o dos excepciones que en la accin
hecho de que nuestra normativa no alude a posesoria se discutira el denominado ius
la distincin entre posesin y tenencia, sino a possidendi. No comprendo cmo se pretende
la de posesin inmediata y mediata, de tpico fundar la distincin en un dato tan inexacto:
origen germnico. en el mbito de la normativa posesoria, no se
(AC): Considera usted que la regulacin necesita que esta venga acompaada de algn
sobre las acciones de defensa de la pose- derecho; es ms, solo puede considerarse
sin son efectivas. a la posesin como un instituto propio en
cuanto vaya desligada de cualquier derecho
(APA): Nuestro Cdigo Civil habla de acciones subjetivo; siendo ello as, el hecho posesorio
posesorias, por un lado, e interdictos, por el solo puede tutelarse a travs de los interdictos
otro, como si se tratasen de mecanismos de (tutela reintegradora y mantenedora de la

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 Actualidad
Civil Evaluacin generacional
posesin) y de la indemnizacin de los daos
(tutela resarcitoria de la posesin). Aparte de
esto, otro drama que nos aqueja es el hecho
de que nuestro proceso interdictal presenta
demasiadas deficiencias; solo por resaltar
una: son largusimos y llegan muchas veces
a la propia Corte Suprema. Esto trastoca ab-
solutamente su razn de ser: los interdictos
histricamente fueron concebidos para ser
distintos a las acciones ordinarias; la necesidad
de prevenir un dao inminente y hacer efec-
tiva la defensa del despojado o perturbado
hacan de l un procedimiento rpido. Mien-
tras los Cdigos del primer mundo basaron sus
procedimientos posesorios en el connotado
sumarissimii possessorii, nosotros tomamos
acrticamente el modelo espaol que divida
el proceso posesorio en un sumario y el otro
plenario. Esto requiere una reforma urgente.
(AC): Por otro lado, quisiramos que nos
brinde su evaluacin en torno a la regu-
lacin sobre la posesin y en especial
sobre el precario, a treinta aos de esta
regulacin.
(AP): La posesin precaria es tal vez una de
las normas que ms ha merecido anlisis de
parte de la doctrina como de la propia juris-
prudencia, al punto de que incluso uno de
nuestros plenos casatorios vers sobre dicha
materia. La forma cmo inicia la redaccin del
artculo 911 ya es infeliz, pues no queda del
todo claro si cuando se habla de ausencia de
ttulo se quiso hacer referencia, en realidad,
a la ausencia de derecho. Optar por una u
otra opcin trae consecuencias trascendenta-
les en la posicin doctrinaria y el desarrollo
que queramos darle al precepto. Pero ms
all de la forma cmo ha sido regulada la
figura, me parece que en este punto la crtica
debera venir hacia la doctrina y la propia
jurisprudencia, pues no hemos sido capaces
de generar un dilogo adecuado que permita
sentar una posicin firme sobre la materia. El
legislador ya cumpli su rol promulgando la
norma y dejndonos al precario en paa-
les; nos corresponda y corresponde an a
nosotros guiar su crecimiento, contribuyendo
al desarrollo y enriquecimiento del concepto.
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Particularmente tengo una posicin que trata
de darle contenido y sentido al artculo 911;
parto de una premisa muy bsica: antes
que quitarle operatividad, debemos hacerlo
funcional con las dems normas del Cdigo.
Quedarnos anclados en una posicin interpre-
tativa histrica puede terminar trayendo ms
problemas que soluciones, como creo haberlo
demostrado en algunos otros trabajos.
(AC): Recientemente se ha modificado el
artculo 920 del Cdigo Civil, cul es su
opinin al respecto?
