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AUTOR:
GARCIA MARQUINA JONATHAN PAUL
Bigstan19@hotmail.com
ASESORA:
Mg. MILEYDI ELIZABETH PAIVA CALDERN
MileydiPC@hotmail.con
CHIMBOTE PER
2012
1
AGRADECIMIENTO
A mis profesores:
2
DEDICATORIA
A mis padres:
3
CONTENIDO
Pg.
I. PLANEAMIENTO DE LA TESIS .................................................... 5-11
1.1. Planteamiento del problema ....................................................... 5
1.1.1. Caracterizacin del problema .................................................. 5
1.1.2. Enunciado del problema .......................................................... 6
1.2. Objetivos de la investigacin ...................................................... 8
1.3. Justificacin de la investigacin ................................................. 10
II. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL .......................................... 12-94
2.1. Antecedentes ............................................................................. 12
2.2. Marco terico.............................................................................. 13
2.2.1. Marco terico general .............................................................. 13-49
2.2.2. Marco terico especfico.......................................................... 49-90
2.3. Marco conceptual (Definicin de trminos) ................................ 90-94
III. METODOLOGA .......................................................................... 95-96
3.1. Tipo y nivel de investigacin ....................................................... 95
3.2. Diseo de la investigacin .......................................................... 95
3.3. Objeto de estudio ....................................................................... 95
3.4. Fuente de recoleccin de datos. (Unidad de anlisis) ................ 95
3.5. Procedimiento de recoleccin y plan de anlisis ....................... 95
3.6. Consideraciones ticas .............................................................. 96
3.7. Rigor cientfico............................................................................ 96
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS ................................................. 97-100
Anexos .............................................................................................. 101-116
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I
PLANEAMIENTO DE LA TESIS
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como una de las instituciones ms corruptas, mientras que el Congreso y la
Polica Nacional obtuvieron 46% y 45%, lo cual no es un aliciente, porque lo
correcto fuera que la ciudadana peruana no tenga la menor desconfianza de
una institucin que imparte justicia, pero eso no es as. Por eso probablemente
cuando los usuarios de dicha institucin expresan su opinin evidentemente no
es grata la respuesta.
En esa realidad que tambin estamos nosotros, hallamos un caso concreto de
administracin de justicia, este es el proceso judicial sobre Robo Agravado,
Expediente N 2005-00889-0-2501-JR-PE-07 , a cargo de la Primera Sala
Penal del Santa, que sentenci al acusado a ocho aos de pena privativa de
libertad y a pagar quinientos nuevos soles por reparacin civil, asimismo al
formularse el Recurso de Nulidad ha intervenido la Sala Penal Permanente
que ha declarado No Haber Nulidad, es decir que se cumpla lo dispuesto en la
sentencia.
A su turno, surgieron mltiples inquietudes, sobre todo porque existiendo
sentencias como las que se acaba de presentar existe desconfianza y crticas
sobre la labor judicial, motivando finalmente una pregunta que ha marcado el
inicio de este trabajo.
Esta pregunta a su vez ha sido dividida en las siguientes sub preguntas o sub
problemas de investigacin, tal como sigue:
6
1.1.2.1. En las sentencias en estudio se describen pertinentemente las
circunstancias de ocurrencia del delito?
1.1.2.2. En las sentencias en estudio, los fundamentos describen e
individualizan, pertinentemente, el delito imputado al acusado (juicio de
tipicidad adecuacin de los hechos al molde penal)?
1.1.2.3. En las sentencias en estudio, los hechos que vinculan al acusado con
el delito imputado, ya sea en grado de tentativa o consumacin se fundan en la
valoracin conjunta de los medios probatorios?
1.1.2.4. En las sentencias en estudio los fundamentos presentan,
pertinentemente, la calificacin de antijurdica de los hechos y la ausencia de
las causas de justificacin?
1.1.2.5. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan
pertinentemente los criterios de determinacin de la culpabilidad del acusado?
1.1.2.6. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan
pertinentemente, la calificacin de la autora o participacin del acusado con
el delito imputado?
1.1.2.7. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan,
pertinentemente los hechos y circunstancias probadas y el criterio de
valoracin de las pruebas que lo sustentan?
1.1.2.8. En las sentencias en estudio, los fundamentos sobre las declaraciones
de los testigos o de las otras pruebas en que se funda la culpabilidad presentan
criterios de valoracin?
1.1.2.9. En las sentencias en estudio, los fundamentos presentan
pertinentemente, los criterios de determinacin de la reparacin civil, el monto
de la misma, la persona que debe percibirla, y las obligados a satisfacerla?
1.1.2.10. En las sentencias en estudio, la fundamentacin de las normas
7
aplicadas son coherentes con los criterios de motivacin?
1.1.2.11. En las sentencias en estudio se evidencia que la pena impuesta se
funda pertinentemente, en los criterios de determinacin de la responsabilidad
penal?
1.1.2.12. En las sentencias en estudio se evidencia pertinentemente la pena
principal que debe sufrir el reo, la fecha en que sta comienza a contarse, el
da de su vencimiento, y las penas accesorias, que deber cumplir de acuerdo
al delito cometido?
1.1.2.13. En las sentencias en estudio, (en el supuesto de pruebas indiciarias)
han sido examinadas pertinentemente, de acuerdo a los criterios de: indicio de
capacidad, indicio de oportunidad, e indicio de conducta posterior?
1.1.2.14. En las sentencias en estudio se evidencia la aplicacin del Principio
de Correlacin entre acusacin y sentencia?
8
1.2.2.2. Analizar si, en las sentencias en estudio, los fundamentos describen e
individualizan, pertinentemente, el delito imputado al acusado (juicio de
tipicidad adecuacin de los hechos al molde penal).
1.2.2.3. Analizar si en las sentencias en estudio, los hechos que vinculan al
acusado con el delito imputado, ya sea en grado de tentativa o consumacin se
fundan en la valoracin conjunta de los medios probatorios.
1.2.2.4. Analizar si en las sentencias en estudio los fundamentos presentan,
pertinentemente, la calificacin de antijurdica de los hechos y la ausencia de
las causas de justificacin.
1.2.2.5. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan
pertinentemente los criterios de determinacin de la culpabilidad del acusado.
1.2.2.6. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan
pertinentemente, la calificacin de la autora o participacin del acusado con
el delito imputado.
1.2.2.7. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan,
pertinentemente los hechos y circunstancias probadas y el criterio de
valoracin de las pruebas que lo sustentan.
1.2.2.8. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos sobre las
declaraciones de los testigos o de las otras pruebas en que se funda la
culpabilidad presentan criterios de valoracin.
1.2.2.9. Analizar si en las sentencias en estudio, los fundamentos presentan
pertinentemente, los criterios de determinacin de la reparacin civil, el monto
de la misma, la persona que debe percibirla, y las obligados a satisfacerla.
1.2.2.10. Analizar si en las sentencias en estudio, la fundamentacin de las
normas aplicadas son coherentes con los criterios de motivacin.
1.2.2.11. Analizar si en las sentencias en estudio se evidencia que la pena
impuesta se funda pertinentemente, en los criterios de determinacin de la
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responsabilidad penal.
1.2.2.12. Analizar si en las sentencias en estudio se evidencia pertinentemente
la pena principal que debe sufrir el reo, la fecha en que sta comienza a
contarse, el da de su vencimiento, y las penas accesorias, que deber cumplir
de acuerdo al delito cometido.
1.2.2.13. Analizar si en las sentencias en estudio, (en el supuesto de pruebas
indiciarias) han sido examinadas pertinentemente, de acuerdo a los criterios
de: indicio de capacidad, indicio de oportunidad, e indicio de conducta
posterior.
1.2.2.14. Analizar si en las sentencias en estudio se evidencia la aplicacin del
Principio de Correlacin entre acusacin y sentencia.
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Finalmente tiene un fundamento constitucional, porque es una forma de hacer
realidad el derecho abstracto previsto en el inciso 20 del artculo 139 de La
Constitucin Poltica del Estado que establece: toda persona puede formular
anlisis y crticas a las resoluciones y sentencias judiciales, con las
limitaciones de ley.
11
II
MARCO TERICO Y CONCEPTUAL
2.1. Antecedentes.
Calle Garca Esmit Mardely. (2010); (1) investig Cules son los factores que
influyen en las personas que cometen el delito de robo agravado, en la ciudad
de Jan durante el ao 2006 a setiembre del 2007. Cuyas conclusiones son:
(a) Todos los sectores sociales sufren transversalmente los efectos de la
violencia criminal, con especial nfasis en sectores econmicos menos
favorecidos. (b) En el Per el delito de robo est motivado ms por la
necesidad material que por alguna patologa criminal. Por tanto, prima la
delincuencia por necesidad en una sociedad donde el desempleo constituye la
principal causa de insatisfaccin ciudadana. (c) El incremento de la
criminalidad y de la delincuencia afecta el desarrollo socio-econmico del pas
y la imagen ante el consenso nacional e internacional. (d) La delincuencia
afecta a todos los niveles socioeconmicos, pero la incidencia de cierto tipo de
delitos, como los robos a viviendas, por ejemplo, es mayor en los sectores
medios o bajos. (e) En la mayor parte de casos, los atacantes son varones
jvenes. (f) Los robos y asaltos tienen como principal objetivo la apropiacin
de los bienes de las vctimas ms que daar su integridad fsica (poco uso de
armas y bajo registro de agresiones graves). (g) Los integrantes de pandillas
derivan en actos antisociales son el producto de la falta de alternativas
recreativas y laborales. (h) Los efectos de la inseguridad ciudadana repercuten
directamente en el mbito socio econmico de un pas. (i) La violencia
delictiva ha pasado a ser un tema que compromete al conjunto de la sociedad,
superando aquellos abordajes que lo destinan a ser controlado nicamente por
la justicia y la Polica. (j) El incremento de la inseguridad, en este contexto,
deteriora seriamente el nivel de bienestar de la poblacin, perjudica la
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convivencia interna y puede transformarse en un freno a las posibilidades de
desarrollo de un pas.
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requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determinan los
derechos de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias
de relevancia jurdica, mediante decisiones bajo autoridad de cosa juzgada,
eventualmente factibles de ejecucin
2.2.1.4. El proceso
2.2.1.4.1. Concepto (5). El proceso es, pues, el instrumento que tiene el Poder
judicial para resolver los conflictos que ante sus rganos -los juzgados y
Tribunales- se les planteen.
Pero un estudio ms detenido de su contenido nos revela que puede ser
definido como el conjunto de derechos constitucionales de incidencia
procesal, posibilidades, obligaciones y cargas, que asisten a los sujetos
procesales como consecuencia del ejercicio del derecho de accin y de la
interposicin de la pretensin, cuya realizacin, a travs de los oportunos
actos procesales, origina la aparicin de sucesivas situaciones procesales,
informadas por el principio de contradiccin, desde las que las partes
examinan sus expectativas de una sentencia favorable que ponga fin al
conflicto mediante la satisfaccin definitiva de sus respectivas pretensiones y
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resistencias
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los Derechos del Hombre, formulada por la Asamblea de las Naciones Unidas
de 10 de diciembre de 1948 cuyos textos pertinentes indican:
Art. 8. Toda persona tiene derecho a un recurso ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales, reconocidos por la Constitucin o por la ley.
10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal.
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prrafo e inciso 24 del artculo 2, es una presuncin juris tantum, que admite
prueba en contrario. Todo inculpado durante el proceso penal es en principio
inocente si no media sentencia condenatoria, se relaciona este principio con la
carga de la prueba: como la inocencia se presume, el procesado no tiene que
demostrar que es inocente; a quienes les corresponde probar la verdad de los
cargos es a los autores de la imputacin. En nuestro caso la carga de la prueba
descansa en el Ministerio Publico
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2.2.1.6.5. Principio de Culpabilidad Penal (3) El principio de culpabilidad,
como garanta individual, se halla dentro del conjunto de postulados
esenciales a todo Estado Constitucional de Derecho, que operan como lmites
de la potestad punitiva y se traducen en condiciones necesarias tanto para la
atribucin penal, como para imposicin de la pena. Se considera que bajo la
expresin principio de culpabilidad, se pueden incluir diferentes lmites del ius
puniendi que tienen en comn exigir como presupuesto de la pena que pueda
culparse a quien la sufre del hecho que la motiva. De manera que ste
principio debe ser asumido como el medio ms liberal y
psicosocialmente ms efectivo que hasta ahora se ha encontrado para limitar el
poder punitivo del Estado
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2.2.1.6.7. Principio de correlacin entre acusacin y sentencia (3)
La base de interpretacin
del principio de congruencia est constituida por la relacin del mismo
con la mxima de la inviolabilidad de la defensa en juicio consagrado en el
art. 18 de la Constitucin Nacional. Para comprender el concepto resultan
ilustrativas las palabras de Maier todo aquello que, en la sentencia
signifique una sorpresa para quien se defiende, en el sentido de un dato,
con trascendencia de ella, sobre el cual el imputado y su defensor
no se pudieron expedir, cuestionarlo y enfrentarlo probatoriamente, lesiona
el principio estudiado De lo expuesto se desprende que debe existir
congruencia entre el reproche final que se le hace al imputado y los hechos
concretos que motivaron la acusacin , sin introducir elementos nuevos
sobre los cuales no haya podido defenderse el imputado. No se puede
condenar por delito distinto, salvo que se trate de figuras homogneas y el
nuevo titulus condemnationis no conlleve indefensin. El acusado debe tener
siempre a su alcance la posibilidad de alegar y probar todo aquello por lo
que antes no fue acusado y determine su responsabilidad
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doble instancia es garanta de mayor certeza, de control en la apreciacin de
los hechos, e impone una valoracin ms cuidadosa y meditada por el Tribunal
de alzada.
El fundamento de la instancia plural, se encuentra en la fabilidad humana del
Juez, que puede cometer errores en el trmite o en la aplicacin de la ley
penal, que trae consigo perjuicios para algunos de los sujetos procesales y en
consecuencia injusticia. El Nuevo Cdigo Procesal Penal consagra en su ttulo
preliminar una de sus manifestaciones, el denominado principio de
recurribilidad, en virtud del cual las decisiones adoptadas en un proceso son
susceptibles de cuestionar o atacar, lo que constituye un lmite al poder de
Juez
2.2.1.6.9. Principio del Indubio Pro Reo (3). Se aplica en dos supuestos: a) en
caso de duda, guarda ntima relacin con la presuncin de inocencia; exige
que para condenar al acusado, se debe tener certeza de su culpabilidad. En
caso de duda, debe ser absuelto. b) En caso de conflicto de leyes penales en el
tiempo, que puede presentarse por la sucesin de leyes, desde la poca de
comisin del delito hasta la instruccin o el Juzgamiento o cambiar las
condiciones de represin durante la ejecucin de la pena (artculos 6 y 7 del
Cdigo Penal). En tal situacin, el Juez debe inclinarse por aplicar la ley ms
favorable, siguiendo el precepto constitucional (artculo 103 de la norma
fundamental)
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un debido proceso. Baja esta proclama de naturaleza jurisdiccional se
ampara las legtimas pretensiones de los ciudadanos ante determinadas
controvertidas jurdicas que aumentan por parte de la administracin de
justicia una resolucin que tenga por fin estabilizar la paz social. En un
proceso penal salen a relucir los intereses pblicos tutelados, en tanto que la
comisin del delito produce una alarma social justificada en toda la sociedad,
en tanto que los bienes jurdicos lesionados o puestos en peligro son de
naturaleza pblica o social, siendo la represin del delincuente una de las
funciones ms esenciales del Estado, es decir es ius persequendi y el ius
puniendi son derechos indisponibles que expresan una relacin de primer
orden entre Estado y ciudadano.
