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INSTITUTO DE
CAPACITACIN
JURDICA JURISTA
InNIMfrtil
ICf INSTITUTO DE
CAPACITACIN
JURDICA
BALOTARIO DESARROLLADO
PARA E ACCESO AL NOTARIADO
JURISTA
Primera Edicin: Mayo 2009
BALOTARIO DESARROLLADO
PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
7
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
8
NDICE GENERAL
PRESENTACIN 7
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DERECHO CONSTITUCIONAL
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LA CONSTITUCIN. CONCEPTO 45
LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES 55
EL PODER POLTICO 61
EL PODER LEGISLATIVO 63
EL PODER EJECUTIVO 66
PODER JUDICIAL 70
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 78
EL CONTROL DIFUSO DE LA CONSTITUCIN Y LA
SUPREMACA CONSTITUCIONAL EN LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS 80
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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ACCIONES CONSTITUCIONALES
v )
Bl: DERECHOS DE LA PERSONA 109
B2: LA PERSONA JURDICA 117
B3: FIN DE LA PERSONA JURDICA 120
B4: ASOCIACIN 124
B5. FUNDACIN 130
B6. COMIT 135
B7. ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT NO INSCRI-
TOS: CARACTERSTICAS GENERALES Y DIFERENCIALES
EN SU TRATAMIENTO LEGISLATIVO 138
B8: EL ACTO JURDICO 142
B9: EFICACIA ESTRUCTURAL DEL ACTO JURDICO (VALI-
DEZ): CONCEPTOS Y DIFERENCIAS 158
B10: REGMENES PATRIMONIALES EN EL MATRIMONIO 164
BU: AUTORIZACIN PARA VIAJE DE MENORES 177
B12: EL TESTAMENTO 191
B:13 CAPACIDAD PARA TESTAR 201
B14: LA LEGTIMA 206
B15. INSTITUCIN DE HEREDEROS O LEGATARIOS 211
B16: DESHEREDACIN 218
B17: MASA HEREDITARIA 221
B18: DEUDAS Y CARGOS DE LA HERENCIA 226
B19 LA PROPIEDAD 229
B20: COPROPIEDAD 238
B21: LA POSESIN 241
B22. GARANTAS MOBILIARIAS 247
B23: LA HIPOTECA 259
B24. RELACIN OBLIGACIONAL 263
B25 : EL PAGO 268
10
NDICE GENERAL
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DERECHO NOTARIAL
11
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO REGISTRAL
12
NDICE GENERAL
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DERECHO MERCANTIL
V . )
Bl: EL DERECHO MERCANTIL 501
B2: LAS SOCIEDADES MERCANTILES 504
B3: LA SOCIEDAD ANNIMA 506
B4: LA SOCIEDAD ANNIMA (CONT.) 514
B5: OTRAS FORMAS SOCIETARIAS 520
B6: TRANSFORMACIN Y FUSIN DE SOCIEDADES 524
B7: LOS CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIAL:
ASOCIACIN EN PARTICIPACIN 531
B8: LA LEY DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABI-
LIDAD LIMITADA 534
B9: LOS TTULOS VALORES 535
B10:DE LOS TTULOS VALORES ESPECFICOS: LETRA DE CAM-
BIO 548
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DERECHO TRIBUTARIO
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DERECHO MERCANTIL
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DERECHO MINERO , J
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DERECHO ADMINISTRATIVO
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NDICE GENERAL
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DERECHO ADMINISTRATIVO
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SUMARIO
GENERAL
BALOTARIO DE
DERECHO CONSTITUCIONAL
SUMARIO.- Bl. La Constitucin: Concepto. 1.1 La Constitucin dentro
del Sistema Jurdico. 1.2 Estructura del ordenamiento constitucional.
B2. Los Derechos constitucionales. 2.1 Los derechos fundamentales de
la persona. 2.2 El constitucionalismo social. 2.3 Rgimen de excepcin
y derechos constitucionales. B3. El Poder Poltico. 3.1 La regulacin
del Poder Poltico en la Constitucin Peruana vigente. B4. El Poder
Legislativo. 4.1 rganos del Poder Legislativo. 4.2 El Congreso y otros
rganos que ejerzan funcin legislativa. 4.3 Atribuciones del Congreso
de la Repblica. B5. El Poder Ejecutivo. 5.1 Composicin. 5.2 Estructura.
5.3 Organizacin administrativa. B6. El Poder Judicial. 6.1 Principios y
garantas constitucionales de la funcin jurisdiccional. 6.2 Independencia,
autonoma y control del Poder Judicial. B7. El Tribunal Constitucional. 7.1
Atribuciones y Organizacin. B8. El control difuso de la Constitucin y
la supremaca constitucional en los actos administrativos. 1. Del Estado
de Derecho al Estado Constitucional de Derecho. 2. Principios consti-
tucionales: Entre la Jerarqua Normativa y la legalidad. 2.1. Principio de
Jerarqua Normativa. 2.2. Principio de Legalidad. 3. Control normativo:
EL control difuso y el control concentrado. 4. Control difuso aplicado
por los rganos administrativos: Sentencia del Tribunal Constitucional.
4.1 La administracin pblica y el control difuso. 4.2 Resoluciones del
Tribunal Constitucional 4.2.1 Sentencia que establece como precedente
que los Tribunales Administrativos estn obligados a aplicar el control
difuso y su aclaratoria. B9. Cdigo Procesal Constitucional: Los Pro-
cesos Constitucionales: Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data, Accin
de Cumplimiento, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular,
Conflictos de Competencia.
19
BALOTARIO DE
DERECHO CIVIL
SUMARIO.- Bl. Derechos de la persona. 1.1 Los actos de disposicin
del propio cuerpo. 1.2 La capacidad. 1.3 Capacidad de goce o Jurdica
de Derecho 1.4 y capacidad de ejercicio. 1.5 Incapacidad absoluta y
relativa: Conceptos, supuestos y efectos. 1.6 Tutela, cratela y represen-
tacin del incapaz. B2. La persona jurdica: Concepto, elementos, clases,
funcin y utilidad. 2.1 Constitucin de la persona jurdica. 2.2 Capaci-
dad, representacin, responsabilidad, abuso y fraude a travs de la
persona jurdica. B3. Fin de la persona jurdica: Proceso de disolucin,
liquidacin y extincin de la persona jurdica. 3.1 La transformacin,
la fusin y la escisin de las personas jurdicas diferentes a las socieda-
des. B4. Asociacin: Concepto, caractersticas y rganos. 4.1 Los aso-
ciados y el patrimonio de la asociacin. 4.2 Destino del patrimonio
resultante luego de la liquidacin. B5. Fundacin: Concepto, caracters-
ticas y rganos. 5.1 El acto de constitucin y la revocabilidad del mismo
por parte del fundador. 5.2 Diferencias con la donacin. 5.3 Control de
las fundaciones. B6. Comit: Concepto, caractersticas y rganos. 6.1
Control de las actividades del comit. 6.2 Destino del patrimonio re-
sultante luego de la liquidacin. B7. Asociacin, fundacin y comit no
inscritos: Caractersticas generales y diferenciales en su tratamiento
legislativo. 7.1 Asociacin y fundaciones constituidas en el extranjero:
Su reconocimiento en el Per y su representacin. B8. El acto jurdico:
Concepto, clasificaciones, elementos. 8.1 La manifestacin de voluntad
y el silencio. 8.2 La forma del acto jurdico. 8.3 La representacin y el
mandato. 8.4 Interpretacin y modalidades del acto jurdico. 8.5 La
simulacin: Clases y efectos. B9. Eficacia estructural del acto jurdico
(validez): Conceptos y diferencias. 9.1 Causales de nulidad y anulabilidad.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
9.2 Los vicios de la voluntad: tipos. 9.3 El fraude a los acreedores: Ac-
cin pauliana. 9.4 Confirmacin y conversin del acto jurdico. B10.
Regmenes patrimoniales en el matrimonio. Bienes propios y bienes
sociales: Concepto y determinacin del tipo de bien. 10.1 Constitucin
del patrimonio familiar, funciones, requisitos y trmite. 10.2 Adminis-
tracin y gravamen, representacin y disposicin de los bienes sociales.
10.3 Divorcio por mutuo disenso va notarial y municipal. Requisitos y
procedimiento. BU. Autorizacin para viaje de menores. 11.1 Formali-
zacin de la autorizacin para disponer derechos de incapaces. 11.2
Patria potestad, tutela y consejo de familia. 11.3 Adopcin, revocacin
de la adopcin. 11.4 Normas protectoras del menor y adolescente. B12.
El Testamento: Concepto, requisitos generales y clases. 12.1 Testamento
por escritura pblica: Concepto y formalidades. 12.2 Testamento cerra-
do: Formalidades, custodia, apertura y protocolizacin. 12.3 Testamen-
to olgrafo: Formalidades, comprobacin y protocolizacin. 12.4 Testa-
mentos especiales. B13. Capacidad para testar. 13.1 Limitaciones del
notario y de los testigos. 13.2 Condiciones para heredar: Existencia. 13.3
Teora de los premorientes y los conmorientes. 13.4 Invalidacin de
disposiciones testamentarias: Revocacin, caducidad, nulidad y anulacin.
B14. Legtima: Concepto y sistema de fijacin. 14.1 Legtima de los
hijos y dems descendientes. Legtima de los padres y dems ascendien-
tes. 14.2 Legtima del cnyuge. 14.3 La cuota de libre disposicin y la
posibilidad de restringirla. 14.4 Intangibilidad de la legtima. B15. Ins-
titucin de herederos o legatarios: Requisito necesario. 15.1 Diferencia
entre la institucin del heredero y la del legatario. 15.2 Herederos vo-
luntarios. 15.3 Albaceas: Concepto, requisitos, formas de nombramien-
to y atribuciones. 15.4 Clases. Caracteres y terminacin del cargo. B16.
Desheredacin: Concepto, causales de desheredacin de descendientes,
ascendientes y cnyuge, Personas exentas de desheredacin. 16.1 Efectos
y remisin. 16.2 Revocacin. 16.3 Indignidad: concepto, causales y
efectos. B17. Masa hereditaria. 17.1 Concepto de colacin. 17.2 Anticipo
de herencia. 17.2 Obligacin de colacionar. 17.3 Dispensa de la colacin.
17.4 Requisitos para la colacin. 17.4 Inters para la colacin. 17.5 Bie-
nes colacionables y no colacionables. B18. Deudas y cargas de la heren-
cia. 18.1 Diferencias entre cargas y deudas. 18.2 Derecho preferencial
de los acreedores. 18.3 Derechos de los coherederos.18.4 Casos en que
los legatarios responden por las deudas de la herencia. B19. Propiedad.
19.1 Concepto. 19.2 Atributos. 19.3 Caracteres. 19.4 Formas de adqui-
sicin. 19.5 Extincin. 19.6 Propiedad Horizontal (actual denominacin
Propiedad Exclusiva y Propiedad Comn) 19.7 Rgimen de copropiedad
e independizacin. Nociones generales y rgimen legal aplicable. B20.
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DE
DERECHO REGISTRAL
SUMARIO.- Bl: Derecho Registral 1.1 Concepto 1.2 Caracteres 1.3 Fuen-
tes 1.4 Derecho registral francs 1.5 Derecho Registral Australiano 1.6
Derecho Registral Espaol 1.7 Sistema adoptado por el derecho registral
peruano en los diversos registros. B2: Estructura legislativa del Derecho
Registral. Registros Pblicos 2.1 Antecedentes 2.2 El Cdigo Civil de
1984 2.3 Organizacin Registral 2.4 La Superintendencia Nacional de
los Registro Pblicos: SUNARP 2.4.1 Organizacin 2.4.2 Funciones.
2.4.3 Reglamento general de las inscripciones 2.4.4 Reglamento General
de los Registros Pblicos. B3: Organizacin e instancias procesales. 3.1
Organizacin 3.2 Instancias Procesales 3.3 El Registrador 3.4Deberes 3.5
Responsabilidades B4: Principios Regstrales 4.JPrincipio de Rogacin
4.2 Principio de Legalidad 4.3 Principio de Publicidad 4.4 Principio de
Prioridad Preferente. 4.5 Principio de Legitimacin 4.6 Principio de la Fe
Pblica Registral 4.7 Principio de Especialidad 4.8 Principio de Tracto
Sucesivo 4.9 Principio de Impenetrabilidad o de Prioridad excluyente
4.10 Principio de Titulacin autntica B5: El Procedimiento Registral.
5.JPresetacin de Ttulos 5.2 Libro Diario y asientos de presentacin.
5.3 Efectos. 5.4 Calificacin de Ttulos. 5.5 Plazos. 5.6 Absolucin de
observaciones. 5.7 Recursos Regstrales 5.8 Requisitos. 5.9 Plazos 5.10
Tachas. 5.11 Inscripciones en tomos y fichas. 5.12 Rectificacin de asien-
tos regstrales. 5.13 Anulacin de asientos regstrales. 5.14 Concepto de
Tolerancia registral. B6: Anotacin Preventiva 6.1 Duracin. 6.2 Efectos
6.3 Trminos 6.4 Actos Jurdicos anotables preventivamente. 6.5 Defectos
subsanables y anotacin. 6.6 El bloqueo registral 6.7 Duracin. 6.8 Efectos
6.9 Levantamiento del bloqueo registral 6.10 Intervencin notarial en el
bloqueo registral B7: Certificaciones que expiden los Registros Pblicos
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DE
DERECHO COMERCIAL
SUMARIO.- Bl. El derecho mercantil. 1.1 El Cdigo de Comercio. 1.2
Fuentes del derecho mercantil. 1.3 Ley General de Sociedades y Ley de
Ttulos Valores. B2. Las sociedades mercantiles. 2.1 Naturaleza jurdica.
2.2 Naturaleza y efectos de la personalidad jurdica de las sociedades
mercantiles. 2.3 El contrato de sociedad mercantil. B3. La sociedad
annima. 3.1 Caracteres esenciales. 3.2 Constitucin de la sociedad
annima. 3.3 Los fundadores. 3.4 Denominacin. 3.5 Domicilio. 3.6
Duracin. 3.7 Objeto social. 3.8 El capital social. 3.9 Los aportes. 3.10 Las
acciones. 3.11 Ttulos especiales. 3.12 La Junta General de Accionistas.
3.13 El Directorio. 3.14 La Gerencia. 3.15 El Consejo de vigilancia. B4.
La Sociedad Annima. 4.1 Modificaciones de estatutos. 4.2 Aumento
y reduccin de capital. 4.3 Emisin de obligaciones. 4.4 El balance y
las cuentas anuales. 4.5 Los resultados. 4.6 Otras modalidades de so-
ciedad annima: La sociedad annima cerrada. La sociedad annima
abierta. B5. Otras formas societarias. 5.1 La sociedad colectiva. 5.2 Las
sociedades en comandita. 5.3 Las sociedades comerciales de responsabi-
lidad limitada. 5.4 Las sociedades civiles. 5.5 La empresa individual de
responsabilidad limitada. B6. Transformacin y fusin de Sociedades.
6.1 Disolucin y liquidacin de sociedades. 6.2 Irregularidad en las
sociedades. 6.3 Sucursales. 6.4 Asociaciones en participacin. B7. Los
contratos de colaboracin empresarial: Asociacin en participacin. 7.1
Contrato de consorcio. 7.2 Contrato de Joint Venture. B8. La Ley de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. 8.1 Ley de Promocin
y Formalizacin de la Microempresa y Pequea Empresa. B9. Ttulos
valores. 9.1 Circulacin. 9.2 Garantas de los ttulos valores. 9.3 Del
pago y protesto de los ttulos valores. 9.4 De la formalidad sustitutoria
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIODE
DERECHO PROCESAL CIVIL
SUMARIO.- Bl. Los derechos procesales y los derechos sustantivos. 1.1
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. 1.2 El derecho de accin.
1.3 Los presupuestos procesales y las condiciones de la accin. 1.4 Re-
gulacin de los temas anteriores en el cdigo procesal civil de 1993. B2.
Documentos. 2.1 Clases de documentos. 2.2 Documento pblico. 2.3
Documento privado. 2.4 Ineficacia de los documentos. 2.5 Fecha cierta
de los documentos. 2.6 Reconocimiento de documentos. 2.7 Cotejo.
2.8 Exhibicin de documentos. 2.9 Prueba anticipada B3. Procesos no
contenciosos. 3.1 Inventario. 3.2 Adopcin. 3.3 Patrimonio Familiar. 3.4
Comprobacin de testamento. 3.5 Inscripcin y rectificacin de partida.
B4. Inventarios. 4.1 Procedencia. 4.2 Actuacin. B5. Comprobacin de
testamentos cerrados. 5.1 Solicitud. 5.2 Requisitos. 5.3 Medios probatorios.
B6 Sucesin intestada. 6.1 Procedencia. 6.2 Trmite. 6.3 Protocoliza-
cin e inscripcin. B7. Remate. 7.1 El remate como medio de ejecucin
forzada de la sentencia. 7.2 Tasacin: tipos. Convocatorias. Publicidad.
B8. Ttulos supletorios. 8.1 Concepto. 7.2 Trmite de su solicitud. 7.3
Eficacia del ttulo supletorio inscrito. 7.4 Diferencia entre un proceso
de declaracin judicial de propiedad y uno de prescripcin adquisitiva
de dominio. 7.5 Prescripcin adquisitiva de dominio
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BALOTARIODE
DERECHO MINERO
SUMARIO.- Bl. Los contratos mineros. 1.1 Disposiciones generales. 1.2
Contratos principales: Opcin, transferencia y cesin minera. 1.3 Riesgo
compartido (joint venture). 1.4 Contratos accesorios:. 1.5 Sociedades
contractuales y sucursales B2. El Registro Pblico de Minera.
35
BALOTARIO DE
DERECHO ADMINISTRATIVO
SUMARIO.- Bl. El procedimiento administrativo. 1.1 Principios. 1.2
Calificacin de procedimientos administrativos 1.3 Rgimen del proce-
dimiento de aprobacin automtica. 1.4 Conclusin del procedimiento
administrativo. 1.5 Los recursos administrativos. 1.6 El agotamiento de
la va administrativa. 1.7 La nulidad y conservacin de los actos admi-
nistrativos. 1.8 La accin contencioso administrativa. B2. Procedimientos
especiales, procedimiento disciplinario administrativo y su diferencia
con el procedimiento disciplinario del notariado. B3. El contrato ad-
ministrativo: Elementos y diferencias con los contratos civiles. 3.1 El
contrato de concesin de servicios pblicos. 3.2 Concepto de licitacin
pblica. 3.3 Lmites patrimoniales y modalidades de contratacin. B4.
Contrataciones y Adquisiciones del Estado: Principios que rigen las Ad-
quisiciones y Contrataciones. 4.1 Procesos de Seleccin: Impedimentos y
Prohibiciones. 4.2 Requisitos y formalidades del Procedimiento y de la
Convocatoria. 4.3 Licitacin Pblica y Concurso Pblico. B5. El Sector
Pblico Nacional. 5.1 Ministerios. 5.2 Instituciones constitucionales
autnomas. 5.3 Municipalidades.
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BALOTARIO DE
DERECHO PENAL
SUMARIO.- Bl. Garantas de la ley penal. 1.1 Principios Generales. 1.2
De la Ley Penal y su aplicacin espacial, temporal y personal. 1.3 El
hecho punible. 1.4 Delitos dolosos, culposos y por omisin. 1.5 Penas:
clases, determinacin, conversin. 1.6 Reparacin civil. 1.7 Extincin y
prescripcin de la accin penal y de la pena. B2. Delitos contra la fe
pblica. 2.1 Concepto de bien jurdico protegido. 2.2 El delito de fal-
sificacin de documentos: concepto de documentos y sus alcances. 2.3
Caractersticas tpicas y penas. 2.4 Circunstancias agravantes y penas.
2.5 La comisin del delito de falsicacin de documentos por parte
del notario y la pena. B3. La falsificacin de sellos, timbres y marcas
oficiales. 3.1 Caractersticas tpicas y penas. 3.2 Circunstancias agravan-
tes y penas. 3.3 Las disposiciones aplicables a las conductas distintas
a la falsificacin de documentos, sellos, timbre y marcas oficiales. B4.
Diferencia entre la responsabilidad penal, responsabilidad civil y la
responsabilidad administrativa.
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INSTITUTO DE
CAPACITACIN
JURDICA
BALOTARIO DE
DERECHO CONSTITUCIONAL
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SUMARIO.- Bl. La Constitucin: Concepto. 1.1 La Constitucin dentro
del Sistema Jurdico. 1.2 Estructura del ordenamiento constitucional.
B2. Los Derechos constitucionales. 2.1 Los derechos fundamentales de
la persona. 2.2 El constitucionalismo social. 2.3 Rgimen de excepcin
y derechos constitucionales. B3. El Poder Poltico. 3.1 La regulacin
del Poder Poltico en la Constitucin Peruana vigente. B4. El Poder
Legislativo. 4.1 rganos del Poder Legislativo. 4.2 El Congreso y otros
rganos que ejerzan funcin legislativa. 4.3 Atribuciones del Congreso
de la Repblica. B5. El Poder Ejecutivo. 5.1 Composicin. 5.2 Estructura.
5.3 Organizacin administrativa. B6. El Poder Judicial. 6.1 Principios y
garantas constitucionales de la funcin jurisdiccional. 6.2 Independencia,
autonoma y control del Poder Judicial. B7. El Tribunal Constitucional. 7.1
Atribuciones y Organizacin. B8. El control difuso de la Constitucin y
la supremaca constitucional en los actos administrativos. 1. Del Estado
de Derecho al Estado Constitucional de Derecho. 2. Principios consti-
tucionales: Entre la Jerarqua Normativa y la legalidad. 2.1. Principio de
Jerarqua Normativa. 2.2. Principio de Legalidad. 3. Control normativo:
EL control difuso y el control concentrado. 4. Control difuso aplicado
por los rganos administrativos: Sentencia del Tribunal Constitucional.
4.1 La administracin pblica y el control difuso. 4.2 Resoluciones del
Tribunal Constitucional 4.2.1 Sentencia que establece como precedente
que los Tribunales Administrativos estn obligados a aplicar el control
difuso y su aclaratoria. B9. Cdigo Procesal Constitucional: Los Pro-
cesos Constitucionales: Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data, Accin
de Cumplimiento, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular,
Conflictos de Competencia.
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DERECHO CONSTITUCIONAL
Bl: LA CONSTITUCIN. CONCEPTO
Constitucin del latn cum (con) y statuere (establecer). Es la norma
fundamental, escrita o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada
para regirlo. La constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los
poderes del Estado (poderes que, en los pases occidentales modernos se
definen como poder legislativo, ejecutivo y judicial) y de stos con sus ciu-
dadanos, estableciendo as las bases para su gobierno y organizacin de las
instituciones en que tales poderes se asientan. Tambin garantiza al pueblo
derechos y libertades.
La Constitucin es un conjunto de normas fundamentales que reconoce
y protege los derechos constitucionales de las personas y como tal establece la
organizacin poltica del Estado, determinando la estructura y las funciones
de los rganos de poder pblico. La Constitucin de un Estado Constitucional
y Democrtico de Derecho est llamada a ser la expresin de la voluntad
nacional, en tal sentido, se constituye en fuente de la organizacin poltica
y del sistema jurdico, siendo reconocida no solo como texto poltico sino
tambin como norma jurdica fundamental. Asimismo, prima el principio de
constitucionalidad, que no es sino el reconocimiento de la soberana cons-
titucional, es decir, la primaca e inviolabilidad de la Constitucin, donde
gobernantes y gobernados se someten a la autoridad de la Constitucin.
En tal sentido, una Constitucin democrtica tiene las siguientes ca-
ractersticas:
Es la expresin de la voluntad nacional.
Es una norma poltica.
Es una norma jurdica fundamental.
Es una garanta de los derechos fundamentales.
Es un compendio de normas para la organizacin del Estado.
45
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CONSTITUCIONAL
47
T
a.- La Constitucin:
Establece los derechos fundamentales de las personas y la estructura
del Estado y sus funciones
- Leyes Constitucionales: Materializan una reforma constitucio-
nal.
- Tratados con habilitacin legislativa: Convenios que afectan
una norma constitucional pero que son habilitados para su
plena vigencia por un procedimiento especial del Congreso de
la Repblica.'11
- Tratados sin previa aprobacin del congreso.'21
b.- La Ley:
Norma jurdica aprobada por el Congreso de la Repblica y pro-
mulgada por el Presidente de la Repblica, tambin de ser el caso
puede ser promulgada por el Presidente del Congreso de la Repblica
o de la Comisin Permanente y es publicada en el diario oficial El
Peruano.
Se ha difundido normalmente en nuestro medio que las leyes se
encuentran en el segundo rango de la legislacin nacional. As
tambin, existe la distincin entre una ley y las normas con rango
de ley.
l
" Constitucin de 1993. Artculo 56.- Aprobacin de tratados
Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su ratificacin por el Presidente
de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias:
1. Derechos Humanos.
2. Soberana, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Tambin deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o supri-
men tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren
medidas legislativas para su ejecucin.
121
Constitucin de 1993. Artculo 57.- Tratados Ejecutivos
El Presidente de la Repblica puede celebrar o ratificar tratados o adherir a stos sin el
requisito de la aprobacin previa del Congreso en materias no contempladas en el artculo
precedente. En todos esos casos, debe dar cuenta al Congreso.
Cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el mismo
procedimiento que rige la reforma de la Constitucin, antes de ser ratificado por el Presi-
dente de la Repblica.
La denuncia de los tratados es potestad del Presidente de la Repblica, con cargo de dar
cuenta al Congreso. En el caso de los tratados sujetos a aprobacin del Congreso, la denun-
cia requiere aprobacin previa de ste.
48
DERECHO CONSTITUCIONAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CONSTITUCIONAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CONSTITUCIONAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CONSTITUCIONAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios
de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en
el fuero comn. Es delito toda accin que suspende o clausura algn
rgano de expresin o le impide circular libremente. Los derechos
de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comuni-
cacin.
5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a
recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo
que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan
la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o
por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva
tributaria pueden levantarse a pedido del juez, del Fiscal de la Nacin,
o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y
siempre que se refieran al caso investigado.
6. A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o
privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad
personal y familiar.
7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as
como a la voz y a la imagen propias. Toda persona afectada por afir-
maciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin
social tiene derecho a que este se rectifique en forma gratuita, inmediata
y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.
8. A la libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica, as
como a la propiedad sobre dichas creaciones y a su producto. El Estado
propicia el acceso a la cultura y fomenta su desarrollo y difusin.
9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en el ni efectuar
investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que lo habita
o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de
su perpetracin. Las excepciones por motivos de sanidad o de grave
riesgo son reguladas por la ley.
10. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos
privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumen-
tos slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos
por mandamiento motivado del juez, con las garantas previstas en
la ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva
su examen. Los documentos privados obtenidos con violacin de
este precepto no tienen efecto legal. Los libros, comprobantes y do-
cumentos contables y administrativos estn sujetos a inspeccin o
fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la ley.
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5.1 COMPOSICIN
Est compuesto por:
1.- El Presidente de la Repblica, segn la Constitucin Poltica del
Per de 1993:
Artculo 110. El Presidente de la Repblica es el Jefe del Estado y perso-
nifica a la Nacin.
Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere ser peruano por
nacimiento, tener ms de treinta y cinco aos de edad al momento de la
postulacin y gozar del derecho de sufragio.
De conformidad con el artculo 118 de la Constitucin corresponde al
Presidente de la Repblica:
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5.2 ESTRUCTURA
El Poder Ejecutivo est estructurado de la siguiente manera:
1.- El Presidente de la Repblica.
2.- El Primer Vice-Presidente de la Repblica.
3.- El Segundo Vice-Presidente de la Repblica.
4.- El Consejo de Ministros.
5.- Los Ministros.
6.- Las Entidades Pblicas dependientes de los ministerios.
Cabe mencionar que con el proceso de regionalizacin los Presidentes
Regionales son los rganos ejecutivos en cada regin.
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Hay que tener en cuenta tambin que el sistema de control del Poder
Judicial ha sufrido continuos cambios hasta el da de hoy. Por ello, realiza-
remos una revisin de aquellos principales defectos de los ha adolecido el
modelo de control peruano, profundizando ms cuando tratemos el caso de
la Oficina de Control de la Magistratura (en adelante OCMA) y el Consejo
Nacional de la Magistratura (en adelante CNM). En el primer caso, por ser
el rgano interno que acumula funciones de sancin, pero de tambin de
investigacin y prevencin dentro del Poder Judicial, convirtindose en el
principal agente de vigilancia interna. El segundo, por que al ser un rgano
constitucionalmente autnomo, convierte a nuestro sistema de control, en
lo que se suele denominar modelo mixto; es decir un modelo en el cual
las labores de control y sancin son realizadas por un rgano que integra el
Poder Judicial y otro totalmente autnomo a l.
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abstracto como accin para evitar roces con el Parlamento y evitar pro-
blemas al Poder Judicial.
Atribuciones del TC
EL Tribunal ejerce la funcin de control de la constitucionalidad a travs
de las siguientes atribuciones (se encuentran enmarcadas en el artculo 202
de la Constitucin):
Acciones de inconstitucionalidad.
Los recursos extraordinarios en ltima instancia, en los procesos
de hbeas Corpus, amparo, hbeas data y de cumplimiento.
Los conflictos constitucionales de competencia o de atribuciones.
Sobre los procesos constitucionales.
ALTA DIRECCIN
Pleno del Tribunal Constitucional
Presidencia
Secretara General
RGANOS DE ASESORAMIENTO
Oficina de Asesora Legal
Oficina de Planeamiento y Presupuesto
RGANOS DE APOYO
Direccin General de Administracin
Oficina de Personal
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
RGANOS DE LNEA
Gabinete de Asesores Jurisdiccionales
Secretara Relatora
131
Artculo 3.- Derechos Constitucionales. Nmerus Apertus
La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la
Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del
hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de derecho y
de la forma republicana de gobierno.
141
Artculo 43.- Estado democrtico de derecho. Forma de Gobierno
La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y soberana.
El Estado es uno e indivisible.
Su gobierno es unitario, representativo y descentralizado, y se organiza segn el principio
de la separacin de poderes.
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ul
GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La constitucin como norma y el Tribunal Constitu-
cional. Madrid: Civitas, 3* ed., 1988, p.50. En ese sentido tambin se manifiesta MONROY
CABRA al sealar que: "La constitucin es una norma suprema; los poderes pblicos estn
sometidos a ella y la infraccin es antijurdica y es declarada inconstitucional por los tribu-
nales constitucionales. La norma constitucional tiene superioridad sobre la legislacin, es
fuente de toda creacin normativa y de todos los actos de su aplicacin." "La constitucin
es la norma jurdica fundamental y fundamento de todo el ordenamiento jurdico." MON-
ROY CABRA, Marco Gerardo. Concepto de constitucin. En: Anuario de derecho constitucio-
nal latinoamericano 2005. Tomo I. Montevideo: Honrad - Adenauer- Stiffung. P.40.
m
DE OTTO, Ignacio. Derecho Constitucional. Sistema de Fuentes. Barcelona: Ariel. 2* ed. 7
reimp., 1999, p22.
83
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Por eso, se ha sealado que existen conceptos que por lo menos a nivel
de discurso ya son consensualmente aceptados por todos en el Per, sien-
do uno de ellos el de que ninguna normativa o quehacer estatal, e incluso
privada entre particulares, puede ser contraria a lo constitucionalmente dis-
puesto, en lnea de lo que actualmente se denomina "constitucionalizacin"
del derecho.[13]
Siendo todo esto as podemos llegar a la conclusin que el principio de
jerarqua normativa es uno de los sustentos para el equilibrio del modelo de
Estado Constitucional adoptado, toda vez que al prevalecer el texto constitu-
cional - con la valoracin que contiene - frente a cualquier norma de rango
inferior, se protege la integridad del ordenamiento en su conjunto de manera
inmediata, y los derechos fundamentales del hombre de manera mediata.
1131
ESPINOZA-SALDAA BARRERA, Eloy. El control difuso: su mbito de accin en el de-
recho comparado y sus alcances en el Per. En: Revista Jurdica del Per. Ao LV Nc62
Mayo/ Junio 2005. p.32 y 33.
1141
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Madrid: Civitas, 19" ed., Pp.440.
[15)
Esto se entiende con la concepcin de constitucin que se tena, la cul no era tomada
como un cuerpo sistemtico con valores preeminentes. Ver: ZAGREBELSKI, Gustavo. La
giustizia costituzionale. Bologna: II mulino, 1977 p.14-15.
84
DERECHO CONSTITUCIONAL
tanto los administrativos como los judiciales, estaban sometidos a las leyes
generales (legibus solutus).'16'
Todo esto cambia, tal como lo sealamos antes, con la nueva concep-
cin de Estado, la cual debe ir de la mano con una nueva concepcin de la
Administracin Pblica.
En el derecho privado se establece el principio "permissum videtur in
omne quod not prohibitum", es decir, toda vez que se rige por el principio
de la libertad, se entiende permitido todo lo que no est prohibido. Esto ha
sido recogido en nuestra Carta Magna en el literal a) del numeral 24 del
artculo 2 como derecho fundamental, toda vez que se seala que "Nadie
est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que
ella no prohibe".
En cambio, cuando nos referimos a la administracin pblica, tenemos
que referirnos a otro principio que seala que "quae non sunt permissae
prohibita intelliguntur" lo que no est permitido hay que entenderse que
est prohibido'171.
Siendo este el principio que rige para la administracin pblica, slo
una norma que habilite la actuacin de esta permite que despliegue todas
sus facultades, evitando as posibles actos de arbitrariedad.
La Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, to-
mando en consideracin lo antes mencionado, ha recogido el denominado
"principio de legalidad" el cual seala que las autoridades administrativas
deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de
las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que
les fueron conferidas.
Este principio tiene vinculacin con la situacin jurdica denominada
potestad, la cual se entiende como aquella situacin de poder que habilita a
su titular para imponer conductas a terceros mediante la constitucin, mo-
dificacin o extincin de relaciones jurdicas o mediante la modificacin del
85
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
estado material de cosas existentes.1181 Y dado esto, por su origen legal, estas
son inalienables, intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles.
En el mbito administrativo se seala que estas potestades no se re-
suelven en ninguna pretensin concreta, sino en la simple posibilidad de
producir efectos jurdicos: dictar Reglamentos, con el carcter vinculante de
las normas jurdicas, entre otros.'191
Es decir frente a esta no existe un deber jurdico, sino una abstracta
sujecin que vincula a soportar los efectos jurdicos que dimanan del ejercicio
de las potestades y su eventual incidencia sobre la propia esfera jurdica. Para
ser ms precisos, Garca de Enterra seala que "sometidos o vinculados a
esa sujecin no estn personas determinadas, sino el conjunto de los ciuda-
danos (y aun de los extranjeros residentes sobre el territorio): todos tendrn
que admitir que un Reglamento les afecte, o que una expropiacin recaiga
eventualmente sobre sus bienes, o que los mandatos y acuerdos de la polica
del orden hagan de ellos sus destinatarios; pero a la vez esa incidencia podr
ser desventajosa, si de la misma resultan cargas o gravmenes para alguno
de los sujetos sometidos a tales potestades, pero tambin ventajosa, puesto
que el Reglamento puede ampliar o mejorar su esfera de derechos, o cabe
que sea declarado <beneficiario> de una expropiacin> (...)'201"
Se seala que las potestades administrativas pertenecen en su inmensa
mayora a la especie llamada potestad-funcin, esto es, aquellas potestades que
deben ser ejercitadas en inters ajeno al propio y egosta del titular. Explica
GARCA DE ENTERRA que "concretamente, las potestades administrativas
deben ejercitarse en funcin del inters pblico, que no es el inters propio
del aparato administrativo, sino el inters de la comunidad, a la cual, como
precisa el artculo 103.1 de la Constitucin, <la Administracin Pblica sirve
con objetividad los intereses generales...>. Lo cual comporta dos consecuen-
cias, que vienen a subrayar un nuevo apartamiento de la figura tcnica de la
potestad respecto del derecho subjetivo; negativamente, las potestades admi-
nistrativas no pueden ejercitarse sino en servicio de ese inters comunitario,
que es ajeno, y absolutamente superior, al inters propio de la Administracin
1181
SANTAMARA PASTOR, Juan Alfonso. Principios de Derecho Administrativo General I.
Madrid: Iustel, 2004, pp. 423.
1191
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Madrid: Civitas, 19a ed., Pp.450.
1201
GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Madrid: Civitas, 19* ed., Pp.451. Asimismo, SANTI ROMANO, seala
que nos encontramos frente a una especie de poder. SANTI ROMANO. Frammenti di un
dizionario giuridico. Milano: Giuffr editore, 1983, p.194.
86
DERECHO CONSTITUCIONAL
1211
GARCA DE ENTERRlA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Madrid: Civitas, 19a ed., Pp.453.
[22)
GARCA DE ENTERRlA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho
Administrativo I. Madrid: Civitas, 19a ed., Pp.452.
1231
En ese sentido el Tribunal Constitucional ha sealado: "El trnsito del Estado Legal de
Derecho al Estado Constitucional de Derecho supuso, entre otras cosas, abandonar la tesis
segn la cual la Constitucin no era ms que una norma poltica, esto es, una norma caren-
te de contenido jurdico vinculante y compuesta nicamente por una serie de disposiciones
orientadoras de la labor de los poderes pblicos, para consolidar la doctrina conforme a la
cual la Constitucin es tambin una Norma Jurdica, es decir, una norma con contenido
dispositivo capaz de vincular a todo poder (pblico o privado) y a la sociedad en su con-
junto." (Exp. 4854-2005-AA/TC, Fj.3).
I241 COMADIRA, Julio. Derecho administrativo. Citado por: MORN URBINA, Juan Carlos.
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta Jurdica, 4a
ed., 2005, Pp. 64.
87
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1251
Esto no siempre fue as. GARCA DE ENTERRA seala con sorpresa que para la tradicin
constitucionalista de su pas durante mucho tiempo "La Constitucin no era una norma
jurdica invocable ante los Tribunales. (...) La Constitucin, simplemente, se repiti por
todas las Salas del Tribunal Supremo, no era una norma jurdica que vinculase directamen-
te ni a los sujetos pblicos ni a los privados y que, por lo tanto, los Tribunales no deban
siquiera consultarla para dictar sus sentencias." GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FER-
NNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho Administrativo I. Madrid: Civitas, 19a ed.,
Pp.101.
1261
"El ordenamiento jurdico es una unidad y opera como tal, como ya hemos intentado pre-
cisar; sin perjuicio de que su constitucin interna obedezca a un cuidadoso sistema de
relaciones y de lmites entre las diversas fuentes que lo nutren." GARCA DE ENTERRA,
Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho Administrativo I. Madrid:
Civitas, 19a ed., Pp.443.
271
I GARCA PELAYO, Manuel. <Estado legal y Estado Constitucional de derecho> citado por:
LANDA ARROYO, Csar. El Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. Lima: Pales-
tra. 2a ed. pp.91.
88
DERECHO CONSTITUCIONAL
CALAMADREI, Piero. "La illegittimit constituzionale delle leggi nel proceso civile". En:
FERNNDEZ SEGADO, Francisco. El control normativo de la constitucionalidad en el
Per: Crnica de un fracaso anunciado. En: Anuario de derecho constitucional latinoame-
ricano: Edicin 1999. Honrad - Adenauer- Stiftun: Montevideo, 1999, p.378.
PARADA, Ramn. Derecho Administrativo I. Parte General. Barcelona: Marcial Pons, 15"
ed., 2004, Pp.42.
89
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1301
TARAZONA ALVARADO, Fernando. La calificacin registral y el control difuso. En: Ac-
tualidad Jurdica N 155, Lima: Gaceta Jurdica, p.61.
1311
En clara alusin a que no se puede invertir la Jerarqua normativa haciendo prevalecer una
norma legal sobre una constitucional.
1321
Se refiere a los peligros que pueden existir por una utilizacin no racional de este mecanis-
mo.
1331
BULLARD, Alfredo. Kelsen de Cabeza: Verdades y Falacias sobre el control difuso de las
normas por las autoridades administrativas. En: Themis, diciembre de 2005, p. 84.
1341
Debemos tomar en cuenta que el Tribunal Constitucional es el rgano supremo de in-
terpretacin y control de la constitucionalidad, tal como lo seala el artculo 1 de la Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional - Ley N 28301. Esta norma dispone en su Primera
Disposicin Final que los Jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma
con rango de ley y los reglamentos respectivos segn los preceptos y principios constitucio-
nales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad.
1351
Sentencia que declar infundadas demandas de inconstitucionalidad contra la Ley N
28389 y fundada en parte demanda de inconstitucionalidad contra la Ley 28449, que mo-
dificaron rgimen pensionario regulado por el D.L. N 20530.
90
DERECHO CONSTITUCIONAL
91
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1401
Pargrafo 107 de la sentencia publicada el 12.6.2005.
1411
Debemos tomar en cuenta que los funcionarios que resuelven estas materias se les dota de
garantas similares a las que gozan los jueces, tales como la independencia en el ejercicio
de su funcin, la estabilidad en el cargo, y asimismo lo resuelto por dichos rganos no va a
poder ser declarado nulo de oficio por la Administracin; pudiendo ser cuestionado slo
en sede judicial, si se agot la instancia administrativa, mediante el ejercicio de la accin
contenciosa administrativa, segn se seala en el artculo 202.5 de la Ley N 27444.
1421
"(.. .)De acuerdo con estos presupuestos, el Tribunal Constitucional estima que la adminis-
tracin pblica, a travs de sus tribunales administrativos o de sus rganos colegiados, no
slo tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin -dada su fuerza normativa-, sino
92
DERECHO CONSTITUCIONAL
tambin el deber constitucional de realizar el control difuso de las normas que sustentan
los actos administrativos y que son contrarias a la Constitucin o a la interpretacin que de
ella haya realizado el Tribunal Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional)."
93
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
ACCIONES CONSTITUCIONALES
Hbeas Corpus
El artculo 200 de la Constitucin de 1993 indica que son garantas
constitucionales las que ah se mencionan, el inciso Io seala entre stas a la
Accin de Hbeas Corpus , que procede ante el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnere o amenace la
libertad individual o los derechos constitucionales conexos a ella.
El hbeas corpus es una institucin jurdica que garantiza la libertad
personal del individuo, a fin de evitar los arrestos y detenciones arbitrarias.
Tambin Ley inglesa de 1679, que expresaba la obligacin de representar
ante el juez, a todo detenido en el plazo de 24 horas, el cual podra ordenar
la libertad inmediata del detenido si no encontraba motivo suficiente de
arresto.
Tambin podemos decir que tutela los derechos fundamentales deriva-
dos de la vida y la libertad frente a cualquier acto u omisin de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que pueda vulnerar dichos derechos.
Este trmino proviene del latn hbes corpus [ad subiiciendum] 'que
tengas [tu] cuerpo [para exponer]', siendo hbes la segunda persona singular
del presente del subjuntivo del verbo latino habre ('tener').
La figura ms remota del Hbeas Corpus data de la poca del Imperio
Romano, durante la cual se conoci como Homine Libero Exhibendo y cuyo
objetivo era el de exhibir al hombre libre que se detiene con dolo o Quem
1431
Extracto de ALIAGA HUARIPATA, Luis Alberto y MENDOZA DEL MAESTRO, Gil-
berto. Alcances del control difuso en el mbito Registral. A propsito de una sentencia
del Tribunal Constitucional. Coautora. Cuaderno de Anlisis y crtica a la jurisprudencia
constitucional Nl. Palestra del Tribunal Constitucional.
94
DERECHO CONSTITUCIONAL
liberum dolo malo retines, exhibeas. Esta era una accin que se otorgaba
contra todo aquel que retuviera a una persona que tena derecho a su liber-
tad. Un Pretor finalmente decida si la accin del demandado se haba o no
realizado de mala fe.
Posteriormente, el pueblo ingls a travs de varias luchas logr imponerlo
en el ao 1215 en lo que se llam la Carta Magna. Aparece en el derecho
histrico espaol como el denominado recurso de manifestacin de personas
del Reino de Aragn en el Fuero de Aragn de 1428, y en las referencias
que sobre presuntos supuestos de detenciones ilegales se contienen en el
Fuero de Vizcaya de 1527, ms tarde en la Ley Inglesa de 1640 y en el Acta
Hbeas Corpus de 1679. La institucin del Hbeas Corpus estaba concebida
como una forma de evitar agravios e injusticias cometidas por los seores
feudales contra sus subditos o personas de clase social inferior.
El Hbeas Corpus, en el derecho comparado, tutela dos derechos
fundamentales, la libertad individual relativa a su libertad de movimiento
y por tanto a no ser objeto de detenciones arbitrarias y el derecho a la in-
tegridad personal, a no ser objeto de daos en su persona, como lesiones,
tortura o muerte. En ese sentido tiene como objeto el reponer las cosas al
estado anterior a la privacin, perturbacin o amenaza de dichos derechos
por lo cual tiene un carcter sumario (urgente) y potencialmente eventual
en tanto se autoriza desde que aparece posible una violacin eventual a estos
derechos para evitar que la violacin se torne en irreparable. Lgicamente,
de tornarse en irreparable la violacin, la accin de garanta pierde su objeto
(sustraccin de la materia).
En el Per, es procedente el hbeas corpus ante la accin u omisin que
amenace o vulnere los siguientes derechos que, enunciativamente, conforman
la libertad individual:
1) La integridad personal, y el derecho a no ser sometido a tortura
o tratos inhumanos o humillantes, ni violentado para obtener de-
claraciones.
2) El derecho a no ser obligado a prestar juramento ni compelido a
declarar o reconocer culpabilidad contra s mismo, contra su cn-
yuge, o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad
o segundo de afinidad.
3) El derecho a no ser exiliado o desterrado o confinado sino por
sentencia firme.
4) El derecho a no ser expatriado ni separado del lugar de residencia sino
por mandato judicial o por aplicacin de la Ley de Extranjera.
95
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
96
DERECHO CONSTITUCIONAL
Accin de Amparo
El recurso de amparo o accin de amparo es la demanda jurdica que
tutela los derechos constitucionales del ciudadano , cumpliendo una doble
funcin de proteccin al ciudadano en sus garantas fundamentales y a la
propia constitucin al garantizar la inviolabilidad de sus preceptos ya sea
por normas generales contrarias a dichos preceptos o por actos de autoridad
que vulneren el contenido o los derechos fundamentales reconocidos en la
Constitucin.
Este recurso es una accin judicial cuyo objetivo consiste en proteger
todos los derechos diferentes de la libertad fsica (estos se encuentran pro-
tegidos especficamente por el Hbeas Corpus)
As como el hbeas corpus garantiza el ejercicio de la libertad fsica o
ambulatoria, el amparo tiende a garantizar cualquiera de los derechos fun-
damentales. De modo que puede recurrir a esta accin quien se vea privado
de ejercer cualquiera de los derechos reconocidos expresa o implcitamente
por la constitucin, un tratado o ley.
Cabe sealar que la Constitucin de 1979 introduce por primera vez el
amparo con rango constitucional y como garanta constitucional especfica,
distinta del Hbeas Corpus.
En el Per se puede ejercer el amparo en defensa de los siguientes
derechos:
1) De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo,
raza, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica,
social, idioma, o de cualquier otra ndole;
2) Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa;
3) De informacin, opinin y expresin;
4) A la libre contratacin;
5) A la creacin artstica, intelectual y cientfica;
6) De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las
comunicaciones;
7) De reunin;
97
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
98
DERECHO CONSTITUCIONAL
informticos, etc. Los cuales pueden ser borrados si eso sucede. Igualmente,
a solicitar informacin sin expresin de causa, a cualquier entidad pblica.
Es decir, es una defensa del derecho a la privacidad, a la dignidad y el buen
nombre, en la medida que es amenazada por el mundo informtico o sea por
las computadoras y sus redes, as como un derecho a la informacin.
As pues segn el Art. 61 del Cdigo Procesal Constitucional el hbeas
data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin.
Por lo que, toda persona puede acudir a dicho proceso para:
1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad
pblica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o po-
sean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite,
estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos
y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en
su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica,
sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo
de soporte material.
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin
o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o
registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos,
bancos de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones
privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer
suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de
carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales.
Accin de Cumplimiento
Procede contra la abstencin administrativa por omisin o por inacti-
vidad material y como tal procede contra cualquier autoridad o funcionario
renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio
de las responsabilidades de ley. Esta accin est destinada a pedir el cum-
plimiento de un acto administrativo o de una ley, en la medida que tal
incumplimiento cause perjuicio.
Lo puede presentar el mismo afectado o cualquier otra persona en su
nombre, si el Juez comprueba que efectivamente aqullas se han producido,
ordena que la autoridad demandada cumpla lo dispuesto por la ley o lo
prescrito por el acto administrativo.
En el Per, el objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el fun-
cionario o autoridad pblica renuente:
99
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Accin de Inconstitucionalidad
En el Per la demanda de inconstitucionalidad procede contra las nor-
mas que tienen rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados que hayan requerido o no la aprobacin del Congreso conforme a
los artculos 56 y 57 de la Constitucin, Reglamento del Congreso, normas
regionales de carcter general y ordenanzas municipales.
La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Cons-
titucional y slo puede ser presentada por los rganos y sujetos indicados en
el artculo 203 de la Constitucin.
Accin Popular
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que las normas
jurdicas de jerarqua inferior a la ley (por ejemplo, un decreto supremo que
reglamenta una ley) no contravengan a la Constitucin o a la ley. Se presenta
a la Sala competente de la Corte Superior del Poder Judicial y sta, en su
sentencia, declara si la norma que ha sido impugnada contradice o no la
Constitucin o a la ley. Si la Sala comprueba que, efectivamente, la norma
impugnada infringe alguna de aqullas, la declara inconstitucional o, en su
caso, ilegal y, por consiguiente, esa norma pierde efecto desde el da siguiente
a la publicacin de la sentencia, lo que equivale a decir que, a partir de ese
momento, deja de existir en el ordenamiento jurdico.
En el Per, la demanda de accin popular procede contra los reglamentos,
normas administrativas y resoluciones de carcter general, cualquiera que
sea la autoridad de la que emanen, siempre que infrinjan la Constitucin o
la ley, o cuando no hayan sido expedidas o publicadas en la forma prescrita
por la Constitucin o la ley, segn el caso.
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BALOTARIO DE
DERECHO CIVIL
.1
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
106
DERECHO CIVIL
chos del poseedor. 21.5 Suma de plazos posesorios. 21.6 Defensa pose-
soria judicial y extrajudicial. 21.7 Presunciones a favor del poseedor. 21.8
Extincin de la posesin. B22. Garantas Mobiliarias. 22.1 Concepto.
22.2 Disposiciones generales. 22.3 Bienes objeto de garantas mobiliarias.
22.4 Caracteres, constitucin, prelacin de acreedores, inscripcin. 22.5
Ejecucin de las garantas mobiliarias. B23. Hipoteca. 23.1 Definicin.
23.2 Caracteres Jurdicos. 23.3 Requisitos. 23.4 Extensin. 23.5 Rango
23.6 Extincin. 23.7 Efectos de la hipoteca constituida por escritura
pblica pero no inscrita. 23.8 Las hipotecas legales: casos. B24. Relacin
Obligacional. 24.1Concepto. 24.2 Clasificaciones. 24.3 Concurso de
acreedores en bienes muebles e inmuebles. 24.4 La teora del riesgo:
consecuencias. 24.5 Cesin de crditos. 24.5.1 Concepto. 24.5.2 Limita-
ciones. B25. Pago. 25.1 Concepto. 25.2 Principios.25.3 Efectos. 25.4 In-
tereses. 25.4.1Concepto. 25.4.2 Clases. 25.5 Anatocismo o capitalizacin
de los intereses. 25.6 Pago con subrogacin. 25.6.1 Concepto. 25.6.2
Efectos. 25.7 Tipos de subrogacin. 25.8 Dacin en Pago. 25.10 Pago
Indebido B26. La transaccin. 26.1 Concepto. 26.2 Contenido y forma
de la transaccin. 26.3 Diferencias y similitudes con otras figuras: re-
nuncia, mediacin o buenos oficios, conciliacin y arbitraje. 26.4 Tipos
de transaccin. 26.5 Otras formas de Extincin de las Obligaciones:
Novacin, compensacin, condonacin, consolidacin. B27. Inejecucin
de obligaciones. 27.1 Hechos no imputables: Hechos de tercero, hechos
de la propia vctima, caso fortuito y fuerza mayor. 27.2 La mora: con-
cepto 27.3 Mora del deudor y mora del acreedor: concepto, requisitos y
efectos en cada caso. 27.4 La clusula penal: Concepto. 27.5 Indemni-
zacin del dao ulterior, por dao emergente, lucro cesante y dao
moral. B28. Contratos en general: Nociones y principios generales. 28.1
Estructura. 28.2 El consentimiento. 28.3 El objeto del contrato. 28.4 La
forma del contrato. 28.5 Los contratos preparatorios: concepto, forma-
lidad y funcin que cumplen. 28.6 El compromiso de contratar y el
contrato de opcin: conceptos generales. 28.7 Contratos con prestaciones
recprocas. B29. El contrato por persona a nombrar y la cesin de la
posicin contractual. 29.1 Semejanzas y diferencias con la cesin del
crdito. 29.2 Comparacin de estas figuras con la opcin mediatora.
29.3 El contrato a favor de tercero. 29.4 La promesa de la obligacin o
del hecho de un tercero. B30. Ineficacia funcional: Rescisin y resolucin:
Diferencias y efectos. 30.1 Tipos de resolucin. 30.2 La lesin: Requisi-
tos y efectos. 30.3 Excesiva onerosidad de la prestacin: requisitos y
efectos a favor de tercero. B31. Las arras. 31.1 Concepto. 31.2 Tipos. 31.3
Diferencias y utilidad de la figura arras confirmatorias. 31.4 Las obli-
gaciones de saneamiento. 31.4.1 Concepto. 31.4.2 Tipos 31.4.3 Diferencias.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
Bl: DERECHOS DE LA PERSONA
La persona se constituye en el sujeto de derecho. La persona, en cuanto
ser humano, es una unidad psicosomtica sustentada en su libertad. El Cdigo
Civil en su artculo Io, seala:
"La persona humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida
humana comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho
para todo cuanto le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales
estas condicionada a que nazca vivo".
Dentro del Ttulo Segundo del Cdigo Civil vigente, se encuentran
definidos los derechos de las personas.
Artculo 3.-"Toda persona tiene el goce de los Derechos Civiles, salvo las
excepciones expresamente establecidas por ley".
Segn Sessarego, el artculo 3o es la lgica derivacin del hecho de re-
conocerse normativamente a la persona humana como "sujeto de derecho",
ya que tal calidad supone la plena capacidad de goce de todos los derechos
civiles que el ordenamiento jurdico concede a la persona.
El precepto consagra formalmente el que por el simple hecho de ser
persona se es capaz de gozar de tales derechos civiles, salvo las excepciones
expresamente establecidas por la ley. El artculo establece adems, el principio
de la igualdad ante la ley, cuya actuacin y efectividad se haya en ntima
relacin con el valor jurdico supremo de justicia.
Artculo 4o.- "El varn y la mujer tiene igual capacidad de goce y de ejercicio
de los derechos civiles."
109
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Caractersticas
Los derechos de las personas como tales, como situaciones jurdicas
subjetivas son absolutos. Lo que es relativo o limitado es el ejercicio parcial
o absoluto de determinado derecho. Asimismo, los derechos de las personas
son irrenunciables, innatos, intransferibles, extrapatrimoniales, intransmisibles,
nicos, erga omnes, irreductibles y de orden interior.
Los "derechos de las personas" tienen la caracterstica fundamental de
que el objeto de proteccin jurdica se encuentra situado en el mbito de la
persona misma, del sujeto del derecho.
DERECHO AL NOMBRE
Las normas nacionales e internacionales sealan claramente el derecho al
nombre como uno de los primeros derechos al que deben acceder las personas
al nacer, su importancia no slo radica en el hecho de ser un componente
importante de la identidad de las personas, ya que les dota de existencia legal
y les permite el ejercicio de sus otros derechos; sino que adems, permite a
las autoridades de un pas conocer en trminos reales cuantas personas lo
integran y por tanto podrn planificar e implementar adecuadamente sus
polticas pblicas y de desarrollo. En el Titulo Tercero de la Seccin Primera
110
DERECHO CIVIL
podemos apreciar que se regula dos de las facultades que tiene la persona
para poder ser identificada e individualizada. El derecho al nombre y al
seudnimo, podramos sealar que la doctrina los considera dentro de los
denominados derechos de las personas. Este derecho supone el reconocer a
cada persona, en cuanto ser nico y no intercambiable, su propia identidad
psicosomtica. Podemos definir al nombre como la expresin visible y so-
cial mediante el cual se identifica a la persona, por lo que adquiere singular
importancia dentro de los derechos de la persona.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1.2 LA CAPACIDAD
Derivado del latn "capacitae" que significa "que puede contener", y que
en derecho constituye uno de los conceptos ms importantes para la cons-
titucin de los actos jurdicos y en el ejercicio de los derechos en general
de parte de los ciudadanos o sujetos de derecho. El Cdigo no define ni la
capacidad de jurdica ni la de ejercicio. Es tarea que se considera reservada
para la doctrina. No obstante, cabe sealar que la capacidad jurdica, en-
tendida como abstracta posibilidad de que goza la persona de disfrutar de
todas las situaciones jurdicas previstas por el ordenamiento jurdico, no
tienen estricto correlato en la realidad. Esta capacidad no puede restringirse
y aun en caso de declaracin judicial de incapacidad, que no se olvide, es de
la capacidad de obrar, permanece ntegra la titularidad de un conjunto de
derechos que se denominan de la Personalidad. La capacidad constituye el
segundo requisito de validez del acto jurdico. Por ello es necesario que la
manifestacin de voluntad emane de un agente o sujeto capaz. La capacidad
esta referida tanto a la persona natural como a la persona jurdica y abarca
tanto la capacidad de goce como la de ejercicio.
112
DERECHO CIVIL
INCAPACIDAD
Viene a constituir la contrafigura de la capacidad y consiste en la falta
de aptitud para gozar (incapacidad de goce) o para ejercer por si mismo sus
derechos civiles (incapacidad de ejercicio).
INCAPACIDAD ABSOLUTA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 43 lo define as:
"Son absolutamente incapaces: l.-Los menores de diecisis aos, salvo
para aquellos actos determinados por la ley. 2- Los que por cualquier
causa se encuentren privados de discernimiento.3.- Los sordomudos, los
ciego sordos y los ciego mudos que no pueden expresar su voluntad de
manera indubitable."
Se determinada por la edad, por el discernimiento o por una disminucin
en la integridad a la que se le suma una imposibilidad de expresar voluntad.
Todo acto jurdico realizado por un incapaz en ejercicio es nulo pues tiende
a proteger al incapaz de terceros.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
INCAPACIDAD RELATIVA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 44, seala:
"Son relativamente incapaces:l).-Los mayores de diecisis y menores de
dieciocho aos de edad.2).-Los retardados mentales.3).-Los que adolecen
de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.4).-Los
prdigos.5).-Los que incurren en mala gestin.6).-Los ebrios habituales.7).-
Los toxicmanos.8).-Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin
civil."
Se determina tambin por la edad, por aquellos casos (sociales, econ-
micos o biolgicos) que han sido adquiridos por la persona y establecidos
mediante una resolucin judicial. Todo acto jurdico realizado por un incapaz
relativo es anulable.
AUSENCIA
La ausencia, en sentido lato, es un fenmeno jurdico que se manifiesta
por el hecho de que una persona no est presente en el lugar de su domi-
cilio en condiciones que dan un entorno de incertidumbre sobre diversos
aspectos de su esfera jurdica incluyendo sus relaciones personales, familiares
y patrimoniales e, incluso, sobre su existencia. La ausencia, as entendida,
es la falta de presencia en el lugar donde la persona jurdicamente debera
encontrarse aunada a determinadas condiciones que, segn el caso, generan
diversos efectos jurdicos. (Pazos Hayashida).
Desaparicin: El Cdigo Civil vigente en su artculo 47, lo define as:
"Cuando una persona no se halla en el lugar de su domicilio y han
transcurrido ms de sesenta das sin noticias sobre su paradero, cualquier
familiar hasta el cuarto grado de consanguinidad o afinidad, excluyendo
el ms prximo al ms remoto, puede solicitar la designacin de curador
interino. Tambin puede solicitarlo quien invoque legitimo inters en
los negocios o asuntos del desaparecido, Con citacin de los familiares
conocidos y del Ministerio Pblico. La solicitud se tramita como proceso
no contencioso. No procede la designacin de curador si el desaparecido
tienen representante o mandatario con facultades suficientes inscritas en
el registro pblico".
Es una situacin de hecho, la ms sencilla mediante la cual se tiene que
cumplir un elemento objetivo, en el cual la persona no esta en su domicilio;
un elemento temporal por ms de 60 das y uno subjetivo, no se tienen no-
ticias de su paradero. Esto implica que hay una incertidumbre de donde es
que est la persona. Es el nombramiento de curador interino.
114
DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
TUTELA
La tutela es la Institucin encargada de la proteccin y administracin
de los bienes e intereses de los menores de edad y los incapacitados. As pues
el Cdigo Civil indica:
Artculo 502.- Finalidad de la tutela
Al menor que no est bajo la patria potestad se le nombrar tutor que cuide
de su persona y bienes.
Estn facultados para nombrar al tutor, por testamento o por escritura
pblica son el padre o la madre sobreviviente, para los hijos que estn bajo
su patria potestad; el abuelo o la abuela, para los nietos que estn sujetos a
su tutela legtima; Cualquier testador, para el que instituya heredero o lega-
tario, si ste careciera de tutor nombrado por el padre o la madre y de tutor
legtimo y la cuanta de la herencia o del legado bastare para los alimentos
del menor.
CRATELA
La tutela es la Institucin encargada de la proteccin y administracin de
los bienes e intereses de incapacitados mayores de edad y los incapacitados.
As pues el Cdigo Civil indica:
Artculo 565.- Fines de la cratela
La cratela se instituye para:
1.- Los incapaces mayores de edad.
2.- La administracin de bienes.
3.- Asuntos determinados.
En nuestro Cdigo Civil se regula en el artculo 564, el cual seala:
"Estn sujetas a cratela las personas a que se refieren los artculos 43
inciso 2 y 3 y 44 inciso 2 a 8."
116
DERECHO CIVIL
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente no define a la Persona Jurdica. Sessarego, seala
que desde el punto de vista formal toda persona jurdica es un centro uni-
tario, ideal, de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de deberes
y derechos. Ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones,
distintas a las personas naturales, su existencia, capacidad, rgimen, derechos
y obligaciones, se determinan por el Cdigo Civil.
ELEMENTOS
Sus elementos son: 1.- Cuenta con una estructura jurdica especial, de
manera tal que tiene una existencia distinta a la de sus socios, tanto en su
actuar, obligaciones y responsabilidades, as tambin como en su patrimonio,
el que cuenta con autonoma. 2.-Dado que es un sujeto de derecho social, es
dirigida por sus socios a travs de un representante quien actu en nombre
de la misma. 3.-Cuenta con un fin comn y duradero los que permiten la
concrecin de los ideales y afinidades de las personas que la componen.
CLASES.-
117
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
118
DERECHO CIVIL
FUNCIN Y UTILIDAD
La constitucin de una persona jurdica determina la voluntad de sus
integrantes de distinguir la responsabilidad, compromisos y obligaciones en
la realizacin de su objetivo. Asimismo, se considera que la persona jurdi-
ca implica una pluralidad (son varios sus integrantes), una personera legal
debidamente reconocida (cumpliendo de trmites de la ley) y la voluntad de
sus componentes (la afectio societatis), lo que conlleva a crear una confianza
y una solidez social).
119
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
En este sentido, han surgido ciertos remedios como la tcnica del levan-
tamiento del velo de la persona jurdica a fin de brindar seguridad jurdica
a los terceros contratantes.
PROCESO DE DISOLUCIN
Es el uerdo de extincin con el Quorum respectivo y la publicacin
del mismo. Garrigues y Ura, lo define como el "acto jurdico que previa la
verificacin de alguna de las causas previstas en la Ley o en los estatutos,
abre el proceso liquidatorio conducente a la extincin de la sociedad como
contrato y como persona jurdica".
El artculo 413 N.L.G.S. seala:
"disuelta la sociedad se inicia el proceso de liquidacin".
Quedando establecida la existencia de una dependencia directa entre el
acto de disolucin y el periodo consecuente de liquidacin.
CAUSALES DE DISOLUCIN
La disolucin se declara por los socios o judicialmente en virtud a deter-
minadas causales previstas legal o estatutariamente. Las causas de disolucin
se dividen en legales y pactadas, dependiendo si ellas estn establecidas por
la ley o si la disolucin ha sido decretada por los socios voluntariamente.
Entre las causales de disolucin pactadas tenemos la disolucin por
vencimiento del plazo determinado y la disolucin acordada por junta ge-
neral sin mediar causa legal o estatuaria, as como cualquier otra que se
haya previsto en el estatuto o en el convenio de socios, registrado ante la
sociedad. En cambio las disoluciones por mandato legal son todas las otras
que se establecen en los artculos 407 N.L.G.S., entre ellas, las disoluciones
provenientes por conclusin del objeto, el acuerdo de junta de acreedores,
la falta de pluralidad de socios, o la resolucin que en tal sentido adopte la
Corte Suprema.
Adems de la Ley de Sociedades, el Cdigo Penal contempla en su artculo
105, inc. 2) permite que el juez penal interponga como medida accesoria,
la disolucin de la sociedad, si el hecho punible fuera cometido en ejercicio
120
DERECHO CIVIL
PROCESO DE LIQUIDACIN
Es una serie de actos que comprenden una serie de actos que conducen
al pago total o parcial de las deudas sociales (liquidacin del pasivo) y pos-
teriormente, al reparto del sobrante del patrimonio social (liquidacin del
activo) entre los socios, conforme lo previsto en el estatuto, o en todo caso,
de acuerdo a su participacin en el capital social desembolsado.
La declaracin del estado de liquidacin interrumpe la vida comercial
de la sociedad, suprimiendo el carcter especulativo, con el fin de concluir
las operaciones en curso, pagando a los acreedores y repartiendo el haber
resultante entre los socios, si lo hubiera.
PROCESO DE EXTINCIN
Es un acto social culminativo elevado a escritura pblica y debidamente
inscrito.
Indudablemente, la sociedad queda extinguida en la realidad jurdica
cuando ha terminado por completo el proceso liquidatorio de ella mediante
la divisin y reparto de todo su patrimonio y, por ende, se han satisfecho a
los acreedores y socios sus respectivos crditos y cuotas de liquidacin. Desde
ese momento la sociedad ha quedado realmente extinguida. Mas, ciertamente,
mientras que subsistan en el peligro mercantil los asientos y consiguiente
continuidad en su personalidad jurdica, que, aparte de su inutilidad, crea
una situacin engaosa para los terceros."