(AP): Considero que es un cambio normativo
nefasto. Pero no slo por los desvaros con-
ceptuales que ha trado consigo tal cambio, y
es que siempre he pensado que no debemos
ser esclavos de los conceptos, sino todo lo
contrario, debemos conocerlos (ello s es
fundamental), pero no para sentirnos atados
a los mismos, sino para usarlos de forma con-
veniente y prolija al momento de proponer
normas que respondan a las demandas de la
sociedad. Por ello, ms all de que con el cam-
bio normativo se confunden groseramente los
mecanismos de tutela de la posesin y de la
propiedad (al extremo de que el propietario
termina siendo protegido con un mecanismo
tpico de defensa de la posesin), ms all de
la ausencia de correlacin entre los requisitos
de nuestra nueva defensa extrajudicial con los
de los interdictos, lo que ms me preocupa
son las consecuencias de tal regulacin: prime-
ro, la institucionalizacin de la fuerza privada
(defensa por mano propia) como mecanismo
de tutela legtimo, tpico y por excelencia. Si
ya los interdictos, por su psima regulacin
procesal, eran poco empleados, con esto se les
ha dado el toque de gracia. Segundo, y esto
yo dira que es lo ms dramtico del nuevo
artculo 920: nuestro legislador no pens ni
por un momento en las consecuencias que
genera nuestra innovadora defensa posesoria
extrajudicial en la actual problemtica de
trfico de terrenos a travs de la falsificacin
de documentos y suplantacin de identidad
de los reales propietarios. Esto lo he deta-
llado en un trabajo de forma extensa, pero
mi conclusin es que quienes ms contentos
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deben estar son, precisamente, las mafias que
trafican con terrenos y despojan a los legtimos
propietarios valindose de la proteccin de la
denominada defensa posesoria extrajudicial.
Yo dira que el cambio normativo
ms importante en el Cdigo Civil
vino durante la vigencia de este,
con la promulgacin de la Ley de
Garanta Mobiliaria, que s mar-
c un antes y un despus, no solo
en la regulacin de la prenda (que
termin por quedar derogada),
sino tambin en la preponderancia
de los mecanismos de publicidad,
con un claro predominio del regis-
tro sobre la posesin.
(AC): Para finalizar, quisiramos conocer su
balance general sobre la perdurabilidad del
libro de Derechos Reales del Cdigo Civil
de 1984, dado que no ha sufrido muchas
variaciones al respecto desde su publicacin.
(AP): Me parece que el Cdigo, en lo que res-
pecta al mbito de los derechos reales, es una
norma que colisiona en demasiados aspectos
con la Constitucin de 1993. Esto es algo que
no puede pasar desapercibido si se tiene en
cuenta el distinto espritu de ambas normas.
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El Cdigo Civil, como toda norma, es hija de
su tiempo cuando se da inicio a la revisin
del Cdigo de 1936, el Per se rega por la
Constitucin de 1979, que ciertamente era
una Constitucin que naci bajo un consenso
general de la mayora de los partidos polticos;
era una norma protectora de las minoras, del
trabajador, progresista, si es que queremos
llamarla as. La Constitucin de 1993, como
bien sabemos, es una norma impuesta por
un gobierno dictatorial que refleja mejor que
ninguna otra en nuestro continente las postu-
ras del Consenso de Washington y del Fondo
Monetario Internacional. Siendo tan distinta
la coyuntura en la que ambas normas (Cdigo
Civil y Constitucin) fueron concebidas, era in-
soslayable un conflicto entre ellas. El problema
es que muchos de nuestros tericos optan por
el camino fcil de sealar que la Constitucin
prima sobre el Cdigo por jerarqua y crono-
loga, con lo cual muchas de las normas de
aqul ya habran quedado tcitamente dero-
gadas. Esta es una visin que podra terminar,
si bien no por hacer desaparecer a algunas de
las instituciones del Cdigo, s, cuanto menos,
por darles un margen de interpretacin muy
limitado, con lo cual perderan plena ope-
ratividad en el da a da. Me parece que la
perdurabilidad de muchas de las normas del
libro de Derechos Reales del Cdigo, pasa por
definir, de una vez por todas, los alcances y
lmites que su aplicacin encuentra al amparo
de la Constitucin de 1993.
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