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en el proceso ocupan una posicin activa, es decir, quienes intervienen en el
durante las distintas fases en que el proceso penal se desarrolla para lograr una
sentencia condenatoria
2.2.1.8. La Prueba
2.2.1.8.1. Concepto (7). Es la accin y efecto de proba; razn, argumento con
que se pretende mostrar una cosa; indicio o muestra de lago. Experiencia o
ensayo que se hace de una cosa. La Prueba (3) sirve para acreditar un hecho
desconocido, es todo medio o instrumento que sirve para conocer un hecho
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o hecho controvertido.
En el proceso los justiciables estn interesados en demostrar la verdad de sus
afirmaciones; sin embargo este inters particular, hasta de conveniencia se
podra decir, no lo tiene el Juez. Para el Juez, la prueba es la comprobacin de
la verdad de los hechos controvertidos, ya sea que su inters sea encontrar la
verdad de los hechos controvertidos, o la verdad para optar por una decisin
acertada en la sentencia. El objetivo de la prueba, en la esfera jurdica, es
convencer al juzgador sobre la existencia o verdad del hecho que constituye el
objeto de derecho en la controversia. Mientras que al Juez le interesa en
cuanto resultado, porque en cuanto a proceso probatorio debe atenerse a lo
dispuesto por la ley procesal; a las partes le importa en la medida que responsa
a sus intereses y a la necesidad de probar.
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presente trabajo solo se analiza dos:
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captar el valor de un medio probatorio, sea objeto o cosa, ofrecido como
prueba. Sin el conocimiento previo no se llegara a la esencia del medio
de prueba.
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conclusiones formuladas por las partes; por eso es aunque la ley
procesal exija una sola prueba como es el caso del matrimonio que se
prueba con la respectiva partida del registro civil, debe entenderse que
en la controversia pueden presentarse otras pruebas que el Juez debe
valorar previo anlisis; as por ejemplo, la parte que contradice el
matrimonio puede ofrecer y presentar otros medios probatorios con la
finalidad de enervar los de la afirmacin y que el juzgador no puede
dejar de lado.
Segn el resultado de la valoracin de la prueba, el Juez pronunciar su
decisin declarando el derecho controvertido y condenado o
absolviendo la demanda, en todo o en parte. Pues todos los medios
probatorios deben ser valorados por el Juez en forma conjunta
utilizando su apreciacin razonada.
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que contiene con carcter permanente la representacin actual de un
acto, un suceso, un estado de la naturaleza y de la sociedad. Es todo
objeto material que representa un hecho. Comprende escrituras,
documentos, videos, fotografas, mapas, etc., con los que se prueba
alguna cosa. En sentido amplio es cualquier objeto que sirva para
comprobar algo.
D. La Inspeccin Judicial: es un medio de prueba de eficacia
excepcional, ya que consiste en el examen o reconocimiento que
hace el Juez o Tribunal, por s mismo o a veces en compaa de los
sujetos procesales, testigos o peritos, para observar directamente el
lugar en el que se produjo el hecho o el estado de la cosa litigiosa o
controvertida y juzgar as los elementos ms indispensables.
E. Los Pericia: en el proceso penal la peritacin adquiri para si un sitio
propio, como medio especial de prueba, por obra de los
jurisconsultos prcticos italianos. El dictamen pericial es el resultado
de la deliberacin entre los peritos sobre el objeto que fue materia de
examen. Este documento consta de tres partes. El estudio o examen
del objeto de pericia, el anlisis y las conclusiones. En esta ltima
parte aparece el pronunciamiento de los peritos. Las conclusiones no
obligan al Juez, estn sujetas a su apreciacin de acuerdo con las
reglas de la crtica. El Juez Penal al valorar el peritaje tendr en
cuenta los medios cientficos y tcnicos que se han utilizado. Si los
peritos discrepan, cada uno por su cuenta presentara su dictamen, es
decir, se presentaran dos informes
2.2.1.10. La Pena
2.2.1.10.1. Concepto (10) La pena es la facultad que tiene el Estado para
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intentar evitar las conductas delictivas. La pena tambin puede considerarse
como una sancin que produce la prdida o restriccin de derechos personales,
contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional, mediante un
proceso, al individuo responsable de la comisin de un delito.
La pena es un castigo que se impone por las autoridades facultadas por la
propia ley, con el objetivo de sancionar al sujeto que comete un delito o falta.
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La prevencin especial es la educacin individualizada que se ejercita, sobre
la persona que ya ha delinquido, para que se aparte de la comisin de nuevos
delitos, es decir, la reincorporacin o reinsercin del delincuente reeducado en
la sociedad.
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En la primera, el juez determinar la pena bsica, esto es, verificar el mnimo
y mximo de la pena legal, tipo, abstracta o conminada aplicable al delito
cometido. En la segunda, el juzgador individualizar la pena concreta entre el
mnimo y mximo de la pena bsica, para lo cual evaluar diferentes
circunstancias especiales o especficas, comunes y/o cualificadas que estn
presentes en el caso penal
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y deba tener la madurez (fsica y psicolgica) suficiente.
B. El agente debe conocer que el acto es contrario al derecho, debe
tener conocimiento de la antijuridicidad.
C. El derecho exige que los comportamientos no sean imposible, se
trata de un autor concreto ante una circunstancia concreta
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es transmisible; todo lo contrario a la accin penal
En suma la reparacin civil no es otra cosa que la responsabilidad civil
atribuida al actor del delito frente a quien sufre las consecuencias econmicas
del acto delictivo, por lo cual para entender estrictamente que se entiende por
reparacin civil debemos conocer que es la responsabilidad civil.
La Responsabilidad civil sucintamente es aquella que hace responsable a
quien de manera dolosa o culposa, a travs de sus actos u omisiones, de
indemnizar el dao por l ocasionado. Ahora, tal indemnizacin busca reparar
el dao cometido, obviamente cuando esto sea posible (como lo es el dao
patrimonial) y en los casos que tal fin estrictamente no se cumpla intenta
compensar tal dolor (como se da en el dao a la persona en sus vertientes del
dao moral y el dao al proyecto de vida).
Como se ha dicho entonces la reparacin civil dentro del proceso penal no es
otra cosa que la responsabilidad civil atribuida al sujeto autor del ilcito penal,
por lo cual sta debe tener el mismo fin que aquella: La reparacin integral del
dao irrogado. Esta premisa se ve reforzada por el propio cdigo penal cuando
en su artculo 93 seala que La reparacin comprende: La restitucin del bien
o, si no es posible, el pago de su valor y La indemnizacin de los daos y
perjuicios. Ahora, bien a la luz que propiamente la figura de la responsabilidad
civil es una propia del derecho civil, su regulacin integral se encuentra fuera
del derecho penal, en nuestro caso la encontramos en el cdigo civil de 1984 y
especialmente nos importa aquella contenida en la Seccin Sexta del Libro
VII, bajo el nombre de Responsabilidad extracontractual (arts. 1969 al 1988),
norma a la cual se debe remitir cuando en sede penal se determine el monto de
la reparacin civil, conforme lo establece el artculo 101 del Cdigo Penal.
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2.2.1.12.2. Finalidad de la reparacin civil
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delictiva, el perjuicio est constituido por las consecuencias indirectas del
delito, en cuanto afectan intereses de la vctima. Por Ej. Si se hiere a un
caballo de carrera para inutilizarlo y que no gane un premio, el dao est en la
herida del animal, el perjuicio afecta directamente al dueo, en cuanto lo priva
de la ganancia que debiera haber alcanzado haciendo correr o dando
otro empleo al semoviente. El dao comprendera las consecuencias directas
del delito (dao emergente), y el perjuicio las consecuencias indirectas (lucro
cesante), el primero, consistira en una disminucin directa o indirecta
del patrimonio, y el segundo en la falta de aumento. La indemnizacin civil
abarca ambos conceptos, nada implica el que en unos casos solo haya dao y
que en otros, exista perjuicio. Lo esencial es que indemnizacin abarque en
todo caso, las consecuencias del delito, cubra totalmente sus efectos directos o
indirectos, as como en la vctima del delito como en su familia o en terceros.
La indemnizacin de los daos materiales como morales.
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el artculo 93 del Cdigo Penal, seala que la reparacin civil comprende: 1.
La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor; y 2. La
indemnizacin de los daos y perjuicios; por lo cual, lo que nos importa en el
presente anlisis, es centrarnos al segundo elemento a que se refiere la norma
antes invocada, es decir cuando seala que la reparacin comprende tambin
la indemnizacin por daos y perjuicios. Para lo cual es de suma importancia
tener en cuenta lo que seala el mismo cdigo adjetivo en su artculo 101,
que precisa La reparacin civil se rige, adems, por las disposiciones
pertinentes del Cdigo Civil. De igual forma debemos recordar que la
indemnizacin por daos y perjuicios, como se ha dicho, no es otra cosa que la
reparacin civil a favor del daado, esto es el derecho que tiene el daado
sobre el autor de una conducta daosa a que ste repare las consecuencias
daosas del delito. Cdigo de Procedimientos penales y Reparacin civil: El
antiqusimo Cdigo de Procedimientos penales de 1941, vigente an en
muchos departamentos del pas, regula en el Ttulo V todo lo relacionado a la
parte civil, entendiendo esta como aquella parte perjudicada por el delito. De
igual forma en relacin al tema que abordamos tenemos que el inciso 2 del
artculo 57 del citado Cdigo de Procedimientos Penales seala La actividad
de la parte civil comprender la colaboracin con el esclarecimiento del hecho
delictivo y la intervencin en l de su autor o participe, as como acreditar la
reparacin civil (Resaltado nuestro) Asimismo tenemos que el inciso 4 del
artculo 225 del Cdigo de 1941 exige que la acusacin fiscal debe contener
entre otros elementos el monto de la indemnizacin civil, la forma de hacerla
efectiva y la persona a quien corresponde percibirla De igual forma en el
artculo 227 del Cdigo de Procedimientos penales contiene un derecho y a la
vez una obligacin de la parte civil, por cuanto, por un lado establece el
derecho de la parte civil a presentar un recurso en el cual exponga los daos y
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perjuicios no considerados por el Fiscal en la acusacin o que establezca su
disconformidad con la cantidad fijada por el Fiscal; de igual forma esta norma
seala que, en el recurso que interponga la parte civil, deber hacer constar la
cantidad en que aprecia la cantidad de los daos y perjuicios causados por el
delito; es decir establece la obligacin del perjudicado por el delito no solo de
identificar el dao sino de cuantificarlo y demostrar la verosimilitud de la
misma, lo cual como es obvio es un deber de la parte civil a efectos de
contribuir con la labor del juzgador. Finalmente los artculo 285 y 285-A del
Cdigo de Procedimientos Penales, precisan que la sentencia condenatoria
deber contener, entre otros aspectos, el monto de la reparacin civil y que la
sentencia condenatoria no podr sobrepasar el hecho y las circunstancias
fijadas en la acusacin. Esto ltimo es de suma importancia pues la labor del
parte civil deber ser en primer momento fundamental ante el Fiscal que
sustentar su acusacin, pues es ste que deber exigir un monto resarcitorio
acorde a los daos causados, lo cual permita al Tribunal fijar, al acoger el
pedido fiscal, una correcta suma resarcitoria. Cdigo Procesal Penal del 2004
y Reparacin civil: El artculo 11 del novsimo Cdigo Procesal Penal
establece que El ejercicio de la accin civil derivada del hecho punible
corresponde al Ministerio Pblico y, especialmente, al perjudicado por el
delito, lo cual nos invita a pesar que el perjudicado del delito tiene la
obligacin, si desea obtener una adecuada reparacin civil, de participar en el
proceso penal, ms an cuando la segunda parte del mismo artculo agrega Si
el perjudicado se constituye en actor civil, cesa la legitimacin del Ministerio
Pblico para intervenir en el objeto civil del proceso. Asimismo el inciso 1
del artculo 12 precisa que el perjudicado por el delito podr ejercer la accin
civil en el proceso penal o ante el Orden Jurisdiccional Civil. Pero una vez que
se opta por una de ellas, no podr deducirla en la otra va jurisdiccional. Lo
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que se seala en esta parte de vital trascendencia, pues la Ley cierra una
constante duda de la jurisprudencia nacional, pues antes del Cdigo procesal
Penal, se discuta que si el perjudicado econmicamente por el delito se
constitua como parte civil en el proceso penal cesaba la opcin de exigir una
indemnizacin en va civil. Por su parte el artculo 349 del Cdigo Procesal
Penal dispone, 1. La acusacin fiscal ser debidamente motivada, y
contendr: () g) El monto de la reparacin civil, los bienes embargados o
incautados al acusado, o tercero civil, que garantizan su pago y la persona a
quien corresponda percibirlo En consecuencia que el nuevo modelo del
proceso penal, reitera la obligacin del Fiscal, de establecer, en su acusacin,
de manera motivada el monto de la reparacin civil.