121
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA TRANSFORMACIN
El artculo 333 de la Ley General de Sociedades establece que:
"Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier
otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del
Per.
Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en
el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por
esta ley.
La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica".
Es el cambio de tipo de persona jurdica; pero manteniendo su calidad
de sujeto de derecho, por lo cual se evita su proceso de disolucin y liqui-
dacin para dar nacimiento a otra persona jurdica.
La ley otorga a la transformacin de sociedades una dimensin que
antes no tena. Adems de mantener la regulacin de las transformaciones
tradicionales que comprendan el simple cambio de tipo societario, la nueva
Ley General de Sociedades incluye la transformacin de toda clase de perso-
nas jurdicas que, no siendo sociedades, adoptan una forma societaria, todo
lo cual implica cambios esenciales en la naturaleza de la persona jurdica
transformada.
LA FUSIN
El artculo 344 de la Ley General de Sociedades establece que:
Por la fusin dos o ms sociedades se renen para constituir una sola
cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de
las siguientes formas:
1.- La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad
incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las socie-
dades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de sus
patrimonios a la nueva sociedad: o 2.- La absorcin de una o ms sociedades
por otra sociedad existente origina la extincin de la personalidad jurdica de
la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a titulo
universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.
En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades que se ex-
tinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas y
socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.
Se realiza cuando una persona jurdica pasa a formar parte de otra
existente o por existir.
122
DERECHO CIVIL
Segn el Dr. Enrique Elias Laroza, este artculo seala las dos nicas
formas de fusin que contempla nuestra legislacin, la s cuales son:
a.- La fusin por incorporacin, la cual consiste en:
- La reunin de los patrimonios integrales de dos o ms socie-
dades, con el objeto de formar uno solo.
- La transmisin de los patrimonios se realiza para constituir, o
incorporar, una nueva sociedad, que los recibe.
- Se extingue la personalidad jurdica de todas las sociedades
incorporadas.
- El traspaso de los patrimonios de las sociedades que se extin-
guen se realiza en bloque, a ttulo universal, pues cada uno es
un bloque integral de activos y pasivos y
- Los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por
la fusin y reciben, a cambio de las que tenan en stas, accio-
nes o participaciones de la sociedad absorbente, salvo casos de
excepcin.
b.- La fusin por absorcin es:
- La absorcin por parte de una sociedad (absorbente) de los
patrimonios integrales de otra u otras sociedades (absorbidas),
con el fin de formar uno slo.
- La extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o socie-
dades absorbidas.
- El traspaso de los patrimonios de la sociedad o sociedades
absorbidas se realiza en bloque o a ttulo universal, pues cada
uno es un conjunto integral y nico de activos y pasivos.
- Los socios o accionistas de las sociedades absorbidas reciben a
cambio de las que tenan en stas, acciones o participaciones
de la sociedad absorbente, salvo casos de excepcin.
LA ESCISIN
La escisin es una operacin de reestructuracin de una empresa con-
sistente en dividir el patrimonio de dicha empresa en dos o ms nuevas
empresas, dndoles a cada una de las nuevas entidades personalidad jurdica
y econmica propias. As por ejemplo, la compaa principal cede y se des-
prende de algunos de sus activos y pasivos para formar una nueva compaa
o capitalizar y hacer crecer una existente.
123
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B4: ASOCIACIN
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente en su articulo 80 lo define as:
"La asociacin es una organizacin estable de personas naturales o ju-
rdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue una
actividad no lucrativo".
La idea de organizacin es de suma importancia en la medida que se
trata de un grupo de personas, es decir, de seres humanos, que es el substrato
material Vega Mere seala que a la organizacin se le atribuye el carcter de
estable, es decir de ser permanente en el tiempo.
La calificacin responde a la necesidad de la persona jurdica de per-
petuarse como un rgano vivo durante el tiempo que sea requerido para
que pueda satisfacer sus propsitos. Sin embargo, no es una nota que deba
cumplirse siempre. Nada impide que una asociacin realice plenamente sus
objetivos sin que deba tener una vida prolongada.
124
DERECHO CIVIL
CARACTERSTICAS
L- Carece de fines lucrativos. 2.- Formada por una organizacin estable.
3.- Constituida por la necesidad de realizar una actividad en comn. 4.- Los
fines de la asociacin deben beneficiar a sus asociados. 5.- Organizacin
abierta a la filiacin.
Artculo 81 "El estatuto debe constar por escritura pblica, salvo dis-
posicin distinta a ley. Si la asociacin es religiosa, su rgimen interno
se regula de acuerdo con el estatuto aprobado por la correspondiente
autoridad eclesistica".
Artculo 82 "El estatuto de la asociacin debe expresar: 1,- La denomi-
nacin, duracin y domicilio. 2.-Los fines. 3.-Los bienes que integran el
patrimonio social. 4.-La constitucin y funcionamiento de la asamblea
general de asociados, consejo directivo y dems rganos de la asocia-
cin. 5.- Las condiciones para la admisin, renuncia y exclusin de sus
miembros. 6.-Los derechos y deberes de los asociados. 7.- Los requisitos
para su modificacin. 8.-Las normas para la disolucin y liquidacin de
la asociacin y las relativas al destino final de sus bienes. 9.-Los dems
pactos y condiciones que se establezcan".
Artculo 83 "Toda asociacin debe tener un libro de registro actualizado
en que consten el nombre, actividad, domicilio y fecha de admisin de
cada uno de sus miembros, con indicacin de los que ejerzan cargos de
administracin o representacin. La asociacin debe contar, asimismo,
con libros de actas de las sesiones de asamblea general y de consejo
directivo en los que constarn los acuerdos adoptados. Los libros a que
se refiere el presente artculo se llevan con las formalidades de ley, bajo
Vega Mere Yuri, La Fundacin un Tema de Derecho Vivo, en Gaceta Jurdica, Legisl;
Doctrina, y Jurisprudencia, Tomo 33, abril de 1996, op. cit. 44-A.
125
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
RGANOS
La asociacin tiene dos rganos principales:
a) La Asamblea General de Asociados. El Cdigo Civil vigente en
su artculo 84 lo define as:
"La Asamblea General es el rgano supremo de la asociacin" Como
rgano supremo es el medio de expresin de la voluntad colectiva de
los miembros de la asociacin y, a su vez, individual. Lo segundo en la
medida que los asociados pueden, en el seno de una asamblea, expresar
su opinin particular respecto de los hechos que se aborden; en razn
que la decisin que adopte la asamblea es un acuerdo colegiado (por
ser un rgano colegial).
Artculo 85 "La Asamblea General es convocada por el presidente del
consejo directivo de la asociacin, en los casos previstos en el estatuto,
cuando lo acuerde dicho consejo directivo o cuando lo soliciten no menos
de la dcima parte de los asociados. Si la solicitud de stos no es atendida
dentro de los quince das de haber sido presentada, o es denegada, la
convocatoria es hecha por el Juez de primera instancia del domicilio de
la asociacin, a solicitud de los mismos asociados. La solicitud se tramita
como proceso sumarisimo".
126
DERECHO CIVIL
LOS ASOCIADOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 87 seala:
"Para la validez de las reuniones de Asamblea General se requiere, en
primera convocatoria, la concurrencia de ms de la mitad de los asocia-
dos. En segunda convocatoria, basta la presencia de cualquier nmero
de asociados. Los acuerdos se adoptan con el voto de ms de la mitad
de los miembros concurrentes. Para modificar el estatuto o para disolver
la asociacin se requiere, en primera convocatoria, la asistencia de ms
de la mitad de los miembros concurrentes. En segunda convocatoria, los
acuerdos se adoptan con los asociados que asistan y que representen no
menos de la dcima parte. Los asociados pueden ser representados en
asamblea general, por otra persona. El estatuto puede disponer que el
representante sea otro asociado. La representacin se otorga por escritu-
ra pblica. Tambin puede conferirse por otro medio escrito y slo con
carcter especial para cada asamblea".
La condicin de asociados es personalsima, ya que en lnea de principio
es inherente a la persona que hace parte de una asociacin y no se transmite,
salvo que el estatuto disponga lo contrario. La transmisin puede ser como
consecuencia de la sucesin a ttulo universal o bien a ttulo individual, o
bien puede ser producto de un acto nter. Vivos que estn permitidos por
la norma estatuaria. Para ser asociado, el interesado debe ser admitido por
el rgano al cual el estatuto haya atribuido la responsabilidad de evaluar,
calificar y afiliar a terceros que se integran en un momento posterior a la
constitucin de la asociacin. Los asociados que otorgan el acto constituti-
vo suelen ser denominados asociados fundadores, en tanto que los que se
incorporan con posterioridad son calificados como activos. La distincin es
intil, pues "activos" sern todos aquellos que participen en la vida de la
institucin y que, de no haber sido inhabilitados o excluidos, gozan de todos
127
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
los derechos que se reconocen a los integrantes del sujeto de derecho aso-
ciacin. Adems, los asociados, a diferencia de lo que puede ocurrir con los
socios fundadores de una sociedad annima, no pueden reservarse derechos
preferentes respecto de los que ingresen en un momento ulterior. Y que, si
alguna persona jurdica goza de mayor aptitud para practicar la democracia
institucional, ella es la asociacin. l471
PATRIMONIO DE LA ASOCIACIN
Est constituido por los aportes ordinarios y extraordinarios de los
asociados. Pasan a ser patrimonio institucional y son pasibles de restitucin.
Puede adquirir bienes y generar otros ingresos o captacin de recursos a tra-
vs de cualquier actividad econmica para que la Asociacin pueda cumplir
sus fines.
1471
Vega Mere Yuri. ob. cit. 61,62.
128
DERECHO CIVIL
DISOLUCIN
Puede tener lugar una disolucin total, al lado de una disolucin parcial.
La primera es el fenecimiento de las Asociaciones como persona jurdica, y
se produce en los supuestos siguiente: a) En cualquier momento, por acuerdo
de Asamblea General, b) De pleno derecho si es que la Asociacin ha llega-
do a cumplir el fin para el cual se constituy o, si ya no es posible que la
Asociacin siga cumpliendo sus fines, supongamos cuando conforme a sus
Estatutos no se tiene el nmero mnimo de asociados.
Artculo 94 "La Asociacin se disuelve de pleno derecho cuando no
pueda funcionar segn su estatuto".
c) Luego tambin se disuelve por la declaracin de quiebra. En el supuesto
de "suspensin de pagos" el Consejo Directivo debe solicitar la declaracin
129
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B5. FUNDACIN
CONCEPTO
Las fundaciones son organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por
voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio
a la realizacin de fines de inters general.
Las fundaciones se rigen por la voluntad del fundador, por sus Estatutos
y, en todo caso, por la Ley.
1481
Palacio Pimentel, H. Gustavo, ob.cit. 116,117.
130
DERECHO CIVIL
CARACTERSTICAS
La Fundacin es un nuevo sujeto de derecho- distinto del fundador - que
administra, a travs de la organizacin creada, el patrimonio aportado por el
fundador y, en consecuencia, se desvincula de esta, quien queda la margen
de ella. La Fundacin se constituye mediante escritura pblica, por una o
varias personas naturales o jurdicas, indistintamente, o por testamento. El
acto constitutivo, de la fundacin debe expresar necesariamente su finali-
dad y el bien o bienes que se afectan. El fundador puede tambin indicar el
nombre y domicilio de la fundacin, as como designar al administrador o
a los administradores y sealar normas para su rgimen econmico como
funcionamiento y extincin as como el destino final del patrimonio. Puede
nombrarse como administradores de la fundacin a persona jurdica o a
quien o quienes desempeen funciones especficas en ellas. En el primer
caso designarse a la persona natural que la represente.
131
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
RGANOS
JUNTA DE ADMINISTRADORES
La fundacin ser administrada por una Junta de Administracin, es-
tos al no ser titulares de la fundacin, pues son, solamente, el rgano que
gestiona el patrimonio aportado por el fundador para el cumplimiento de
los fines de la institucin, es un "rgano dependiente", de la voluntad del
fundador expresada en el acto constitutivo. A tal grado llega su sujecin que
los administradores no pueden disolver la organizacin (la que se solicita
al Poder Judicial el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, en caso de
imposibilidad de cumplimiento de sus fines, Art. 109 del Cdigo Civil) ni
pueden, tampoco, ampliar o modificar sus fines, pues en este caso, adems
de la solicitud del rgano contralor debe mediar autorizacin judicial (art-
culo 108 CC).
132
DERECHO CIVIL
14,1
Galgano, Francesco, "Le Associazioni, le fondazioni, i comitati", Cetdam, Padova, 1987. p.
cit. 365.
1501
Cocea, Aldo Armando, "Las Fundaciones", ob cit. pp 97,98.
133
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
134
DERECHO CIVIL
B6. COMIT
CONCEPTO Y CARACTERSTICAS
Los comits son personas jurdicas de derecho privado de nueva creacin,
el cdigo civil de 1984 da la nocin de esas personas jurdicas (Comits y
asociaciones) como la organizacin de personas naturales o jurdicas dedica-
das a la recoleccin publica de donaciones y aportes voluntarios destinados
en su totalidad a una finalidad netamente altruista.
Dichas aportaciones o recaudaciones es administrada en beneficio de
terceras personas es decir con el fin altruista en favor de la
El Cdigo Civil vigente en su artculo 111, seala:
"El comit es la organizacin de personas naturales o jurdicas, o de
ambas, dedicada a la recaudacin pblica de aportes destinados a una
finalidad altruista."
El comit tiene caractersticas muy bien definidas. Es, en primer lugar,
una organizacin de temperamento asociativo, al igual que la asociacin. En
esa medida, su constitucin exige la presencia de cuando menos dos perso-
nas, entre las que se crea, al Igual que entre ellas y el comit, un vnculo
de "necesidad".
135
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Es, en este aspecto, tan similar a la asociacin que en los pases que no
tienen un tratamiento especial se denomina a los comits como asociaciones de
hecho o asociaciones temporales. Sus miembros tambin realizan actividades en
comn, parecindose, nuevamente, a la asociacin. No obstante, la participacin
excede ampliamente la actuacin de quienes hacen parte de l, pues el fondo de
aportes que se forma es producto de la solidaridad comunitaria, gracias a las
contribuciones del pblico en la colecta que se lleva a cabo.
Tambin se asemeja a la asociacin (y se distingue, por ende, de la fun-
dacin) por ser una organizacin abierta a la afiliacin. Cualquier persona
puede integrarse a ella siempre que cumpla con las previsiones estatutarias
para la admisin de nuevos miembros. El comit se distingue de las dems
personas jurdicas por su existencia efmera. Despus de la recaudacin de
fondos del pblico y de aplicar los recursos captados a un fin altruista, se
disuelve.
Se organiza para una colecta pblica y nada ms. Por ello, para facilitar
el recurso a este expediente, el legislador ha sido flexible en su forma de
constitucin, pues puede ser creado por medio de un documento privado
con la firma legahzada por notario que es suficiente para su inscripcin en
el registro. Nada impide que sus fundadores opten por instrumentar el acto
en escritura pblica; sin embargo ello desvirta la concesin de la ley. El
comit es una muestra del inters de quienes se juntan con el objeto de ha-
cer participar a los dems, al pblico, en un fondo de aportes, en tmbolas,
rifas, etc., que servirn para paliar alguna situacin ajena que espera una
demostracin de solidaridad, muchas veces con relativa urgencia.
Por lo general, quienes se encuentran atravesando determinadas circuns-
tancias derivadas de su escasez de recursos, de un sismo o hecho fortuito,
no se encuentran en aptitud ni espiritual ni econmica de emprender, por s
mismos, la tarea de organizarse y solicitar ayuda a la colectividad. Inclusive
el pedido formulado por los propios afectados suele ser visto, egostamente,
con desconfianza. Es, entonces, cuando surge la accin solidaria de los dems,
de quienes estn dispuestos a entregar su esfuerzo y tiempo para apelar a la
cooperacin ciudadana1511.
RGANOS
1. La Asamblea General.-El Cdigo Civil vigente en su artculo 115,
seala.
t51]
Fernndez Sessarego, Carlos, "Derecho de las personas". Exposicin de motivos y comen-
tarios al Libro Primero del Cdigo civil peruano", pp. 202 ss.
136
DERECHO CIVIL
"La Asamblea General elige a las personas que integran el consejo directivo.
Puede modificar el estatuto, acordar la disolucin del comit y adoptar
cualquier otra decisin que no sea competencia de otros rganos."
La asamblea del comit no goza de las mismas libertades de las que
puede gozar la asamblea de una asociacin. La limitacin ms importante
que colorea y condiciona sus decisiones es que sus integrantes no tienen, en
conjunto, la capacidad para transformar al comit con el objeto que persiga
otros fines diversos a los propuestos (una vez realizada la colecta o la obra
prevista), dado que los erogantes o contribuyentes han destinado parte de
su patrimonio al comit, salvo que sea imposible que se pueda alcanzar el
objetivo. Y es que, como bien ha sido sealado, el comit, a travs de sus
administradores, se convierte en una suerte de gestor de los fondos recibidos
del pblico para su aplicacin al fin anunciado.
2. El Consejo Directivo, es el rgano de gestin del Comit tal cual
lo indica el Art. 114 del Ce.
"Artculo 114.- Convocatoria del Consejo Directivo
El consejo directivo es el rgano de gestin del comit y es convocado por
quien lo presida en los casos previstos en el estatuto o cuando lo solicite
cualquiera de los miembros integrantes del consejo o la dcima parte de
los miembros del comit. Si su solicitud fuese denegada o transcurren
siete das de presentada sin efectuarse la convocatoria, se procede de
conformidad con lo establecido en el artculo 85."
137
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CARACTERSTICAS GENERALES
Sujeto de Derecho
Normalmente se entiende por sujeto de derecho aquel centro de impu-
tacin de deberes y derechos, siendo que nuestro ordenamiento ha imputado
con dichas caractersticas al concebido, a las personas naturales, personas
jurdicas y los entes de personas no inscritas.1521
Partir por el reconocimiento legal de los entes colectivos no inscritos -
incluyendo a las asociaciones de hecho- en nuestro ordenamiento es importante
a fin de poder analizar a dichos entes como distintos a la individualidad de
cada uno de sus miembros.
La pregunta a hacerse entonces es En qu momento dicho ente es su-
jeto de derecho? Debemos tomar en cuenta que la distincin planteada en el
cdigo es personas inscritas y personas no inscritas, es decir, el criterio de
la distincin es la inscripcin, sin embargo, no se establece el momento en
que el ente no inscrito adquiere subjetividad propia. Tal cual lo adelantamos
1521
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Estudio de derecho de las personas. Lima: Huallaga. 2a ed.
1996, p.24. En ese sentido en la doctrina se seala que los sujetos de derecho pueden dis-
tinguirse en sujetos individuales (personas fsicas) y entes colectivos (perdonas jurdicas y
entes no reconocidos). BIGLIAZZIGERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Frances-
co D. y NATOLI, Ugo, Derecho Civil, Hechos y actos jurdicos, Traduccin de Fernando
Hinestrosa de la obra Diritto Civile, editado por Utet, 1987, Departamento de Publicacio-
nes de la Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1992, Tomo I, volumen 1, p.102.
138
DERECHO CIVIL
lneas anteriores, puede ser que slo exista algn vicio en la formalidad de
los documentos, as como que nunca se haya elevado a escritura pblica y
slo se acte de facto por acuerdo de los "miembros".
Algunos podrn sealar que en el momento de la escritura pblica, sin
embargo, adems de no ser un requisito del cdigo dicha formalidad Por
qu no antes? de ella se desprendera que para estar frente a una verdadera
"asociacin" se requerira que el procedimiento formativo del ente haya pa-
sado por todas sus etapas, menos una: la inscripcin.
La pregunta consideramos que debe buscarse ms all de la formalidad
adoptada. De las normas se desprende que este "sujeto de derecho" se pre-
supone distinto de sus miembros1531, tiene una denominacin distinta a los
asociados as como un domicilio propio'541, un fin determinado (no lucrativo),
una organizacin interna y un patrimonio propio. En ese sentido, cuando
se distingan estos elementos, independientemente de la formalidad del acto
constitutivo, consideramos que existira este ente colectivo.
RELACIONES INTERNAS
Cuando en una asociacin inscrita los terceros desean contratar con
dicho ente, normalmente revisan los estatutos de dicha persona jurdica a
fin de examinar diversos puntos materia de inters como los fines, quines
estn legitimados para contratar, entre otras cosas.
Y en las personas no inscritas? El artculo 124[551 establece una norma
de remisin, en caso sean aplicables, para la aplicacin supletoria cuando
existan vacos en la regulacin. Dicha remisin es adecuada dado que los
1531
Artculo 125.- Fondo comn
Los aportes y las cuotas de los asociados, as como los bienes que adquiera la asociacin,
constituyen su fondo comn. Mientras est vigente la asociacin no se puede pedir la divi-
sin y particin de dicho fondo, ni el reembolso de las aportaciones de los asociados.
[M1
Artculo 18.-Persona jurdica irregular. -
Tratndose de demandas contra asociaciones, fundaciones, comits y sociedades no inscri-
tas o de cualquier otra entidad cuya constitucin, inscripcin o funcionamiento sea irregu-
lar, es competente el Juez del lugar en donde realizan la actividad que motiva la demanda o
solicitud.
Se aplica la misma regla en caso de demandarse directamente a su representante, adminis-
trador, director u otro sujeto por actos realizados en nombre de la persona jurdica.
1551
Artculo 124.- Rgimen de la asociacin de hecho
El ordenamiento interno y la administracin de la asociacin que no se haya constituido
mediante escritura pblica inscrita, se regula por los acuerdos de sus miembros, aplicndo-
se las reglas establecidas en los artculos 80 a 98, en lo que sean pertinentes.
Dicha asociacin puede comparecer en juicio representada por el presidente del consejo
directivo o por quien haga sus veces.
139
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
REPRESENTACIN
El fenmeno de la representacin desarrollada por la doctrina alemana
es definida como la forma de actuacin de un sujeto (representado) que a
travs de un negocio de apoderamiento legitima a otro sujeto (representante)
para que desenvuelva en nombre de aqul actuaciones que afecten su esfera
jurdica.
El representado asume "una postura jurdica que parte de un acto de
autonoma privada por le cual no se desprende ninguno de sus atributos
jurdicos, sino que ampla su capacidad de ser vinculado"1561.
El representante debe salvaguardar el inters del representado asumiendo
deberes de conducta en el trafico jurdico como la actuacin en nombre ajeno
dentro de los lmites establecidos por el representado, en favor de aqul y
con la normal diligencia de cualquier persona en sus negocios personales,
caso contrario deber indemnizar por los perjuicios causados.
En ese sentido, la asociacin expresa su voluntad a travs de sus rganos,
lo cules la representarn frente a terceros. Dichos rganos sern la asamblea
general de asociados y el consejo directivo.
La acreditacin de representacin si bien es difcil y pueden generar
desincentivos en los terceros para contratar, la norma1571 establece que la res-
ponsabilidad recaer en el fondo comn y solidariamente en los representantes,
por lo cual asegura a los terceros que alguien ser responsable en caso de
vicisitudes imprevistas por ellos como el incumplimiento de obligaciones.
LA FUNDACIN NO INSCRITA
Es infrecuente pero no imposible la existencia de una fundacin no ins-
crita. En todo caso, la previsin del Cdigo Civil reviste suma importancia
l5*' LOHMANN LUCAS DE TENA, "El Negocio Jurdico" 1994, pg. 148
1571
Artculo 126.- Responsabilidad por obligaciones de los representantes
El fondo comn responde de las obligaciones contradas por los representantes de la aso-
ciacin. De dichas obligaciones responden solidariamente quienes acten en nombre de la
asociacin, aun cuando no sean sus representantes.
140
DERECHO CIVIL
EL COMIT NO INSCRITO
El art. 130 del Cdigo Civil tiene alcances similares a los establecidos por
el Art.-124 para la asociacin y por ello remitimos a lo dicho al respecto.
Por su parte, el artculo 131 ampla la responsabilidad solidaria de los
administradores a quienes actan en nombre del comit no inscrito. Las
razones son semejantes a las que hemos anotado en relacin al artculo
126 para la asociacin no inscrita, con el aadido de que se trata de una
responsabilidad que debe entenderse como ms severa en la medida que el
comit capta y gestiona recursos que provienen de terceros.
141
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Artculo 2046,
"Los derechos civiles son comunes a peruanos y a extranjeros, salvo las
prohibiciones y limitaciones que, por motivo de necesidad nacional, se
establecen para los extranjeros y las personas jurdicas extranjeras".
Artculo 2072,
"Los Estados y dems personas jurdicas extranjeras de derecho pblico
as como las personas jurdicas internacionales de derecho pblico cuya
existencia emane de acuerdos internacionales obligatorios para el Per,
pueden adquirir derecho y contraer obligaciones en el pas, de conformi-
dad con las leyes peruanas".
Artculo 2073,
"La existencia y capacidad de personas jurdicas de derecho privado, se
rigen por la ley del pas donde fueron constituidas.
Las personas jurdicas de derecho privado constituidas en el extranjero
son reconocidas de pleno derecho en el Per y se reputan hbiles para
ejercer en el territorio del pas, eventual o aisladamente, todas las acciones
y derechos que les correspondan.
Para el ejercicio habitual en el territorio del pas de actos comprendidos
en el objeto de su constitucin, se sujetan a las prescripciones establecidas
por las leyes peruanas.
La capacidad reconocida a las personas jurdicas extranjeras no puede
ser ms extensa que la concedida por la ley peruana a las nacionales."
CONCEPTO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 140, lo define as:
"El acto jurdico es la manifestacin de la voluntad destinada a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su validez se
requiere:
1. Agente Capaz.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible.
3. Fin licito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
DERECHO CIVIL
CLASIFICACIN
1. Actos de Derecho Pblico, denominados actos jurdicos adminis-
trativos, son aquellos en que hay una manifestacin de voluntad
proveniente de la administracin pblica como rganos o ente
pblico (Estado, municipio, universidad estatal, poder judicial, etc.)
y no como simple sujeto de derecho. En estos actos por lo menos
uno de los sujetos interviene premunido de su facultad de impe-
rio. Mediante estos actos se crean relaciones de subordinacin, los
particulares se someten al ente pblico. Estos se regulan por las
reglas relativas al mbito del derecho pblico.
2. Actos de Derecho Privado, se caracterizan porque la manifestacin
de voluntad proviene de sujetos particulares, privados. Mediante
estos actos se establecen relaciones jurdicas de coordinacin. El acto
jurdico privado esta regulado por las normas relativas al mbito
del derecho privado.
3. Actos Unilaterales, cuando para su formacin basta la declara-
cin de voluntad de una persona o parte, hay un nico centro de
intereses, por ejemplo, el testamento, la aceptacin de herencia, el
otorgamiento de poder, la cancelacin de la hipoteca por el acree-
dor.
4. Actos Bilaterales, cuando para su formacin se requiere de las
declaraciones de voluntad de dos partes distintas.
5. Actos Plurilaterales, los que proceden de ms de dos partes. La
manifestacin o manifestaciones de voluntad de cada parte van
dirigidas a cada una de las otras partes. Ejemplo; la cesin de la
posicin contractual que se perfecciona con la concurrencia de la
voluntad del contratante cedente, del tercero cesionario y del con-
tratante cedido; la sociedad constituida por ms de dos socios.
6. Actos Recepticios, cuando para que produzca efectos es necesario
que la manifestacin de voluntad este dirigida a un destinatario
determinado y sea de conocimiento de l o que haya estado en
posibilidad de conocerla.
7. Actos No Recepticios, cuando la manifestacin de la voluntad tiene
eficacia sin necesidad de que sea dirigida a alguien e independien-
143
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
144
DERECHO CIVIL
145
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
ELEMENTOS
Los elementos estructurales del acto jurdico son esenciales (essentialla
negotii), naturales (naturalia negotii) y accidentales (accidentalia negotii).
ELEMENTOS ESENCIALES
Requisito de validez, bsico, fundamental, del acto jurdico es la volun-
tad de algn modo manifestada. Como, sabemos para que exista voluntad
jurdica se requiere que concurran los siguientes requisitos; discernimiento,
la intencin, la libertad y la exteriorizacin mediante la manifestacin (de-
claracin y comportamientos):
De acuerdo a los sealando por nuestro Cdigo Civil vigente los requi-
sitos esenciales para la validez de todo acto jurdico son: 1) Agente Capaz,
2) Objeto fsica y jurdicamente posible, 3) Fin lcito, 4) Observancia de la
forma prescrita bajo sancin de nulidad.
ELEMENTOS NATURALES
Son efectos que se derivan de la naturaleza de ciertos actos jurdicos,
por ejemplos en los actos por los cuales se transfiere la propiedad, uso o
posesin de un bien, el transferente esta obligado a sanear por eviccin,
por vicios ocultos llamados tambin vicios redhibitorios y por sus hechos
propios, que no permitan destinar el bien al fin para el cual fue adquirido
o que disminuyan su valor.
ELEMENTOS ACCIDENTALES
Llamados ms propiamente modalidades de los actos jurdicos, son
aquellas estipulaciones accesorias que se introducen en el acto jurdico en
ejercicio de la autonoma de la voluntad privada y siempre que no desvirten
147
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
148
DERECHO CIVIL
FORMALIDAD LEGAL
El Cdigo Civil vigente en su artculo 144 seala
"Cuando la ley impone una forma y no sanciona nulidad su observancia,
constituye slo un medio de prueba de la existencia del acto".
Del texto del artculo 144 se desprende dos tipos de forma del acto
jurdico: la forma probatoria y la forma solemne.
a) Forma Probatoria, (forma ad probationem), no es requisito de validez
del acto jurdico; se puede prescindir de ella sin que por eso se vea
afectada la validez y eficacia del acto. La forma impuesta por la ley
149
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
FORMALIDAD VOLUNTARIA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 1411 seala
"Se presume que la forma que las partes convienen adoptar anticipada-
mente y por escrito es requisito indispensable para la validez del acto,
bajo sancin de nulidad".
Cuando la ley no ha dispuesto una formalidad para la celebracin del
acto jurdico, los particulares pueden disponerla en uso de la autonoma de
la voluntad privada. Tratndose del contrato, la formalidad voluntaria sola-
mente puede ser dispuesta por comn acuerdo de las partes; una sola de las
partes no puede disponerla.
150
DERECHO CIVIL
15,1
Ugo NATOLI. Voz "Rappresentanza c) Diritto Privato." En: Enciclopedia del Diritto. Tomo
XXXVIII Giuffr editare, 1987, p.l.
m
Francesco SANTORO-PASARELLI. Dottrine Genrale del Diritto Civile. Napoli: Casa
Editrice Dott. Eugenio Jovane, 1954, p.256.
1611
No debemos olvidar que nuestro ordenamiento existe la presuncin de conocimiento de
las declaraciones negocales con la recepcin segn lo regulado en el artculo 1374 del c-
digo civil.
1621
Renato SCOGNAMIGLIO. Teora General del Contrato. Colombia, 1* Ed.1996, Pg. 78.
[631
Silvia FERRERI. Voz "Rappresentanza: I)Diritto Comprate e Straniero". En: Enciclopedia
giuridica, Volume XXI, Istituto de la enciclopedia Italiana, Istituto Poligrafico e Zecca dello
Stato, Roma, 1991, p.2 (de la separata).
m
Rmulo MORALES HERVAS, Ibd, p.61.
151
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA REVOCACIN Y EL DESISTIMIENTO
Al estar frente a figuras distintas, los mecanismos de extincin tambin
son diferentes. En el caso de la representacin corresponde la revocacin y
en el caso del contrato de mandato el desistimiento.
1451
Ugo CARNEVALI. Voz "Mandato I)Diritto Civile". En: Enciclopedia giuridica, Volume
XIX, Istituto de la enciclopedia Italiana, Istituto Poligrafico e Zecca dello Stato, Roma,
1990, p.2.
ll Carlos CRDENAS QUIRS, Ibd, p.531.
1671
Renato SCOGNAMIGLIO, Ibd, p.74. En el mismo sentido Lina BIGLIAZZI GERI, Um-
berto RRECCIA. Francesco D. BUSNELLI. Francesco D. v Ugo NATOLI, Derecho civil,
Hechos y actos jurdicos, Tomo I, Volumen 2, Reimpresin de la primera edicin, Traduc-
cin de Fernando Hinestrosa, Departamento de Publicaciones de la Universidad Externa-
do de Colombia, Bogot, 1995, p. 708,709.
152
DERECHO CIVIL
m
Giovanni GENTILE, Voz "Revoca degli atti I)Profili Generali - Diritto Civile". En: Enciclo-
pedia giuridica, Volume XXVII, Istituto de la enciclopedia Italiana, Istituto Poligrafa) e
Zecca dello Stato, Roma, 1991, p.5 (de la separata).
m
FORNO, Hugo. "Los efectos de la oferta contractual". En: Ius et veritas. N15 p. 191. En
igual sentido Giovanni GENTILE, Ibd, p. 4 (de la separata).
[701
Derecho potestativo definido como el ejercicio de un derecho de un sujeto, que mediante
un acto de autonoma modifica la esfera jurdica de otro sin la participacin de este. Zatti,
Paolo y COLUSSI, Vittorio. Lineamenti di Diritto Privato. Cedam, Pada, nona edizione,
2003, pp.83-85. Un ejemplo de este derecho se puede ver en el artculo 1419 del Cdigo
Civil mediante el cual el optante puede decidir vincularse o no con la otra parte para la
celebracin de un contrato definitivo, sin que esta pueda impedirlo.