Ley orgnica del Poder Judicial y Reparacin civil: El artculo 12 de la Ley
Organice del Poder Judicial establece que Todas las resoluciones, con
exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con
expresin de los fundamentos en que se sustentan. Esta disposicin alcanza a
los rganos jurisdiccionales. Creemos que la citada disposicin guarda
estrecha relacin con la determinacin de la reparacin civil en el proceso
penal, pues reitera la obligacin del Juez penal de motivar sus resoluciones lo
cual incluye exponer las razones del monto de reparacin civil fijada en una
sentencia condenatoria, esto es dar a conocer el porqu del monto fijado
basado estrictamente en las consecuencias econmicas del delito. Sin embargo
se puede apreciar que los jueces penales fundamentalmente obvia esta
obligacin e incluso se ha hecho ya mala costumbre de nuestro tribunales
indemnizar o fijar una reparacin civil por todo concepto lo cual creemos
vulnera el derecho a la motivacin de la resoluciones judiciales el cual incluso
alcanza proteccin constitucional conforme el inciso 4n constitucional
conforme el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin del Estado, que
37
precisa Son principios y derechos la funcin jurisdiccional: () 5. La
motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias,
excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable
y de los fundamentos de hecho en que se sustentan
Ley Orgnica del ministerio pblico y reparacin civil: El artculo 1 de la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico, precisa que son funciones del Ministerio
Pblico, entre otras, la persecucin del delito y la reparacin civil. El artculo
292 precisa que el Fiscal Superior debe pronunciarse conforme a las
atribuciones establecidas en el artculo 92 de la Ley Orgnica del Ministerio
pblico , el mismo que en su inciso 4, dispone: 4- Formular acusacin
sustancial si las pruebas actuadas en la investigacin policial y en la
instruccin lo han llevado a la conviccin de la imputabilidad del inculpado; o
meramente formal, para que oportunamente se proceda al juzgamiento del
procesado, si abrigase dudas razonables sobre su imputabilidad. En ambos
casos la acusacin escrita contendr la apreciacin de las pruebas actuadas, la
relacin ordenada de los hechos probados y de aquellos que, a su juicio, no lo
hayan sido; la calificacin del delito y la pena y la reparacin civil que
propone (resaltado nuestro). De igual gorma el inciso 2 del artculo 95 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial, seala como una de las atribuciones del
Fiscal Provincial en los Penal. Solicitar el embargo de los bienes muebles y
la anotacin de la resolucin pertinente en las partidas registrales de los
inmuebles de propiedad del inculpado o del tercero civilmente responsable
que sean bastantes para asegurar la reparacin
38
2.2.1.14. La sentencia y la motivacin (15)
2.2.1.14.1. La sentencia. La sentencia es el acto procesal que pone fin al
litigio, reconociendo o no la pretensin del actor en los procesos civiles; o en
el proceso penal, determinando o no la comisin de un delito (condenando o
absolviendo), y en el primer caso determinando al responsable, y la pena
aplicable al caso concreto.
Se dicta sentencia como culminacin del proceso, al trmino de la primera y
de la segunda instancia, en los juicios escritos de doble instancia, y al terminar
el proceso en sola instancia por el tribunal de instancia nica, y al culminar las
que recaen, cuando corresponde el recurso extraordinario, elevado por razones
de inconstitucionalidad ante la Corte Suprema de Justicia
39
pretensiones y las resistencias y tambin de las pruebas que hayan
arrojado sobre la materia de la controversia
C.1. Determinacin de la responsabilidad penal
C.2. Individualizacin judicial de la pena
C.3. Determinacin de la responsabilidad civil.
D. Parte resolutiva: Son la parte final de la sentencia, donde se aprecia
en forma muy concreta si el sentido de la resolucin es favorable al
actor o al demandado; si existe condena, y a cuanto monta esta,
adems se precisan los plazos para que se cumpla la propia
sentencia, y en resumen se resuelve el asunto.
E. Cierre: (La garanta constitucional de motivacin de resoluciones)
La exigencia de motivacin supone que el juez muestre cul es el
camino (mtodo) recorrido para arribar a una decisin entre las
muchas posibles. Igualmente la fundamentacin facilita un rastreo
aproximado sobre cules fueron las motivaciones externas, y en lo
posible internas, que llevaron al juez a elegir, por eliminacin o por
grados de aceptabilidad, entre las varias opciones de decisin en
competencia. Adems en ese itinerario del proceso de decisin hay
momentos diferentes en que se pueden construir varias alternativas,
varios tipos de decisin, todo un repertorio, un elenco de decisiones
probables. Igualmente puede acontecer que, en la construccin de
ese conjunto de decisiones probables, haya sido destruida la mejor
respuesta al problema jurdico o, que al presentar ese elenco de
decisiones probables para una situacin, el juez involuntariamente
haya excluido del conjunto la decisin acertada. Queremos decir que
no basta con la pluralidad de opciones decisorias, ni con presentar un
repertorio de decisiones en concurrencia abierta, para asegurar
40
anteladamente el acierto; lo ideal sera agotar el inventario de
decisiones posibles para un caso y, entre ellas, buscar la jerarqua en
funcin de la razonabilidad y aceptabilidad de las premisas, del
arsenal lgico empleado y de la decisin.
41
2.2.1.14.4. La funcin de la motivacin en la sentencia (16). Ningn juez, est
obligado a darle la razn a la parte pretendiente, pero s est constreido a
indicarle las razones de su sinrazn. Esta experiencia de fundamentar, de basar
el fallo en apreciaciones fcticas y jurdicas, es una garanta para la prestacin
de justicia que deviene, en esencia de dos principios: imparcialidad e
impugnacin privada.
El principio en estudio se relaciona con el principio de imparcialidad, porque
la fundamentacin de una resolucin es la nica evidencia que permite
comprobar si el juzgador ha resuelto imparcialmente la contienda.
La motivacin de las resoluciones judiciales tambin permite a los justiciables
conocer las causas por las cuales la pretensin que se esgrimi fue restringida
o denegada y esto, en buena cuenta, hace viable que quien se sienta agraviado
por la decisin del juez pueda impugnarla, posibilitando el control por parte de
los rganos judiciales superiores y el derecho a la defensa.
Esta descripcin se relaciona con las finalidades extra e intra procesal de la
motivacin. La primera apunta a que el juez comunica a todos los ciudadanos
las razones de su fallo, en tanto que la facultad se ejerce a nombre de la
Nacin, e incluso quienes no intervinieron en el proceso tienen el deber de
respetar la santidad de la cosa juzgada. La segunda, se dirige a otorgar a las
partes la informacin necesaria para que stas, en caso de considerarse
agraviadas por una decisin no definitiva, la impugnen.
Desde esta perspectiva, el examen sobre la motivacin es triple, porque
comprende como destinatarios de la misma, no solo a las partes y a los
jurisdiccionales, sino tambin a la comunidad en su conjunto, en cuyas manos
descansa una supervisin, si se quiere difusa, de la que deriva la legitimidad
del control democrtico sobre la funcin jurisdiccional, y que obliga al juez a
adoptar parmetros de racionalidad expresa y de conciencia auto crtica mucho
42
ms exigentes. El deber de motivar las resoluciones judiciales es una garanta
contra la arbitrariedad, porque suministra a las partes la constancia de que sus
pretensiones u oposiciones han sido examinadas racional y razonablemente.
43
2.2.1.15. El Proceso Penal Ordinario (18)
2.2.1.15.1. Concepto: La Ley N 26689 del 30/11/96 comprende a todos
aquellos delitos que son objeto de substanciacin va proceso penal ordinario,
por va interpretativa de exclusin, los delitos no considerados en esta lista
categorial sern objeto de substanciacin va proceso penal sumario. El
proceso penal ordinario tiene dos fases o etapas procesales: la instruccin y el
Juzgamiento, sus etapas procesales.
44
Se deben explicar con exactitud, los hechos que ellos averiguaron, inserta las
declaraciones e informes recibidos y anotar todas las circunstancias que haya
observado, que pueden ser pruebas o indicio del delito, el atestado debe ser
firmado por el que lo extienda. Los atestados que redacten o las
manifestaciones que hacen, los funcionarios de la polica judicial a
consecuencia de las averiguaciones, se consideraran denuncias a los efectos
legales El atestado no da fe, constituyente una prueba importante, por venir
de una autorizada y en ejercicio de sus funciones, el todo laso corresponde al
juez o tribunal que falle. La informacin; comunicacin al representante del
ministerio pblico; investigacin y diligencias, manifestaciones, pericia,
inspeccin ocular, notificaciones, etc.; anlisis y evaluacin de los hechos;
conclusiones; situaciones de los investigados; anexos. Cuando el fiscal se
encuentra impedido de asumir en forma inmediata la, investigacin la polica
nacional, dejando constancia de dicha situacin dar cuenta al ministro
publico dentro de las 24 horas, iniciada la investigacin. Se podr realizar las
siguientes acciones: recibir todos lo denuncias escritas o sentar el acto de las
verbales; vigilar y verificar el lugar de los hechos; practicar el registro de las
personas; recoger y conservar los objetos o instrumentos relaciona con el
delito; practicar las diligencias; recibir las declaraciones de quienes han
presenciados los hecho; levantar los planos, tomar fotos, grabar, etc.; capturar
a los presuntos autores y participantes en caso de flagrante delito. En caso de
urgencia y peligro en la demora para la investigacin, el fiscal podr solicitar
al juez penal, dicte por escrito, la detencin por 24 hora, cuando no es
flagrante delito el juez penal, una vez recibido la solicitud deber resolver de
inmediato, el otorgamiento o denegatoria. Habiendo ordenado el juez penal la
detencin preventiva, solicitada por el fiscal, esta deber ser puesta en
conocimiento de la polica nacional, de manera escrita, bajo cargo, quien la
45
ejecutara de inmediato. Cuando el acto punible es actual y en esa
circunstancia, el autor es descubierto o cuando es perseguido y detenido,
despus de haber realizado el acto punible, o cuando es sorprendido con
objetos o huellas que acaba de ejecutarlo. La investigacin policial previa que
se hubiera llevada a cabo, con intervencin del fiscal, constituye elemento
probatorio, el juzgado debe apreciar los hechos y las pruebas en el proceso con
criterio de conciencia, las diligencias policial con intervencin del ministerio
pblico, con el fiscal provisional, con asistencia del defensor, mantendrn su
valor probatorio para los efectos del juzgamiento.
La exposicin de los hechos que motivaron su intervencin; relacin de las
diligencias realizadas; un anlisis de las investigaciones; con sus respectivas
conclusiones; se adjuntan las actas levantadas, las manifestaciones recibidas;
las pericias realizadas; todo aquello que sirva para esclarecer la imputacin; en
acta aparte, la resolucin dictada por el fiscal respecto a la detencin del
investigado; la comunicacin de la denuncia y las directivas emanadas de su
despacho. El informe que remite la polica al fiscal despus de haber
practicado una investigacin, respecto a una denuncia, este documento debe
contener las mismas partes de un atestado policial. El detenido debe ser puesto
a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las 24 horas o en el
trmino de la distancia, estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo,
espionaje y trfico ilcito de drogas, la cual su detencin preventiva es por un
trmino no mayor de 15 das, deben dar cuenta al ministerio pblico y al juez,
quien puede asumir jurisdiccin, ante de vencer el plazo. El fiscal que recibe
la denuncia no la estime procedente, se lo har saber por escrito al denunciante
quien podr recurrir en queja, ante el fiscal superior dentro del plazo de 3 das,
el fiscal provincial con toda la seriedad del caso estudia el contenido y las
pruebas actuadas en el atestado policial para archivarlo o para formular la
46
denuncia respectiva. Solo abrir la instruccin, si rene 3 requisitos: que el
hecho denunciado constituya delito; que se haya individualizado al presunto
autor; que la accin penal no haya prescrito. Despus del auto apertorio, el
plazo de la investigacin judicial es de 4 meses, prorrogables a 60 das ms, en
la cual se deben actuar todas las pruebas que sean necesarias para el mejor
esclarecimiento de los hechos, en casos de procesos complejos por la materia,
cantidad de pruebas por actuar o recabar, el juez de oficio mediante auto
motivado podr ampliar el plazo hasta por ocho meses improrrogables, bajo su
responsabilidad y de los magistrados que integran la sala superior.
La actuacin de las pruebas: el proceso penal nace con el auto apertorio de
instruccin y concluye con la sentencia, en la etapa probatoria, se debe
ofrecer, admitir y actuar todas las pruebas ofrecidas por las partes, deben ser
idneas, oportunas, legales y morales. Los informes finales y elevacin del
proceso a la corte superior: concluida la investigacin, al haberse actuado
todas las pruebas, el expediente debe remitirse al despacho del fiscal superior
penal, para que dicte su dictamen final: por la responsabilidad o inocencia.
Dictmenes del fiscal superior y tramites en la corte superior antes del juicio
oral: el expediente es remitido a la corte superior de justicia luego ingresa a la
sala penal, donde lo pone un numer el fiscal superior penal emite su dictamen
en las siguientes formas: pedir un plazo ampliatorio, si considera que la
instruccin est incompleta; pedir su archivamiento provisional, por no
haberse descubierto al delincuente o no haberse comprobado su
responsabilidad; separar del proceso al fiscal provincial que participo en la
investigacin policial o instruccin, por que actu con dolo o culpa; formular
acusacin, si las pruebas en la investigacin policial o de instruccin lo ha
llevado a la conviccin de la imputabilidad del inculpado. Resolucin que
dicta la sala penal superior respecto a los dictmenes del fiscal superior:
47
disponer el archivamiento del expediente; ordenar la ampliacin de la
instruccin; elevar directamente la instruccin al fiscal supremo. Dentro de 3
das de recibido el escrito de acusacin el tribunal resolver: la fecha y hora de
audiencia; a quien encomienda la defensa del acusado, si este no tiene; cuales
son los testigos y peritos que deben concurrir a la audiencia; si es obligatoria
la concurrencia de la parte civil. El juicio oral o juzgamiento: el juicio oral
constituye la mxima garanta de la administracin de justicia penal, en el
juicio oral se llevan a cabo los debates contradictorios en forma pblica y se
desarrolla en la sala de audiencia de la sala penal superior. El principio
acusatorio (lo formula el ministerio pblico, es requisito para pasar a la 2da.
Etapa del proceso penal ordinario); principio de la oralidad (este principio
impone que los actos procesales del inicio, desarrollo y final del juicio, se
realicen oralmente); principio de publicidad (las audiencias del juicio oral
sern pblicas); principios de inmediacin (este principio obliga a que los
juzgadores estn frente al acusado, as como los testigos y peritos); principio
de concentracin (este principio aspira que las sesiones de la audiencia se
desarrollen en el tiempo y nmero necesario); principio de contradiccin
(determina la intervencin de la partes); principio de preclusin (los actos
procesales del juicio oral deben realizarse siguiendo un orden establecido por
la ley); principio de unidad y continuidad de la audiencia (el juicio oral es un
acto complejo y unitario y se desarrolla en audiencias sucesivas); principios de
identidad personal (debe existir una identidad personal entre los sujetos y
partes, deben ser los mismos desde el inicio, hasta su conclusin); principio de
la igualdad de las partes (exige que en el juicio oral ambas partes tengan los
mismos derechos y obligaciones); principio de motivacin escrito de las
resoluciones judiciales en todos las instancias (es el conjunto de razones de
hechos y fundamentos, de derecho que explican la razn de una resolucin);
48
principio de la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional
(obliga a los magistrados, en el juicio oral someter su conducta de acuerdo a
ley); principio de no ser condenado en ausencia (toda persona para ser
condenada debe estar presente y ser oda por su juzgador); principio de no ser
privado del derecho de defensa (tiene derecho a tener un defensor de su
eleccin); principio de la instancia plural (las resoluciones del inferior puede
ser impugnadas para que sean revisadas por el superior jerrquico).
El desarrollo del juicio oral o juzgamiento: en el da y hora sealado (tres
vocales, fiscal, el acusado solo y con su abogado, el secretario y el relator, la
concurrencia civil no es obligatoria); el juicio oral puede suspenderse hasta
por 8 das hbiles, si no se reanuda el juicio oral se quiebra y se deja sin efecto
todo lo actuado, sealando da y hora para un nuevo juicio oral. Las partes del
juicio oral o juzgamiento: instalacin y apertura de la audiencia; ofrecimiento
de nuevos peritos o testigos; lectura de la acusacin escrita del fiscal;
generales de ley del acusado; examen del acusado; examen del acusado por el
vocal, director de debates y los dems vocales; examen de la partes civil;
actuacin de la prueba testimonial; actuacin de la prueba pericial; lectura de
piezas; acusacin oral del fiscal; retiro de la acusacin escrita; alegato de la
parte civil; defensa del acusado; las cuestiones de hecho; sentencia.
49
imputable, no justificndose por el cumplimiento de un deber o el ejercicio de
un derecho y penado con una pena por la ley
50
Usurpacin
Desvo ilegal del curso de las aguas
Dao simple
Produccin o venta de alimentos en mal estado para los animales
Delito Informtico
2.2.2.3. Robo
2.2.2.3.1. Definicin (08). El robo, es un delito contra el patrimonio,
consistente en el apoderamiento de bienes ajenos, con intencin de lucrarse,
empleando para ello fuerza en las cosas o bien violencia o intimidacin en la
persona. La mayor peligrosidad del robo, por el uso de esta fuerza o
intimidacin En ocasiones, tambin se definen como robo aquellas acciones
en las que, a pesar de no mediar fuerza o intimidacin, existe algn otro
elemento que lo distingue del mero hurto. Por ejemplo, es posible definir
como robo a aquel que se produce mediante el uso de una llave falsa o ganza.
Esta aplicacin se hace por la similitud entre la utilizacin de una llave falsa
con la fuerza que se puede emplear para romper esa barrera (la puerta) que
protege del robo.
El Cdigo Penal (20), define al robo de la siguiente manera: El que se
apodera ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para
aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en el que se encuentra, empleando
violencia contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su
vida o integridad fsica
51
lugar en el que se encuentra, empleando violencia contra la persona o
amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad fsica, pero
con las agravantes tipificadas en art. 189 del Cdigo Penal
52
inmediato del ladrn, como en el ejemplo conocido del sujeto que ahuyenta al
faldero que acompaa a su dueo, con el designio de apoderarse o aquel que
con la finalidad arroja de un vehculo en marcha los objetos de los que
pretende apoderarse. La posibilidad fsica de disponer del bien es
incongruente con cualquier acto impeditivo aunque proceda de la vctima, de
la autoridad o de un tercero. En definitiva, el criterio recetor es la capacidad de
disponibilidad. El desapoderamiento es tan solo un aspecto del apoderamiento.
Los conceptos de poder y vigilancia, resuelven los problemas de los
bienes puestos en contacto inmediato y director del poseedor. As las maletas
dejadas en el andn de la estacin, los instrumentos de labranza dejados en el
campo, los ladrillos amontonados en la calle, constituyen signos de
inequvocos de poder y vigilancia. La materializacin de este delito consiste
en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno,
sustrayndolo del lugar donde se encuentra.
53
quedado sustrada, en efecto, a ese poder del propietario. Con este acto
se viola el poder de disposicin libre de la vctima. Carrara tiene razn
al anotar que el apoderamiento del ladrn implica necesariamente el
desapoderamiento del dueo, siendo falso lo contrario, pues, el
desapoderamiento del derecho habiente no supone necesariamente el
apoderamiento del autor.
En realidad, la ley peruana al emplear el verbo apoderar ha definido una
accin tpica inherente al Robo, consistente en la posibilidad inmediata
de realizar materialmente sobre la cosa actos dispositivos, posibilidad
de la que se careca antes de la accin, porque la cosa estaba en poder
de otra persona, fuese poseedor o simple tenedor. El acento del
apoderamiento esta puesto en el sujeto, ms que en la cosa misma. El
autor debe tener la disponibilidad, la autonoma o la posibilidad fsica
de disposicin. Apoderarse escribe Jimnez de Asua es poder ejercer
actos posesorios sobre la cosa durante un tiempo cualquiera, por
brevsimo que sea.
No es suficiente el desapoderamiento, aun si se agrega el nimo de
apoderarse. El Cdigo exige algo ms: sustraer el bien de la esfera de
poder de la vctima e ingresarlo al poder del sujeto activo. No siempre
al despojo sucede el apoderamiento inmediato del ladrn, como en el
ejemplo conocido del sujeto que ahuyenta al faldero que acompaa a su
dueo, con el designio de apoderrselo o aquel que con la misma
finalidad arroja de un vehculo en marcha los objetos de los que
pretende apoderarse.
La posibilidad fsica de disponer del bien es incongruente con cualquier
acto impeditivo aunque procede de la vctima, de la autoridad o de un
tercero. En definitiva, el criterio rector es la capacidad de
54
disponibilidad. El desapoderamiento es tan solo un aspecto del
apoderamiento.
Los conceptos de poder y vigilancia, se resuelven los problemas de
los bienes puestos en contacto inmediato y directo del poseedor. As las
maletas dejadas en el andn de la estacin, los instrumentos de labranza
dejados en el campo, los ladrillos amontonados en la calle, constituyen
signos inequvocos de poder y vigilancia.
55
decir, una determinacin jurdica y no necesariamente material.
56
como bien mueble la energa elctrica, el gas y cualquier otra energa.
Del mismo modo incardina el espectro electromagntico.
Conclusivamente no debe hacerse una interpretacin restrictiva de bien
mueble. Es necesario destacar que no obstante formar parte del
patrimonio, los derechos quedan excluidos de proteccin en este
captulo.. Desde el punto de vista jurdico el bien posee valor
patrimonial. Lgicamente como decamos anteriormente, no todos los
objetos materiales e inmateriales poseen este valor, pues para ello se
requiere que todos los bienes puedan servir al hombre, satisfaciendo
necesidades, usos, etc. Pero hay bienes que sirven al hombre y que no
tiene valor patrimonial, por lo que no son susceptibles de ser robados,
este es el caso, por ejemplo, del sol, la lluvia, el aire, etc.
E.- Bien total o parcialmente ajeno: Nuestra ley precisa que el bien
mueble debe ser ajeno. Entendemos por ajeno a todo lo que no
pertenece a una persona: cosa ajena es la que no nos pertenece por no
ser propio. Todo lo que no est en posesin del sujeto activo. Esta
57
definicin se caracteriza por dos notas negativas: que no sea propia y
que no sea susceptible de adquirir legalmente por la ocupacin. En
consecuencia, no son ajenas las res nullius que no se encuentran
sometidas a posesin de persona alguna; tampoco las res derelictae
(cosa abandonada por sus dueos) y las denominadas res comunis
omnius (cosa de todos). En todos estos casos, los bienes de que se trata
no tiene dueo alguno, y, por consiguiente, el acto de apoderarse de
ellos no lesionan ninguna especie de patrimonio. En cambio, la cosa
perdida es una cosa ajena sin custodia actual. Su aprehensin constituye
el delito de apropiacin llicta.
En cuanto a las cosas extra commertium, es decir, aquellas cosas que
estn al margen del trfico mercantil (drogas, mquina de falsificacin,
etc.) o aquellas que constituyen patrimonio en situacin transitoria y que
en el mercado no se les confiere un valor econmico, no son susceptible
del delito de robo. En todo caso aqu hay delito imposible por la
impropiedad del objeto, ya que no podra llegarse a la consumacin del
delito efectivamente intentado. Sin embargo, la sustraccin de
cualquiera de estas cosas, puede implicar delito de robo, porque la cosa
es ajena en el sentido que no es propia i susceptible de ocupacin,
aunque no tenga valor econmico.
No puede hablarse de ajenidad del bien cuando se encuentra pro
indiviso y pertenece (cuotas ideales) a todos los copropietarios. Sin
embrago, el apoderamiento de un bien imparcialmente ajeno, si la
propiedad est dividida en partes (cuotas proporcionales) entre los
condominios, en lo que excedan a la propia cuota dar lugar al delito de
robo. Siendo el apoderamiento un requisito indispensable del hurto, este
delito solo puede cometerse con un bien total o parcialmente ajeno,
58
siempre que no se encuentre a disposicin del agente, caso contrario
delineara el delito de apropiacin llicta. El robo es un atentado a la
propiedad del bien pues implica una violacin al derecho de dominio
ajeno. En efecto, la formula total o parcialmente ajeno solamente est
cumplida, si el agente no ejerce el dominio total o parcial del bien
mueble. La idea de que lo ajeno significa que el bien debe pertenecer a
alguien es equivoca; por el contrario se piensa de manera negativa, es
decir, que el bien no pertenece al sujeto activo. De esta afirmacin, se
deduce la irrelevancia que el dueo sea desconocido, e igualmente la
identidad de la vctima del robo. No es preciso que se halle determinado
quien es el propietario de la cosa apropiada, lo que no significa que no
sea necesario que hay un propietario. En los supuestos de
indeterminacin del mismo se produce la condena por robo en tanto en
cuanto se tiene la seguridad de que lo que hay, aunque no se puede
precisar quin es.
59
accin del sujeto activo cae por completo fuera de la esfera del Derecho
penal. El consentimiento debe darlo el titular del bien y no nicamente
su servidor. El consentimiento lo ha de dar el dueo del bien. Sin
embargo, el consentimiento del dueo es en todo restringido, ya que
sujeto perjudicado del robo puede ser cualquier persona que tenga una
relacin jurdicamente protegida con el bien, por tanto, tampoco el
dueo, si el bien est en poder de otro puede suplir o prescindir de la
voluntad del poseedor.
En tal virtud, el consentimiento del poseedor antes o durante la accin,
determina la exclusin del delito de robo. El carcter de apoderamiento
ilegitimo del bien, adems de estructurar la modalidad objetiva de la
conducta del agente, apunta a precisar la circunstancia subjetiva que
descansa en el conocimiento de que el apoderamiento es ilegitimo.
60
A.3.- Bien Jurdico: El bien debe ser ajeno y acreditarse el nimo de
lucro; de modo que el bien jurdico sea ajeno. La nota connotatuva del
robo es la violencia o intimidacin de las personas, ya que en esas
situaciones entran en juego la vida, la salud o la libertad de actuacin de
la vctima, con lo cual se compromete bienes jurdicos de gran entidad
en relacin con el patrimonio. La pluralidad de bienes afectados indica
inescapablemente una mayor gravedad frente al delito de Robo. No se
discute que le Robo entrae grave atentado, adems de la propiedad, a
la libertad o la integridad fsica; de todos modos, el bien directamente
protegido es resultante la propiedad. Cuando los modos empleados por
el agente lesionan otros bienes jurdicos y estos revisten importancia
apreciable habr que recurrir necesariamente al concurso de delitos.
Esta previsin legal, a diferencia de lo que acontece con otras in
fracciones patrimoniales, no se grada cuantitativamente en el mbito
econmico.
61
patrimonial, esto es, estimable econmicamente; pero adems es
necesario que el sujeto activo pueda disponer efectivamente del bien. Es
menester que exista la intencin del sujeto activo de tener el bien como
propio, es decir tener un poder factico sobre el sin obstculos a la
realizacin inmediata de su voluntad sobre el bien.
En principio, nosotros al haber apelado a la expresin obtener
provecho no tenemos los problemas que suscita la exclusiva mencin
del nimo de lucro. No obstante ello y para desbrozar y hacer ms claro
el camino conviene explicar el nimo de lucro y el nimo de
apropiacin. El acto concluyente de -sustraer comprende el propsito
de apropiacin. Esto es, el dolo abarca el nimo de aprovecharse y
animo de apropiacin ilcita, naturalmente las matizaciones son
marchadas en la forma de realizarse, vulneracin de la custodia cuando
el sujeto no la posee y vulneracin de la misma cuando el sujeto est en
posesin del bien.
Es exacto lo que piensa Schmidhauser que el desvalor de accin en el
delito de hurto agravado no es propiamente el hecho de tomar el bien
sino el hecho de apropiarse del bien expropiando al propietario
valindose de la sustraccin de la misma. La sustraccin juega un rol
subordinado a la idea determinante de la apropiacin. La intencin de
aprovechar no solo alcanza a la ventaja que obtenga el propio autor, sino
tambin, al provecho que haga obtener a otro. Hay nimo de lucro no
solo cuando se obtiene una ventaja patrimonial de modo personal, sino
tambin cuando la cosa se entrega o dona a un tercero porque tambin
en ese caso el autor pretende obtener una ventaja patrimonial
directamente con la cosa, consistente en el ahorro que significa para su
patrimonio la donacin de la cosa.
62
En tal virtud el que se apodera de un bien para destruirlo o hacerlo
desaparecer, no comete hurto, sino el delito de daos (art. 205); del
mismo modo, el que lo hace de buena fe, no incurre en hurto. As la
conducta de aquel que lleva un objeto creyendo que se lo han donado,
no perpetra hurto, pues las exigencias tpicas de esta figura se fundan en
el conocimiento cabal de la conciencia de la ilegitimidad del hecho. La
teora de la ablatiorei es la interpretacin rigurosa y lgica del
apoderamiento que contiene nuestra frmula legal. Es la teora que
mejor encara la esencia del desapoderamiento, pues el bien debe ser
extrado de la esfera del tenedor. Es la agresin a la custodia o poder
que el tenedor tiene sobre el bien. La doctrina la considera como la
teora cientfica, porque no atiende solo al manejo material de la cosa
por el autor, sino a la ofensa completa del bien penalmente protegido.
Exige que la tenencia o posesin corporal de la cosa haya sido
aniquilada
63
A.1.- En Casa Habitada (22): La primera agravante del robo descansa
en que la comisin del delito debe ser realizada en casa habitada. Si
bien entendemos se considera casa habitada todo alberque que sirve o
constituye morada de un o ms personas, aunque se encontraren
accidentalmente ausentes cuando el hurto tuviera lugar.
El fundamento de la agravacin est en funcin del peligro que se
genera para las personas que habitan la casa. En este sentido Bajo
Fernndez nos dice que: La razn de esta agravacin se encuentra en el
riesgo que se genera para las personas al cometer el hecho en casa
habitada. Una segunda razn de esta agravacin se encuentra en la
gravedad de la lesin de la intimidad que, como vemos, se halla
presente, siquiera de modo potencial, cuando se realiza el hecho
delictivo del Robo, es decir, el respeto a ese espacio protegido del
mundo exterior donde se garantiza el desarrollo de la personalidad de
sus moradores.
La circunstancia, en razn de su fundamento, no es de aplicacin a los
autores que habiten la casa de que se trate y an resulta discutible que
puede serlo a quienes, por cualquier circunstancia se hallen, ya en el
interior de la morada ajena: Lo correcto sera, tambin en este segundo
supuesto, excluir la agravacin especfica.