[711
Salvatore S ANGIORGI. Voz "Recesso". En: Enciclopedia giuridica, Volume, Istituto de la enci-
clopedia Italiana, Istituto Poligrafa) e Zecca dello Stato, Roma, XXVI, 1991, p.l(de la separata).
Giovanni GABRIELLI, y Fabio PADIVINI. Voz : "Recesso". En: Enciclopedia del diritto.
Tomo XXXIX Giuffr editore, 1988, p. 42.
[72] p o r e j e m pi 0 en lo regulado en los artculos 1365 (Parte General), 1703 (Arrendamiento) y
1769 (Locacin de Servicios).
[75
' Giovanni GENTILE, Ibd, p.6(de la separata). Se refiere a los intereses que mueven a cada
uno de los sujetos, al revocante le mueve un impulso de arrepentimiento de ya no querer
aquello que quiso; en cambio, en el desistimiento no existe este arrepentimiento, sino una
diversa valoracin de los propios intereses de una de las partes, ya sea por el cambio de
circunstancias, por el grado de ejecucin que se ha llevado del negocio, por el transcurso
del tiempo, u otros motivos. (Traduccin libre).
153
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
l7i]
Fernando VIDAL RAMREZ. "Exposicin de Motivos y Comentarios al Libro II del C-
digo Civil." En: Cdigo Civil, Exposicin de Motivos y Comentarios, IV, Compilado por
Delia REVOREDO DE DEBAKEY, Lima, 1985, p. 287. Asimismo, dicha idea se reitera en
la obra del ponente de dicho Libro. Fernando VIDAL RAMREZ. El acto jurdico. Lima:
Gaceta Jurdica, Sexta edicin revisada y actualizada, Lima, 2005, p.293 y siguientes.
1751
"El poder es irrevocable siempre que se estipule para un acto especial o por tiempo limi-
tado o cuando es otorgado en inters comn del representado y del representante o de un
tercero.
El plazo del poder irrevocable no puede ser mayor de un ao."
1761
Artculo 149 del Cdigo Civil.- "El poder puede ser revocado en cualquier momento". Esto
ha sido recogido en la jurisprudencia registral dado que se seala que "2. El artculo 149 del
Cdigo Civil consagra el principio general de la revocabilidad del poder al expresar que, el
poder puede ser revocado en cualquier momento, pues nada debe constreir al represen-
tado si no quiere que se celebren actos jurdicos por l." Lase el considerando 2 de la parte
de anlisis de la Resolucin 127-2005-SUNARP-TR-L del 4.3.2005.
154
DERECHO CIVIL
1771
Debi decir Enneccerus.
[78
> Fernando VIDAL RAMREZ. El acto jurdico, Ibd, p. 294.
[79]
Dicho autor se refiere con negocio subyacente al contrato de mandato.
1801
Rmulo MORALES HERVAS, Ibd, pp. 81-82.
155
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
INTERPRETACIN
Nuestro ordenamiento regula en el ttulo II 3 formas de interpretacin:
la objetiva, sistemtica y la global o integral.
""l Ibdem.
1821
Esta confusin producto de una asistemtica codificacin del cdigo civil y de una impor-
tacin mecnica de normativa fornea, lo cual ha sido reiteradamente denunciado por au-
tores nacionales. Lase por ejemplo, Leysser LEN, Estudios sobre el contrato en general,
Por los sesenta aos del Cdigo Civil italiano (1942-2002), Seleccin, traduccin y notas
de Leysser L. Len, Segunda Edicin, Ara Editores, Lima, 2004, p. 31: "(...) la norma-
tiva sobre el contrato en general del Cdigo Civil peruano vigente es, en buena medida,
una transcripcin de las normas correspondientes del Cdigo Civil italiano de 1942. Con
la sola excepcin de las disposiciones que se consideraron ligadas a la teora del negocio
jurdico (representacin, condicin, plazo y modo, interpretacin, etc., igualmente trans-
critas), pero agrupadas en otro lugar), el legislador peruano no ha hecho otra cosa que im-
portar muchas de las normas italianas que regulan la materia contractual, sobre la base,
no siempre fiel, como tengo escrito en otro lugar, de la traduccin al castellano del Cdigo
Civil italiano elaborada por Santiago Sents Melendo".
156
DERECHO CIVIL
MODALIDADES
Condicin
Es una modalidad que indica un evento futuro e incierto del que de-
pende la produccin de efectos de un negocio (condicin suspensiva) o la
eliminacin de los efectos ya producidos (condicin resolutoria).
El negocio jurdico con condicin suspensiva es ineficaz hasta que el
hecho condicionante se produzca. Slo cuando el hecho condicionante se
produzca el negocio jurdico ser eficaz. Se tutela el riesgo que un hecho
no se realice o se realice extemporneamente porque el hecho interesa al
negocio jurdico.
Ejemplo: La compraventa de un terreno que necesita de la aprobacin
administrativa de la Municipalidad para realizar una construccin de un
edificio.
El negocio jurdico con condicin resolutoria es eficaz pero solo hasta
que el hecho condicionante se produzca. Si el hecho condicionante se realiza,
el negocio jurdico ser ineficaz. Se tutela contra el riesgo que un hecho se
realice porque el hecho es considerado como un hecho contrario al inters
del negocio jurdico.
Ejemplo: La compraventa condicionada resolutivamente a la transferencia
laboral.
Trmino
Es una determinacin temporal que hace referencia a un evento futuro y
cierto en su realizacin aunque sea incierto el momento en el cual el evento
tenga lugar. Indica el momento de tiempo desde el cual tiene inicio o fin de
la eficacia del negocio.
157
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Modo
Clusula que implica el surgimiento de una obligacin con funcin de
lmite del provecho recibido por el beneficiario de una liberalidad o de una
atribucin gratuita.
Es una modalidad propia de los negocios jurdicos de liberalidad mortis
causa o entre vivos, segn el cual se impone al beneficiario el hecho de rea-
lizar parte de aquello que recibe para un propsito determinado o de hacer
algn favor al disponente o transferente.
El modo consiste en "una obligacin, en una prestacin impuesta al
beneficiario de la prestacin. Esta prestacin puede representar una suerte
de contraprestacin impuesta al beneficiario o una limitacin de la atribu-
cin dispuesta a su favor". Pensamos que ms que una obligacin, el modo
es una desventaja o un sacrificio establecido por el enajenante o disponente
que implicar una obligacin.
VALIDEZ
Ser valido significa etimolgicamente tener valor, valer. Decir que un
acto es vlido, significa sostener que corresponde a un determinado modelo
normativo, o sea que es un acto perfecto. Es vlido el acto jurdico cuando
cumple con todos los elementos o requisitos esenciales.
EFICACIA
Es la cualidad del acto jurdico que le permite obrar logrando hacer
efectivo un intento o propsito. Los actos jurdicos son ineficaces cuando
no pueden obtenerse por completo, es decir hacen cesar en todo o en parte
los efectos jurdicos expresados por la manifestacin de la voluntad en que
expresan su intencin.
158
DERECHO CIVIL
CAUSALES DE ANULABILIDAD
El Cdigo Civil vigente en su artculo 221" seala
"El Acto Jurdico es anulable. 1. Por incapacidad relativa del agente.2.Por
vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin. 3. Por simulacin,
cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de tercero. 4.
Cuando la ley lo declara anulable."
VICIOS DE VOLUNTAD
En todo acto jurdico lo importante es que el querer del agente, su vo-
luntad coincida con lo expresado y exteriorizado por l. Sin embargo esto
siempre no ocurre, debido a la incidencia de diversos factores que hacen
variar la expresin, la deforman y atentan contra la espontnea libertad del
agente; atentan contra la coincidencia entre lo querido y lo manifestado.
159
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
ERROR DE HECHO
Conocimiento equivocado de un hecho o de sus elementos, de las per-
sonas que intervienen, de la calidad, cantidad, tiempo, modo en que debe
realizarse un Acto Jurdico.
ERROR DE DERECHO
Conocimiento equivocado o desconocimiento de las disposiciones legales
del Acto Jurdico.
CLASES DE ERROR
160
DERECHO CIVIL
EFECTOS
Se produce la anulacin del Acto Jurdico siempre y cuando sea esencial
y conocible por la otra parte.
2) EL DOLO
El Cdigo Civil vigente en su artculo 210, seala
"El dolo es causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao usado
por una de las partes haya sido tal que sin l la otra parte no hubiera
celebrado el acto."
El dolo es la intencin de una parte inducir a la otra a celebrar un acto
jurdico, que de no haber mediado tal engao, no se habra celebrado, o se
habra celebrado bajo otras estipulaciones.
El dolo es unilateral, igual que el error. Podra haber un dolo mutuo;
bilateral, caso en el que ninguno de ellos, puede demandar al otro la nulidad
del acto.
CLASES DE DOLO
1. Dolo Unilateral.
2. Dolo Bueno.
3. Dolo Malo.
4. Dolo Positivo.
5. Dolo Negativo.
6. Dolo de Tercero.
161
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
INTIMIDACIN
El Cdigo Civil vigente en su artculo 215, seala
"Hay intimidacin cuando se inspira al agente el fundado temor de sufrir
un mal inminente y grave en su persona, cnyuge o sus parientes dentro
el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad o en los bienes
de unos u otros.
Tratndose de otras personas o bienes, corresponder al Juez decidir sobre
la anulacin, segn las circunstancias".
LA SIMULACIN
El Cdigo Civil vigente en su artculo 190, seala
"Por la simulacin absoluta se aprenda celebrar un acto jurdico cuando
no existe realmente voluntad para celebrarlo".
Es uno de lo vicios generales deliberadamente por la voluntad de las
partes que en ella intervienen y consiste en aparentar la existencia de un acto
jurdico que en realidad no existe, que es de diferente naturaleza, o que son
diferentes personas interesadas.
CLASES DE SIMULACIN
1. ABSOLUTA
Cuando se aparenta celebrar una acto jurdico sin existir realmente.
2. RELATIVA
El acto jurdico que realizan las partes es real, pero distinto del que
aparece externamente. El acto ocultado tiene efectos entre ellos siempre que
cumpla con los requisitos de la ley y no perjudique el derecho de terceros.
3. POR INTERPOSICIN
Se da sobre la persona del titular del derecho y consiste en la oculta-
cin de la persona realmente interesada, apareciendo otra persona ficticia
162
DERECHO CIVIL
EFECTOS DE LA SIMULACIN
Si la simulacin es licita, surte todos sus efectos; esto ocurre nicamente
en la simulacin relativa, ya que en la absoluta el efecto ser la nulidad del
acto, por inexistente.
En la simulacin relativa, hay que distinguir el acto aparente, no que-
rido, del acto oculto y no manifestado. El primero es nulo, porque no hubo
intencin de generarlo.
163
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
164
DERECHO CIVIL
SOCIEDAD DE GANANCIALES
La expresin sociedad de gananciales se forma con los trminos societas
(asociacin de personas que cumplen un fin mediante la cooperacin) y ga-
nanciales (provecho o utilidad que resulta de un combate, un negocio u otra
accin similar), que indican la existencia de un provecho, utilidad o lucros
nupciales, por lo que semnticamente se refiere a las ganancias o beneficios
econmicos que los esposos obtienen al finalizar el matrimonio.
Sociedad, que por disposicin de la ley, existe entre el marido y la mujer
desde el momento de la celebracin del matrimonio hasta su disolucin, en
virtud del cual se hacen comunes de ambos cnyuges los bienes ganancia-
les, de modo que despus se parten por mitad entre ellos o sus herederos,
aunque el no hubiera trado ms capital que el otro. Arias-Schreiber refiere
que la llamada sociedad de gananciales, no es otra cosa que la comunidad
de adquisicin a ttulo oneroso de tipo germnico o comunidad en mano
comn.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 301 seala:
"En el rgimen de sociedad de gananciales puede haber bienes propios
de cada cnyuge y bienes de la sociedad".
165
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
166
DERECHO CIVIL
El divorcio que pudiese obtener la mujer en tal caso para ahorrarse la obli-
gacin de alimentar a tal hijo de su marido no es ciertamente - y no slo por
las connotaciones tico-religiosas que para ella tenga el divorcio- una solucin
aceptable. La Ley, no obstante, tiene que evitar el casuismo excesivo, vinculado
a hiptesis de rara ocurrencia, c) El importe de lo donado o prometido a los
hijos comunes por ambos cnyuges.- dentro de esta disposicin, cuyo funda-
mento parece obvio, se encuentran el principio de herencia y cualquiera otra
liberalidad, a condicin de que sea hecha conjuntamente por ambos cnyuges
(pues, de lo contrario, constituira una obligacin exclusiva de quien hizo la
liberalidad); y lo sea a favor de hijos comunes (pues de no serlo, recaera a
medias sobre el patrimonio propio de cada cnyuge o constituira un acto or-
dinario de suposicin de bienes comunes comprendido en el artculo 315). d)
Las reparaciones y las mejoras necesarias, tiles o de recreo hechas en bienes
propios o sociales, as como los tributos y retribuciones que los afecten.- ma-
teria es sta en la que el anteproyecto del ponente, acogido luego por ambas
Comisiones codificadoras, ha introducido precisiones que resultaban necesarias,
en relacin a las frmulas del Cdigo de 1936. Este, en efecto, aluda a "las
reparaciones de mera conservacin" hechas en los bienes propios de uno de
los cnyuges, y a "las reparaciones realizadas en los bienes comunes".
El trmino "reparaciones" difcilmente pareca referirse a las mejoras, sino
aludir ms bien al mantenimiento de los predios respectivos; y, en general,
la frmula empleada no distingua entre las diversas clases de mejoras, ni
hacia la indispensable referencia al pago de los tributos y retribuciones. En
cuanto a lo primero, es evidente la diferencia que existe entre las reparaciones
de mera conservacin o mantenimiento y las mejoras propiamente dichas.
Acerca de stas, no es igual el caso de las necesarias, las tiles y las de re-
creo. Y en cuanto a los tributos y retribuciones -cuyo pago por el cnyuge
propietario seria in equitativo, desde que es la sociedad la que disfruta de
ellos-, la mencin que se hacia de "las cargas que pesan sobre los usufruc-
tuarios" en el inciso -7o del artculo 195, resultaba poco inteligible y ambi-
gua. El nuevo Cdigo, en cambio, empieza por diferenciar las reparaciones
de mera conservacin o mantenimiento de las mejoras propiamente dichas;
distingue luego entre ellas las necesarias, las tiles y las de recreo; y norma
inequvocamente acerca del pago de los tributos y retribuciones que afecten
a los bienes. Sobre las reparaciones de mera conservacin o mantenimiento
hechas en los bienes propios, precepta que son de cargo de la sociedad, lo
que es equitativo, desde que la sociedad usufructa de esos bienes durante
la vigencia del rgimen de gananciales y sera inadmisible que, al momento
de disfrutar de ellos, reclame la sociedad su derecho, y al momento de pagar
los tributos y retribuciones correspondientes al mismo bien, pretenda que los
asuma el cnyuge propietario.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Por las mismas razones, establece que son de cargo de la sociedad las
mejoras que se introduzcan en los mismos bienes, pero distingue el caso
de las necesarias -que son aqullas sin las cuales el bien puede destruirse
o arruinarse-, que deben ser obligatoriamente efectuadas por cuenta de la
sociedad (pues sera inadmisible que, por no introducirlas, el cnyuge pro-
pietario pierda el bien o lo reciba, al fenecimiento de la sociedad, deteriorado
gravemente), del caso de las simplemente tiles o de ornato, que slo pueden
ser efectuadas por la sociedad y a su costa siempre que cuente con la anuencia
del cnyuge propietario (pues ste podra estimar que son desmejoras y no
mejoras las que se trata de introducir en sus bienes). Si se trata de predios
de propiedad comn, es innecesario abundar en la fundamentacin de la
norma que declara que las mejoras que en ellos se introduzca, cualesquiera
que ellas sean, son de cargo de la sociedad. En fin tratndose de los tributos y
retribuciones, corren tambin por cuenta de la sociedad todos los que afectan
a los bienes propios de cada cnyuge o sociales, pues quien se beneficia con
ellos es quien, en justicia, debe afrontar tales costos que los gravan, e) Los
atrasos o crditos devengados de las obligaciones a que estuviesen afectos
tanto los bienes propios como los sociales, cualquiera que sea la poca a que
correspondan.- No hay duda alguna acerca de la justificacin de esta norma
cuando se trata de obligaciones que afectan a los bienes comunes; pero puede,
en cambio, suscitarse controversia cuando se trata de obligaciones a que est
sujeto el patrimonio propio de uno de los cnyuges.
En efecto, el pago de los atrasos o crditos devengados, debe pesar
siempre sobre el patrimonio comn, sin que importe averiguar la poca de
que esos crditos provienen o, al contrario, se debera distinguir los crditos
devengados durante la vigencia de la sociedad de gananciales (los cuales deben
pesar sobre el patrimonio comn) de aquellos otros provenientes de fecha
anterior (que deberan ser cubiertos con bienes propios del cnyuge deudor)?
La duda que al respecto podr suscitar el Cdigo derogado no es posible
ya frente al claro texto del inciso 72 del artculo 316: se trata de todos los
atrasos o crditos devengados "cualquiera que sea la poca a que correspon-
dan". Esta solucin, aparentemente in equitativa para la sociedad y que ha
sido explcitamente defendida por Planiol y Ripert y un sector importante de
la doctrina, se basa en el hecho de que casi siempre son los frutos o rentas
de los bienes mismos lo que se dedica al pago de esos crditos; y como tales
frutos son bienes comunes desde el momento en que nace el rgimen de ga-
nanciales, es lgico que el pago de aquellos pese sobre el patrimonio comn,
f) Los gastos que cause la administracin de la sociedad.- esta disposicin
no requiere comentario es evidente que es a costa del patrimonio comn
que hay que sufragar los gastos que sea preciso hacer para ms referentes al
otorgamiento de procedimientos judiciales, cobranzas y otros .
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
SEPARACIN DE PATRIMONIOS
El cdigo civil vigente en su artculo 327 seala:
"En el rgimen de separacin de patrimonios, cada cnyuge conserva a
plenitud la propiedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes
y futuros y le corresponden los frutos y productos de dichos bienes".
La regla general y de cumplimiento insoslayable fue que "por el hecho
mismo del matrimonio" se constituya entre marido y mujer -con su voluntad,
sin ella o contra ella- una "sociedad de gananciales". No exista, pues, ni an en
germen, un sistema de capitulaciones matrimoniales o de libertad restringida
o amplia de eleccin de rgimen diferente. Los casos en que el rgimen de
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
BIENES PROPIOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 302 seala.
"Son bienes propios de cada cnyuge: 1.- Los que aporte al iniciarse el r-
gimen de sociedad de gananciales. i.-Los que adquiera durante la vigencia
de dicho rgimen a ttulo oneroso, cuando la causa de adquisicin ha
precedido a aquella. 3.- Los que adquiera durante la vigencia del rgimen
a ttulo gratuito. 4.- La indemnizacin por accidentes o por seguros
de vida, de daos personales o de enfermedades, deducidas las primas
pagadas con bienes de la sociedad. 5.-Los derechos de autor e inventor.
6.-Los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio de la profesin o
trabajo, salvo que sean accesorios de una empresa que no tenga la calidad
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
EL PATRIMONIO FAMILIAR
Hctor Cornejo Chvez, expresa: a partir del ejemplo norteamericano,
se ha generalizado en el mundo contemporneo, con el nombre ste u otros
nombres como "bien de familia", "Asilo de familia"; "casa barata" entre otras
denominaciones.
En Francia, el "hogar de familia" fue instituido por ley de 12 de julio de
1909, y dems normas que la modificaron. En Italia, el "patrimonio familiar"
se regul desde la Segunda Guerra Mundial, como un rgimen matrimonial
que se puede adoptar. En Suiza, se regula "las fundaciones de familia", las
"indivisiones entre parientes" los "asilos de familia"
En los pases de Amrica como Brasil, Argentina, Colombia, se regula,
en forma muy escueta, en Uruguay, se regula con el nombre de "Bien de
familia", En Mxico, para el Distrito y Territorios Federales, es ms amplio.
En el Per, el Cdigo Civil vigente en su artculo 488, seala "El Patrimonio
Familiar es inembargable, inalienable y transmisible por herencia" Patrimonio
es un conjunto formado por bienes, as como por derechos y obligaciones
de naturaleza pecuniaria, pertenecientes a una persona o ejecutados a una
finalidad.
CONSTITUCIN
El Cdigo Civil vigente en su artculo 493, seala,
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DERECHO CIVIL
REQUISITOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 496, seala, "Para la constitucin
del patrimonio familiar se requiere.
1.- Que el constituyente formalice solicitud ante el juez, en la que
debe precisar su nombre y apellidos, edad, estado civil y domicilio;
individualizar el predio que propone afectar; aportar la prueba
instrumental de no hallarse el predio sujeto a hipoteca, anticresis
o embargo registrado; y sealar a los beneficiarios con precisin
del vinculo familiar que lo une a ellos.
2.- Que se acompae a la solicitud, la minuta de constitucin del pa-
trimonio cuya autorizacin pide.
3.- Que se publique un extracto de la solicitud por dos das nterdiarios
en el peridico donde lo hubiere o por aviso en el local del juzgado
donde no lo hubiere.
4.- Que sea aprobado por el juez, conforme lo dispuesto para el proceso
no contencioso.
5.- Que la minuta sea elevada a escritura pblica.
6.- Que sea inscrita en el registro respectivo. En los casos de constitu-
cin, modificacin o extincin del patrimonio familiar, el juez oir
la opinin del Ministerio Pblico antes de expedir resolucin."
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
PATRIA POTESTAD
El Cdigo Civil vigente en su artculo 418 seala,
"Por patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de cuidar de
la persona y bienes de sus hijos menores"
Capacidad legal que asiste a ambos padres para velar por la salud, edu-
cacin, bienestar, moral, residencia, mantenimiento y respeto de los hijos. Es
un deber y a la vez un derecho que comparten por igual los padres. En caso
de fallecimiento de uno de los padres, el suprstite concreta la patria potestad;
en caso de controversia, el juzgado respectivo decide a quien corresponde su
ejercicio. La ley confiere este derecho a los padres respecto de sus hijos, siendo
sta: autoridad, representacin legal, facultad de administracin de bienes.
Artculo 419 "La Patria Potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la
madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin
legal del hijo. En caso de disentimiento, resuelve el Juez del Nio y Adolescente,
conforme al proceso sumarsimo".
La patria potestad viene conferida por la naturaleza y por la ley, a los
padres, sin embargo, no siempre es posible que ambos la ejerzan, dependiendo
estos de diversas causas y motivos entre ellos, de la calidad de la filiacin,
segn sea esta matrimonial o extramatrimonial. Por ello hay que distinguir
la patria potestad del hijo matrimonial de la del hijo extramatrimonial. De
esta manera, si ambos padres son casados y conviven normalmente, la patria
potestad compete a ambos padres, quienes ejercen conjuntamente y simul-
tneamente la patria potestad. Como no siempre ha de ser posible la plena
coincidencia entre ambos padres, esto es, que si hay desacuerdo, compete al
juez decidir.
Artculo 420: "En caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invali-
dacin del matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se
confan los hijos. El otro queda, mientras tanto, suspendido en su ejercicio".
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
TUTELA
La palabra tutela deriva de la voz latina tueor, que significa defender,
proteger. Tutelar por lo tanto significa, cuidar, proteger y sta es cabalmente
una de las misiones ms importantes que debe cumplir el tutor: proteger
los intereses del pupilo, tanto personales como patrimoniales. As, se puede
decir que el papel del tutor es el proteger la persona del incapaz, procu-
rando siempre su rehabilitacin y su bienestar; y administrar el patrimonio
del mismo de manera que rinda al mximo de sus beneficios siempre en
provecho del pupilo
Es una institucin destinada al cuidado y direccin de los menores de
edad que no estn sujetos a la patria potestad, sea porque ambos padres han
muerto o son de filiacin desconocida o porque aquellos han sido privados
de la patria potestad. Se trata, nada menos, que de un concepto en sentido
restringido.
El fundamento de la tutela responde a la idea protectora y defensiva
de la persona y de los intereses materiales y morales del incapaz menor de
edad, en cuyo beneficio se dictan las normas respectivas, pues al menor no
sujeto a patria potestad le son debidas como consecuencia del derecho que
le asiste a dicho ampara social derivadas de su situacin.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
SUJETOS DE LA TUTELA
El beneficiario de la tutela vara segn el sistema que cada ordenamien-
to legal elija. Para aquellos que refunden la tutela y la cratela en una sola
figura de guardadura, resultan beneficiarios de ella los incapaces por razn
de edad (los menores), pero tambin los incapaces por razn de enfermedad
(como los enajenados mentales) o de limitaciones orgnico-culturales (como
los sordomudos analfabetos), o (como los toxicmanos o los ebrios consue-
tudinarios), o de determinadas inhabilidades (como los malos gestores o los
prdigo), o de la imposicin de ciertas condenas (como los penados ms
gravemente), b) El Sujeto activo o tutor.- obviamente, el sujeto activo de la
figura es el tutor. Activo, decimos, en el sentido de que es l quien la ley
encarga una serie de funciones, atribuciones y responsabilidades en proteccin
del incapaz, ya que es ste el beneficiario de la figura .
CLASES DE TUTELA
a. Tutela testamentaria.- la que resulta de la designacin de tutor
mediante testamento o por medio de escritura pblica (art. 503).
Ese mismo precepto seala a las personas que estn facultadas
para nombrar tutor testamentario y son: 1) El padre o la madre
del menor, que sobrevivan para los hijos que estn bajo su patria
potestad. Si no ejerce la patria potestad no podr tener esta facultad.
2) Los abuelos para los nietos que estn sujetos a tutela legtima.
3) cualquier testador para el menor al que instituya heredero o
legatario.
b. Tutela Dativa.- cuando no hay tutor testamentario, ni legitimo fun-
ciona la denominada tutela dativa que es conferida por el Consejo
de Familia. Est sometida a ciertas restricciones legales.
El tutor deber ser una persona residente en el lugar en que domicilia
el menor tutelado. Para ello el Consejo se reunir por orden del juez
o por peticin de cualquier pariente, del Ministerio Pblico incluso
de cualquier persona (Art. 508). El tutor deber ser ratificado cada
dos aos dentro del plazo de 30 das del vencimiento del periodo,
por el consejo de familia. Si este no se rene dentro de este plazo,
ese silencio hace presumir la ratificacin.
c. Tutela del Estado.- se pone bajo la tutela del estado a los "ex-
psitos". Estos mismos pueden estar bajo la tutela de quienes les
presten amparo. La tutela del Estado es ejercida por los superiores
(directores o jefes) de los respectivos establecimientos (el caso de
los Asilos de Hurfanos u Orfanatos).
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DERECHO CIVIL
IMPEDIMENTOS
Algunas personas no renen las condiciones requeridas, por ende, estn
impedidas de asumir y ejercer el cargo de tutor. Estos impedimentos son:
1. Naturales, que afectan a toda persona como la incapacidad por
razn de edad, que le impide ejercer dicho cargo.
2. Accidentales, que pueden afectar a algunos, pero no a todos, como
es el caso de la inhabilidad mental o moral.
3. Legales, que se fundan en la ley como aquella que seala que no
pueden ser tutores aquellas personas que tiene intereses contra-
puestos con los del menor. En ese sentido, el artculo 515 seala
que no pueden ser tutores: 1. Los menores de edad, pero si fueran
nombrados por testamento o por escritura pblica, ejercern el cargo
solo cuando lleguen a la mayora de edad. 2. Los sujetos a cratela,
como los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no puedan
expresar su voluntad de modo indubitable. Tambin, los malos
gestores, los prdigos, los ebrios habituales y los toxicmanos. 3.
Los deudores y acreedores del menor por cantidades considerables,
ni los fiadores de los primeros a no ser que los padres los hubiesen
nombrados sabiendo esas circunstancias. 4. Los que tengan inte-
rs contrario al menor en un pleito propio o de sus ascendientes,
descendientes o cnyuges, a menos que con conocimiento de ello
hubiesen sido nombrados por los padres. 5. Los enemigos del me-
nor o de sus ascendientes o hermanos, caso en el cual, tambin es
justificable la prohibicin. 6. Los excluidos expresamente de la tutela
por el padre o la madre. 7. Los quebrados y quienes estn sujetos
a un procedimiento de quiebra. 8. Los condenados por homicidio,
185
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
TRMINO DE LA TUTELA.-
El Cdigo Civil vigente en su artculo 549 seala:
"La tutela se acaba:
1.- Por la muerte del menor.
2.- Por llegar el menor a los dieciocho aos.
3.- Por cesar la incapacidad del menor conforma al Artculo 46.
4. - Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del Artculo
580.
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DERECHO CIVIL
CONSEJO DE FAMILIA.-
El Cdigo Civil vigente en su artculo 619, seala "Habr un consejo de
familia para velar por la persona e intereses de los menores y de los incapaces
mayores de edad que no tengan padre ni madre. Tambin lo habr aunque
viva el padre o la madre en los casos que seale este Cdigo."
Institucin del derecho de familia que consiste en un cuerpo consulti-
vo familiar, se encarga de velar por los intereses y persona del menor y del
incapaz mayor de edad, que no tengan padre ni madre, a travs del control
o supervisin de los tutores y curadores y en determinados casos de los
padres.
CARACTERES.- 1.- Institucin Supletoria. 2.- Tuitiva.3.- Deliberante.4.-
Supervisora. 5.- Gratuita e Inexcusable.
COMPOSICIN.-
El Cdigo Civil vigente en su artculo 623, seala:
"El consejo se compone de las personas que haya designado por testamento
o en escritura pblica el ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su
patria potestad o cratela; y, en su defecto por las personas designadas
por el ltimo de los abuelos o abuelas que hubieran tenido al menor o
incapaz bajo su tutela o cratela. A falta de las personas mencionadas,
forman el consejo los abuelos y abuelas, tos y tas, hermanos y hermanas
del menor o incapaz.
Los hijos del mayor incapaz, que no sean sus curadores, son miembros
natos del consejo que se forme para l."
Todo consejo de familia esta compuesto por miembros natos y otros
que no tienen este carcter. El consejo debe funcionar por lo menos con
cuatro miembros natos.
IMPEDIMENTOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 632, seala:
"No pueden ser miembros del consejo. 1.- El tutor ni el curador. 2.- Los
que estn impedidos para ser tutores o curadores. 3.-Las personas a
quienes el padre o la madre, el abuelo o la abuela hubiesen excluido de
este cargo en su testamento o por escritura pblica. 4- Los hijos de la
persona que por abuso de la patria potestad de lugar a su formacin.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
5.- Los padres, en caso que el consejo se forme en vida de ellos, salvo
lo dispuesto en el artculo 624o".
LA ADOPCIN
La naturaleza jurdica de la adopcin ha variado con el tiempo, pudin-
dose sealar en la actualidad las siguientes teoras:
La Contractual, que deja a la voluntad, de las partes su formulacin.
El autor seala a Planiol y Ripert, Colin y Capitant ellos definen como un
"Contrato Solemne" concluido entre el adoptante y el adoptado. Prima en
esta concepcin el espritu romanista, civilista, del acuerdo de voluntades
del consentimiento, y el concepto que domin la estructura familiar, de los
"Derechos poderes" el inters del padre de familia prescindiendo del inters
del hijo de familia, del menor.
La Teora del Acto Condicin, "Considerada as por autores como Julio
Armando, Doldo Tristtan Narvaja, Hctor Lafaile, Julin, quienes sealan
a la adopcin como un acto jurdico sometido a formas particulares, por
medio de las cuales los interesados ponen en movimiento en su provecho la
institucin de la adopcin.
La Teora de institucin, para unos de Derecho Privado, para otros de
derecho de familia, y para terceros los derechos de menores. Los primeros
sealan que es una institucin fundada en un acto de voluntad del adoptante,
nacida de la sentencia del juez en virtud al cual se establece entre dos per-
sonas una relacin anloga la que surge de la filiacin matrimonial anloga
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
REVOCACIN DE LA ADOPCIN
Es irrevocable respecto de los adoptantes. Excepcin: el menor o incapaz
al ao siguiente de obtener capacidad civil puede pedir al juez que deje sin
efecto la adopcin. Declarada la revocacin recuperan vigencia -sin efectos
retroactivos- el vnculo consanguneo y la partida original.
El menor o el mayor incapaz que haya sido adoptado puede pedir que se
deje sin efecto la adopcin dentro del ao siguiente a su mayora o a la fecha
en que desapareci su incapacidad. El juez lo declarar sin ms trmite.
En tal caso, recuperan vigencia, sin efecto retroactivo, la filiacin con-
sangunea y la partida correspondiente. El registro del estado civil respectivo
har la inscripcin del caso por mandato judicial.
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DERECHO CIVIL
B12: EL TESTAMENTO
El testamento (del latn testatio mentis, que significa "testimonio de la
voluntad") es el acto jurdico por el cual una persona dispone para despus
de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos. El testamento tambin
admite actos de carcter no patrimonial como pudiera ser el reconomiento
de hijos. El Cdigo Civil vigente en su artculo 686 seala:
"Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o
parcialmente, para despus de su muerte, y ordenar su propia sucesin
dentro de los lmites de la ley y con las formalidades que sta seala.
Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en
el testamento, aunque el acto se limite a ellas".
CONCEPTO
El testamento es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona
disponiendo de sus bienes y de asuntos que le ataen, para despus de su
muerte. Etimolgicamente, se dice que la palabra viene de testatio ments,
que quiere decir testimonio de la mente.