64
psicosociologa de Von Liszt que entenda que noche significa, no el
espacio de tiempo en que perdura las oscuridad o falta de brillo de luz
solar sino el periodo de descanso nocturno, segn el uso de cada lugar.
El reposo al que necesariamente se entregan las personas en ese
periodo, la mayor soledad de las calles, las tinieblas u oscuridad que
ocultan los movimientos de las personas y de los bienes, les ofrece a los
sujetos activos mayor y mejor comodidad para ingresar a los dominios
ajenos y llevarse los bienes. Adems tienen una mayor probabilidad de
no ser interrumpidos, sorprendidos o reconocidos. De todo lo dicho
podemos inferir que el hurto suscita ms peligro cuando es cometido de
noche y que, por tanto, se justificara la agravacin de la pena del robo
en estas circunstancias. Carrara nos dice que cuando el ladrn se
introduce clandestinamente durante la noche al domicilio ajeno, puede
afirmarse que el delito produce mayor temor. La noche no solo facilita
el delito y hace ms difcil la defensa o custodia de los bienes, sino que
tambin en esas circunstancias el peligro es mayor para la vida y la
salud del propietario.
En los casos que las casas o edificios sean oficinas, comercios o
industrias y no se encuentren habitadas y solo lo estn durante el da,
encontrndose en las noches sin custodia alguna, los hacen ms
vulnerables, circunstancia de la que aprovechan los sujetos activos para
la realizacin del delito de robo
Con respecto al lugar desolado; comprendemos que se trata de espacios
fsicos sin gente en el propio lugar y los alrededores. La victima aparece
casi sola en el lugar donde se desarrolla el evento del robo. El sujeto
Activo aprovecha del despoblado para facilitar la ejecucin del delito,
ya que la vctima no tiene quien lo auxilie y en todo caso este quede
65
impune.
66
del asaltado por la eventualidad de que se transforme en acto el mal
enunciado, doblegando la voluntad de la resistencia ante la accin
depredadora por su temor a padecer el agravio o lesin de bienes
jurdicos personales y por supuesto, ms valiosos.
A nuestro juicio se encuentra fuera del alcance de esta agravacin, el
empleo de un revolver de juguete. La razn estiba en el uso efectivo del
arma o del instrumento que pudiera servir de tal inters a que el arma
aumenta la potencialidad agresiva del agente y por tanto, la mera
simulacin no es suficiente para delinear la agravacin que
comentamos. En suma la calificante atiende al peligro real que procede
del empleo de armas, concretamente, por tratarse de accidentalidad para
el agente, el arma descargada o defectuosa no concreta la agravante.
Consecuentemente creemos que el concepto a mano armada implica
esgrimar o exhibir el arma. El delincuente puede emplearla o solo
mostrarla. Pero si el delincuente tiene el arma guardada ya sea en el
bolsillo o en el maletn, es decir, que no se distingue, no constituye
circunstancias agravantes.
Lgicamente el empleo del arma en esta hiptesis no debe llegar a
causar lesiones graves ni muerte, supuesto que se apoya en las reglas
concursales.
67
probar la existencia de la banda; de suerte que era imperiosa la
modificacin legislativa a fin de superar la limitaciones tradicionales de
la formula legislativa del Cdigo derogado. En efecto, para que se
concrete esta calificante es suficiente que el hurto se realice por dos o
ms personas en calidad de participes; incluyndose es esta prevencin
tanto los cometidos en banda, en concierto, y por dos o ms personas
unidas circunstancialmente para realizar el hecho delictivo. Basta la
convergencia voluntaria y consciente. No es exigible el acuerdo previo,
ya que solo es necesario participar en la comisin del delito de cualquier
forma: coautora, complicidad, etc. La agravante se justifica, dado que
hay ms peligro para la victima del hurto y mucho ms facilidad para
cometer el delito, por la pluralidad de agentes.
68
agravacin de esta circunstancia reposa en el traslado de los bienes
muebles (equipaje) de un lugar a otro, que implica una disminucin de
las medidas de vigilancia, custodia o seguridad adoptadas por sus
poseedores, mucho ms encontrndose los bienes expuestos al acecho
de los ladrones, cuya malignidad no perdona descuidos ni advertencias.
La condicin necesaria para que se de esta agravante, es el sujeto pasivo
afectado en su patrimonio sea viajero. La condicin de viajero, ocasiona
preocupaciones, ansiedad, distraccin, etc., influyendo sobre el normal
poder de atencin de las personas producindose una a minoracin de
la defensa privada, pese a las diligencias adoptadas. A criterio de
Valencia debe considerarse viajero a toda persona que cumpliendo una
jornada ms o menos larga e intensa se desplaza de su domicilio actual
a otro enclave territorial, o de un punto geogrfico a uno distinto, lo que
da sentido caracterizante al recorrido en orden de satisfacer cualquier
tipo de necesidad personal, profesional o de negocios. Esto, desde
luego, cuando el viaje no traduzca un hbito ordinario de la actividad
del sujeto dentro de la ciudad o sus ncleos poblaciones inmediato (rea
metropolitana). El viajero debe portar consigo el equipaje, ya sea en la
mano o no. La agravacin tal como est enunciada en nuestra ley
alcanza el equipaje del viajero, tanto si el mismo lo lleva, como si lo
hace despachar aparte para serle entregado al final del viaje.
Entendemos por equipaje al conjunto de bienes u objetos mayormente
de uso personal, que son necesarios e indispensables para atender los
rigores y dificultades del viaje que naturalmente se transporta en
maletas, maletines, valijas, etc. Creemos que la ley no solamente
protege el equipaje del viajero cuando est en pleno viaje, sino que
tambin antes y despus de emprender el recorrido, tanto en las
69
estaciones de los diferentes medios de transporte, as como tambin
durante las escalas que realice u hoteles en los que se aloje para
continuar su travesa; no habra motivo para considerar no viajero al que
maneja su propio coche y en el viaje ms all de los limites urbanos.
Esta agravante toma lugar conforme a la locacin, el lugar, el sitio, el
marco territorial donde se produce el robo; que como es de verse en su
originaria redaccin tpica ha sido ampliada inconmensurablemente a
una serie de lugares, que en realidad desborda el ratio de la norma.
Mediante esta sobreabundante oferta de adecuacin, el agravante pierde
coherencia y sistematicidad. Pues se supone que el fundamento de la
agravante era la mayor peligrosidad que se configura cuando el robo se
comete en un medio de transporte pblico. De todos modos debe decirse
que el medio de transporte pblico, al momento de los hechos, debe
estar ocupado por pasajeros, en uso y/o funcionamiento.
Esta conducta ha sido recogida de la Legislacin Colombiana. No es
suficiente que la vctima se encuentre viajando dentro de un vehculo,
sino adems que la ley exige que el vehculo sea de transporte pblico,
que su finalidad sea la de llevar pasajeros, y finalmente que se encuentre
en actividad, prestando servicios. El fundamento de esta agravante es
que las personas que viajan en vehculo de transporte pblico tienen un
gran riesgo.
70
vctima una orden o mandamiento falso emanado da autoridad. El
agente con esta falsa atribucin de conducirse como autoridad o
utilizando una orden falsa, busca en la victima una relacin de
superioridad para sorprender o impedir una respuesta ante la agresin
que sufre. La agravante tiene su correlato en lo dispuesto en los arts.
361 y 3562 referido a la usurpacin de autoridad, ttulos y honores. En
efecto, aqu la usurpacin se verifica con la intencin, por parte del
agente, de facilitar u obtener una ventaja valindose para el caso del
ejercicio indebido de un cargo o ttulo supuesto, circunstancia que
provoca en la victima cierto carcter intimidatorio. Este fingimiento o
usurpacin de atribuciones entra en concurso de delitos con el de estafa
y el de falsedad; en concurso real con los delitos que puede causar en el
ejercicio de dichas funciones, cuando tal usurpacin no est destinada a
un solo delito. Como antecedente esta conducta agravante tambin se
encuentra prevista en el Cdigo Penal Colombiano. La previsin
agravatoria requiere que el agente cometa el delito aparentando ser,
autoridad o servidor pblico; adems tambin el autor puede cometer el
delito exhibiendo o mostrando a la vctima una orden o mandamiento
falso emanado de autoridad.
71
de vulnerabilidad
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actividades normales e impidiendo expresar su libre voluntad. Puede
tratarse de una enfermedad mental como la psicosis, de una grave
alteracin de la consciencia o de un retardo mental. Este dispositivo
exige que el agente abuse de la condicin personal de la vctima, puesto
que las limitaciones que padece otorgar al autor una ventaja en la
ejecucin del delito, en cuanto facilitan una situacin de indefensin
ante la accin delictiva. En un plano subjetivo se hace imprescindible
que el agente conozca o cuando menos sospeche que el sujeto pasivo
padece de trastorno fsico o mental. Pero adems, es necesario que el
delincuente acte con el nimo de querer aprovecharse de las
anomalas de la vctima, en favor de la comisin del delito.
La ignorancia o error sobre el estado del sujeto pasivo, impide la
configuracin de la agravante.
73
impidiendo expresar su libre voluntad. Puede tratarse de una
enfermedad mental como la psicosis, de una grave alteracin de la
consciencia o de un retardo mental. Este dispositivo exige que el agente
abuse de la condicin personal de la vctima, puesto que las limitaciones
que padece otorgar al autor una ventaja en la ejecucin del delito, en
cuanto facilitan una situacin de indefensin ante la accin delictiva. En
un plano subjetivo se hace imprescindible que el agente conozca o
cuando menos sospeche que el sujeto pasivo padece de trastorno fsico o
mental. Pero adems, es necesario que el delincuente acte con el
nimo de querer aprovecharse de las anomalas de la vctima, en favor
de la comisin del delito.
La segunda hiptesis hace referencia al empleo de drogas a la vctima
,hace referencia al empleo de drogas a la vctima, esto significa que el
sujeto activo del delito debe suministrar por cualquier medio (oral
intravenoso, nasal) drogas, con la finalidad de alterar el conjunto de
funciones o facultades mentales de la vctima, colocndolo en estado de
incapacidad mental. Por tanto subjetivamente la agravante demanda que
el agente empleo la droga con la finalidad de facilitar la ejecucin del
delito. Si mediare otro objetivo utilitario en el empleo de la droga no se
configurar la agravante. De otro lado, la resistencia o el consentimiento
del sujeto pasivo a ingerir o a que le suministren la droga, no
perjudicar la realizacin del calificante, en la medida que aquel
desconozca que con ello se pretende indisponerlo para facilitar un acto
posterior en desmedro de su patrimonio. El fundamento de la
agravacin de estas conductas se halla en que la vctima se encuentra en
desventaja frente al sujeto activo. En algunos casos podr haber un
concurso con delitos el delito de coaccin al consumo de drogas.
74
B.3.- Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin
Econmica (24): La razn de la inclusin de esta conducta como
agravante del hurto reside en el desvalor de resultado. Ya que ocasiona
situaciones graves para la vctima o su familia, los que es necesario
proteger. Muos conde aclara el panorama cuando dice que este es un
criterio material de valoracin del bien jurdico y su afectacin que se
aleja de la consideracin de la propiedad como valor absoluto, frente al
que todos se encuentran en la misma posicin y por el contrario, la
contempla en la relacin a la situacin econmica de su titular.
La ley exige que la sustraccin del bien ocasiones una grave saturacin
econmica en la victima o a su familia. En principio ha de analizar
tomando en cuenta nicamente la situacin patrimonial de la persona
agraviada y los deberes econmicos que tengan para s y para su
familia. Quintero Olivares afirma que el problema interpretativo que
entraa esta cusa de agravacin no reside especialmente en determinar
lo que hay que entender por colocar a la vctima o a su familia en grave
situacin econmica. Es claro que esto significa que, precisamente, por
el delito, se ha visto en problemas graves de medios econmicos, la
vctima o su familia. Tal situacin no lo entendemos como una pobreza
absoluta y con Bustos Ramrez podemos afirmar que es suficiente una
alteracin grave de la situacin econmica de la vctima o familia
aunque sea transitoria, sin necesidad de llegar a la pobreza. Para que
esta agravante pueda surtir efectos el agente del delito debe tener
conocimiento de que su conducta (robo) va a ocasionar en la victima o
en su familia una grave situacin econmica, de lo contrario a pesar de
haberse causado el perjuicio, no ser de aplicacin la agravante, siendo
75
sancionado solo por robo simple.
Finalmente se presenta una interrogante en el momento en que se
consuma el delito. La consumacin se da conjuntamente con la
agravacin, si se sustrajo lo necesario para crear una grave situacin
patrimonial a la vctima, aunque se recuperara de inmediato el botn. Y
lo entendemos as por la lgica y sencilla razn de que esta agravatoria
tiene su fundamento en la intensidad del dao, en relacin al
comprendido u ofendido por el delito, es decir, es la cantidad de dao
patrimonial relativamente considerado lo que mueve al legislador a
formular la cualificacin.
76
que integran el patrimonio cultural de la nacin. Por bienes de valor
cientfico debemos entender a aquellos que pueden ser utilizados para
determinar las leyes que rigen los fenmenos de la naturaleza. El
patrimonio cultural se define como el conjunto de bienes materiales
creados por el hombre para satisfacer sus necesidades materiales en
determinada poca histrica y que actualmente sirven para atender
nuestras necesidades culturales. Entonces los bienes culturales encierran
un doble aspecto. Como accin del hombre sobre la naturaleza y la
sociedad transformndola en bienes que sirven a sus necesidades
materiales y espirituales y como acervo cultural que sirve para las
generaciones actuales y futuras. Por el valor testimonial que les otorga
el tiempo, se incluyen dentro de los bienes culturales a los restos
humanos, los fsiles de animales y las plantas con las cuales convivio el
hombre en un determinado tiempo histrico.
El art. 1 de la LEY n 24047 establece que el patrimonio cultural de la
Nacin est constituido por los bienes culturales que son testimonio de
la creacin humana, material o inmaterial, expresamente declarados
como tales por su importancia artstica, cientfica, histrica o tcnica.
Las creaciones de la naturaleza pueden ser objeto de igual declaracin.
De lo firmado el objeto material del delito es de carcter formal, esto es,
que habra de atenerse a una disposicin, que as lo declare. ORTS
BERENGUER afirma, que la nocin real ofrece, en principio, la
desventaja de la incerteza que propicia el subjetivismo que, por fuerza,
la impregna; la formal, la tosquedad que comporta la definicin del arte
reglamentariamente, sin estar exenta de aquel riesgo pues en ltima
instancia, siempre habr alguien quien dictamine si un objeto ostenta la
cualidad artstica o no. Sigue afirmando el referido autor que desde el
77
punto de vista estrictamente penal la concepcin formal tiene de
positivo la seguridad que conlleva, pues simplifica sobremanera la
subsuncin de los hechos, sobre todo si existi inventario o catlogo de
todas las obras u objetos de valor histrico o artstico. En el supuesto de
que los bienes del Patrimonio Cultural de la Nacin sean extrados o
sacados del pas luego de un hurto, se configurara un concurso real de
delitos
78
hubiera cometido el hecho en calidad de afiliado a una banda". Sobre
esta disposicin, adems, la jurisprudencia diferenci claramente que no
se daba la agravante "si los encausados no estuvieron organizados en
banda, sino que ocasionalmente se concertaron para cometer el robo.
79
ladrn a un lugar seguro, previamente escogido, donde permanecer
oculto y a salvo de la reivindicacin del titular.
Se funda en el ocultamiento de la cosa. Esta teora puede dar lugar a
consecuencias demasiado amplias, ya que esconder la cosa puede constituir
solo un acto ejecutivo para el desposeimiento, as, por ejemplo quien deja en
un supermercado una radio pequea entre unas toallas, para despus llevrsela
sin que nadie lo note; o por el contrario, puede dar lugar a una interpretacin
muy restringida, ya que exige que se oculte la cosa, aunque el ladrn la pueda
tener a la vista de todos, por ejemplo quien sale de un supermercado llevando
puesto el abrigo que ha cogido.
Segn el tenor del art 186 CP, ha de admitirse la consumacin en el momento
en que el sujeto activo tiene la disponibilidad del bien mueble. Por tanto, no
basta para que pueda entenderse consumado el hurto, que el sujeto activo haya
tomado el bien y haya huido con l, sino que es preciso que haya tenido,
siquiera en el curso de la huida, una mnima disponibilidad. Pero de nuevo
surgen problemas de interpretacin a la hora de fijar los criterios que han de
emplearse para establecer cuanto tuvo el sujeto, por mnima que sea, la
disponibilidad del bien. Sobre esta cuestin, algunos autores afirman que en la
huida con el bien, el sujeto dispone ya del bien, aunque sea por segundos;
otros en cambio, niegan estas circunstancias. Esto es importante porque, segn
la interpretacin que se d, habr una tentativa de robo agravado o un delito
consumado. Consideramos, no obstante que en el caso concreto de la huida del
sujeto activo portando el bien, este ya goza de disponibilidad sobre s mismo.
Para la consumacin no se requiere en ningn momento que el sujeto activo se
haya efectivamente lucrado con su accin; basta con la intencin de obtenerlo.
Por lo anteriormente dicho, no hay inconveniente en admitir en el hurto
agravado la tentativa, que tendra lugar, por ejemplo cuando un sujeto entra a
80
una casa destruye la caja y al sacar el dinero que encuentra en ella es detenido
en ese instante por la polica. No se hubara consumado el delito de robo,
puesto que no se ha sacado el dinero fuera de la esfera de custodia en la que se
encontraba, lo que impidi que pudiera disponer de l. De otro lado, desde el
momento en que el sujeto escalo la pared de la casa para hurtar, ya hay
tentativa de robo, y no simple actos preparatorios. Actos preparatorios serian
vigilar la casa, esperar que las personas salgan de la casa, traer el lugar
instrumentos para poder entrar, etc. A pesar de todo hay que reconocer que hay
situaciones lmites donde depende de la interpretacin de los hechos el saber si
el delito esta en grado de tentativa o consumacin
El robo es un delito de dao e instantneo. Se consuma en cuanto el agente se
apodera del bien sustrayndolo del lugar donde se encuentra, de manera que le
permita la posibilidad fsica de realizar actos dispositivos.
En efecto ya no hay lugar para la contrectatio (la consumacin se en tanto se
pone sobre la cosa), abatio(es el traslado de la cosa de un lugar a otro), eillatio
(la cosa se pone a buen recaudo esto es se oculta. En la aprehensin o
disponibilidad se registran dos etapas:
A. el sujeto activo vulnera la custodia de quien precisamente la posee
sobre la cosa.
B. Aqu el sujeto activo, en este segundo momento, instaura una nueva
custodia y construye una vinculacin de dominio sobre la cosa. En la
hiptesis que no est clara la nueva custodia sobre el bien, es el
criterio de la disponibilidad la que resuelve todos los problemas.
As es muy distinto que A arroje del camin en marcha los objetos
sustrados a B, que A arroje los objetos que C est
aguardando. Reiterando, la idea la disponibilidad (entendindose
como tal la nueva custodia debe pronunciarse cuando el sujeto llega
81
a ejercitar las facultades dominicales de la cosa) resuelve las
hiptesis acotadas.
En cuanto a la consumacin del delito de robo agravado, constituyen hoy
posicin dominante la teora de la disponibilidad, segn la cual el delito se
consuma cuando el autor tenga disponibilidad de disponer de la cosa como
dueo, es decir, cuando sea posible el ejercicio de carcter dominical.
Tomar el bien, removerlo, esconderlo para llevarlo despus fuera del poder de
vigilancia de la vctima, todava no constituye la consumacin, pues, el autor
debe tener, aunque sea por breves momentos, la disponibilidad material de
disponer del bien. No basta con que el autor haya cogido el bien y huido con
el (ablatio) para que se pueda entender como consumado el delito, sino es
preciso que haya tenido, siquiera sea en el curso de la huida, la mnima
disponibilidad a la que se ha hecho referencia
82
dispositivos, toda vez que mientras ello no ocurriera, no se podra hablar de
hurto o robo consumado.
Esta discusin, incluso surga desde el momento de la determinacin del bien
jurdico protegido, ya que para algunos este poda ser el patrimonio, pero
como sabemos un concepto amplio de este, incluye tambin las deudas de una
persona. Mientras que para otros, estaba constituido por la propiedad y por la
posesin de las cosas; el derecho de dominio de las cosas muebles en sentido
estricto; la propiedad y la custodia; o finalmente la propiedad por medio de la
posesin. Aunque no se puede dejar de mencionar que algunos consideraron
que el bien jurdico protegido era la incolumidad del vnculo de poder
efectivo que liga a las personas con las cosas que tienen consigo que llevara
a la persona a ejercer sobre el bien actos de disposicin fsica, o gozar de su
disponibilidad material. Estos aspectos llevaron a fijar una posicin respecto a
la consumacin ya sea en el apoderamiento o en el desapoderamiento,
generndose as teoras como la amotio (remocin de una cosa, moverla de
su sitio normal o posesin precedente para apoderarse de la misma), la
illatio (el logro del ladrn de poner la cosa a buen resguardo), ablatio rei
(traslado de la cosa o alejamiento de la cosa hurtada de la custodia de la
vctima), la apprehensio rei (simple captacin material del objeto o cosa), la
locupletatio (aprovechamiento de la cosa por parte del sujeto agente) o
contrectatio o attrectatio (hace hincapi en el mero tocamiento de la cosa).
Como quiera que el verbo rector apoderar haya sido utilizado por las
diferentes legislaciones para construir los tipos penales de hurto y robo, es
justamente la adecuada interpretacin de este verbo, el que nos permitir
determinar el momento consumativo de estos delitos. Para Carlos Creus -
quien comenta el tipo penal de hurto del Cdigo argentino, que utiliza el
mismo verbo para la construccin de los tipos penales de hurto y robo- el
83
trmino apoderamiento se construye en base a un concepto compuesto,
objetivo y subjetivo. El aspecto subjetivo, implica que el agente tiene la
voluntad de someter el bien objeto de delito a su poder de disposicin;
mientras que objetivamente requiere, en primer lugar, el desapoderamiento
de quien ejerca la tenencia de la cosa, lo cual implica quitarla de la llamada
esfera de custodia, que no es otra cosa que la esfera dentro de la que el tenedor
puede disponer de ella; no se trata pues de una nocin necesariamente referida
a un determinado lugar, sino a una determinada situacin de la cosa, que
permite el ejercicio del poder de disposicin de ella: hay desapoderamiento
cuando la accin del agente, al quitar la cosa de aquella esfera de custodia,
impide que el tenedor ejerza sobre la misma sus poderes de disposicin; y
contina sealando que justamente esa posibilidad de disposicin es lo que
define la esfera de custodia, que se extiende hasta donde el tenedor pueda
hacer efectivas sus facultades sobre la cosa. En tanto el apoderamiento, se
caracteriza por la posibilidad de que el agente pueda realizar sobre la cosa
actos materiales de disposicin y que haya tenido su origen en la propia
accin, por haber acrecido antes de ella, situacin que nos lleva a sostener que
el desapoderamiento no necesariamente implica por s mismo el
apoderamiento, porque el desapoderamiento como lo refiere el mismo Carlos
Creus- sin apoderamiento puede dar lugar a una simple tentativa.
Alfonso Serrano Gmez, si bien no es muy claro al sealar el momento de la
consumacin del delito de robo -al comentar el supuesto espaol- toda vez que
se limita a sostener que la consumacin se produce en el momento que el
agente- consigue el objeto material del delito; sin embargo, cuando se refiere a
la posibilidad de la tentativa, coincide con lo sealado por Carlos Creus, toda
vez que seala que la tentativa se dara en el supuesto de que el autor luego de
apoderarse del bien objeto de delito no llega a poder disponer del mismo,
84
aunque sea por un corto espacio de tiempo, esclarecindose ms an su
posicin al respecto cuando se tiene en cuenta la cita que hace a una sentencia
espaola cuyo texto es el siguiente: El recurrente, despus de apoderarse del
dinero del establecimiento bancario, logr alejarse de l, conforme lo dice la
sentencia recurrida, y tener momentneamente la posibilidad de disponer del
dinero sustrado, que ocult sobre su persona, siendo el dinero tan solo
recuperado, cuando, posteriormente fue detenido. En nuestro pas, la Corte
Suprema[4], con voto singular del magistrado Balczar Zelada, estableci
como doctrina legal, respecto a los delitos de robo agravado, que el momento
consumativo requiere la disponibilidad de la cosa sustrada por el agente,
disponibilidad, ms que real y efectiva debe ser potencial, esto es entendida
como posibilidad material de disposicin o realizacin de cualquier acto de
dominio de la cosa sustrada, para lo cual consider que segn nuestra
legislacin desde la perspectiva objetiva exige: a).- El desplazamiento fsico
de la cosa del mbito del poder patrimonial del tenedor -desde su esfera de
posesin- a la del sujeto activo y; b).- La realizacin material de actos
posesorios, de disposicin sobre la misma. La accin de apoderarse-seala el
criterio de la Corte Suprema- implica que el agente no slo desapodere a la
vctima de la cosa adquiriendo poder sobre ella- sino tambin, como
correlato, la prdida actual sobre la misma, por parte de quien la tuviera,
situacin que permite diferenciar o situar en un momento distinto la
desposesin del desapoderamiento. Siendo en tal sentido que el criterio rector
para identificar la consumacin se sita en el momento en que el titular o
poseedor de la cosa deja de tener a ste en el mbito de proteccin dominical
y, por consiguiente, cuando el agente pone la cosa bajo su poder de hecho;
siendo este poder de hecho resultado tpico- el que permite la posibilidad de
realizar sobre la cosa actos de disposicin, aun cuando slo sea por un breve
85
tiempo, es decir cuando tiene el potencial ejercicio de facultades dominicales,
siendo ese el momento en que es posible sostener que el autor consum el
delito. Es decir, nuestra Corte Suprema, desestim y as lo dice el acuerdo
plenario- la teora de la aprehensin o contrectatio, segn la cual el
momento consumativo est dado por el momento en que se toma la cosa; la
illatio, la cual exige que la cosa haya quedado fuera del patrimonio del
dueo y a la entera disposicin del autor; ubicndose en un criterio intermedio
que podra ser compatible con la ablatio que implica sacar la cosa de la
esfera de custodia, de la vigilancia, o de la actividad del tenedor, efectivo
dominio sobre la cosa-; precisando adems dicha sentencia, que el
desplazamiento de la cosa en el espacio no es el elemento definitorio del
hurto, sino el desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de
disposicin; es decir la disponibilidad potencial, y por tanto la consumacin
del delito se producira en los siguientes casos: a).- Si hubo posibilidad de
disposicin y pese a ello se detuvo al autor y recuper en su integridad el
botn, la consumacin ya se produjo; b).- Si el agente es sorprendido in
fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin es capturado
con el ntegro del botn, as como en el curso de la persecucin abandona el
botn y este es recuperado, el delito qued en grado de tentativa; y c) Si
perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms de ellos pero
otro u otros lograron escapar con el producto del robo, el delito se consum
para todos
Establecidos los criterios de la doctrina y de nuestra Corte Suprema sobre el
momento consumativo del robo, es obvio que en el caso materia de anlisis,
no se puede sostener que estamos ante un supuesto de robo agravado en grado
de tentativa, sino en un supuesto consumado, por las siguientes razones: a).-
Porque el objeto del robo no slo est constituido por el vehculo que
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conduca el agraviado, sino otras pertenencias, las cuales no se lograron
recuperar; b).- Cometido el desapoderamiento de las pertenencias personales
del agraviado del agraviado entindase dinero obtenido de su actividad de
taxista y otros- y del vehculo no se produjo ninguna persecucin a los autores
del hecho, por lo que no se puede sostener que el caso bajo anlisis se ubique
en el punto b) del prrafo precedente; c).- La captura de los sujetos que
cometieron el delito se produce por un hecho circunstancial que la polica
decide intervenir, sin conocer que dicho vehculo haba sido robado y; d).-
Porque desde el momento del robo hasta el momento de la intervencin
policial haban transcurrido un promedio de quince minutos, tiempo suficiente
para que dentro de una ciudad los delincuentes hayan tenido la posibilidad de
realizar sobre los bienes objeto de delito actos de disposicin; y si bien alguien
puede pensar que siendo el bien objeto de delito un vehculo, tal situacin no
resulta sencilla; sin embargo, la disposicin del bien abarca una serie de
posibilidades que va desde la sustraccin de parte del bien (equipo, llantas,
batera, etc.), su desmantelamiento en cualquier local destinado para esos
fines, hasta la desaparicin total del bien. Es decir, resulta claro que en este
caso se presentan los supuestos necesarios para sostener que estamos no slo
ante un desapoderamiento del bien al agraviado, y un consecuente
apoderamiento por parte de los sujetos activos del delito, sino que los autores
del hecho claramente han tenido la posibilidad de disposicin; por lo que la
Sala al declarar procedente la recalificacin del Ministerio Pblico bajo el
argumento del respeto del principio de correlacin entre acusacin y sentencia,
ha convalidado de un modo sumamente facilista un error en la calificacin del
supuesto fctico materia de juicio.
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A.- Principio de legalidad: Es de recordar sobre todo, que el principio
de legalidad, al representar la garanta penal ms importante en el
desarrollo del Derecho Penal contemporneo, permite que todo
ciudadano conozca con la debida anticipacin y precisin qu conductas
estn prohibida y se encuentran amenazadas con la imposicin de una
sancin y cules son comportamientos lcitos. Est por dems decir, que
se encuentra regulado por nuestra Carta Magna en su artculo 2, inciso
24, literal d, y por nuestro Cdigo Penal en su artculo II, Ttulo
Preliminar del Cdigo Penal, en donde se da real importancia a que la
sociedad deba conocer el supuesto de hecho -teniendo como contenido
el delito cuando se trata de normas penales- y las consecuencia jurdicas
de las normas -de manera especial las penales- previa a su aplicacin.