CARACTERSTICAS
El testamento tiene las caractersticas siguientes:
1. Es personalsimo
En la poca colonial, poda autorizarse a otro para disponer por tes-
tamento a nombre de un causante; modalidad que fue tomada del derecho
espaol antiguo que permita que una persona encomendase a otra el otor-
gamiento de testamento en su nombre. Esta forma, denominada testamento
por comisario, no es admitida hoy, as como tampoco el fideicomiso tcito,
que consista en encargar a un tercero para que ejecutara la voluntad del
testador sin dejarla expresada al detalle por testamento. El testamento es
esencialmente personalsimo. No se admite delegacin alguna. Al igual que
el Cdigo derogado, el vigente tiene disposiciones particulares para cada clase
de testamento que denotan claramente su carcter absolutamente personal.
Pero, adems, a diferencia del anterior, el actual tiene una disposicin general
declarativa en ese sentido, al sealar en su artculo 690 que el testador no
puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de
un tercero.
2. Es unilateral
Ya hemos estudiado, al analizar las clases de sucesin, que nuestro
ordenamiento no admite la sucesin contractual. Al no existir pactos suce-
191
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
sorios, en los cuales se declaran dos voluntades, la nica intencin que vale
es la del testador expresada en el testamento. Asimismo, la ley declara que
es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas (artculo
814). Por ello su carcter unilateral. La declaracin debe ser expresada con
libertad absoluta, sin influencia extraa ni intervencin de otra voluntad. La
razn de ser de esta disposicin, como destaca Baudry-Lacantinerie, es que el
testamento debe contener una voluntad nica, siendo la expresin plural de
voluntades caracterstica natural de los contratos. Sin embargo, son vlidos
los testamentos concordantes, o los simultneos, que otorgan las personas en
instrumentos distintos para favorecerse recprocamente o a un tercero, con
contenido coincidente; as sean de la misma fecha y ante el mismo notario.
Inclusive, pueden darse dos testamentos sobre un mismo papel, pudiendo
incluso estar con contenido recproco.
3. Es solemne
La solemnidad significa, en Derecho, un conjunto de formalidades que
deben cumplirse bajo pena de nulidad. El testamento es un acto ad solem-
nitatem. Se refiere, pues, a requisitos que necesariamente deben cumplirse.
Cuando no se ha dado cabal cumplimiento a stos, estamos ante una nu-
lidad absoluta prevista en el Libro del Acto Jurdico. En efecto, el artculo
219, inciso 6, seala que el acto jurdico es nulo cuando no reviste la forma
prescrita bajo sancin de nulidad.
4. Es Expresin de ltima Voluntad
Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la
voluntad del testador (artculo 690). Y de ltima voluntad. Ello no quiere
decir que sea un acto de voluntad del ltimo momento de la vida, sino quiere
decir que es la ltima voluntad de la persona, manifestada con efecto post
mortem. Como tal, el acto es til para disponer de la totalidad o parte de los
bienes, o para referirse a cuestiones extramatrimoniales, como lo destaca el
artculo 686. Mediante ste, se puede reconocer a un hijo extramatrimonial
(artculo 390), nombrar tutor (artculo 502), dar un consejo, etc.
5.- Es revocable
Precisamente, por ser acto que expresa la ltima voluntad, sta se conso-
lida si no es revocada, y con la muerte del causante. Por ello, algunos juristas
como Laurent, Coln y Capitant, De Buen y Echecopar llegan al extremo
de sostener que hasta que se produzca el fallecimiento el testamento resulta
simplemente un proyecto, opinin con la que discrepamos. En efecto, es un
acto jurdico concluido y perfecto, a pesar de que puede revocarse. El testa-
dor puede, en cualquier momento, revocar cualquier clase de testamento que
haya otorgado por cualquiera de las formas que autoriza el Cdigo. Para que
192
DERECHO CIVIL
REQUISITOS
193
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
194
DERECHO CIVIL
FORMALIDADES
El Cdigo Civil vigente en su artculo 696 seala:
"Las formalidades esenciales del testamento otorgado es escritura pblica
son: 1.- Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin,
el testador, el notario y dos testigos hbiles. 2.- Que el testador exprese
por s mismo su voluntad, dictando su testamento al notario o dndole
personalmente por escrito las disposiciones que debe contener. 3.- Que el
notario escriba el testamento de su puo y letra, en su registro de Escrituras
Pblicas. 4.- Que cada una de las pginas del testamento sea firmada por
el testador, los testigos y el notario. 5.- Que el testamento sea ledo clara
y distintamente por el notario, el testador o el testigo testamentario que
ste elija. 6.- Que durante la lectura, al final de cada clusula, se verifique,
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
FORMALIDADES
El Cdigo Civil vigente en su artculo 699 seala:
Las formalidades esenciales del testamento cerrado son: 1. Que el docu-
mento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus pginas
por el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por
l mismo, y que sea colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o
de una cubierta clausurada, de manera que no pueda ser extrado el tes-
tamento sin rotura o alteracin de la cubierta. 2. Que el testador entregue
personalmente al notario el referido documento cerrado, ante dos testigos
hbiles, manifestndoles que contiene su testamento. Si el testador es mudo
o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por escrito en la
cubierta. 3. Que el notario extienda en la cubierta del testamento un acta
en que conste su otorgamiento por el testador y su recepcin por el notario,
la cual firmarn el testador, los testigos y el notarios, quien la transcribir
en su registro, firmndola las mismas personas. 4. Que el cumplimiento de
las formalidades indicadas en los incisos 2 y 3 se efecten estando reunidos
en un solo acto el testador, los testigos y el notario, quien dar al testador
copia certificada del acta.
El artculo 700 seala que el testamento cerrado quedar en poder
del notario. El testador puede pedirle, en cualquier tiempo, la restitucin de
este testamento, lo que har el notario ante dos testigos, extendiendo en su
196
DERECHO CIVIL
FORMALIDADES
El Cdigo Civil vigente en su artculo 707 seala. "Son formalidades
esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firma-
do por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado,
previa comprobacin judicial dentro del plazo mximo de un ao contado
desde la muerte del Testador." Para la escritura del testamento olgrafo, el
testador puede emplear cualquier idioma y cualquier material o soporte de
escritura de superficie (papel, pergamino, etc.).
Debe ser de puo y letra del testador, desde el principio hasta el fin. La
fecha, que es requisito esencial para la validez de todo testamento, y adems
uno de los tres elementos propios del olgrafo, puede ser mltiple, cuando el
testamento olgrafo ha sido hecho por partes en diferentes momentos, desde
que la ley no exige en esta clase de testamentos la unidad del acto, consignando
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
TESTAMENTO MILITAR
El testamento militar debe otorgarse ante un oficial con el grado mnimo
de capitn, los cdigos modernos solo se refieren a un oficial, sin precisar
su clase, e inclusive autorizan otorgarlo ante el capelln o ante el mdico,
que atiende a un enfermo o herido. Nuestro Cdigo sigue esta autorizacin,
e inclusive la amplia para permitir que este testamento pueda ser otorgado
tambin ante el jefe del puesto, destacamento, o comando al que pertenezca
el testador, tenga o no dicho jefe la clase de oficial. Las formalidades de su
otorgamiento son: que conste por escrito, y sea firmado por el testador, por
la persona ante quien se otorga y por dos testigos.
198
DERECHO CIVIL
TESTAMENTO MARTIMO
El Cdigo autoriza el otorgamiento de este testamento a toda persona,
cualquiera que fuera su condicin, que se encuentre navegando a bordo de
los buques de guerra peruanos, o de barcos mercantes de bandera peruana,
de travesa o de cabotaje, o que estn dedicados a faenes industriales o fines
cientficos; excluyendo de esta manera las embarcaciones portuarias y las
de recreo. Cualquiera que fuere el buque o barco deber tenerse presente
el requisito, universalmente exigido, de que dichas naves se encuentren en
navegacin, como por su parte lo expresa el Reglamento de la Marina Mer-
cante y Capitanas.
El art. 717 del C.C. dice: El testamento martimo ser otorgado ante
quien tenga el mando del buque o ante el oficial en quien ste delegue la
funcin y en presencia de dos testigos. El testamento del comandante del
buque de guerra o del capitn del barco mercante ser otorgado antes quien
le siga en el mando.
Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los
testigos. Se extender, adems, un duplicado con las mismas firmas que el
original.
El testamento ser anotado en el diario de bitcora, de lo cual se dejar
constancia en ambos ejemplares con el visto bueno de quien ejerce el mando
de la nave, y se conservar con los documentos de ste.
TESTAMENTO AEREO
No lo contemple el Cdigo Civil pero si la ley de aeronutica civil.
Otorgados por los navegantes de un avin en travesa area. Debe otorgarse
cuando haya duda razonable del estado de salud del testador. En extremis.
El comandante de la nave hace de notario.
Ley 27261: 74.2 La competencia del comandante de la aeronave se ejerce,
especialmente, en lo siguiente:
199
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
7.- El cnyuge y los parientes del notario, dentro del cuarto grado
de consanguinidad o segundo de afinidad, y los dependientes del
notario o de otros notarios.
8.- Los cnyuges en un mismo testamento.
a.- LA EXISTENCIA
El artculo Io del Cdigo Civil nos dice que la persona humana es sujeto
de derecho desde su nacimiento por lo tanto la capacidad para suceder se
refiere a la existencia. Por excepcin, la capacidad comprende al nasciturus,
persona concebida al momento del fallecimiento del causante, que nace viva,
su derecho se suspende mientras el nacimiento no se efecte. El segundo
prrafo expresa que el concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorezca y que la atribucin de derechos patrimoniales est condicionada
a que nazca vivo.
Las personas jurdicas tambin pueden heredar, pero slo pueden hacerlo
a travs de la sucesin testamentaria, el supuesto es que deben existir para
suceder, de acuerdo al artculo 11 del Cdigo Civil, las personas jurdicas de
derecho privado existen a partir de su inscripcin en el registro respectivo.
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
REVOCACIN
El artculo 798 dice : El testador tiene el derecho de revocar, en cual-
quier tiempo, sus disposiciones testamentarias. Toda declaracin que haga
en contrario carece de valor.
Es un derecho irrenunciable.
CLASES
Por su forma:
a.- Expresa:
Cuando el testador as lo declara en trminos indubitables por un tes-
tamento posterior, cualquiera que sea su forma.
b.- Tcita:
Cuando el testador sin hacer una declaracin expresa de voluntad,
procede en forma tal que no cabe duda de su deseo de dejar sin efecto sus
disposiciones testamentarias., como cuando retira el testamento cerrado de
la custodia del notario o cuando rompe , destruye o inutiliza el testamento
olgrafo.
Por su alcance:
a.- Total: Cuando no subsiste disposicin alguna de testamento ante-
rior.
b.- Parcial: Cuando en un nuevo testamento no se dispone sobre todo
y queda vigente el anterior en cierta parte.
CADUCIDAD
Por la caducidad la institucin hereditaria queda sin efecto en todo o
en parte, aunque el testamento original sea vlido en su forma y no haya
sido revocado por el testador.
a.- Total: Los primeros se producen por transcurso de plazo sin que se
verifique una determinada formalidad, por ejemplo, la caducidad
de testamentos especiales como el militar y el martimo. El testa-
mento militar de acuerdo al artculo 715 del Cdigo Civil. Caduca
a los 3 meses desde que el testador dejo de estar en campaa y
llega a territorio nacional y el testamento martimo caduca a los 3
meses de haberse producido el desembarco definitivo y no hubiese
fallecido.
204
DERECHO CIVIL
NULIDAD
El acto nulo slo puede serlo por las causales que se enumeran en el art.
219 del C.C. As, pues, el inc. 1 del art. 219 citado pretende abarcar todos
los actos y situaciones que pueden ser excluyentes de la determinacin de la
voluntad, mientras que el inc. 4 del mismo articulado, se refiere a la licitud
de la finalidad del acto jurdico que se va a producir, cuando los efectos
generados por la manifestacin de la voluntad no pueden recibir el amparo
del derecho objetivo por contravenir el orden legal.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B14: LA LEGTIMA
CONCEPTO.-
En el Derecho sucesorio, se llama Legtima a aquella porcin de bienes
de que el testador (persona que hace el testamento) no puede disponer por
haberla reservado la Ley a determinados herederos, llamados por ello here-
deros forzosos o legitimarios. Es decir, todo legitimario es heredero, mas no
todo heredero es legitimario (hay una relacin de gnero-especie). El cdigo
civil vigente en su artculo 723 seala:
"la legtima constituye la parte de la herencia de la que no puede disponer
libremente el testador cuando tiene herederos forzosos."
Petit define a la legtima como "la parte que ciertos parientes deben
haber recibido del testador para que no puedan atacar el testamento como
inoficioso".
Es la parte de la herencia reservada por ley a favor de los herederos
forzosos, sobre la cual el testador no puede disponer, ni imponer gravamen,
modalidad, ni sustitucin alguna.
206
DERECHO CIVIL
SISTEMA DE FIJACIN
La extensin de legtima varia segn quien sea el heredero forzoso. Si se
trata de descendientes, o del cnyuge, es igual a dos tercios de la herencia; y
si se trata de ascendientes equivale a la mitad. Esta cuota se fija cualquiera
que fuere el nmero de legitimarios que tengan derecho a ella.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 724 seala:
"Son herederos forzosos los hijos y los dems descendientes, los padres y
los dems ascendientes, y el cnyuge."
Artculo 725 seala el tercio de libre disposicin:
"El que tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede disponer li-
bremente hasta del tercio de sus bienes."
Artculo 726 seala la libre disposicin de la mitad de los bienes:
"El que tiene slo padres u otros ascendientes, puede disponer libremente
hasta de la mitad de sus bienes."
Artculo 727 seala la libre disposicin,
"El que no tiene cnyuge ni parientes de los indicados en los artculos
725 y 726, tiene la libre disposicin de la totalidad de sus bienes."
207
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
208
DERECHO CIVIL
1. Derecho de Habitacin
El Cdigo Italiano recoge el Derecho de habitacin y le otorga al cn-
yuge suprstite dos derechos: 1) Derecho a la habitacin del hogar conyugal
y el 2) Derecho de uso sobre los muebles que la equiparan ya sea propios
del cnyuge o que hayan sido comunes de los ex cnyuges, adems se tiene
que el derecho a la habitacin vitalicia grava la porcin disponible del cn-
yuge suprstite y sobre la cuota de los hijos, es decir el cnyuge suprstite
no tiene que sacrificar nada ni legtima, ni los gananciales que le pudieran
corresponder.
En el Per a fin de alivianar la situacin en que pueda quedar quien ha
perdido a su cnyuge, el artculo 731 concede al viudo la facultad de conti-
nuar habitando vitalicia y gratuitamente el inmueble donde estuvo establecido
el hogar comn, cuando concurriendo con otros herederos o con legatarios
la suma de sus derechos por legtima y gananciales fuese insuficiente para
entregar en propiedad el expresado inmueble.
2. Derecho de Usufructo
Ella tiene por objeto hacer justicia con un cnyuge que se ve expuesto, al
momento del fallecimiento de su cnyuge, a las vicisitudes de una particin
en que hijos, nueras y yernos, defienden sus intereses sin tomar debidamente
en cuenta la suerte de ste, despojndolo, en ocasiones, de los bienes en que
ha vivido por aos, en compaa del causante. La figura consagrada en las
normas contribuye, sin duda, a proteger al cnyuge sobreviviente de esos
avatares.
Nuestro Cdigo Civil en el artculo 732, autoriza que el derecho de
habitacin, comentado anteriormente, puede convertirse en uno de usufructo,
cuando no sindole posible al viudo sostener los gastos de la casa habitacin
obtiene autorizacin judicial para darla en arrendamiento y percibir la renta
para s.
Al extinguiac el arrendamiento se recuperar automticamente el de-
recho de habitacin.
Estos derechos recaen nicamente sobre el inmueble, no as sobre los
bienes muebles existentes en l, los cuales forman parte de la masa hereditaria,
209
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
a excepcin del menaje ordinario del hogar, que de acuerdo con el artculo
320 corresponde al cnyuge del ausente o al cnyuge sobreviviente.
210
DERECHO CIVIL
INSTITUCIN DE HEREDEROS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 734 seala:
"La institucin de heredero o legatario debe recaer en persona cierta,
designada de manera indubitable por el testador, salvo lo dispuesto en
el artculo 763, y ser hecha slo en testamento."
Se entiende por institucin de herederos a la disposicin testamentaria
mediante la cual el causante llama a una persona para sucederlo en la uni-
versalidad de sus bienes, o en una parte de ellos.
211
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
INSTITUCIN DE LEGATARIOS
Los preceptos que le competen y le son de aplicacin son:
1. La institucin de legatario es a ttulo particular, limitndose a
determinados bienes, dice el Art. 735. La salvedad que se hace
con la remisin al Art. 756, est entendida en que el legado recae
sobre una parte de un bien, ms no sobre una parte alcuota de
la herencia. A diferencia del heredero, el derecho del legatario se
limita a bienes de manera particular y/o singular.
2.- Cuando hay herederos forzosos, pueden ser instituidos con el tercio
o la mitad disponibles. Cuando no los hay, lo pueden con la tota-
lidad de sus bienes, pero asignando a cada uno el bien o parte del
bien que les toque: primera parte del arto 738. Dado el carcter de
singularidad, si se dispone a ttulo de legado de una parte de los
bienes y aparecieren otros, stos, correspondern a sus herederos
legales, salvo que haya una previa designacin por el testador de
herederos voluntarios.
3. El legatario debe ser persona cierta e indubitable. Pero valen los
legados hechos en favor de los pobres, para fines culturales o
religiosos, sin indicacin expresa por el testador de la institucin
beneficiara. En el caso de los pobres, el legado ser entregado a
la Beneficencia Pblica o a la institucin que haga sus veces. Si
el legado es con un fin cultural, al Instituto Nacional de Cultura
o al organismo que lo reemplace; y si es con fines religiosos a la
autoridad de la religin que profesaba el testador: Art. 763.
212
DERECHO CIVIL
ninguna persona. Las reglas que la rigen pueden resumirse en las siguientes:
1) Por principio son herederos a ttulo universal, respecto a bienes, derechos
y obligaciones, es decir que tienen un derecho expansivo del que se deriva
la acreencia entre coherederos, la responsabilidad de stos por las deudas
del causante y que en nuestro derecho est limitada al valor del activo y la
titularidad sobre cualquier bien del que no hubiera dispuesto especficamente
o que apareciere despus...".
Artculo 735 "La institucin de heredero es a ttulo universal y com-
prende la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la
herencia o una cuota parte de ellos. La institucin de legatario es a ttulo
particular y se limita a determinados bienes, salvo lo dispuesto en el artculo
756. El error del testador en la denominacin de uno u otro no modifica
la naturaleza de la disposicin." 2) El testador que tiene varios coherederos,
puede sealar la parte de la herencia que asigna a cada uno; y de no hacerlo
suceden todos en partes iguales.
Artculo 737 "El testador que no tenga herederos forzosos, puede ins-
tituir uno o ms herederos voluntarios y sealar la parte de la herencia que
asigna a cada uno. Si no la determina, sucedern en partes iguales." 3) El
heredero es pasible de "condiciones" y "cargas", no contrarios a la ley, las
buenas costumbres y al libre ejercicio de los derechos fundamentales como
personas, que disponga el testador. 4) Este ltimo tiene tambin el derecho
de designar un sustituto, si el heredero voluntario muere antes que l o para
el supuesto que renuncie a la herencia o la pierda por indignidad. Se trata
de los mismos supuestos para la procedencia de la "sustitucin" que tena
un Ttulo especial con un solo artculo, el 706, que guarda concordancia
con el numeral 740 del Cdigo que nos rige actualmente. 5) Ahora bien, el
sustituto que reemplaza al heredero voluntario, se sujeta a las mismas con-
diciones y cargos que el instituido, salvo que el testador disponga otra cosa,
o que las condiciones y cargos impuestos sean por su naturaleza inherentes
a la persona del instituido.
ALBACEA
Es obligacin del albacea efectuar inventario judicial de los bienes que
constituyen la herencia. Procede su remocin si no ha empezado la faccin
de inventarios dentro de los noventa das de la muerte del testador. Los al-
baceas son los ejecutores testamentarios a quienes el testador nombra para
que se cumplan sus disposiciones de ltima voluntad.
213
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Es voluntario
Artculo 785.- "El albacea puede excusarse de aceptar el cargo, pero si
lo hubiera aceptado, no podr renunciarlo sino por justa causa, a juicio del
juez."
La designacin no obliga a la persona en la cual recae el nombramiento.
Esta puede aceptarlo o renunciar a l. Una vez aceptado, no podr renun-
ciarlo sino por justa causa, a juicio del juez. Una vez retomado el cargo no
se podr renunciar.
Artculo 786.- "Mientras l albacea no acepte el cargo o no se excuse, el juez
al que corresponda conocer de la sucesin, a solicitud de parte interesada,
le sealar un plazo prudencial para la aceptacin, transcurrido el cual se
tendr por rehusado!'
A diferencia de lo que sucede con el derecho a la herencia, en el cual
al transcurrir el plazo determinado para renunciar se considera aceptada
la herencia, con el albaceazgo ocurre lo contrario. Mientras el albacea no
acepte el cargo no se excuse, el juez al que corresponda conocer de la suce-
sin, solicitud de parte interesada, le sealar un plazo prudencial para la
aceptacin, transcurrido el cual se tendr por rehusado.
214
DERECHO CIVIL
Es Personalsimo
El Cdigo Civil vigente en su artculo 789 seala:
"El albaceazgo es indelegable; pero pueden ejercerse en casos justificados
algunas funciones mediante representantes, bajo las rdenes y responsa-
bilidad del albacea."
Es remunerado
El albaceazgo implica por un lado un encargo; y, por otro, un trabajo. El
cdigo permite que el cargo sea gratuito cuando as lo disponga el testador,
aunque fija como regla que es remunerado. El artculo 793 seala que le
corresponde al testador fijar la remuneracin, y si ste no lo hizo, correspon-
der hacerlo al juez, quien sealar tambin la del albacea dativo.
CLASES DE ALBACEA.-
Los albaceas pueden clasificarse por la forma de su nombramiento,
por la extensin de sus facultades, por el nmero de ellos y por la forma de
desempeo del cargo.
Por el Nmero
a. Singulares, es el caso del encargo dado a una sola persona, b. Plu-
rales, es el caso del encargo dado a varias personas. stos pueden ser, a su
vez: 1.- Simultneo, cuando son designados para ejercer conjuntamente el
cargo, pudiendo ser mancomunados o solidarios. Los primeros deben actuar
unnimemente o por mayora. Los segundos pueden cumplir los actos del
215
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
PLURALIDAD DE ALBACEAS
De acuerdo a lo dispuesto en los artculos 780, 781 782 la pluralidad
de albaceas se rige por las siguiente reglas: 1. Debern desempear el cargo
en forma sucesiva, unos a falta de otro, en el orden en que son designados.
2. Dicha regla no rige cuando el testador dispone que acte conjuntamente
o cuando les atribuye funciones especificas a cada uno de ellos. 3. Cuando
ejercen el cargo de manera conjunta, la actuacin debe ser por unanimidad,
previndose que en caso de desacuerdo rige la decisin de la mayora. 4. Vale
tambin la actuacin de uno que cuenta con autorizacin de los dems. 5,
El ejercicio conjunto del cargo produce la solidaridad, salvo que el testador
disponga lo contrario.
216
DERECHO CIVIL
RENDICIN DE CUENTAS
De acuerdo al artculo 794, el albacea dar cuenta documentada del
albaceazgo a los herederos o legatarios si slo hubiera stos, inmediatamente
despus de haberlos ejercido, aunque el testador lo exima de esta obligacin.
La dar tambin durante el ejercicio del cargo cuando lo ordene el juez, a
peticin de parte interesada. La rendicin es a los herederos y solo a falta
de stos, a los legatarios.
217
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B16: DESHEREDACIN
CONDICIONES DE LA DESHEREDACIN
Ellas son: 1. indudablemente para la procedencia de la desheredacin
debe de existir una causal que la justifique se trata no de cualquier causal
sino de alguna o algunas que ya estn previstas por la ley civil. 2. que se
trate no de cualquier heredero, sino precisamente de herederos forzosos
(esto es, el cnyuge del testador, sus descendientes o sus ascendientes); y 3.
Manifestacin expresa de la voluntad de desheredar; esto es, el testador ma-
nifieste en forma indubitable su propsito de desheredar, y que surge clara
ntidamente del propio testamento. El que deshereda puede promover juicio
para justificar su decisin, la sentencia que se pronuncie impide contradecir
la desheredacin; as lo dispone el artculo 751 del cdigo de 1984. La accin
contradictoria corresponde ejercitar a la persona afectada con la desheredacin,
se considera que fue privada de la herencia, injustificadamente. Se dirigir
contra los herederos del causante, debiendo probar que no incurri en las
causales alegadas por el testador. Tal accin tambin compete a los herederos
del desheredado. La accin se extingue a los dos aos que se cuentan desde
la muerte del testador o desde cuando el desheredado toma conocimiento
del hecho de la desheredacin.
218
DERECHO CIVIL
CAUSALES DE DESHEREDACIN
219
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
EFECTOS DE LA DESHEREDACIN
El Cdigo Civil vigente los efectos se encuentran precisados en los ar-
tculos 755 y 749, de los cuales se extrae lo siguiente: 1. La exclusin de la
herencia de un desheredado, hace posible a sus descendiente, en virtud de
la representacin sucesoria, la adquisicin de la parte que habra correspon-
dido al desheredado. 2. De ser los descendientes incapaces, el desheredado
pierde tambin el derecho al usufructo o a la administracin de los bienes
que aquellos reciben. 3. Por otra parte cabe anotar que la prdida del acervo
sucesorio slo y nicamente se refiere a la legitima que le tocara al deshere-
dado, como heredero forzoso, mas no alcanza a las donaciones o los legados
y los alimentos debidos por ley; ni , en general, a otros derechos que se le
difieran por la muerte del testador.
CONTRADICCIN DE LA DESHEREDACIN
El derecho de contradecir la desheredacin corresponde al desheredado
o a sus sucesores y se extingue a los dos aos, contados desde la muerte del
testador o desde que el desheredado tiene conocimiento del contenido del
testamento.
16.3 INDIGNIDAD
CONCEPTO
La indignidad es una sancin por la cual el heredero que ha incurrido
en determinadas ofensas contra el causante queda privado de la herencia, es
decir, a recibir su cuota de herencia.
CAUSALES
El Cdigo Civil vigente en su artculo 667 seala: Son excluidos de
la sucesin de determinada persona, por indignidad, como herederos o le-
gatarios: 1. Los autores y cmplices de homicidio doloso o de su tentativa,
220
DERECHO CIVIL
221
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
222
DERECHO CIVIL
CARACTERES DE LA COLACIN
2) Voluntariedad.
3) Solemnidad
223
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
MODOS DE COLACIONAR
Segn nuestro Cdigo Civil el obligado puede colacionar, a su eleccin
en cualquiera de las siguientes formas: a. En Especie; El Cdigo Civil vigente
en su artculo 834 seala:
"El que colaciona en especie deducir en su favor el valor de las mejo-
ras que hubiera hecho, y resarcir a la masa hereditaria el valor de los
deterioros que el bien haya sufrido por culpa suya."
Llamada colacin in REM, in natura o real, que se realiza restituyendo
a la masa hereditaria el mismo bien que se recibi como liberalidad.
El que colaciona en especie tiene el derecho de deducir en su favor el
valor de las mejoras que hubiere realizado, pero tambin tiene la obligacin
de indemnizar a la masa hereditaria el valor de los deterioros que el bien
haya sufrido por culpa suya. b. Restituyendo el valor de la cosa que debe
colacionarse; La que es sustituida por una suma de dinero similar al valor
de aquella al abrirse la sucesin. Esta forma de colacin se elige cuando
no se desea devolver el bien que se recibi. Tambin procede este modo de
colacin cuando el bien hubiese sido enajenado, gravado con algn derecho
real de garanta, embargado, o por alguna causa haya salido del dominio
del heredero, o simplemente no pueda devolverlo teniendo la obligacin de
hacerlo.
224
DERECHO CIVIL
COLACIN DE DEUDAS
Consiste en la imputacin de la cuota del heredero deudor del monto de
la deuda que tiene frente al causante, disminuyendo su adjudicacin en igual
valor. Si todos los herederos son solventes no hay problema sobre colacin de
deudas. El partidor debe siempre adjudicar el crdito del causante al mismo
heredero deudor, descontndosela de su haber. Se hace el cobro por va de
imputacin y prcticamente es igual que si se colacionase. Pero si el heredero
deudor es insolvente, las cosas cambian y nace un conflicto entre sus here-
deros y sus acreedores. Los coherederos tienen inters en que se verifique la
colacin, porque de esa manera le entregan de menos otro tanto de lo que
importa el crdito de ellos y ellos reciben de ms una cantidad equivalente.
Nuestro Cdigo Civil vigente no contiene normas sobre colacin de deudas
salvo el artculo 863 referido a la particin de los crditos, segn el cual
"los crditos que constituyen parte del activo hereditario, se dividirn entre
los herederos en proporcin a la cuota que tienen en la herencia.
No son colacionables
1. Los bienes recibidos por el heredero a quien se le hubiese dispensado
de la colacin. 2. Las mejoras que el heredero hiciere en el bien en especie,
que se colaciona. 3. Los bienes que por causas no imputables al heredero,
hubieren perecido antes de la apertura de la sucesin. 4. Lo que se hubiese
225
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CARGAS DE LA HERENCIA
El Cdigo Civil vigente en su artculo 869 seala:
"Son de cargo de la masa hereditaria. l.-Los gastos del funeral, y en su
caso, los de incineracin, que se pagan preferentemente. 2- Los gastos
provenientes de la ltima enfermedad del causante. 3.- Los gastos de
administracin."
226
DERECHO CIVIL
DEUDAS DE LA HERENCIA
Son todas las obligaciones patrimoniales que habiendo sido contradas
por el causante, an no fueron cumplidas a su fallecimiento; vale decir que
son las obligaciones pendientes de pago, exigibles por razn de su tiempo.
El Cdigo Civil vigente en su artculo 871 seala:
"Mientras la herencia permanece indivisa, la obligacin de pagar las deudas
del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la particin,
cada uno de los herederos responde de esas deudas en proporcin a su
cuota hereditaria"
227
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
228
DERECHO CIVIL
B19 LA PROPIEDAD
19.1 CONCEPTOS
El Cdigo Civil vigente en su artculo 923, lo define as:
"La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer,
y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y
dentro de los limites de la ley".
Segn Joaqun Escriche, "la propiedad es obra de la ley civil. Antes de
ella el hombre tena sobre las cosas slo la fuerza con que las defenda y
conservaba, hasta que un rival ms fuerte le privaba de ellas. Las cosas se
adquiran por la ocupacin, se conservaban por la presin y se perdan por
la prdida de la posesin. Vino despus la ley civil y estableci cierto vnculo
moral entre la persona y la cosa, vnculo que no poda romperse sin concurrir
la voluntad de la persona. Esto hizo posible que en adelante un individuo
fuera propietario sin ser poseedor y fuera poseedor sin ser propietario. La
propiedad se conserva aun perdiendo la posesin y la posesin se conserva
aunque se pierda la propiedad".
Planiol y Ripert sostienen que la propiedad "es el derecho en virtud del
cual una cosa se halla sometida, de modo perpetuo y exclusivo, a la accin
y a la voluntad de una persona".
Para Manuel Albaladejo, los trminos "propiedad y dominio", "propietario
y dueo" son sinnimos. Dice as: "Propiedad es palabra que, en cuanto ahora
importa, se emplea en distintos sentidos, uno impropio y otro riguroso. En
el primero se refiere, en general a los bienes y derechos patrimoniales. En
el segundo, significa, uno de los derechos patrimoniales entre los bienes: el
mximo posible. En este sentido la propiedad puede ser definida como el
poder jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud sta, en princi-
pio, queda sometida directa y totalmente (es decir en todos sus aspectos y
utilidades que pueda proporcionar) a nuestro seoro exclusivo".
Debe diferenciarse del concepto patrimonio. La palabra patrimonio
deriva del vocablo latino "patrimonium" y se refiere a los bienes que el hijo
tiene heredados de su padre o abuelo. En un sentido restringido, patrimonio
equivale al conjunto de bienes de familia que se obtienen por herencia y un
sentido jurdico amplio, el. Trmino designa los derechos y las cargas que
tiene un individuo.
229
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
19.2 ATRIBUTOS
Del artculo 923 se desprende que los atributos o facultades del dueo
son: a.- El derecho de usar o ius utendi, en virtud del cual el propietario utiliza
el bien de conformidad con su naturaleza o destino. Este atributo presupone
desde luego, el derecho de poseer o ius posidendi pues es la manera como el
propietario ejercita los dems atributos y sin ella no puede beneficiarse del
bien, b.- El derecho de gozar o disfrutar o ius fruendi, por el cual el dueo
obtiene para s el aprovechamiento del bien, se trate de sus frutos como de
sus productos e incluye sus consumos, cuando el bien es consumible, c- El
derecho de suponer o ius abutendi, que es el ms caracterizado y tpico de los
atributos del dominio dado que el uso y el goce son actos de administracin
por cuya virtud el dueo tiene la libertad de disponer tanto material como
jurdica, consumindolos, afectndolo, desmembrndolos o desprendindose
de ellos a ttulo oneroso o gratuito, d.- El derecho de reivindicar el bien o ius
vindicandi, mediante el cual el propietario recurre a la justicia reclamando el
objeto de su propiedad y evitando la intromisin de un tercero ajeno a derecho
(ej. Recuperacin de un bien, reconocimiento de la propiedad, etc.)
19.3 CARACTERES
Tenemos como caracteres jurdicos de la propiedad los siguientes:
a.- Lo absoluto, segn Baudry Lacantinerie se da cuando "el propietario
tiene el derecho de hacer todo aquello que no le estuviere prohibido
por la ley". Tambin seala que "de donde el propietario, siempre
y cuando no exceda de los limites fijados por la ley, puede realizar
sobre sus cosas los actos que desee, mismos si estos daaren el in-
ters de terceros sin embargo no hay que exagerar las consecuencias
de estas ideas."
b.- La elasticidad, en opinin de Arias- Schreiber Pezet, "la propiedad
abarca y contiene en si todos los poderes de uso, goce y disposicin,
salvo las restricciones impuestas por la ley. Cualquier elemento que
restrinja este sentido esencial es de carcter temporal. Gracias a la
elasticidad la propiedad recupera prontamente su amplitud inicial.
As, cuando un propietario entrega un bien en usufructo durante un
cierto nmero de aos stos suponen la creacin de una desmem-
bracin del dominio. La propiedad queda ciertamente limitada. Pero
se trata de una limitacin temporal, pues una vez vencido el plazo
se extingue y el dominio recupera su amplitud anterior, en forma
similar a la de un elstico temporalmente extendido, "el carcter
exclusivo de la propiedad existe solamente dentro los limites y bajo
las condiciones determinadas por la ley, la cual puede teniendo en
230
DERECHO CIVIL
MODOS ORIGINARIOS
1. La Accesin. Derecho de hacerse propietario, de hacer suyo todo
lo que puede unirse o agregarse materialmente al inmueble que le
pertenece. Accesin Natural: Por obra de la naturaleza (inmuebles
y muebles). Accesin Industrial: Por la concurrencia del trabajo
humano.
2. La Prescripcin Adquisitiva de Dominio, Usucapin. De bienes
Inmuebles.
La propiedad inmueble se adquiere por prescripcin mediante
la posesin continua, pacfica y pblica (y no clandestina) como
propietario durante 10 aos (prescripcin extraordinaria larga).
231
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
19.5 EXTINCIN
1.- Por la adquisicin del bien por otra persona. Cualquier transferen-
cia de dominio. 2.-Por destruccin, prdida o consumo total del bien.3,-Por
expropiacin, o causa de fuerza mayor. 4.- Por abandonar el bien durante
20 aos y pasar al dominio del Estado.
232
DERECHO CIVIL
[8})
Artculo 958.- Propiedad horizontal
La propiedad horizontal se rige por la legislacin de la materia.
233
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA PROPIEDAD HORIZONTAL
El artculo 129 del Texto nico Ordenado del Reglamento de la Ley N
27157 define la institucin como "() el rgimen jurdico que supone la exis-
tencia de una edificacin o conjunto de edificaciones integradas por secciones
inmobiliarias de dominio exclusivo, pertenecientes a distintos propietarios, y
bienes y servicios de dominio comn. Cuentan con un Reglamento Interno y
una Junta de Propietarios."
La definicin parte por indicar que nos encontramos frente a un rgi-
men jurdico, lo cual implica la intervencin estatal frente a un problema
que requiere reglamentacin, toda vez que los particulares de por s tienen
muchas dificultades de solucionar.
GONZLES BARRN justifica la intervencin estatal a partir de tu-
telar la convivencia pacfica: "(...) En ese sentido, el carcter imperativo del
rgimen, as como el de muchas de sus normas, se explica por ser una forma
jurdica cuyo objetivo es tutelar la convivencia pacfica dentro de los mrgenes
ms estrechos, y por ende, con potencialidad mayor de conflictos. No se olvide
que est en juego el inters social del grupo de propietarios, y no el inters
individual de alguno de ellos."m
[841
Artculo 38.- De la promocin edificatoria
Las entidades pblicas, a nivel nacional, regional y local propiciarn estmulos e incentivos
para la produccin e inversin inmobiliaria, dando preferente atencin a las edificaciones
de inters social y a la conservacin y recuperacin del patrimonio cultural inmueble.
Se otorgar asimismo, incentivos para la formalizacin de fbrica y la independizacin de
unidades inmobiliarias a fin de propiciar la densificacin urbana, en concordancia con los
planes de desarrollo urbano.
[85)
GONZLES BARRN, Gunther. Estudio de la Ley de Regularizacin de Edificaciones, del
Procedimiento de Licencia de Obra y Declaratoria de Fbrica y del Rgimen de Propiedad
Exclusiva y Propiedad Comn. Lima: Jurista editores. 5a Ed. 2006, p.379.
234
DERECHO CIVIL
235
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
BIENES INTRANSFERIBLES
Son bienes comunes intransferibles, salvo pacto en contrario establecido
en el Reglamento Interno:
a) El terreno sobre el que est construida la edificacin que tiene
dos o ms secciones de propiedad exclusiva, salvo que sobre l se
constituya derecho de superficie.
b) Los cimientos, sobrecimientos, columnas, muros exteriores, techos
y dems elementos estructurales esenciales para la estabilidad de
la edificacin, siempre que sirvan a dos o ms secciones.
respecto al rgimen de propiedad exclusiva y comn toda vez que es obligatorio en todos
los casos en que existan unidades inmobiliarias superpuestas en el plano vertical.
En los dems casos, legislativamente se otorga la libertad de elegir por el rgimen de pro-
piedad exclusiva y comn o el de independizacin y copropiedad.
Todo esto ha sido recogido en el 5.1 de la Directiva.
236
DERECHO CIVIL
EL REGLAMENTO INTERNO
Es el cuerpo normativo que regula el rgimen adoptado El Reglamento
Interno deber contener, obligatoriamente, lo siguiente:
a) La determinacin de la unidad inmobiliaria matriz y la relacin
de las secciones de propiedad exclusiva, sealando sus reas, nu-
meracin y el uso al que deber estar destinada cada una de ellas
(vivienda, comercio, industria, oficina, estacionamiento u otros; as
como de los bienes comunes que la conforman, precisando, de ser
el caso, los que se califiquen como intransferibles,
237
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B20: COPROPIEDAD
20.1 NOCIN
Cuando un bien corporal (mueble o inmueble) pertenece en conjunto
a dos o ms personas le corresponder a cada copropietario una "cuota"
determinada del total. Hay copropiedad cuando una cosa o un derecho pa-
trimonial pertenece, pro indiviso, a dos o ms personas. Los copropietarios
no tienen dominio sobre partes determinadas de la cosa, sino un derecho
de propiedad sobre todas y cada una de las partes de la cosa en cierta pro-
porcin, es decir sobre parte alcuota.
Art. 969 Cdigo Civil: "Hay copropiedad cuando un bien pertenece
por cuotas ideales a dos o ms personas"
238
DERECHO CIVIL
20.2 CARACTERES
a).- La existencia de un bien corporal o varios bienes determinados.
b).- La pluralidad de propietarios. El derecho de los copropietarios se
ejercita conjuntamente.
c).- La particularidad de que sus derechos estn representados por
cuotas ideales o porcentajes y no sobre partes materiales.
Art. 970 Cdigo Civil "Las cuotas de los copropietarios se presumen
iguales, salvo prueba en contrario. El concurso de los copropietarios, tan-
to en los beneficios como en las cargas, est en proporcin a sus cuotas
respectivas"
20.3 CLASES
COPROPIEDAD NORMAL U ORIGINARIA: En cualquier momento
puede concluir con la divisin o particin. COPROPIEDAD CON INDIVI-
SIN FORZADA: Es el impuesto por la ley (medianera). Debe mantenerse
permanentemente en estado de indivisin.
20.5 PARTICIN
Dentro de la particin se pone trmino a la titularidad comn del
derecho sobre los bienes indivisos mediante la adjudicacin. Esta es el acto
por el cual, la cuota abstracta de del objeto indiviso se singulariza en una
parte determinada de dicha totalidad. Es el acto jurdico mediante el cual
239
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CLASES
PARTICIN EXTRAJUDICIAL: -
Opera por acuerdo, convenio de los copropietarios.
Debe ser por escritura pblica. Concordancia: El art. 2010 del C.C.
para efectos de acceder al Registro
PARTICIN JUDICIAL
Procede en dos supuestos: a.- Cuando hay copropietarios incapaces o
ausentes, b.- Cuando siendo capaces los copropietarios, estos no se ponen
de acuerdo. Puede concluir en la venta a un tercero y repartir la liquidez
obtenida.1891
1891
Algunos consideran que el efecto de la particin por el cual se considera que el derecho
exclusivodel adjudicatario existe desde antes del acto divisorio, se remonta hasta el instante
en que surgi la comunidad partible (desde la indivisin)
La adjudicacin de un bien comn a un partcipe, sea directamente por acuerdo de los
interesados, sea en remate pblico, con o sin admisin de postores extraos, jams implica
una enajenacin; siempre es un acto declarativo de un dominio preexistente. Solo hay ena-
jenacin cuando estos se atribuyen a terceros extraos a la particin.
240
DERECHO CIVIL
CARACTERES DE LA MEDIANERA
a.- La existencia de materiales demarcatorios entre dos predios, b.- Uso
comn por parte de los propietarios contiguos, c- Existencia de un perma-
nente estado de indivisin forzosa.
EXCEPCIN
CARGAS DE LA MEDIANERA
Art. 998 Cdigo Civil "Los colindantes deben contribuir a prorrata para
la conservacin, reparacin o reconstruccin de la pared medianera, a no
ser que renuncien a la medianera, hagan o no uso de ella"
B21: LA POSESIN
21.1 CONCEPTO
Autores como Puchta, Bekker y Ihering, Laurent, Ferrara, Chiror,
Tartufari y Dusi, afirmaban que la posesin es una relacin tutelada por el
ordenamiento jurdico y que, en consecuencia el poseedor tiene un derecho
subjetivo, aunque se trate de un derecho debilitado en el sentido de que el
titular de otro derecho puede vencerlo en juicio petitorio.
Savigny destacaba que la posesin naca de una situacin de hecho,
pero que al propio tiempo era una situacin de derecho porque produca
consecuencias jurdicas; porque, a veces esas consecuencias se producan sin
que existiera la mencionada situacin de hecho y porque, otras veces, no se
producan a pesar de que se daba la suso dicha situacin de hecho.
Forma de copropiedad de origen legal que recae sobre la pared que divide dos predios. /De-
recho ejercido por los propietarios colindantes sobre paredes divisorias, cercos, muros, etc.
241
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
21.2 CLASIFICACIN
De acuerdo a lo estipulado en el presente Cdigo Civil hace la respectiva
clasificacin:
a) Posesin Inmediata y mediata.- Es poseedor inmediato el posee-
dor temporal en virtud de un ttulo, porque alguien le cedi este
derecho y posee a nombre de otro.
b) Posesin Ilegitima y de Buena fe.- La posesin ilegitima es de bue-
na fe cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o
error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo.
La posesin puede ser legtima e ilegtima.- Se entiende por posesin
legtima la que se asienta sobre un derecho debidamente constituido en el
fondo y en la forma bajo condiciones que son las establecidas para la validez
del acto jurdico.
La posesin Ilegitima es la que presenta vicios o deficiencias sustanti-
vas o adjetivas, el acto jurdico invalidado por la incapacidad de una de las
partes, la falta de titulo o el titulo nulo; la inobservancia de la formalidades
242
DERECHO CIVIL
243
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
244
DERECHO CIVIL
Con respecto a este tema el Dr. Mejorada expone: Qu utilidad tiene para el poseedor
hacer alarde de mayor plazo de posesin?. Aunque la norma no lo dice expresamente, es
evidente que semejante derecho slo tiene utilidad (por lo menos en el estado actual de la
legislacin peruana) para efectos de la prescripcin adquisitiva, tanto de la propiedad (ar-
tculo 950 del Cdigo Civil) como de la servidumbre (artculo 1040 del Cdigo Civil), que
son los dos nicos derechos reales que se adquieren por esa va.
Para adquirir por prescripcin la propiedad o la servidumbre el poseedor tiene que al-
canzar cierto plazo de posesin del bien, y no siempre es sencillo acumular dicho plazo si
se cuenta nicamente la posesin propia. Ah radica la utilidad de la suma de plazos. El
poseedor que viene poseyendo un da o incluso horas podra sumar los aos de posesin
de sus predecesores y alcanzar el objetivo de adquirir un derecho real por prescripcin.
No es materia de la norma en comentario, pero dejamos dicho que la prescripcin de la
propiedad tiene como funcin fundamental la prueba del dominio, es decir por esa va se
logra comprobar quin es el propietario. Pues bien, para ese propsito la suma de plazos es
de gran utilidad.
Ahora bien, se trata de un derecho del poseedor ms no de una obligacin. Si por razn de
su conveniencia el poseedor actual no deseara adelantar la adquisicin por prescripcin,
elposeedor podra esperar el cumplimiento del plazo contando nicamente con la posesin
propia. Por ejemplo si Juan ha posedo por s mismo por espacio de 10 aos (de 1990 al ao
2000) y su antecesor posey por 5 aos (de 1985 a 1990), Juan podra a su eleccin adquirir
la propiedad por prescripcin larga en 1995 (sumando los plazos) o en 2000 (usando slo
su posesin).
El ejercicio de este derecho requiere el cumplimiento de ciertos requisitos, a saber: i) quien
ejerce la suma tiene que ser poseedor, haberlo sido o ser acreedor, ii) debe existir un ante-
rior poseedor cuyo perodo ser sumado, iii) entre ambos y los anteriores debe producirse
una entrega vlida del bien y iv) debe existir homogeneidad entre las posesiones que se
suman.
245
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1921
Schreiber Pezet, Max Arias, p. cit. pag. 165.
1931
Enneccerus-Kipp-Wolff. ob. cit, Tomo III, volumen I, n 18, XV, p.93.
1941
Schreiber Pezet, Max Arias ob. cit. pag. 168
246
DERECHO CIVIL
INTRODUCCIN
La dacin de Ley 28677 signific un reconfiguracin del sistema de
garantas en el Per, pues signific la derogacin de la prenda, la permisin
del pacto comisorio, la posibilidad de garantizar con bienes futuros y an
ajenos. La finalidad es nica: hacer ms eficaz un sistema crediticio.1951
[95)
Una de las maneras como se puede facilitar el acceso a financiamiento es a travs de un
eficaz sistema de garantas reales, que permita al acreedor reducir el riesgo de no pago. Un
sistema como tal debe permitir que todos los bienes de valor que integran el patrimonio de
una empresa, como son los inventarios, los insumos, los bienes intangibles, las cuentas por
cobrar, puedan explotarse como garanta. Al mismo tiempo un sistema eficaz de garantas
reales debe ofrecer al acreedor la seguridad de que, ante el incumplimiento por parte de su
247
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
deudor, contar con un bien de respaldo que le permita recuperar la cantidad prestada.
As, contribuyendo a reducir el riesgo de no pago en las operaciones de financiamiento, se
lograr que fluyan ms recursos hacia las empresas. Uno de los principales obstculos que
limitan el acceso al crdito en el Per es el marco legal aplicable a la constitucin, registro
y ejecucin de garantas reales. En efecto, el sistema de crdito y garantas reales vigente
en el Per no contribuye eficazmente a reducir el riesgo de no pago en las operaciones de
financiamiento y en consecuencia en carece el crdito. (Documento del MEF Facilitando el
Acceso al Crdito mediante un Sistema Eficaz de Garantas Reales).
248
DERECHO CIVIL
249
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
22.1 CONCEPTO
La garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble mediante un
negocio jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin.
Mediante dicha figura, se busca darle valor a los bienes muebles desde un
plano dinmico, por lo que puede darse con o sin desposesin del bien
mueble.
250
DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA CONSTITUCIN
La garanta mobiliaria se constituye mediante negocio jurdico unilateral,
bilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el
cumplimiento de una obligacin.
Es decir que la misma se constituye extraregistralmente. No obstante
esto, para que sea oponible frente a terceros es necesario la inscripcin en
el Registro correspondiente.
Ahora bien, el acto jurdico constitutivo constar por escrito y podr
instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la vo-
luntad de quien lo otorga, incluyendo el tlex, telefax, intercambio electrnico
de datos, correo electrnico y medios pticos o similares, de conformidad con
la Ley N 27269 Ley de Firmas y Certificados Digitales, el Decreto Supremo
N 019-2002-JUS Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales y
las dems normas aplicables en esta materia.
En caso la garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se re-
querir del consentimiento del deudor.
El Art. 19 de la Ley de Garantas Mobiliarias indica el contenido del
negocio constitutivo:
Artculo 19.- Contenido del acto jurdico constitutivo de la garanta mo-
biliaria
El acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria deber contener
como mnimo:
1. Los datos que permitan la identificacin, incluyendo el domicilio,
del constituyente, del acreedor garantizado y del deudor, as como la
firma escrita o electrnica cuando menos del primero.
2. En caso de bienes no registrados, la declaracin jurada del constitu-
yente sobre su condicin de propietario del bien mueble afectado en
garanta mobiliaria. El constituyente asumir las responsabilidades
civiles o penales que pudieran derivarse de la falsedad o inexactitud
de esta declaracin.
254
DERECHO CIVIL
GARANTAS PRECONSTITUIDAS
En caso los bienes muebles sean ajenos -antes de que el constituyente
adquiera la propiedad de dicho bien mueble-, el bien mueble sea futuro -antes
de que exista- y en caso se desee asegurar obligaciones futuras o eventuales,
la Ley cre las denominadas garantas preconstituidas.
La eficacia de la garanta preconstituida est regulada en el Art. 21 de
la Ley:
Artculo 21.- Eficacia de la garanta mobiliaria preconstituida
La eficacia de la garanta mobiliaria preconstituida quedar sujeta a las
siguientes reglas:
1. Tratndose de un bien mueble ajeno, a que el constituyente adquiera
la propiedad de dicho bien mueble.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA INSCRIPCIN REGISTRAL
Tal como lo mencionamos, el registro otorga oponibilidad, siendo que
la Ley ha regulado los actos inscribibles de manera enumerativa dejando
una clusula abierta:
Artculo 32.- Actos inscribibles
Son inscribibles sobre los bienes muebles a que se refiere el artculo 4 de
esta Ley los siguientes actos:
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a
su eficacia, modificacin o eventual cesin.
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
B23: LA HIPOTECA
23.1 DEFINICIN
Una hipoteca es un derecho real que se constituye mediante contrato
-que debe ser inscrito en el Registro de la Propiedad para que tenga valor
frente a terceros- y que sirve para garantizar una deuda u obligacin y por
tanto es un contrato accesorio a otro que es el principal.
As las cosas, en el supuesto de que hubiere un contrato de crdito
entre un banco como acreditante y un acreditado, la hipoteca garantiza al
acreditante el pago del crdito mediante el remate judicial del bien, previa
demanda y sentencia condenatoria en contra del acreditado. Generalmente, el
bien hipotecado suele ser el inmueble objeto del crdito o bien un inmueble
distinto de propiedad del acreditado o de un tercero que hubiere aceptado
constituir la hipoteca sobre su bien.
El Cdigo Civil Vigente en su artculo 1097, seala:
"Por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de
cualquier obligacin propia o de un tercero. La garanta no determina la
desposesin, y otorga al acreedor los derechos de persecucin, preferencia
y venta judicial del bien hipotecado".
Guillermo Cabanellas, es el derecho real constituido en seguridad y de
un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder
del deudor" y agrega: "Esta palabra es un origen griego y significa grama-
ticalmente suposicin, como la accin y efecto de poner una cosa debajo
de otra o de constituirla o aadirla o empearla. Laurent define "Como el
derecho real que afecta a los inmuebles asegurando el cumplimiento de una
obligacin.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
23.4 EXTENSIN1961
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
1. La del inmueble enajenando sin que su precio haya sido pagado total-
mente o haya sido con el dinero de tercero
2. La del inmueble para cuya fabricacin o reparacin se haya propor-
cionado trabajo o materiales por el contratista y por el monto que el
comitente se haya obligado a pagarle.
3. La de los inmuebles adquiridas en una participacin con la obligacin
de hacer amortizaciones en dinero a otros de las copropietarios"
24.1 CONCEPTO
La relacin obligatoria es una relacin jurdica entre dos o ms personas
en virtud de la cual stas pretenden obtener determinados bienes y servicios
a travs de la cooperacin recproca para la satisfaccin de sus necesidades.
Es el enlace que existe entre el Acreedor y el Deudor, por el cual el Deudor
debe cumplir - ejecutar una prestacin en favor del acreedor y el Acreedor
adquiere el derecho - la facultad - de exigir al deudor el cumplimiento de
la prestacin, pues en caso de incumplimiento tiene expedito su derecho de
exigirlo en la va correspondiente.
Gracias a este vnculo la obligacin adquiere el carcter de Exigibilidad,
es decir, la obligacin es exigible.
- Este vnculo es jurdico porque la relacin entre los sujetos se encuentra
amparada en la ley. Esto le da derecho al Acreedor de exigir el cumplimiento
de la prestacin as como le otorga seguridad de la de que la prestacin a
cargo del deudor le ser cumplida.
24.2 CLASIFICACIN
El Cdigo Civil peruano clasifica la relacin obligatoria de la siguiente
manera:
De acuerdo con la prestacin
Relacin obligatoria con prestacin de dar
Relacin obligatoria con prestacin de hacer
Relacin obligatoria con prestacin de no a hacer.
De acuerdo al nmero de prestaciones
Relacin obligatoria con una nica prestacin.
Relacin obligatoria con prestaciones conjuntivas.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
CONSECUENCIAS
La teora del riesgo se aplica, como sabemos, cuando estamos frente a
un contrato con prestaciones recprocas, existe imposibilidad de cumplir con
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
24.5.1 CONCEPTO
En sentido amplio, se entiende por cesin de crditos el acto entre vivos
en virtud del cual un nuevo acreedor sustituye al anterior en la misma re-
lacin obligatoria. En este sentido pues, la cesin de crditos es una especie
de gnero "cesin de derechos" y del gnero "modificacin subjetiva de las
obligaciones. La cesin de crditos se ubica dentro del tema relativo a la
transferencia "inter vivos" de los derechos. As como se transfiere el derecho
de propiedad, tambin puede se transferido el derecho de crdito (as como
otros derechos).[991Histricamente es una institucin contempornea.'1001
267
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B25 : EL PAGO
25.1 CONCEPTO
Etimolgicamente proviene del trmino pavare que significa apaciguar,
aplacar, por lo que el acreedor queda satisfecho con sus intereses pues su pre-
ocupacin ha sido suavizada. Tambin significa solutio que es igual ha decir
solucin porque denota cumplir con la prestacin debida. [1021
268
DERECHO CIVIL
25.2 PRINCIPIOS
A. Identidad de la prestacin.-
Desde el derecho romano constituye un principio general, de la ejecucin
dla prestacin debida, y dentro de esta identidad dla prestacin, es decir,
que entre la conducta del deudor, contemplada como objeto de la obligacin,
y la que el mismo observa, existe una exacta adecuacin desde el ngulo de
la obligacin debida.
Esta solo en la facultad del acreedor, modificar el principio de identidad
y aceptar un pago de distinta naturaleza al originalmente pactado.
B. Integridad de la prestacin
Junto a la identidad se exige la integridad de la prestacin. El deudor
debe realizar la misma e ntegra prestacin debida, de manera tal que el
cumplimiento, comprenda no solo la cualidad sino la cantidad del o que se
debe. El acreedor tiene derecho a exigir que su crdito sea satisfecho por
entero. En otras palabras la exactitud de la prestacin cumplida, reclama que
embargo es clara la definicin legal cuando extiende su radio a todas las obligaciones. Es
la prestacin de lo que se debe, sin distingos, trtese de daciones o entregas paro tambin
de hechos o abstenciones. El pago o en latn "solutio" (liberacin) es el modo natural de
extincin de las obligaciones por el cumplimiento de lo debido, ya sea un dar (dar una
cosa en propiedad o constituir un derecho real) un praestare (dar una cosa en tenencia,
por ejemplo la cosa dada en arrendamiento) o un facer (cumplir un hacer, por ejemplo
construir una casa).
11051
(JOSSERAND, Louis. Derecho Civil. Bs. As. - Argentina, Edit. Astrea, 1950, Tomo. IV, Pg.
350.)
269
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
25.3 EFECTOS
El pago tiene efectos normales y excepcionales.
Casso y Romero "los efectos normales del pago son: la extincin del a
obligacin y la liberacin del deudor. Y los efectos excepcionales del pago nacen
de la subrogacin. l1041
Entonces encontramos que el principal efecto del pago es la extincin de
la obligacin. Dejando por ejemplo de correr intereses contra el deudor, segn
el caso. Otro efecto que puede producir el pago es que el deudor tenga derecho
a que se le devuelvan o cancelen las garantas que hubiera dado. [1051
25.4 INTERESES
25.4.1 CONCEPTO
En la praxis social se emplea el trmino intereses en diferentes situacio-
nes. Se dice que alguien se obliga a pagar intereses, por ejemplo, cuando se
compromete a devolver una suma mayor a la percibida por un prstamo de
dinero. Se recurre al mismo trmino para designar a las sumas de dinero que
se adicionan a las indemnizaciones de daos extracontractuales, an cuando,
1104) (p_)e c a s s 0 y Romero Ignacio. Diccionario de derecho Privado. Tomo II. Editorial Labor
S.A.1954, Barcelona, Espaa. Ob. Cit. Pg. 288)
[ios) (jorge Acevedo Noriega. 405)
270
DERECHO CIVIL
271
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
INTERS COMPENSATORIO
Artculo 1242 primer pargrafo del Cdigo Civil.
"El inters es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por
el uso del dinero o de cualquier otro bien".
El inters compensatorio busca mantener el equilibrio patrimonial
impidiendo que se produzca un enriquecimiento indebido por parte de la
persona que se ve favorecida con la prestacin, imponindole la obligacin
de retribuir a la otra parte, por medio de una contraprestacin (inters)
por ese beneficio. As mismo de este articulado se desprende que no solo el
dinero genera inters sino tambin cualquier otro bien, este ltimo deber
ser valorizado para calcular el monto del inters (este tema ser desarrollado
ms adelante)
INTERS MORATORIO
Artculo 1242 segundo pargrafo del Cdigo Civil
"Es moratoria cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pag"
HINOSTROZA nos dice que por medio de este se traa de satisfacer el
dao por el cumplimiento tardo. El inters moratorio es independiente del
compensatorio y de la indemnizacin. Los intereses moratorios se devengan
con e! retraso en el pago. La indemnizacin es exigible por el cumplimiento
272
DERECHO CIVIL
25.5 EL ANATOCISMO1"01
El anatocismo es la capitalizacin de intereses, lo que est legislado en
el Cdigo Civil vigente en su articulo 1249 seala
1,0B]
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto (1977) JURISPRUDENCIA CIVIL. T. IV. EDIT. FE-
CAL Pg. 156
U09] "PALACIO PIMENTEL H. Gustavo. Cit. por HINOSTROZA MINGUEZ. Pg. 184.
11101
Como principio general, el Anatocismo (del griego Ana, reiterar y Tokins, dar en inters),
entendindose por tal la capitalizacin de intereses o sea la generacin de intereses sobre
intereses, est prohibido en nuestro derecho. Sin embargo, diversos ordenamientos legales
permiten dicha capitalizacin bajo distintas condiciones.
Los esquemas de capitalizacin (incluyendo el refinanciamiento de intereses) han sido es-
quemas creados para satisfacer las necesidades de crdito para la adquisicin de vivienda
de pocas de alta inflacin, en que resulta prcticamente imposible hacerlo bajo esquemas
tradicionales de crdito, ms no deben considerarse como un mecanismo pernicioso o
necesariamente ventajoso para los bancos.
Como explica Roberto del Cueto, en su reciente artculo sobre el "Anatocismo", las frmu-
las de refinanciamiento buscan contrarrestar los efectos negativos de la llamada amortiza-
cin acelerada que el crdito tiene sobre la capacidad de pago del deudor en tiempos de alta
inflacin. La inflacin es un fenmeno que ha distorsionado las operaciones monetarias a
plazo.
4. En efecto, en pocas de gran inflacin, aunque las tasas reales permanecieran constantes,
el costo del dinero que captan los bancos se eleva por el componente inflacionario (factor
que tiende a proteger el valor del dinero a lo largo del tiempo) y consecuentemente los
intereses de los crditos que los bancos cobran a su clientela se ven presionados a la alza.
Recordemos que la intermediacin bancaria busca guardar un equilibrio entre la captacin
y la colocacin. As, los intereses activos, o sea los de los crditos que otorgan los bancos a
su clientela, se componen el costo de captacin (intereses pasivos), los gastos de operacin
del banco las aportaciones a FOBAPROA, la constitucin de reservas y un margen de uti-
lidad (que en los ltimos aos ha sido negativo en la mayora de los casos).
273
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
5. Los esquemas de refinanciamiento, pues, han buscado mantener las mensualidades acor-
des a los ingresos del acreditado, llevando o parte del componente inflacionario al final del
plazo del crdito. Con ello se pretende que el saldo de los crditos, a pesar de que aumente
en trminos nominales, se mantenga o disminuya en trminos reales y al paso del tiempo
se llegue a amortizar totalmente. Este es principio y objetivo que persiguen los esquemas
de refinanciamiento y no el perjuicio del deudor.
MANUEL MIRANDA CANALES (1995) DERECHO DEL OS CONTRATOS. EDICIO-
NES JURDICAS. LIMA. PER. OP. CIT. P 271
274
DERECHO CIVIL
25.6.1 CONCEPTO11121
La Subrogacin es el acto de sustituir, as lo indica el trmino latino
SUBROGATIO, el mismo que significa "SUSTITUCIN", tambin debe
vinculrselo con la voz latina "SURROGO", que quiere decir "SUBROGAR",
elegir en sustitucin.
As el Pago con Subrogacin, es una forma de extinguir una obligacin a
travs del cumplimiento de una obligacin, mediante el pago de la misma al
"Acreedor Primitivo" realizado por un "tercero", que es una persona distinta
al deudor; adquiriendo "el tercero", la facultad de exigir la misma prestacin
satisfecha por l al "deudor".
Este pago con lleva a la subrogacin o reemplazo del acreedor primigenio
por un tercero que ha satisfecho las obligaciones del deudor, por el cual la
prestacin del deudor sigue latente a favor del "tercero".
De manera que el deudor deja de estar atado a su "Acreedor Origina-
rio", para ligarse al "Tercero" que efecto el pago de su obligacin cierta,
expresa y exigible.
Resulta necesario observar que el artculo 1263 del Cdigo Civil resulta un precepto de
elemental idoneidad y justicia, pues evita que se presente el vicio de los "crculos concn-
tricos", lo que ocurrira si el codeudor que paga el ntegro estuviera facultado para subro-
garse tambin por el ntegro, con la nica detraccin de su parte, que se habra extinguido,
contra cualquiera de los codeudores, y as sucesivamente, en forma tal que tuvieran que
promoverse consecutivas acciones judiciales hasta agotarse las relaciones internas entre los
codeudores.
A decir de Giorgi3, en los orgenes de la institucin, en rigor de Derecho, el coobligado o
el fiador que pagaban la deuda no entraban ministerio legis en los derechos del acreedor
pagado, si antes, o en el acto del pago, no eran cautos en estipular la cesin de los derechos;
pero dicha cesin constitua para ellos, a diferencia de lo que ocurra con el extrao que hu-
biese ofrecido el pago, una obligacin del deudor, de manera que si ste no estaba en grado
de hacer la cesin, el coobligado poda casi siempre rechazarlo con la excepcin cedenda-
rum actionum. Recuerda Giorgi que la vieja prctica mitig en muchos casos este rigor,
y andando el tiempo admiti muchas veces al coobligado, al fiador, al tercero poseedor, a
obrar con las acciones tiles en va de regreso, sin necesidad de obtener cesin explcita.
Seala Giorgi que esta prctica fue la que suministr a Dumoulin la ocasin de proclamar
la teora de la subrogacin legal en favor del coobligado, teniendo en cuenta la conocida
Constitucin de Antonino Po, que conceda las acciones tiles al comprador de la heren-
cia contra los deudores hereditarios. Y aun cuando la nueva teora tardase en encontrar el
aplauso de los juristas, sin embargo, en gracia a la equidad, por la que estaba justificada,
acab por triunfar; y la subrogacin legal en favor del coobligado fue sancionada primero
por el Cdigo Napolen y luego por el artculo 1253, numeral 3, del Cdigo Civil Italiano
de 1865, segn el cual la subrogacin tiene lugar, de derecho, en favor de quien estando
obligado con otros o por otros al pago de la deuda tena inters en satisfacerla, (www.casti-
llofreyre.com)
275
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
276
DERECHO CIVIL
A. SUBROGACIN LEGAL
Es aquella que no nace ni proviene de la voluntad de las partes, tiene su
origen en la ley y obra de pleno derecho. El Subrogado"sustituye al Subrogante
(Acreedor) por mandato expreso de la ley, sin previa aceptacin ni voluntad
del acreedor y deudor. Esta clase se encuentra prescrita en el artculo 1260
del Cdigo Civil.
B. SUBROGACIN CONVENCIONAL
Es aquella que proviene de la voluntad de las partes de la relacin
obligacional, pudiendo existir un acuerdo de voluntades realizado, entre el
acreedor y el tercero, o entre el deudor y el tercero. Se encuentra contemplado
en el artculo 1261 del Cdigo Civil.
277
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
a este una cosa distinta de la debida, quien la acepta con todos los efectos
legales del pago
En ese sentido, el deudor puede liberarse con una prestacin distinta
a la convenida.