Al respecto, nuestro Tribunal Constitucional considera que el principio
de legalidad exige que por ley se establezcan los delitos y que las
conductas prohibidas estn claramente delimitadas previamente por la
ley, y como tal, garantiza la prohibicin de la aplicacin retroactiva de
la ley penal (lex praevia), la prohibicin de la aplicacin de otro derecho
que no sea el escrito (lex scripta), la prohibicin de la analoga (lex
stricta) y de clusulas legales indeterminadas (lex certa).
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otorga sentido jurdico al robo bsico. Esto porque, segn esta propuesta
doctrinal, es por el principio de legalidad, la razn por la que la cuanta
no debe ser tomada en cuenta en el delito de hurto agravado, ya que, el
artculo 444 del Cdigo Penal, -en donde se hace referencia a la
cuanta- slo hace mencin al artculo 188 del Cdigo Penal -robo
bsico- y no a su forma agravada -artculo 189 del Cdigo Penal-. El
principal argumento para admitir esta interpretacin es dado por ROJAS
VARGAS sealando que: el argumento que explica esta exclusin
del referente pecuniario racionalizado, hallase en una diversidad de
factores: pluriofensividad de la accin tpica circunstanciada, notable
disminucin de las defensas de la vctima, criterios de peligrosidad y
valoraciones normativas. La resultante ofrece la siguiente lectura: ms
que el valor referencial del bien, lo que interesa en el robo agravado es
el modo como se realiza la sustraccin apoderamiento.
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2.3. Marco conceptual (07, 08)
A. ACCIN: En el derecho romano se entiende por accin la capacidad
de amparo jurdico de un ciudadano romano por parte de un
Magistrado
B. CALIDAD: La calidad es una herramienta bsica para una propiedad
inherente de cualquier cosa que permite que esta sea comparada con
cualquier otra de su misma especie. La palabra calidad tiene
mltiples significados
C. CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA: es aquel rgano que ejerce las
funciones de un tribunal de ltima instancia, cuyas decisiones no
pueden ser impugnadas, o las de un tribunal de casacin. Sin
embargo, algunos sistemas no utilizan el trmino para designar a sus
tribunales de ms alta jerarqua y otros lo utilizan para nombrar las
cortes que no son sus tribunales superiores, como el descrito.
D. CRITERIO: El criterio, por lo tanto, es una especie de condicin
subjetiva que permite concretar una eleccin. Se trata, en definitiva,
de aquello que sustenta un juicio de valor.
E. CRITERIO RAZONADO: Del griego kritherion, la palabra
criterio que implica juzgar, alude en principio a la funcin judicial.
Se juzga en general, y no slo en el mbito de la justicia,
de acuerdo a valoraciones objetivas y subjetivas que no siempre
coinciden con la verdad. Son pautas normativas lgicas que le
permiten a alguien tomar decisiones coherentes o emitir opiniones
razonadas. Se emplea tambin a los fines de clasificar cosas de
acuerdo a determinadas caractersticas del objeto considerado.
F. DECISIN JUDICIAL: es una resolucin judicial dictada por
90
un juez o tribunal que pone fin a la Litis (civil, de
familia, mercantil, laboral, contencioso-administrativo, etc.) o
causa penal.
G. EXPEDIENTE: Un expediente es una herramienta administrativa
utilizada en organismos de gobiernos de varios pases de habla
hispana. En cada pas su definicin difiere ligeramente, aunque
mantienen la misma finalidad en todos los casos: reunir la
documentacin necesaria para sustentar el acto administrativo.
H. EVIDENCIAR: Hacer patente, probar la evidencia o certeza de una
cosa.
I. INSTANCIA: Del latn instancia, instancia es la accin y efecto de
instar (repetir o insistir en una peticin, urgir la pronta ejecucin de
algo). Para el derecho procesal, las instancias son los grados
jurisdiccionales en que se pueden conocer o resolver los asuntos
sometidos a un tribunal.
J. FALLOS: Sentencia del juez o decisin tomada por persona
competente sobre un asunto disputado.
K. MEDIOS PROBATORIOS: Los medios de prueba son muy
importantes en un procedimiento ya que estos son aportados por las
partes para normar el criterio del juzgador; ya que son medios de
conviccin que ayudan al juez ya sirve para demostrar la existencia o
inexistencia de un hecho o acto.
Los medios de prueba deben considerarse los elementos o
instrumentos utilizados por las partes y el juez, que suministren esas
razones o motivos. Los medios de prueba son confesional,
testimonial, documental, pericial y la inspeccin judicial.
91
L. PRINCIPIO: El concepto de principio est vinculado, por otra parte,
a los postulados esenciales que permiten el desarrollo de
los estudios cientficos o la prctica de un arte, y a las reglas ms
importantes que determinan el modo de pensar y de actuar: La ley
de gravedad es uno de los principios de la fsica, No puedo trabajar
para una empresa que daa el medio ambiente: sera ir en contra de
mis principios, Mi abuelo es un hombre de principios y siempre
cumple con su palabra.
M. PERTINENCIA: Pertinencia es la cualidad de pertinente. Se trata de
un adjetivo que hace mencin a lo perteneciente o correspondiente a
algo o a aquello que viene a propsito.
N. PRIMERA INSTANCIA: Es el primer grado jurisdiccional, en el
cual tienen lugar las actuaciones alegatorias y probatorias de las
partes, quedando concretada la Litis, y resuelta.
O. PRETENSIN: La pretensin es una declaracin hecha en el plano
de la realidad social mediante la cual se intenta subordinar a la
propia una voluntad ajena; la insatisfaccin de la pretensin, por la
aparicin contempornea de una resistencia a ella, es lo que origina
el conflicto intersubjetivo de intereses
P. PARTES: Luego, el trmino parte tambin es utilizado comnmente
para designar a las diferentes personas o entidades que forman
un juicio. La parte acusadora es la que se compone por aquellos que
acusan a un individuo, institucin o entidad y la parte defensora es la
que la defiende. Estas partes pueden estar compuestas por un slo
individuo o por varios dependiendo del caso.
Q. REFERENTES: Del latn refrens, referente es aquel o aquello que
refiere o que expresa relacin a algo. El trmino suele utilizarse para
92
nombrar a quien es un exponente o un smbolo de un determinado
mbito
R. REFERENTES TERICOS: puede incluir en ciertos casos otros
espacios relativos a la investigacin que son conocidos como marco
referencial y marco conceptual. Mientras que el marco referencial es
todo el conjunto de referencias explcitas o implcitas que
el autor tomar para basar su trabajo (y del cual partir
la organizacin del marco terico o de teoras), el marco conceptual
es el conjunto de conceptos o simbologas a definir, analizar o
investigar.
S. REFERENTES NORMATIVOS: se refiere al establecimiento de
reglas o leyes, dentro de cualquier grupo u organizacin, la moral es
la formacin que tienes o el conjunto de creencias de una persona o
grupo social determinado, y la tica es la forma en la que te
comportas en la sociedad, es la que se dedica al estudio de los actos
humanos; por lo tanto la normativa en esos campos son las leyes que
y reglas que rigen el comportamiento adecuado de las personas en
sociedad.
93
determinado nmero de salas de acuerdo a la carga procesal que
maneja.
94
III
METODOLOGA
95
3.5.2. La segunda ms sistematizada en trminos de recoleccin de datos:
orientada por los objetivos y la revisin permanente de la literatura para
facilitar la identificacin de los datos existentes en la base documental
utilizando la tcnica del fichaje, la observacin, el anlisis de contenido, y un
cuaderno de notas. En cuanto sea posible se ir redactando los datos para
demostrar la coincidencia de los datos.
3.5. 3. La tercera consistente en un anlisis sistemtico: De nivel profundo
orientado por los objetivos y articulando los datos con los referentes tericos y
normativos desarrollados en la investigacin.
Para la identificacin de los datos, su anlisis y la elaboracin del informe
final, adems de lo expuesto, se utilizar los mtodos generales como el
mtodo sinttico, analtico, deductivo e inductivo.
3.6. Consideraciones ticas. De acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado
vigente: Se tendr en cuenta el Principio de Reserva, el respeto a la dignidad
humana y el derecho a la intimidad.
3.7. Rigor cientfico. Hernndez Sampieri, R., Fernndez Collado, C.,
Baptista Lucio, P., (2010), (32). Se tendr en cuenta la confirmabilidad y la
credibilidad. Para demostrar que se ha minimizado los sesgos y las tendencias
del investigador y rastrear los datos en su fuente.
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32. Hernndez Sampieri, R., Fernndez Collado, C., Baptista Lucio, P.,
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100
ANEXOS
101
uno, tramitndose la causa conforme a su naturaleza Ordinaria y vencido el
periodo investigatorio y emitido los informes finales del Seor Fiscal
provincial de fojas ciento cincuenta y tres a fojas ciento cincuenta y cinco y
del Juez Penal a fojas ciento cincuenta y ocho a fojas ciento cincuenta y
nueve, el Fiscal Superior emite su Acusacin Fiscal de fojas doscientos ocho
a fojas doscientos diez, expidiendo el Colegiado el respectivo Auto de
Enjuiciamiento de fojas doscientos once a fojas doscientos doce, la presente
causa se encuentra expedita para sentenciar y; CONSIDERANDO: Que
conforme lo prev el articulo VII del Ttulo PRELIMINAR DEL Cdigo
Penal, la pena requiere de la responsabilidad penal del autor, quedando
proscrita toda forma de responsabilidad objetiva, por consiguiente para
proceder a emitir sentencia condenatoria contra una persona, debe existir
prueba fehaciente y suficiente que acredite la comisin del delito y la
responsabilidad penal del autor, caso contrario, se estara atentando contra la
presuncin constitucional de inocencia; en este orden de ideas, tenemos que,
en el presente proceso a travs de las pruebas actuadas tanto a nivel policial,
etapa de instruccin y en el presente Juicio Oral, se ha llegado a determinar:
PRIMERO: Los hechos punitivos imputado al acusado consisten en que con
fecha siete de Junio del ao dos mil cinco a horas diecisiete y treinta p.m. en
circunstancias que el agraviado Walter Guillermo Loli Polo prestaba
servicios a la empresa agraviada fue sorprendido por dos sujetos, quienes
premunidos de armas de fuego hicieron ingresar al agraviado hacia el interior
del almacn para luego reducirlo y sustraerle su revlver, as como su
chaleco antibalas con funda de color marrn, su Licencia para portar armas,
un equipo celular marca Nokia Telefnica, un gorro con la inscripcin de
seguridad, para posteriormente darse a la fuga en el vehculo Tico de placa de
rodaje BGF-108 conducido por el procesado Zaravia Blas, quien le esperaba
102
con el motor encendido; SEGUNDO: a nivel jurisdiccional se llev a cabo
las siguiente diligencias: a).- Instructiva del procesado: Janlinder Cesar
Zaravia Blas, quien a fojas cincuenta y cuatro refiere que no se considera
responsable, que se ratifica de su manifestacin policial, que el ciudadano
Menelio Machado Lpez fue quien le alquilo el vehculo Tico, habiendo
trabajado como chofer de dicho vehculo durante tres das, en el horario de
siete de la maana a siete de la noche, pagando por el alquiler la suma de
Veinte Nuevos Soles y los sbados y domingos la suma de veinticinco
Nuevos Soles: que el siete de Junio del ao dos mil cinco estuvo trabajando
desde la siete de la maana y a las cinco de la tarde a la altura de Espinar y
Ruiz le solicitaron servicios de taxi a Ocoa dos personas de sexo
masculino, que le preguntaron cuanto cobraba por hora, respondindole Diez
Nuevos Soles, que en el transcurso del camino escucho una llamada al
celular del pasajero, este responda que ya iba, que al llegar a Ocoa, el
pasajero compro una tarjeta TIM, luego este le indico que se desplace por la
Av. Pardo y a la altura del Jr. Cajamarca le hizo parar el vehculo para que
suba otra persona de sexo masculino para luego indicarle que se traslade a la
fbrica SIPESA y al llegar a la fbrica le hicieron dar la vuelta, que se
miraron ambos sujetos y hablaban de cobrar, en ese momento observo a un
Guachimn parado en la puerta y el pasajero que viajaba como copiloto le
dijo que pregunte al vigilante por un nombre que no recuerda, detenido su
vehculo para hacer la pregunta, pero en ese momento bajan corriendo del
carro las personas que viajaban en la parte de atrs y observa que lo metieron
al guachimn dentro de la fbrica, asustndose he hizo avanzar su vehculo y
en eses momento el pasajero del costado, le apunta con un arma de fuego a la
altura de la costilla, tirndole un manazo en la cara y dicindole que mire de
frente, que lo amenazaba con palabras soeces, hasta que subieron los otros
103
dos y hablando lisuras le dijeron que avance, luego el sujeto que viajaba en la
parte de atrs hace una llamado escuchando que le responde que espere que
ya iban y por la Av. Pardo se bajaron los dos de atrs, el sujeto de adelante le
dijo que no mire y que no vaya a decir nada, luego abordaron un Station
Wagon color blanco, que luego sigui trabajando de miedo, que
posteriormente al encontrarse haciendo servicio de taxi a dos personas fue
intervenido por un patrullero en la interseccin de Pardo y Aviacin,
indicndole el efectivo policial que el carro estaba con orden de captura; que
no denuncio por la amenazas que le hicieron y porque fue intervenido antes
que entregara el carro al propietario. B) Testimonial de Julio Cesar
Claussen Rivera, quien a fojas ciento veinte refiere que no conoce al
procesado Zaravia Blas, que el agraviado Guillermo Loli Polo lo conoce por
ser vigilante de la empresa agraviada, la cual da seguridad a las instalaciones
de la empresa Grupo Sindicato Pesquero S.A. SIPESA; que tomo
conocimiento de los hechos materia de investigacin porque el Supervisor de
Seguridad Sr. Jos Miranda le comunico de todo lo sucedido en el robo, que
al constituirse al lugar de los hechos observo que el vigilante Loli Polo
estaba golpeado, que no tena el arma ni el chaleco ni el correaje completo, el
cual consta de una cartuchera, un porta bala y el sistema de comunicacin
RPM, todo valorizado en quinientos nuevos soles; que el agraviado Loli Polo
contaba con licencia para portar armas de fuego. C) Preventiva de Walter
Guillermo Loli Polo, quien a fojas ciento veintids refiere no conocer al
procesado, que el da siete de Junio del dos mil cinco estaba de turno en el
servicio de vigilancia, como trabajador de la empresa SEPLAN, en el interior
del local la Balanza; que a una distancia de cinco metros del portn observo
que un vehculo Tico se estaciono al costado de dicho portn, parte posterior,
dirigindose luego hacia el Portn para verificar de que vehculo se trataba,
104
en ese momento que se acercaron dos personas con armas de fuego, siendo
amenazado golpeado y despojado de su arma de fuego, chaleco, proyectiles
con dieciocho balas, as como de su carnet de licencia para portar armas de
fuego, su gorra, su reloj y de su cartuchera RPM, siendo agredido con
puetes y golpes en diferentes partes del cuerpo cuando le despojaba de sus
bienes, luego se retiraron corriendo, por lo que la reponerse tambin sali
corriendo, detrs de ellos, percatndose a una distancia de diez metros de la
placa del vehculo tico, comunicando luego a su compaero que se
encontraba en frente para que comunique al Supervisor, que los dos sujetos
que lo atacaron portaban armas de fuego y tenan contextura gruesa, de un
metro sesenta y cinco aproximadamente, de tez triguea, que los dos sujetos
estaban armados con armas de fuego. TERCERO: Que del anlisis de los
actuados en el transcurso del proceso as como del contradictorio de los
debates orales est probado que el agraviado Guillermo Loli Polo con fecha
siete de Junio del dos mil cinco a horas 18 15 pm aproximadamente, ha
sido vctima de asalto de robo a mano armada por parte de dos sujetos no
identificados, quienes a bordo del vehculo Tico de placa de rodaje No.