B26: LA TRANSACCIN
26.1 CONCEPTO1"41
La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo
o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen
11141
La voz transaccin de latn "transactio", designa dos operaciones distintas. En sentido co-
rriente o vulgar esta expresin significa todo acuerdo de voluntades sobre un objeto cualquie-
ra, o ms concretamente, una operacin mercantil o burstil. Se dice as, que se realiza una
transaccin, para referirse, por ejemplo, a la venta o compra-venta de un bien, a operaciones
efectuadas por una bolsa de comercio, etc, Segn el Novsimo Diccionario de la Lengua Cas-
tellana. En sentido gramatical, en cambio "Acomodamiento amistoso sobre cualquier dife-
278
DERECHO CIVIL
rencia entre partes". Segn el cdigo civil francs, Colin y Capitn "es un contrato por el que
las partes ponen trmino a un litigio ya nacido o previenen un litigio por nacer.
La transaccin por diversos autores
La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada
una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comen-
zado. Segn la doctrina Parra Quijano "la transaccin es un contrato por el cual las par-
tes, mediante recprocas concesiones, terminan un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual". Planiol y Ripert usan, en cambio, el trmino controversia" y los Mazeud "pleito",
en ves de litigio, aunque son considerados equivalentes. Nuestro cdigo civil dice que la
transaccin es: "La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando prometiendo
o reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al
que haba comenzado. De las definiciones anteriores se desprende que existen dos tipos de
transaccin, a saber: la extrajudicial mediante la cual las partes se ponen de acuerdo con el
fin de evitar un litigio, y la judicial objeto del presente anlisis en la cual las partes mani-
fiestan su mutuo consenso para poner fin a un juicio ya iniciado. Ahora bien, la doctrina
Carnelutti, Couture, Guasp, Rengel-Romberg, Parra Quijano, Henrquez La Roche coinci-
de en admitir que la transaccin es un negocio jurdico complejo y no un acto procesal, en
virtud del cual se establece un contrato entre las partes transigentes cuyo objeto es la causa
o relacin sustancial que se ventila o ventilar en el juicio de que se trate. Con la transac-
cin lo que se busca es solventar, mediante recprocas concesiones, las causas que dieron o
darn origen a la relacin procesal entre las partes
279
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
280
DERECHO CIVIL
281
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
TRANSACCIN JUDICIAL
Se puede entender por ello, el convenio celebrado por las partes mediante
el cual ponen fin a una controversia judicial materia de la litis lll7]
En este caso, las partes hacen abandono de sus pretensiones, es dable
concluir que, en la medida de la escindibilidad de todas pretensiones, el
mrito que tiene es de constituir cosa juzgada, pues se ejecuta igual que la
sentencia.
TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL
El artculo 693 Inc. 5 del Cdigo Procesal Civil seala
"Es tambin un convenio, pero con la particularidad que las partes po-
nen fin voluntariamente a algn asunto dudoso sin llegar a un proceso
judicial. Dicho convenio rene las formalidades de un contrato, con
titulo ejecutivo, de ah que su cumplimiento se establezca por la va del
proceso ejecutivo."
11161
BARCHIVELAOCHAGA, LUCIANO. (1997) TEMAS DE DERECHO. Ob. Cit. Pg. 417-
718
[U7] TiCONA POSTIGO, Vctor Cdigo Procesal Civil, Lima-Per, Edit. GRIJLEY, 1996,3ra.
Edit., Pg. 857.
282
DERECHO CIVIL
NOVACIN
La Novacin a diferencia del pago va a importar la extincin de una
obligacin a la que comnmente se le califica como primitiva u originaria, pero
sin que esta obligacin sea objeto de cumplimiento; ms bien la extincin se
produce como consecuencia de crearse una nueva obligacin, cuyo propsito
es sustituir a la primera. Es decir, en la novacin se extingue una obligacin
(la primitiva u originaria) en razn de su sustitucin por una nueva. Y esa
sustitucin por una nueva, puede importar varias posibilidades:
o en esa nueva obligacin puede aparecer un nuevo acreedor, o
un nuevo deudor, o referirse a un cambio en la prestacin, en el
objeto de la prestacin o en el ttulo.
Es decir, esta nueva obligacin que sustituye a la primera, va a presentar
o un acreedor diferente al original, o un deudor diferente al original, o un
cambio en relacin con la prestacin, con el objeto de la prestacin, o en el
ttulo de la obligacin.
COMPENSACIN
Un medio de extinguir obligaciones es la compensacin, figura a la que
tambin se le denomina: " Doble pago abreviado" por las razones que vamos
a ver seguidamente.
Etimolgicamente, la palabra compensacin procede de compensare, que
supone pesar reunidas dos cosas, para extinguirlas en la medida en que el
importe de la una est comprendida en la de la otra, se configura como: "el
modo de extinguir en la cantidad concurrente las obligaciones de aquellas
personas que, por derecho propio, sean recprocamente acreedores y deudores
la una de la otra".
Para Messineo, citado por Eugenio Ramrez: "Este modo de extincin
presupone que dos sujetos sean cada uno el deudor y acreedor del otro; o sea
que coexistan dos deudas en sentido opuesto, por ttulos diversos, de ma-
nera que sera ocioso que uno de los sujetos cumpliese la propia obligacin,
para despus recibir, a su vez, el cumplimiento de la otra. La ley les ahorra
actos intiles, pues sin que se den dos cumplimientos, las dos obligaciones
recprocas se extinguen hasta la concurrencia del monto de las mismas.
283
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CONDONACIN
La condonacin es el medio de extincin de las obligaciones por el cual
el acreedor conviene con el deudor en dar por concluida la acreencia, sin
contraprestacin alguna:
Artculo 1295.- Extincin de obligacin por condonacin
De cualquier modo que se pruebe la condonacin de la deuda efectuada
de comn acuerdo entre el acreedor y el deudor, se extingue la obliga-
cin, sin perjuicio del derecho de tercero.
CONSOLIDACIN
La consolidacin es una figura muy peculiar, ms que un medio de
extincin de obligaciones, es una situacin que impide el cumplimiento de
la obligacin. Por imposibilidad material. Porque qu significa la consoli-
dacin o confusin?
Cuando, por ejemplo, en materia de derechos reales, el usufructuario
adquiere la nuda propiedad, se mantiene el usufructo? Obviamente no, se
extingue por confusin.
En materia de pago con subrogacin, por ej., si uno de los deudores
solidarios paga la deuda y se haba constituido: como garanta una hipoteca
sobre el inmueble de los varios deudores, obviamente esa garanta va a re-
ducirse en su cuanta en la parte que corresponde al deudor que ha pagado
y que ahora se convertir en acreedor, porque es evidente que el dueo del
284
DERECHO CIVIL
inmueble, que es acreedor, no va a garantizar la deuda que tiene con los otros
deudores con su propio bien en la parte que a el le corresponde.
Obviamente, en su parte hay tambin una consolidacin. La confusin
en el orden obligacional importa la reunin en la misma persona, de las cali-
dades incompatibles de acreedor y de deudor. Esto ocurre, generalmente, por
efecto de la sucesin. Es decir, el deudor termina siendo heredero universal
de los bienes (incluyendo deudas, crditos y todo) del acreedor. En ese caso,
no es posible que el acreedor se cobre a s misino, o que el deudor se pague
a s mismo. La nica forma en que eso podra suceder es que renunciara a
la herencia.
Por tanto, nuevamente se reestablecieran las diferencias y claramente
hubiera un acreedor y un deudor. Como la transmisin sucesoria se produce
en el instante mismo del fallecimiento, desde ese momento se entendera que
ha operado la consolidacin y, por consiguiente, se extingui la obligacin.
Y se extingue, insisto, la posibilidad d cumplimiento. Casi sera lo mismo
que pretender que una persona salte sobre su propia sombra. No hay forma.
La consolidacin puede ser total o parcial. Pero importa en una misma per-
sona se renen esas dos calidades. A eso se refiere el artculo 1301 cuando
dice: si la consolidacin cesa, se reestablece la separacin de las calidades de
acreedor y deudor, reunidas en la misma persona, es decir, precisamente eso
es la consolidacin. En una misma persona se renen las dos condiciones: en
el acreedor se rene la condicin de deudor o en la de deudor la de acree-
dor, insisto: la obligacin se extingue. Porque es una sola la obligacin que
se extingue (se critica a josserand, quien afirma que "se extinguen las dos
obligaciones"). Es en la obligacin en que se renen las dos caractersticas,
las dos calidades.
285
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
EL HECHO DE UN TERCERO
En materia de responsabilidad por incumplimiento de las obligaciones,
se afirma, con acierto, que "aunque la relacin obligatoria, como sistema e
organizacin jurdica, se establece solamente ente deudor y acreedor, no vive
ni se desarrolla en una campana de cristal y le afectan inevitablemente los
hechos de terceros".
Por el hecho de un tercero no slo tiene que pensarse en las hiptesis
de dolo o culpa del mismo. Tambin podra encontrarse en un supuesto de
responsabilidad objetiva. Si bien es cierto que, en materia de responsabilidad
civil extra-contractual, el hecho propio de un tercero slo genera un supuesto
de ruptura del nexo causal, en la responsabilidad civil por inejecucin de las
obligaciones, si bien extingue la obligacin del deudor, se puede presentar la
posibilidad que el acreedor se dirija directamente, por va extra-contractual,
al tercero, por haber lesionado su derecho de crdito. Sobre el particular se
volver cuando se trate el tema de los daos por muerte y lesiones perso-
nales consistentes en perjuicios sufridos por los acreedores de la vctima del
hecho ilcito.
286
DERECHO CIVIL
27.2 LA MORA
CONCEPTO
La teora de la mora se ha edificado sobre la base de una hiptesis de
lesin del crdito por parte del deudor. La doctrina ha tratado de asimilar la
teora de la mora a la falta de colaboracin del acreedor en la satisfaccin de
su propio inters.
Sabater Bayle dice: "existen dos concepciones sobre la mora: una unitaria,
que afirma que el concepto de mora es nico, si bien existen dos clases de mora
(del deudor y del acreedor); y otra dualista, que propugna la escisin concep-
tual de la mora del deudor y de la mora del acreedor, como figuras autnoma
e independientes" [118]. Dentro de la lesin o violacin del crdito Diez-Picazo
[n9
' distingue dos situaciones: la situacin de no prestacin y la situacin de
prestacin inexacta. En la situacin de no prestacin el deudor no realiza la
prestacin debida y, dentro de esta situacin se distinguen tres hiptesis: a) LA
IMPOSIBILIDAD SOBREVINIENTE: el deudor no realiza la prestacin debida
porque sta se ha tornado imposible, b) INCUMPLIMIENTO: el deudor no realiza
la prestacin, pero sta si bien an es posible de ejecutarse ya no es de inters
"181 (SABATER BAYLE citado por CABALLERO LOZANO, Jos Mara. La mora del acree-
dor).
1,191
DIEZPICAZO, Lus. Fundamentos de derecho civil patrimonial
287
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
11201
Luis DIEZ PICAZO nos dice:" ... es necesario que la obligacin pueda todava ser cumpli-
da y que cumplida retrasadamente sea idnea para satisfacer el inters del acreedor" ("Fun-
damentos de Derecho civil patrimonial" Tecnos, Madrid, 1974, N 805, p. 124); y Manuel
ALBALADEJO expresa que: "Se llama mora del deudor al retraso jurdicamente relevante
en el cumplimiento de la obligacin (que ni impide ni hace intil el cumplimiento tardo)"
("Derecho civil", T. 2, Obligaciones, 5a ed., Bosch, Barcelona, 1980, 32, p. 178).
288
DERECHO CIVIL
rimiento. El artculo 1333 del Cdigo establece como principio la mora "ex
persona" y excepcionalmente la mora "ex re" o automtica.
EFECTOS ESPECFICOS
As, por ejemplo, el artculo 1443 del Cdigo; inciso 1, del artculo
1897 del Cdigo; artculo 1557 del Cdigo. Civil vigente.
289
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CONCEPTO
Puede definirse la clusula penal en sentido amplio como una obligacin
accesoria que tiene como fin asegurar el cumplimiento otra principal de
modo que, si el deudor no cumple esta ltima, entre en juego la obligacin
accesoria (clusula penal), consistente por lo general en la entrega de una
determinada cantidad de dinero.
290
DERECHO CIVIL
291
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
DAO ULTERIOR
En la medida que la clusula penal constituye una valuacin anticipada
de los daos y perjuicios es posible que ocurran dos situaciones: a) Que los
daos que realmente se produzcan fueran mayores a los daos previstos
por las partes en la clusula penal. Este mayor dao se denomina DAO
ULTERIOR, b) Que los daos que realmente se produzcan fueran menores
a los daos previstos por las partes en la clusula penal (REDUCCIN DE
LA PENA).
Para que proceda la indemnizacin del dao ulterior, las partes deben
preverlo al establecer la clusula penal y, adems, corresponde al acreedor la
prueba de su existencia y de su cuanta, En tal caso, adems de la penalidad,
el deudor deber pagar la indemnizacin del dao ulterior.
DAO EMERGENTE
Es la prdida que sobreviene en el patrimonio del sujeto afectado por
el incumplimiento de un contrato o por haber sido perjudicado por un acto
ilcito, o como sostiene un sector autorizado de la doctrina italiana, "la dis-
minucin de la esfera patrimonial" del daado
LUCRO CESANTE
Se manifiesta por el no incremento en el patrimonio del daado (sea
por el incumplimiento de un contrato o por un acto ilcito). Es "la ganancia
patrimonial neta dejada de percibir" por el daado. Para el Stimo Juzgado
11211
Sobre esta base, la jurisprudencia ha venido afirmando reiteradamente que la clusula penal
debe ser objeto de interpretacin restrictiva. La interpretacin restrictiva se aplicar, sobre
todo, a los casos en que se pretenda no slo la pena pactada sino -adems-la indemnizacin
de los daos y perjuicios causados, afirmando que esta peticin acumulada no podr ser
estimada, salvo que se hubiese pactado expresamente por las partes esta posibilidad.
292
DERECHO CIVIL
293
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Una autorizada doctrina argentina propugna "que hay que dejar la cate-
gora del dao moral, hay que omitirla de los cdigos para sustituirla por la
del dao a la persona"'1221. Doctrina nacional, en opinin que comparto, ha
afirmado que esta frmula parece muy interesante; pero no convincente. A nivel
jurisprudencial, de manera ms especfica, se ha entendido como dao moral
aquel "traducido en el dolor y sufrimiento que significa someterse a tratamiento
mdico y quirrgico"11231, o como aquel producto del "sufrimiento de la persona
en el padecimiento de los efectos que le produjeron la ingesta" de medicamentos
defectuosos o tambin, aquel causado con la interposicin de una demanda al
atribuir, sin sustento suficiente, hechos y sindicar a una persona como autora
de la sustraccin del dinero de una empresa.
[1221 MOSSET ITURRASPE, Ms all del dao moral: el dao a la persona, en Cdigo Civil
Peruano. Diez Aos, cit., 406. El autor afirma que "el dao moral, en primer lugar, es abso-
lutamente impreciso desde sus orgenes, desde su denominacin, desde su comprensin.
Qu significa aquello de dao moral? Mentiras, porque no es un dao moral, es un dao
jurdico, es un dao a la vida de relacin que otro me causa. No es un problema de mi
eticidad resentida, de mi moral que me reprochan" (cit., 406-407). La afirmacin de que el
trmino dao moral es impropio y que es jurdico, se remonta a la obra del mismo autor,
Responsabilidad por Daos, Tomo IV, El Dao Moral, EDIAR, Buenos Aires, 1986, 26-27.
[123] R e s o i u c i n veintitrs del Vigsimo Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, de
fecha 28.08.98 (Exp. No. 1997-55729-0-100-J-CI-23).
294
DERECHO CIVIL
lia convencin que sirve para crear obligaciones, los franceses le llamaban
contrato, "el contrato es la convencin que produce obligaciones" dirn los
franceses.
Entonces, a partir de la constatacin se llam a todas las convenciones
contrato y por tanto el contrato paso a ser considerado como aquel acto bi-
lateral que puede no solo crear sino tambin modificar, extinguir, generar o
regular obligaciones. Esta visin mas ancha, mas amplia del contrato ya fue
reconocida y plasmada legislativamente por algunos cdigos del siglo pasado
posteriores al francs, que no obstante que eran cdigos afrancesados, en
algunos aspectos abandonaron esas normas y reconocieron la amplitud de la
definicin de contrato. El CC Italiano derogado entenda el contrato de esta
manera mas amplia y ciertamente el cdigo que lo derog y el nuestro que
le sigue toman la descendencia, mientras que hoy da los franceses discuten
sobre si el acto convencional de heteronoma que produce obligacin es una
cosa distinta del contrato...
Hay una teora que sostiene que el contrato, que el acto jurdico es un
supuesto de hecho, entonces como supuesto de hecho s se agotara, como
fenmeno fctico, como fenmeno ocurrente en la realidad se agotara
cuando termine de ocurrir. Como empieza un accidente y luego termina, o
como empieza un incendio y luego se acaba y entonces este es un dato de
la realidad que ya qued en el pasado como hecho y es un hecho histrico
demostrable, probable, acreditable, la ocurrencia no se mantiene, ya fue,
entonces el contrato como acuerdo, como supuesto de hecho tambin lo
es en ese sentido: en un lugar histrico definieron, elaboraron el supuesto
de hecho que la ley exige para que se genere la consecuencia respectiva y
entonces una vez que lo hicieron, se agot pues, y despus se fueron y no
volvieron mas. Entonces este supuesto de hecho debe ser demostrado a travs
de pruebas que demuestre su ocurrencia fctica, real en el sentido tangible,
en ese sentido puedo decir que el contrato acaba de verificarse y lo que
ocurre es que como supuesto de hecho genera una consecuencia jurdica
que es la que luego permanece para servir como regla, reglamento de eso
que las partes han querido, con lo cual es un instrumento en realidad, es
una herramienta. Se la toma, se utiliza para provocar una consecuencia y
luego se acab y lo que queda es el reglamento que las partes han dispuesto
y que tambin en su oportunidad se agota, ya no como un hecho, por que
ella es algo intangible, inmaterial, pero se agota jurdicamente hablando, se
extinguen esas reglas, cesan de vincular a las partes.
Entonces, tenemos esta nocin ms amplia, mas extensa de contrato que
es aquella en virtud de la cual este sirve para crear y tambin para regular,
modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
295
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
28.1 ESTRUCTURA
La estructura contiene 5 elementos:
Los sujetos
La manifestacin de voluntad
El objeto
La causa
La formalidad
28.2 EL CONSENTIMIENTO
Segn nuestro cdigo sustantivo para la celebracin de los contratos es
necsario el consentimiento de las partes:
Artculo 1352.- Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de
las partes, excepto aquellos que, adems, deben observar la forma sealada
por la ley bajo sancin de nulidad.
296
DERECHO CIVIL
CONTRATOS FORMALES
Cuando hablamos de contrato formal y no formal, estamos hablando de
una forma. Cuando decimos que un contrato es formal, es que debe tener
una forma y si decimos contrato no formal, no decimos lo contrario. En otras
palabra, la forma puede apreciarse como el mecanismo que las partes utilizan
para expresar su voluntad. De manera que cuando hablamos de contratos
formales y no formales, no es que hablemos de contratos que tienen forma y
de otros que no la tienen, por que si no tiene forma, no habra expresin ni
consentimiento y no habra contrato, cuando hablamos de formales, habla-
mos de aquellos contratos en los cuales la forma es establecida por la ley. Y
cuando hablamos de no formales, son contratos que deben llevar una forma,
pero la forma la escoge el privado segn su conveniencia, segn su deseo. La
ley general es que los negocios jurdicos en general y el contrato en particular,
se guen por el principio de libertad de forma, entonces uno puede, por lo
general, celebrar los contratos en la forma que le provoque y puede escoger
una compraventa celebrarla verbalmente o por escrito y si por escrito de ml-
tiples forma, como escritura publica, registro, etc. hoy da la regla general es
la libertad de forma y la excepcin es que la forma es establecida por la ley.
Ahora bien, cuando un contrato es formal, cuando la ley establece la forma
para celebrar un contrato, ese mandato puede tener dos alcances: por que esa
forma puede ser un requisito de validez del contrato o puede no serlo. Cuando
la forma que la ley exige es un requisito de validez, significa que las partes
tienen necesariamente que aceptar la orden el mandato, y entonces, darle a
su consentimiento esa forma, expresar, plasmar, canalizar su consentimiento
contractual en la forma indicada por la ley. Por que entonces, esa forma viene
a ser un requisito impuesto a un elemento esencial del contrato llamado con-
297
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
DEFINICIN
Mediante los contratos preparatorios dos o ms partes contratantes
acuerdan celebrar en el futuro un contrato definitivo que por diversas razones
no desean o no pueden celebrar en el momento actual, pero que una vez
reunidas las circunstancias propicias juzgan conveniente hacerlo. Segn el
298
DERECHO CIVIL
CLASES
Los contratos preparatorios, con la finalidad de facilitar el trfico con-
tractual, se dividen en dos: a) El compromiso de contratar; y b) El contrato
de opcin.
PLAZO
El plazo del compromiso de contratar ser no mayor de un ao. En
caso de que las partes hayan pactado un plazo mayor, se reducir a un ao,
A falta de plazo convenido se considerara que es de un ao. (Art. 1446)
RENOVACIN
El contrato de compromiso de contratar, puede ser renovado una vez
vencido el plazo determinado por la partes, por el plazo mximo de un ao
y as sucesivamente.
Derecho de una de las partes en caso de injustificada negativa del obli-
gado. De conformidad al art. 1418 del Cdigo Civil la injustificada negativa
del obligado a celebrar el contrato definitivo, otorga a la otra parte, alterna-
tivamente, dos derechos: 1.- Exigir judicialmente la celebracin del contrato,
o. 2.- Solicitarse deje sin efecto el compromiso de contratar. En cualquiera
tendr preferencia sobre todo derecho real o personal que recaiga sobre el bien materia del
contrato preparatorio de opcin y que se inscriba con posterioridad, lo que, desde luego,
otorga mayor seguridad a las partes contratantes. (Alberto Soto Coaguila)
299
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CONTRATO DE OPCIN
DEFINICIN
Es un contrato en virtud del cual, una parte se compromete a conceder a
la otra en forma exclusiva y temporal, el derecho a decidir a su solo arbitrio,
la conclusin de un segundo contrato, en determinadas condiciones pactadas
en el primer contrato. Segn el art. 1419 del Cdigo Civil. "Por el contrato
de opcin, una de las partes queda vinculada a la declaracin de celebrar
en el futura un contrato definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de
celebrarlo o no. El Dr. Manuel de la Puente y Lavalle, sugiere la siguiente
definicin del contrato de opcin: es el "Contrato por virtud del cual una de
las partes se obliga irrevocablemente a mantener vigente por cierto tiempo y
en determinadas condiciones que se precisan, una oferta exclusiva en favor de
la otra parte para que por decisin potestativa de sta, se celebre un futuro
contrato definitivo en tales condiciones, el cual quedar perfeccionado por
la sola aceptacin oportuna de la oferta"
CARACTERSTICAS
Las caractersticas del contrato de Opcin son las siguientes: 1. Es un
contrato. 2. Su finalidad es que una de las partes tenga el derecho, por su sola
decisin de constituir otro contrato. 3. Su efecto es necesariamente futuro.
4. Es un contrato preparatorio 5. Es un contrato principal. 6. Es un contrato
que deja al beneficiado en libertad absoluta para aceptar
UTILIDAD
El contrato de opcin permite a las partes "anclar un derecho", esto es
fijar de antemano los efectos de un futuro contrato, que no se quiere o no
se puede celebrar de inmediato, en forma tal, de asegurar, cualquiera que
fuere el desarrollo de los acontecimientos, que en la vida contractual cobra
cada da un ritmo ms acelerado, la obtencin de un derecho que quede
protegido.
300
DERECHO CIVIL
ELEMENTOS
El contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones
del contrato definitivo.
PLAZO
El contrato de opcin, tiene un plazo mximo de 6 meses y todo exceso
se reduce a este lmite. Sin embargo, al vencimiento del plazo del contrato
de opcin, las partes pueden renovarla por un plazo no mayor de 6 meses,
en forma sucesiva si as lo desean.
FORMA
La formalidad es de tipo solemne, pues el contrato de opcin de confor-
midad al art. 1425 del Cdigo Civil, por ser una clase de contrato preparado,
debe celebrarse en la misma forma que la ley prescribe para el contrato defini-
tivo, bajo sancin de nulidad.'1251
LA OPCIN MEDIATORIA
El Cdigo civil vigente en su articulo 1421 seala: "Es igualmente v-
lido el pacto conforme al cual el optante se reserva el derecho de designar la
persona con la que se va establecer el vnculo definitivo".
301
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
302
DERECHO CIVIL
DEFINICIN
El que no ha intervenido en la celebracin del contrato, (tercero), no
puede tener derechos ni adquirir obligaciones, pero hay excepciones como
el contrato en favor de tercero.11261 Por el contrato en favor de tercero, una
persona (estipulante) contrata con otro (promitente) quien se obliga a cum-
plir una prestacin a favor de un tercero (art. 1457). El art. 1457 del C. C.
establece tres relaciones jurdicas: 1. Una relacin jurdica entre estipulante y
promitente a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. 2. Una relacin jurdica entre
el estipulante y el tercero beneficiario; y, 3. Una relacin jurdica entre promi-
tente y tercero. El prominente debe cumplir el contrato en favor del tercero,
y el tercero puede exigir el cumplimiento de esa obligacin si as se hubiera
estipulado o si ello derivara de la naturaleza del contrato.
El Derecho del tercero nace desde el momento mismo de la celebracin
del contrato, pero para que pueda exigirlo debe haber comunicado su acep-
tacin al estipulante y al promitente. Esta declaracin puede haberlo hecho
inclusive antes de la celebracin del contrato (art. 1458). El beneficio del
tercero se trasmite a sus herederos. Si el tercero fallece antes de haber dado
su aceptacin, esa aceptacin lo pueden dar los herederos (art. 1459). Si el
tercero no acepta el beneficio, el promitente no queda liberado, porque el
estipulante puede exigir el cumplimiento de la obligacin a su favor o puede
Una vez se hubo reconocido la validez de la figura, el problema que sin duda ms ha pre-
ocupado a la doctrina ha sido el de explicar la posicin que el beneficiario asume en la
operacin. De cuanto llevamos expuesto resulta que el beneficiario de un contrato a favor
de tercero es titular no ya de una simple ventaja econmica sino de un autntico derecho
de crdito, derecho que se convierte en definitivo con su aceptacin
303
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
sustituir al tercero con otra persona (art. 1460). El acreedor del tercero que
no acepta el beneficio puede sustituirlo mediante la accin subrogatoria.
EXIGENCIA DEL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN.- El
estipulante puede exigir al promitente para que cumpla con su obligacin.
Tambin puede hacer la exigencia el tercero o sus herederos, pero slo a
partir del momento que ha aceptado el beneficio (art. 1461).
DERECHO EXCLUSIVO DEL TERCERO.- Si en el contrato se ha
convenido que el nico que puede exigir el cumplimiento de la obligacin
sea el tercero, el estipulante no podr liberar o exonerar al prominente del
cumplimiento de la obligacin (art. 1462).
ELEMENTOS
En este contrato el tercero es quien se obliga. Una persona puede pro-
meter a otra que un tercero cumplir cierta obligacin o determinado hecho.
Segn el art. 1470 del Cdigo Civil, hay dos elementos: a). La promesa del
cumplimiento de la obligacin o del hecho de un tercero. Basta que el tercero
haya aceptado la obligacin, no es necesario que la cumpla, b). El cargo de
indemnizar por parte del promitente, si el tercero no asume la obligacin o
no cumple el hecho prometido al promisario.
[1271
El derogado Cdigo civil peruano de 1936 confunda los conceptos de rescisin y resolu-
cin del contrato; ambos trminos eran usados indistintamente. En la doctrina y legislacin
comparadas los trminos rescisin y resolucin son intercambiables, se utilizan indistin-
tamente. Para unos, la rescisin, a la que llaman tambin distracto, mutuo disenso, con-
trario consenso (contrarius consensus o contrarius dissensus), es el acuerdo por el que los
contratantes extinguen un contrato3 con efectos retroactivos o irretroactivos, pero sin que
la retroactividad afecte derechos adquiridos por terceros en el nterin, como consecuencia
del contrato originario; otros admiten la rescisin unilateral, por ejemplo, el contrato de
trabajo que puede ser rescindido por voluntad unilateral del trabajador o del patrn.
304
DERECHO CIVIL
Otro sector de la doctrina considera que lo que se rescinde son ciertos actos anulables.
Tambin hay quienes sostienen que la resolucin es el gnero y la rescisin la especie.
Algunos sostienen que la resolucin obra retroactivamente y la rescisin suprime para el
porvenir las obligaciones de las partes, sin ninguna retroactividad. Esta teora es seguida
por la doctrina y legislacin argentina que consideran que la rescisin extingue el contrato
para el futuro y la resolucin opera con efecto retroactivo. Clasifican a la rescisin en tres
especies: 1) la rescisin bilateral que es un contrato mediante el cual se deja sin efecto otro
contrato anterior; 2) la rescisin unilateral que supone que las partes han convenido autori-
zar a cualquiera de ellas a dejar sin efecto el contrato, por ejemplo, el contrato celebrado por
equis aos, en el cual se prev que quedar renovado automticamente por otro plazo se-
mejante, si cualquiera de los suscritores del instrumento no hace saber a su cocontratante,
dentro de un trmino convenido, su voluntad en contrario; 3) la rescisin legal cuando la
ley autoriza a una de las partes o a ambas a rescindir el contrato. (Anbal Torres Vsquez).
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
308
DERECHO CIVIL
RESOLUCIN Y RESCISIN.-
La resolucin requiere de la produccin de un acontecimiento sobre-
viniente, previsto por las partes o por la ley, para que puedan operar sus
efectos. La rescisin en cambio, no depende de ningn acontecimiento so-
breviniente sino de una declaracin de voluntad de ambas partes o de una
de ellas cuando as sea admitido por ley.
La resolucin slo surte consecuencias desde que es declarada y no se
proyecta sobre el pasado, sino sobre el porvenir. Mientras que la rescisin
opera retroactivamente y no presenta hechos consumados ni contempla de-
rechos adquiridos. La resolucin depende de una previsin hecha en el con-
trato mismo o en la ley. La rescisin, en cambio, tiene su base en un nuevo
contrato, en un acto de voluntad complementario de las partes, posterior a
la formacin del contrato, cuyo fin es dejarlo sin efecto. La resolucin del
contrato puede operar ipso jure (por condicin resolutoria), o bien puede
requerir la manifestacin de voluntad de la parte interesada. La rescisin no
puede operar instantneamente, y adems debe existir bilateralidad, en el caso
de resolucin unilateral, su operatividad est dada por una norma legal que
otorga a uno de los contratantes la facultad de dejar sin efecto el contrato,
con prescindencia de toda estipulacin contractual. Tanto la resolucin como
la rescisin tienen por efecto extinguir la vinculacin contractual mientras
que la causa de la resolucin reside en una circunstancia que la ley califica
como relevante (por ejemplo la excesiva onerosidad sobreviniente); la causa
de rescisin, en cambio reside exclusivamente en la voluntad de ambas partes
o en ciertos casos de una de las partes a la cual la ley otorga tal virtud.
309
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
EFECTOS DE LA RESOLUCION.-
EL EFECTO RETROACTIVO
Manuel de la Puente y Lavalle nos indica que la resolucin no opera
retroactivamente ya que la resolucin produce sus consecuencias a partir de
que se pone en conocimiento del juez la inejecucin de la prestacin debida;
en el caso del pacto comisorio la resolucin de pleno derecho opera desde el
momento en que la parte interesada comunica a la otra que quiere valerse
de la clusula resolutoria. Esto no es retroactividad sino aplicacin inmediata
de la resolucin. Adems nos ampla: "Para entender mejor el concepto de
la aplicacin inmediata de la norma, debe tenerse en consideracin que la
retroactividad y la irretroactividad son problemas relativos a la eficacia de la
norma en el tiempo La aplicacin inmediata se refiere a situaciones que se
prolongan en el tiempo, en el sentido que los actos afectados por ella gene-
ran consecuencias o efectos que se siguen produciendo. Supone la existencia
de una situacin antigua que es reemplazada por una nueva. Se entiende
por aplicacin inmediata, bien sea de la ley o de una situacin jurdica, el
principio en virtud del cual los hechos cumplidos durante la vigencia de la
antigua ley o de la antigua situacin jurdica se rigen por stas; los cumpli-
dos despus del cambio se rigen por la nueva ley o la nueva situacin." El
Cdigo Civil en su artculo 1372 en su segundo prrafo nos refiere que la
resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos los efectos
de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causal que los
motiva. Por esta razn las partes debern restituirse las prestaciones en el
estado en que se encontraran al momento en que se produce la causal que
las motiva o sino en dinero. Aclarando a continuacin que cabe pacto en
contrario, esto es que cuando la resolucin sea por mandato de la ley, sta
no tendr carcter retroactivo; pero cuando sea estipulado por las partes
podr tener carcter retroactivo.
EL EFECTO REINTEGRATIVO
Una vez producida la resolucin del contrato, las partes debern res-
tituirse recprocamente lo que recibieron con motivo del negocio jurdico
extinguido y/o pagarse las indemnizaciones compensatorias o resarcitorias
correspondientes. Si las partes nada deben restituirse los nicos efectos de
la resolucin en una accin de daos y perjuicios por parte del incumplidor.