BGF-108 llegaron a la fbrica Sipesa donde el agraviado antes nombrado se
desempeaba como vigilante perteneciente a la empresa agraviada SEPLAN,
para luego descender de dicha unidad mvil y premunidos con armas de
fuego y agredindolo fsicamente por diferentes partes del cuerpo lograron
reducirlo para luego despojarle de su arma de fuego marca Taurus, modelo
treinta y ocho, de serie No. MC-754629, 18 municiones, chaleco antibalas,
as como de su cartuchera, Licencia para portar armas de fuego y de un
celular marca Nokia, para luego darse a la fuga a bordo del Vehculo Tico
placa BGF-108 que los esperaba por inmediaciones del lugar del asalto
(aproximadamente a cuatro metros de distancia); asimismo, est probado que
105
el conductor del vehculo Tico de placa de rodaje BGF-108del cual
descendieron los dos sujetos no identificados premunidos con armas de fuego
con el fin de asaltar al agraviado Loli Polo as como el que utilizaron para
darse a la fuga era conducido por el acusado Zaravia Blas, conforme se ha
acreditado con la propia declaracin de dicho acusado tanto a nivel policial
obrante a fojas ocho y nueve as como su declaracin Preventiva que corre a
fojas ciento veintids y con el acta de reconocimiento vehicular que corre a
fojas dieciocho practicada con el agraviado Loli Polo y llevada a cabo con
presencia del representante del Ministerio Publico; en cuanto a la
participacin delictiva del acusado Loli Polo en los hechos instruidos, se
debe tener en cuenta que la negativa de este al argumentar que solo ha
realizado servicios de taxi a tres sujetos no identificados y que al llegar a la
fbrica Sipesa no obstante observar que dos de los sujetos descendieron del
vehculo haciendo ingresar al vigilante en forma rpida al interior de la
fbrica no pudiendo retirarse del lugar porque haba un tercer sujeto que se
encontraba en el asiento del copiloto amenazndole con una arma de fuego,
ha quedado desvanecido si tenemos en cuenta que dicho encausado no ha
probado fehacientemente en el transcurso del proceso que efectivamente
estuvo amenazado por un tercer sujeto y que no tena conocimiento de las
intenciones de robo de los sujetos que refiere le abordaron como pasajeros
con fines de servicio de taxi, esto, si tenemos en cuenta que el agraviado en
el Acta de Reconocimiento de vehculo de fojas dieciocho antes merituado ha
precisado textualmente que en la parte delantera del vehculo iba solo el
chofer, es decir, el acusado, versin que incluso lo reafirma en su
manifestacin policial de fojas nueve al indicar que los sujetos que le
redujeron y despojaron de sus pertenencias premunidos de armas de fuego
fueron dos y que no se percat de otros sujetos al interior del vehculo;
106
asimismo se debe tener en cuenta que resulta ilgico que el acusado pueda
haber pactado el monto de Diez Nuevos Soles por una carrera de taxi por el
periodo de una hora y que incluso no le hayan pagado la carrera, aun cuando
a ello no haya interpuesto la denuncia policial respectiva respecto a los
hechos ocurridos, esto es, que haya sido amenazado con un arma de fuego
para obligarlo a participar en el asalto, segn refiere, ello, si tenemos en
cuenta la gravedad de los hechos; finalmente, se debe tener en cuenta la
testimonial de Julio Cesar Claussen Rivera, quien a fojas ciento veinte
refiere a ver constatado los golpes que recibi el agraviado adems que este
no tena su arma de fuego; ni su chaleco, ni el correaje completo,
evidencindose con ello la violencia fsica ejercida contra la vctima.
Finalmente, se debe merituar las contradicciones en que incurre el acusado,
esto, en el acto de los debates orales al precisar que el sujeto que le puso el
arma de fuego fue el sujeto que se encontraba en el asiento delantero, sin
embargo, a nivel policial refiere que el sujeto que le amenazo con el arma de
fuego fue el sujeto que se coloc en el asiento de atrs, adems de ello,
incurre en contradicciones al precisar a nivel de los debates orales que el
sujeto que le solicito la carrera de taxi era de contextura gruesa y blanco y el
segundo y tercer sujeto eran de contextura delgada, sin embargo a nivel
policial manifest que el segundo sujeto era agarrado; por otro lado en
cuanto a su brevete o licencia de conducir refiere primero que lo haba
dejado en su casa, sin embargo a nivel policial refiere que lo haba
empeado; resultando evidente que el acusado falta a la verdad, situaciones
todas que conllevan a determinar su responsabilidad penal de los hechos
instruidos. QUINTO: Que para la imposicin y graduacin de la pena, se
tendr en cuenta la forma, modo y circunstancias como se ha realizado el
acto delictuoso, la naturaleza del mismo, la lesin del bien jurdico
107
protegido, ello al amparo de la proporcionalidad de las penas, el nivel socio
cultural del acusado, de conformidad con el articulo cuarenta y seis del
Cdigo Penal, su confesin sincera y los Antecedentes Penales que pueden
registrar, en ese orden de ideas, se tiene que en el delito de Robo Agravado
por el cual se les procesa al acusado en su condicin de co autor ha existido
pluralidad de agentes, concierto de voluntades y distribucin de roles para
consumarlo, adems que los hechos se han suscitado en la noche y que se ha
utilizado armas de fuego, con lo que se ha puesto en peligro la integridad
fsica de la vctima y si bien no se ha probado que el acusado haya usado
armas de fuego y que directamente haya amenazado a la vctima, sin
embargo, ello resulta irrelevante si tenemos en cuenta que el delito; adems
al acusado no le alcanza los beneficios de la confesin sincera y muy por el
contrario ha entrado en contradicciones, las mismas que han sido merituadas
en el considerando precedente; y asimismo, no se encuentra dentro de los
alcances de la responsabilidad restringida al tener ms de veintin aos al
momento de ocurrir los hechos materia de instruccin; situaciones todas que
no conducirn a afirmar que en el presente caso en el marco legal concreto,
no se advierten circunstancias legales modificatorias del marco legal
abstracto, por lo que la pena a imponerse debe ser de carcter resocializador
y aconseja su internamiento en el Penal, debiendo ser lo suficientemente
disuasivo de conductas delictuosas de esta naturaleza que han puesto en serio
peligro la seguridad ciudadana; sin embargo, este Colegiado considera
adems, que para determinar el periodo de internamiento, a imponerse es de
tener en cuenta que el acusado es reo primario, pues no cuenta con
antecedentes penales ni judiciales, como se consta de los certificados de su
propsito de pginas ciento noventa y siete y doscientos tres y a la fecha ha
mostrado intencin de cambio al haber estado concurriendo regularmente a
108
las citaciones que le ha realizado del rgano Jurisdiccional, por lo que al
amparo del principio de Humanidad de las penas, esta debe imponerse por
debajo del mnimo legal establecido. Finalmente, se debe tener en cuenta que
su estatus socio econmico para la fijacin de la Reparacin Civil por estas
consideraciones y de conformidad con los artculos once, veintids,
veintitrs, veintiocho, veintinueve, cuarenta y cinco, cuarenta y seis, ciento
ochenta y ocho concordante con el articulo ciento ochenta y nueve incisos
uno, dos, tres y cuatro del Cdigo Penal, concordante con los artculos
doscientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de
Procedimientos Penales, LA PRIMERA SALA PENAL DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA administrando justicia a nombre
de la Nacin FALLA: CONDENANDO JANLINDER CESAR ZARAVIA
BLAS como autor del delito Contra el Patrimonio Robo Agravado en
agravio de Walter Guillermo Loli Polo y la empresa SEPLAN,
IMPONIENDOLE, OCHO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA
LIBERTAD EFECTIVA, la que con descuento de carcelera que ha sufrido
desde el Siete de Junio del dos mil cinco hasta el Veinte de Julio del dos mil
cinco y que hace un total de cuarenta y cuatro das, el termino se empezara a
computar desde el Once de setiembre del dos mil seis y vencer el Diez de
setiembre del ao dos mil catorce; FIJARON en QUINIENTOS Nuevos
Soles el monto que por Reparacin Civil deber abonar el sentenciado a
favor de los agraviados, sin perjuicio que restituya lo robado.
DISPUSIERON su internamiento en el da en el establecimiento Penal
Cambio Puente oficindose con dicho objeto. MANDARO: Que consentida
y/o ejecutoriada que sea la presente, se cursen los Boletines y Testimonios de
Condena correspondientes para su inscripcin en la Oficina de Registro
Central de Condenas. ARCHIVANDOSE DEFINITIVAMENTE los de la
109
materia, en su oportunidad con conocimiento del juez Correspondiente Actu
como Directora de Debates MARIA Luisa Apaza Panuera
110
ACTA DE LECTURA DE SENTENCIA
EXP. N 2005-0889-P
111
LA PRIMERA SALA PENAL DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DEL SANTA administrando justicia a nombre de la Nacin Falla:
CONDENANDO JANLINDER CESAR ZARAVIA BLAS como autor del
delito Contra el Patrimonio Robo Agravado en agravio de Walter Guillermo
Loli Polo y la empresa SEPLAN, IMPONIENDOLE, OCHO AOS DE
PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA, la que con descuento
de carcelera que ha sufrido desde el Siete de Junio del dos mil cinco hasta el
Veinte de Julio del dos mil cinco y que hace un total de cuarenta y cuatro das,
el termino se empezara a computar desde el Once de setiembre del dos mil
seis y vencer el Diez de setiembre del ao dos mil catorce; FIJARON en
QUINIENTOS Nuevos Soles el monto que por Reparacin Civil deber
abonar el sentenciado a favor de los agraviados, sin perjuicio que restituya lo
robado. DISPUSIERON su internamiento en el da en el establecimiento
Penal Cambio Puente oficindose con dicho objeto. MANDARO: Que
consentida y/o ejecutoriada que sea la presente, se cursen los Boletines y
Testimonios de Condena correspondientes para su inscripcin en la Oficina de
Registro Central de Condenas. ARCHIVANDOSE DEFINITIVAMENTE
los de la materia, en su oportunidad con conocimiento del juez
Correspondiente.--------------------------------------------------------------------------
Preguntando al sentenciado Janlinder Cesar Zaravia Blas si est conforme con
la sentencia leda o interpone recurso de nulidad.- Dijo: interpongo recurso de
nulidad.-------------------------------------------------------------------------------------
Acto seguido se le consulta al Seor Fiscal si est de acuerdo con la sentencia
leda o si va a interponer recurso de nulidad.- Dijo: conforme.--------------------
En este acto, el Colegiado DISPONE CONCEDER el termino de DIEZ DIAS
al sentenciado, a fin de que fundamente su recurso de nulidad interpuesto, bajo
apercibimiento de declararse inadmisible el mismo.--------------------------------
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Con lo que concluyo el presente juicio oral.- Firmaron.-
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fuga en un vehculo modelo Tico de placa BGF nmero ciento ocho. Tercero:
Que el encausado Zaravia Blas niega haber intervenido en el robo y seala
que si bien se encontraba conduciendo el vehculo esto se debi a que una
tercera persona no identificada que era parte de los pasajeros que abordaron su
automvil, lo contrato por una hora de servicio a razn de diez nuevos soles,
la misma que al momento de los hechos lo tena amenazado con un arma de
fuego y le ordenaba que actividad deba realizar a fin de perpetrar el robo
agravado, y que si bien no denuncio el hecho se debi a que deba seguir
trabajando como taxista apara su sustento y el de su familia. Cuarto: Que,
pese a los argumentos del encausado Zaravia Blas del acta de reconocimiento
de vehculo de fojas dieciocho como de las declaraciones del agraviado Loli
Polo se tiene que el mencionado encausado conduca el vehculo y se
encontraba solo en el interior del mismo esperando a las personas que
cometan el robo lo que hace evidente su participacin en el hecho imputado,
tanto ms si al ser aproximadamente se encontraba en dicho vehculo sin que
se haya aproximado a una dependencia policial a fin de denunciar el supuesto
secuestro y las amenazas que haya sufrido lo que hubiera sido un acto
inmediato de cualquier persona sometida con una arma de fuego para realizar
actos delictivos, situacin que evidencia a plenitud su intervencin dolosa en
los hechos, sin que existan elementos disuasorios de su responsabilidad que
en tal virtud existe prueba de cargo suficiente para enervar la presuncin
constitucional de inocencia que se le reconoce a toda persona imputada por
cargos penales. Quinto: Que, por otro lado se aprecia que la pena privativa de
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la libertad determinada por la Sala Superior no guarda relacin con la
gravedad del delito, empero en aplicacin del artculo trescientos del Cdigo
de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo numero
novecientos cincuenta y nueve, no es posible que este Supremo Tribunal
pueda aumentarla. Sexto: Que asimismo es de precisar que la reparacin civil
es proporcional a l dao ocasionado. Por estos fundamentos declararon NO
HABER NULIDAD en la sentencia de fojas doscientos cuarenta y dos del
veinticinco de octubre del dos mil seis, que condena Jalinder Cesar Zaravia
Blas como autor del delito contra el patrimonio robo agravado- en agravio de
Walter Guillermo Loli Polo y otro, a ocho aos de pena privativa de libertad y
fija Quinientos Nuevos Soles por concepto de reparacin civil que abonara en
favor de los agraviados, sin perjuicio de devolver lo ilcitamente sustrado; con
lo dems que contiene al respecto y es materia del recurso; y los devolvieron.-
S.S.
SALAS GAMBOA
LECAROS CORNEJO
PRINCIPE TRUJILLO
URBINA GANVINI
LC/jjmi
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