Este efecto est incluido en el Cdigo Civil en el artculo 1372 tercer prrafo,
310
DERECHO CIVIL
el cual nos indica que por razn de resolucin, las partes deben restituirse
las prestaciones en el estado en que se encontraran al momento en que se
produce la causal que los motiva, y si ello no fuera posible debe reembolsarse
en dinero el valor que tenan en dicho momento.
EL EFECTO RESARCITORIO
El efecto resarcitorio de la resolucin contractual no es otra cosa que
el derecho subjetivo a la reclamacin de los daos y perjuicios acaecidos al
acreedor diligente con motivo de la extincin de la relacin obligatoria. Este
es un tema que est ntimamente ligado con la teora de la responsabilidad
civil que pasaremos a desarrollar de manera muy breve:
311
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
312
DERECHO CIVIL
[128] Exigen otros casos especiales de resolucin dispuestos por ley o por pacto. Por ejemplo,
en la compraventa de bienes muebles no entregados al comprador, si ste no paga el precio
u otorga la garanta ofrecida, el vendedor puede disponer del bien, quedando el contrato
resuelto de pleno derecho (art. 1564); el pacto de retroventa por el que el vendedor adquie-
re el derecho de resolver unilateralmente el contrato, sin necesidad de decisin judicial
(art. 1586); si la compraventa se hace sobre muestra, el comprador tiene derecho a la reso-
lucin del contrato si la calidad del bien no es conforme a la muestra o a la conocida en el
comercio (art. 1573).
313
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
La Accin Redhibitoria
Cuyo objeto es dejar sin efecto el contrato con devolucin de la cosa y
el precio (art. 1511 del Cdigo Civil). En la doctrina se discute si la redhi-
bitoria es rescisoria o resolutoria. De La Puente y Lavallel3 cita a Pothier,
Laurente, Baudry-Lacantinerie y Saignat, Lafaille, Rezznico, como autores
que consideran que la accin redhibitoria es una accin de rescisin que da
como
inexistente el contrato con efectos retroactivos. De otro lado cita a Co-
ln y Capitant, Planiol y Ripert, Borda, Messineo, Lpez de Zavala, como
autores que opinan que la accin redhibitoria es una accin de resolucin
que extingue el contrato a partir del momento en que es resuelto, recono-
316
DERECHO CIVIL
La Accin Estimatoria
Por la cual no se obtiene la resolucin del contrato, sino una disminu-
cin del precio equivalente a la desvalorizacin que se produce en la cosa
como consecuencia del vicio (art. 1512 del Cdigo Civil). Intentada una de
las dos acciones, pierde el titular definitivamente el derecho a la otra, por
que se trata de una opcin excluyente. En los artculos 1511 y 1512 del
Cdigo Civil en el captulo referido al saneamiento por vicios ocultos, se
hace mencin a la accin redhibitoria o resolucin del contrato indicando
el adquiriente puede solicitar, en razn del saneamiento a que est obligado
el transferente, la resolucin del contrato. Si el adquiriente solicita dicha re-
solucin contractual se impondr al transferente la obligacin de pagar: El
valor que tendra el bien al momento de la resolucin. Los gastos o tributos
del contrato pagados por el adquiriente. Los frutos del bien pendientes al
momento de la resolucin. La indemnizacin de daos y perjuicios cuando
ste haya incurrido en dolo o culpa.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Este instituto debe contar con tres tipos de condiciones para que ope-
re: - Que la prestacin a cargo de una de las partes se torne excesivamente
onerosa o gravosa. - Que la causa de la excesiva onerosidad est constituida
por un acontecimiento imprevisible y extraordinario. - Que la parte perju-
dicada no est en mora y no haya obrado con culpa.
En los artculos 1440 y 1441 del Cdigo Civil encontramos la definicin
y los elementos condicionantes de la excesiva onerosidad de la prestacin
y nos indica que en los contratos conmutativos de ejecucin continuada,
peridica o diferida, si la prestacin llega a se excesivamente onerosa por
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede
solicitar al juez que se reduzca o aumente la contraprestacin, a fin de que
cese el exceso. Si ello no fuera posible por la naturaleza de la prestacin, por
las circunstancias o a solicitud del demandado, el juez resolver el contrato,
haciendo la aclaracin de que si se produce la resolucin sta no se extender
a las prestaciones ya ejecutadas.
31.1 CONCEPTO
11291
LOZADA JAVIER. Temas de Derecho (1997) Ob. Cit.436- 454
322
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
ARRAS DE RETRACTACIN.-
Son las que permiten, al que las entreg, retractarse de la celebracin
del contrato (art. 1480 del C. C). Para el caso de incumplimiento, las reglas
son las mismas que las de las arras confirmatorias. Las arras de retractacin
funcionan solamente en los contratos preparatorios en cualquiera de sus mo-
dalidades: contrato de opcin o compromiso de contratar. Se puede renunciar
al derecho de retractarse, (art. 1482). Si se celebra el contrato definitivo, las
arras sern devueltas o podrn imputarse al pago (art.14830).
ARRAS PENITENCIALES.-
Sirven como garanta ante el incumplimiento de un contrato. Si funcin
es indemnizatoria. El artculo 1478 del C.C. establece la penalidad corres-
pondiente ante el incumplimiento.
Las arras penitenciales si estn reguladas en el C.C. pero se encuentran
dentro de las arras confirmatorias.
UTILIDAD
Las arras se dan como el derecho de las partes a retractarse o como seal
de cumplimiento de un contrato. Las arras pueden aplicarse a la amortizacin
del crdito al cumplirse el contrato y si es posible hacerlo...
31.4.1 CONCEPTO
Las obligaciones de saneamiento son inherentes a la naturaleza del con-
trato y rigen para l, aunque las partes no la hayan especificado al respecto.
324
DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
sea despojado materialmente para que tenga este derecho de saneamiento por
eviccin. El vicio de derecho, del que adoleca el bien, tiene que existir desde
antes de efectuada la transferencia, ya que si este vicio se produce despus
de la transferencia, ya no hay la obligacin de saneamiento por eviccin.
En el saneamiento por eviccin, el transferente garantiza al adquirente, por
los vicios de derecho que pueda tener el bien que ha transferido, vicios de
derecho que tienen que existir antes de la transferencia. No garantiza por los
vicios de hecho, por Ej. Cuando un tercero en uso de sus derechos despoja
de hecho al adquirente.
El artculo 1492 del Cdigo Civil vigente seala: "Se produce la evic-
cin cuando el adquiriente, con el asentimiento del transferente, se allana
a la demanda o hace abandono del bien sin esperar la resolucin de que se
trata el artculo 1491o" El artculo 1493 del Cdigo Civil vigente seala: "Si
el adquiriente, con el asentimiento del transferente, ha evitado la eviccin
mediante un pago, el transferente puede liberarse de todas las consecuencia
del saneamiento con el reembolso de lo pagado, de los intereses, de todos los
gastos en que haya incurrido el adquiriente y de la indemnizacin a que se
refiere el artculo 1495, inciso 7" El articulo 1494 del Cdigo Civil vigente
seala: "No hay lugar a saneamiento por eviccin cuando el derecho del tercero
llegue a ser exigible por dolo o culpa inexcusable del adquirente"
31.4.3 DIFERENCIAS
Saneamiento por eviccin.- El artculo 1491 del cdigo civil vigente
seala en el ltimo prrafo que el saneamiento por eviccin se da por un
326
DERECHO CIVIL
B32: COMPRAVENTA
32.1 CONCEPTO
La Compra Venta es un contrato por el cual una de las partes deno-
minada vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien a otra de-
nominada comprador o adquirente, a cambio de una suma de dinero como
contra prestacin.
Entre los caracteres jurdicos del Contrato de Compra-Venta tenemos
en primer lugar, que es un Contrato Principal, porque no depende de otro
contrato, siendo ms bien, que con mayor frecuencia, otros contratos son
accesorios a l, como la Compra- Venta a Plazos; en segundo lugar, consti-
tuye un contrato obligacional, porque de su contenido surgen obligaciones
327
DERECHO CIVIL
Derecho de Retracto
Es el que la Ley otorga a determinadas personas, que, en orden de pre-
lacin, estn consideradas como titulares del referido derecho en el (Artculo
329
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
para cada una de las partes. Tambin es un contrato oneroso, pues una de
sus caractersticas principales, es transferir la propiedad del bien a cambio
de un precio determinado, caso contrario estaramos frente a otro tipo de
contrato como la Donacin. Es un contrato conmutativo porque las partes
se conducen por hechos conocidos. Es un contrato consensual, porque se
perfecciona por el slo acuerdo de las voluntades entre las partes, y no est
sujeto a formalidad alguna, no obstante para que se adquiera oponibilidad,
ser necesario, la Inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble.
32.2 ELEMENTOS
El Vendedor; Comprador, y el bien materia de la venta.
328
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1599 del. CC), para que ejerciten en el plazo de treinta das, contados a partir
de la comunicacin de fecha cierta a la persona que goza de este derecho o
del aviso inserto en el diario encargado de la publicacin de los avisos ju-
diciales del lugar de la ubicacin de los bienes, salvo disposicin distinta de
las Leyes Especiales del (Art.l596); para que se subrogue al Comprador en
todas las estipulaciones del contrato de Compra - Venta; reembolsndole el
precio, los tributos y los gastos pagados por ste y/o intereses pactados.
Es improcedente Retracto en las Ventas hechas por remate pblico. El
derecho de Retracto es renuncia e intransmisible por acto entre vivo (Art.
1595 del CC). El Derecho de Retracto procede en la dacin de pago (Art.
1593 del CC.) y en los bienes muebles inscritos y de inmuebles.
330
DERECHO CIVIL
B33: DONACIN
33.1 CONCEPTO
En virtud de lo prescrito por el artculo 1621 del Cdigo Civil peruano
seala
"Por la donacin el donante se obliga a transferir gratuitamente al do-
natario la propiedad de un bien"
Etimolgicamente la palabra donacin proviene de los vocablos griegos,
"doron" que quiere decir, don, y "doreisthai" que significa donar, o
sea que sera entregar una cosa en don, como liberalidad, sin esperar
nada a cambio.
331
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
33.2 CARACTERSTICAS
De acuerdo a la siguiente clasificacin de los contratos:
En Cuanto a su nombre.-
La donacin es un acto que siempre ha recibido el mismo nombre o
denominacin, aunque no siempre fue considerada como un contrato-:..
En cuanto a su regulacin.-
La donacin siempre ha estado jurdicamente regulada en el Per.
El Cdigo Civil de Santa Cruz la contemplaba en su Libro III (De las
diferentes maneras de adquirir la propiedad), Ttulo II (De las Donaciones),
Captulo 1
(De la Donacin entre vivos), Captulo II (De la Revocacin de las
Donaciones), Captulo III (De las Donaciones por causa de muerte) entre
los artculos 665 a 694.
En el Proyecto de Cdigo Civil del Doctor Manuel Lorenzo de Vidaurre
(que constaba de diecisis artculos), la donacin se encontraba dentro de la
Segunda Parte, relativa al Dominio y Contratos, en el Ttulo 22 (Donacio-
nes).
El Cdigo Civil de 1852 la regulaba en su Libro II (De las Cosas-Del
modo de adquirirlas- y de los derechos que las personas tienen sobre ellas),
Seccin III (Del modo de adquirir el dominio por prescripcin) enajenacin
y donacin), Ttulo II (De la Donacin), entre los artculos 579 a 629.del
Cdigo Civil.
El Cdigo Civil de 1936 legislaba la donacin en el Libro V (Del Dere-
cho de Obligaciones), Seccin V (De los Diversos Contratos), Ttulo IV (De
la Donacin),
Entre los artculos 1466 a 1489.
Nuestro Cdigo Civil vigente la regula en su Libro VII (Fuentes de las
Obligaciones), Seccin Segunda (Contratos Nominados), Ttulo IV (Donacin),
entre los artculos 1621 a 1647.
En cuanto a su estructura.-
La donacin es un contrato simple, pues da lugar a una sola relacin
jurdica.
332
DERECHO CIVIL
En cuanto a su autonoma.-
El contrato de donacin es de carcter principal, pues no depende ju-
rdicamente de otro contrato.
En cuanto a su formacin.-
La donacin no siempre ha sido considerada como un contrato. Su
naturaleza jurdica ha sido muy discutida en doctrina. En sus inicios, pre-
dominaba la posicin segn cual era solo un modo de adquirir la propiedad;
luego pas a ser considerada como un acto jurdico. Hoy en da, prevalece
la idea de que es un contrato.
En cuanto al tiempo.-
El contrato de donacin es, fundamentalmente, de ejecucin inmediata;
puesto que, por lo general, se ejecuta inmediatamente despus de haberse
celebrado. Sin embargo, nada obstara para que se acordara diferir su ejecu-
cin si ello conviniera a las partes contratantes.
En cuanto a su negociacin.-
La donacin, es fundamentalmente, un contrato de negociacin previa; es
decir; aquel en el cual las partes tiene libertad para modelar su contenido.
En cuanto a su funcin.-
La donacin es, fundamentalmente, un contrato constitutivo; aunque
puede formar parte, por excepcin, de uno modificatorio. Sin embargo,
nunca ser un contrato resolutorio, puesto que siempre genera la obligacin de
ejecutar, en favor de una parte, la transferencia de propiedad de un bien.
333
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
En cuanto a la prestacin.-
La donacin es, esencialmente, un contrato unilateral, puesto que solo
una de las partes (el donante) asume la obligacin de transferir la propiedad
del bien a la otra (el donatario).
En cuanto a la valoracin.-
La donacin es un contrato que se celebra esencialmente a ttulo gra-
tuito.
En cuanto al riesgo.-
La donacin es un contrato fundamentalmente conmutativo. Esto obedece
a que la existencia y cuanta de la prestacin que debe cumplir el donante
es cierta; vale decir, conocida de antemano. Sin embargo, tambin podra
revestir la modalidad de aleatorio, ya que su naturaleza no lo impide.
33.3 FORMALIDAD
334
DERECHO CIVIL
LA DONACIN DE INMUEBLES.-
En virtud a lo dispuesto por el artculo 1625 del Cdigo Civil seala
"La donacin de bienes inmuebles debe hacerse por escritura pblica,
con indicacin individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor
real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sancin de
nulidad"
11501
"Mario Castillo Freyre (2002) "Tratado de los Contratos Tpicos" Tomo I. Pontificia Uni-
versidad Catlica del Per. Fondo Editorial 2002. Op. Cit. PP. 108- 215"
335
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
33.6 LA REVOCACIN
Esta normada en el Cdigo Civil en los artculos 1637 al 1642 del
Cdigo Civil.
336
DERECHO CIVIL
LA CLUSULA DE REVERSIN.-
El texto del artculo 1631 del Cdigo Civil. Seala lo siguiente:
"Puede establecerse la reversin slo a favor del donante. La estipulado a
favor de tercero es nula, pero no producir la nulidad de la donacin."
CONCEPTO
Como se puede apreciar .de la lectura del artculo 1631, la reversin
no es otra cosa que una clusula o pacto que las partes pueden incluir en el
contrato de donacin que celebren. Es una condicin resolutoria.'1311
Ni la ley ni la doctrina establecen parmetros en relacin a las carac-
tersticas o contenido de este pacto, lo que equivale a decir que el mismo
podra consistir en cualquier condicin resolutoria.
Procederemos a citar ejemplos:
a) Un joven se va a radicar a Italia. Un to, que tiene gran cario por
l, a la vez que mucho dinero, le obsequia un departamento en
una zona residencial de Roma. En el contrato incluye una clusula
de reversin que establece que si su sobrino, antes de cinco aos,
se dedica al trfico ilcito de drogas y es condenado por ello, la
propiedad del departamento revertir a favor del to.
b) Un joven planea casarse dentro de tres aos y su padre le regala,
con tal anticipacin, una casa, con la condicin de que revierta a
su propiedad si algn da se divorcia.
337
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA REVOCACIN EN LA DONACIN
La revocacin en el contrato de donacin no es otra cosa que la po-
sibilidad de resolver unilateralmente el contrato por parte del donante, sin
intervencin del donatario.
Sin embargo, resulta necesario establecer que la posibilidad de revocar
la donacin se debera realizar fundndola en una causa expresamente con-
templada por la ley.
Causales de revocatoria.-
El artculo 1637 del Cdigo Civil seala
"El donante puede revocar la donacin por las mismas causas de indig-
nidad para suceder y de desheredacin.
En el artculo 667 del Cdigo Civil Peruano de 1984 se establecen las
causales de indignidad para suceder. .
El artculo 668 Cdigo Civil seala
"La exclusin por indignidad del heredero o legatario debe ser declarada
por sentencia, en juicio que pueden promover contra el indigno los llamados
a suceder a falta o en concurrencia con l. La accin prescribe al ao de
haber entrado el indigno en posesin de la herencia o del legado".
El artculo 669 del Cdigo Civil seala que
"El causante puede desheredar por indignidad a su heredero forzoso
conforme a las normas de la desheredacin y puede tambin perdonar
al indigno de acuerdo con dichas normas".
En tanto, segn el artculo 670 del Cdigo Civil seala
"La indignidad es personal. Los derechos sucesorios que pierde el heredero
indigno pasan a sus descendientes, quienes los heredan por representacin.
El indigno no tiene derecho al usufructo ni a la administracin de los
que por esta causa reciban sus descendientes menores de edad".
Conforme al artculo 671 del Cdigo Civil, seala
"Declara la exclusin del Indigno, ste queda obligado a restituir a la
masa los bienes hereditarios y a reintegrar los frutos. Si hubiera enaje-
nado los bienes hereditarios, la validez de los derechos del adquirente se
regir por el artculo 665 y el resarcimiento a que esta obligado por la
segunda parte del artculo 666"
338
DERECHO CIVIL
B34: MUTUO
34.1 CONCEPTO
La definicin se encuentra en el art. 1648 del Cdigo Civil seala:
"Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuatario una de-
terminada cantidad de dinero o de bienes consumibles a cambio de que
se devuelvan otros de la misma especie, calidad o cantidad".
Dentro de esta definicin se encuentran todos sus elementos. Es una
definicin que encierra las dos clases de mutuo:
En dinero y en especie consumible.
En dinero.-
Es el ms conocido, el bsico, que preside la vida de la colectividad y
de las naciones.
En especie.- Es el prstamo de cosas para devolver otras, no tiene ya
aplicacin y generalmente est identificada con la permuta.
34.2 OBJETO
El objeto del mutuo es consumible y fungible.
La obligacin del mutuatario es de devolver otro tanto de la misma
especie, calidad o cantidad. Esto lo diferencia del comodato, contrato en que
se devuelve la misma cosa.
En el mutuo la cosa es absorbida, se desgasta fsica y jurdicamente;
ya que no se puede devolver la misma cosa, porque si devolviera la misma
cosa, ya no sera mutuo sino comodato; por eso el mutuo es prstamo de
consumo y, el comodato, es prstamo de uso.
339
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
34.4 SUJETOS
En el contrato de mutuo hay dos sujetos, el mutuante, prestamista o
prestador y el mutuatario, mutuario o prestatario. Estos pueden ser personas
fsicas o jurdicas.
En cuanto al sujeto fsico, su capacidad tiene que ser plena, porque el
mutuo, es un contrato que importa responsabilidad sobre el patrimonio.
Quiere decir, que el mutuo en lo que respecta al mutuante es peligroso, y
340
DERECHO CIVIL
341
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
OBLIGACIONES DE MUTUATARIO
Por otro lado las obligaciones del mutuatario son:
1.- Restituir al mutuante los bienes de la misma especie, cantidad y
calidad, en el plazo, modo y lugar establecidos en el pacto o en
su defecto, de acuerdo a la ley o a los usos y costumbres. Cuando
no se haya fijado plazo para la devolucin, ni ste resulte de las
circunstancias, de conformidad con el art. 1656, se entiende que
es de 30 das contados desde la entrega.
2.- Responder de los vicios o defectos y por la eviccin del bien que
entrega.
3.- Pagar intereses al mutuante, salvo pacto en contrario (art. 1663).
34.6 PLAZO
En cuanto al plazo en el contrato de mutuo, funciona la regla de la
voluntad contractual, el "pacta sunt servanda; s se celebra el contrato y se
fija un plazo, ste debe respetarse. Puede suceder que no se haya pactado
plazo, y en estas circunstancias funciona en forma supletoria el art. 1656,
que otorga un plazo legal de 30 das, porque la tendencia de la legislacin
contempornea es el favorecer al deudor, tratndosele con menos rigor, para
que no caiga en las manos del acreedor.
Por eso el art. 1656 seala
"Cuando no se ha fijado plazo para la devolucin ni ste resulta de la
circunstancias se entiende que es de 30 das contados desde la entrega".
342
DERECHO CIVIL
B35: SUMINISTRO
35.1 CONCEPTO
Por el contrario de suministro (o de abastecimiento), el suministrante
(o proveedor) se obliga a ejecutar a favor del suministrado (o beneficiario o
suministratario) prestaciones peridicas o continuadas de bienes o servicios,
a cambio de una contraprestacin o a ttulo de liberalidad. A falta de pacto
el suministro se presume oneroso.[133]
El suministro de bienes est normado en el Ttulo III arts. 1604 a 1620,
de la Seccin Segunda del Libro VII del Cdigo Civil. El art. 1604 define el
suministro como el contrato por el cual "el suministrante se obliga a ejecutar
a favor de otra persona prestaciones peridicas o continuadas de bienes".
De acuerdo al artculo Art. 1604 del Cdigo Civil seala
SBARBARO R. ALFONSO. "Temas De Derecho" (1997) op. Cit. pp. 468- 470
Formas de suministro existieron desde tiempos remotos en el campo del derecho pblico
con el fin de asegurar la provisin de vveres, armas y utensilios a los ejrcitos o para la eje-
cucin de obras pblicas o la adquisicin de bienes para la satisfaccin de las necesidades
del Estado, as como para la satisfaccin de los servicios pblicos prestados por el Estado
a la colectividad. En el mbito del derecho privado, el contrato de suministro evoluciona
paralelamente al crecimiento de la produccin y el trfico industrial y comercial que dieron
lugar al surgimiento de necesidades duraderas que satisfacer.
Fue individualizado como contrato autnomo, en razn de la funcin econmica que cum-
ple, recin en la legislacin civil rusa de 1923, luego en el Cdigo Civil Italiano de 1942,
de donde pas al Cdigo de Comercio Colombiano de 1971 y al Cdigo Civil peruano de
1984.
343
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
35.2 CARACTERSTICAS
Contrato principal; nominativo, bilateral y/o plurilateral; complejo; de
varias prestaciones singulares, homogneas o heterogneas; sinalagmtico;
oneroso, pudiendo ser tambin gratuito; peridico o continuado.
344
DERECHO CIVIL
345
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
35.3 FORMA
El Suministro puede ser:
a. Peridico: Cuando el precio se abona en el acto de las prestaciones
singulares y en proporcin a cada una de ellas (Art. 1608 del
C.C.).
b. Continuado: Cuando el precio se paga, a falta de pacto de acuerdo
con los usos del mercado (Art. 1610 del C.C.)
35.4 PLAZOS
El Plazo establecido para las prestaciones singulares se presume Inters
de ambas partes (Art. 1611 del C.C).
Cuando el beneficiario del Suministro tiene la facultad de fijar el venci-
miento de las prestaciones singulares, debe comunicar su fecha al suministrante
con un aviso previo no menor de siete das (Art. 1612 del C.C).
Si la duracin del suministro no se encuentra establecida, cada una
de las partes puede separarse el contrato dando aviso previo en el plazo
pactado, o en su defecto, dentro de un plazo no menor de treinta das (Art.
1613 del C.C.)
Pactos especiales que pueden integrar el suministro:
346
DERECHO CIVIL
347
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
348
DERECHO CIVIL
Por ejemplo
Supongamos que A, suministrante, se ha comprometido a suministrar a
B, suministrado, 200 kilos de legumbres y hortalizas cada viernes, a cam-
bio de una contraprestacin de 300 dlares por cada entrega. Para que este
contrato tenga una ejecucin ordenada, ambos contratantes debern ejecutar
sus respectivas prestaciones en el momento en que se han comprometido a
hacerla; esto quiere decir que el suministrante no deber hacer un cumpli-
miento ni siquiera previo a la oportunidad de la entrega, y si lo hiciera, no
podra demandar por parte del suministrado la ejecucin de su contrapres-
tacin. Lo propio regir para el suministrante respecto de su prestacin.
349
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
350
DERECHO CIVIL
351
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B36: ARRENDAMIENTO
36.1 CONCEPTO
El Arrendamiento, fue conocido en Roma como la "Locatio -
Conductio"'1351, y es el contrato por el que una de las partes, el Arrendador,
decide ceder temporalmente el uso de un bien a la otra, el Arrendatario, quien,
a su vez, se compromete a pagarle una renta convenida por el uso y usufructo
del bien. Esta considerado en el Art. 1666 del Cdigo Civil seala
"Por el arrendamiento el arrendador se obliga a ceder temporalmente al
arrendatario el uso de un bien por cierta renta convenida"
11351
La voz arrendamiento proviene de arrendar, que significa "ceder o adquirir mediante pre-
cio el aprovechamiento temporal de cosas inmuebles, o de beneficio o rentas".
En sus orgenes, el arrendamiento poda ser de cosas, obras o servicios. La idea de servi-
cios tiene su origen en la idea romanista de la locatio conductio, y as, si bien como seala
Diez-Picazo, el que promete pagar el precio se llama "conductor", en el denominado arren-
damiento de obras se invierte la terminologa y el que paga el precio es llamado " locator".
Algunos autores, como Arias Ramos, analizan la idea de locare, y otros apuntan que la
terminologa naci "probablemente en hiptesis referentes a obras del Estado y que de all
pas al derecho privado".
La influencia del derecho ingls y del derecho germano sentaron sus bases para comple-
mentar al derecho romano, al grado de no admitirse en la actualidad el arrendamiento
perpetuo, pues a partir de la Revolucin francesa se modifica esta situacin.
352
DERECHO CIVIL
36.2 CARACTERSTICAS
Es Tpico; Nominado; Principal; Sinalagmtico; Oneroso; Conmutativo;
De Tracto; Sucesivo; Consensual; Temporal; De Goce.
353
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
354
DERECHO CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B37: MANDATO
37.1 GENERALIDADES
Existen contratos que se caracterizan por tener un contenido en s mismo,
como la compraventa, el mutuo y el comodato. Son contratos con continente
y contenido que tienen repercusin en el mundo social y econmico.
El contrato de mandato, es un contrato preparatorio. Tiene que ser
ejercitado para que tenga eficacia. Esta es la naturaleza jurdica especialsima
del mandato.
356
DERECHO CIVIL
37.2 DEFINICIN
Esta figura del mandato contractual, la tenemos definida en el arto
1790 del Cdigo Civil seala
"Por el mandato el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos
jurdicos, por cuenta y en inters del mandante".
El mandato se diferencia de la representacin, en que sta, es el gnero
y aquel, la especie. Igualmente la representacin convencional se diferencia
de la representacin judicial, porque la primera, tiene un contenido amplio,
que conduce a la realizacin de todo acto lcito; mientras que la segunda, es
especfica, porque slo sirve para representar a una persona en el proceso
judicial, con las facultades estipuladas en los artculos 74 y 75 del nuevo
Cdigo Procesal Civil, segn sea general o especial. Asimismo el mandato
!13i
Como qued sentado arriba, el contrato de mandato civil es esencialmente representativo,
o sea, que el mandatario siempre acta a nombre y por cuenta de su mandante, gestando
los negocios que este le ordene y obligando con sus actos a quien le ha otorgado el poder.
De ah que tradicionalmente se ha entendido que la esencia del mandato se encuentra en
la representacin. Sin embargo, en la actualidad dicha concepcin ha perdido sustento, y
ahora se afirma que si bien la representacin es una caracterstica ordinaria o comn, no la
es esencial de esta clase de contrato. De ah que ahora se hable, entonces, del mandato no
representativo (sin representacin), en donde el mandatario ya no representa al mandante,
sino que acta a nombre propio, pero por cuenta de quien le ha conferido el poder sufi-
ciente. Por ello, algunos autores consideran que debe separarse la idea de la representacin
de la del mandato, de manera tal que cabe la posibilidad de que exista la representacin sin
mandato, o el mandato sin representacin.
357
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
IMPORTANCIA
Permite jurdicamente superar el tiempo y la distancia, para que el
mandatario desempee toda clase de actos jurdicos.
358
DERECHO CIVIL
359
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
37.5 MODALIDADES
Tenemos las siguientes:
1.- Mandato irrevocable.-
No existe en nuestro Cdigo, una disposicin que sancione esta
figura.
El mandato irrevocable, supone que no puede ser revocado unila-
teralmente por el mandante.
En la prctica, esta figura se puede establecer en virtud del principio
de que nadie est impedido de hacer lo que la ley no prohibe.
2.- El mandato tcito.-
Que se califica como mandato sin representacin, est establecido
en el arto 1809 que dice:
"El mandatario que acta en nombre propio adquiere los derechos y
asume las obligaciones derivadas de los actos que celebra en inters
y por cuenta del mandante, an cuando los terceros hayan tenido
conocimiento del mandato"
360
DERECHO CIVIL
361
DERECHO CIVIL
361
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
MANDATO JUDICIAL
DEFINICIN
Se denomina mandato judicial al "Contrato por el cual una persona lla-
mada mandatario, se obliga a ejercer en representacin del mandante, actos
jurdicos. [137)
11371
AGUILAR CARBAJL, LEOPOLDO (1972) CONTRATOS CIVILES. EDITORIAL PO-
RRA, S.A. MXICO Op. Cit. p. 191
362
DERECHO CIVIL
363
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B38: FIANZA
38.1 CONCEPTO
La fianza es un contrato celebrado entre el acreedor de una obligacin
principal y un tercero de sta, que acepta ser posible responsable de la deuda
contrada por el deudor en caso de su insolvencia o incumplimiento.
El fiador asegura al acreedor el cumplimiento de la obligacin del ver-
dadero deudor. Es una garanta personal. El fiador cubre la potencial falencia
del deudor, para que el acreedor pueda cobrar
364
DERECHO CIVIL
[13f>i
AGUILAR CARBAJAL, Leopoldo: Obra citada, p. 250.
365
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
366
DERECHO CIVIL
SUJETOS
Son el acreedor y el fiador. No interviene el deudor.
CAPACIDAD
El fiador tiene que ser plenamente capaz, porque hay riesgo en cuanto
a su patrimonio.
OBJETO
Se puede cubrir todas las obligaciones que sean lcitas; renta vitalicia, deuda,
arrendamiento, compraventa, etc. [139]
FORMAS
La fianza es convencional cuando se constituye por medio de un negocio
jurdico que celebran el deudor, el acreedor y el fiador.
La fianza legal es aquella que se da por disposicin expresa de la ley. La
obligacin de prestar fianza o de presentar fiador es una obligacin que recae
sobre el deudor. Sin embargo el fiador asume la fianza voluntariamente.
La fianza judicial es aquella que se da por virtud de resolucin judicial.
Se trata de casos en que la ley faculta a los jueces o tribunales para exigir
del deudor la constitucin de una fianza.
11391
MIRANDA CANALES, MANUEL. DERECHO DE LOS CONTRATOS. (1995). Ediciones
jurdicas. Ob. Cit. pp. 359- 362
367
DERECHO CIVIL
Estas son:
369
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
370
DERECHO CIVIL
regla ser que esta obligacin de los cofiadores deber entenderse dividida en
tantas partes iguales como fiadores hayan. [140]
371
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
que esas normas integrantes de ese derecho material disponen en s mismas lo que se debe
hacer o ejecutar una vez cumplido el supuesto de hecho. Lo mismo no se podra decir de
las normas del Derecho Internacional Privado. Ellas, efectivamente, establecen como las
del derecho material un supuesto de hecho, el cual, una vez cumplido, la norma se declara
competente o incompetente para aplicar la consecuencia jurdica, dndole competencia a
otro ordenamiento jurdico extranjero en el segundo caso. Esta ltima norma es distributi-
va de competencia y, por lo tanto, la diferencia entre ambos derechos es que uno es dispo-
sitivo y el otro es distributivo. Uno dispone en s mismo lo que se debe hacer; el otro le da
la competencia a un ordenamiento considerado como competente de dos o ms llamados
a conocer.
372
-1M-
q INSTITUTO DE
CAPACITACIN
JURDICA
BALOTARIO DE
DERECHO NOTARIAL
H k "H- i -r
SUMARIO.- Bl. Derecho notarial. 1.1 Concepto. 1.2 Caracteres.
1.3Contenido. 1.4 Fines. 1.5 Ubicacin dentro del derecho. 1.6 Sistemas
de organizacin notarial: notariado anglo sajn. Notariado latino. Se-
mejanzas y diferencias. 1.7 Sistemas notariales administrativos B2. El
notario. 2.1 Concepto. 2.2 Alcances de su funcin. 2.3 Competencia te-
rritorial y localizacin distrital. 2.4 Caracteres del ejercicio de la funcin
notarial. 2.5 Nmero. 2.6 Ingreso al Notariado. 2.7 Sistema adoptado en
la legislacin peruana. 2.8 Deberes, derechos y prohibiciones. 2.9 Cese
del notario. B3. La funcin notarial. 3.1 Concepto. 3.2 Caracteres. 3.3
Relacin jurdico-notarial. 3.4 Limitaciones a la funcin notarial. 3.5
Ejercicio de la funcin notarial por otros funcionarios. 3.6 Conceptos de
formacin, conservacin, reproduccin y autenticacin del instrumento
notarial. B4. Fe pblica. 4.1 Concepto. 4.2 Clases. 4.3 Fe pblica, plena
fe y concepto de verdad. 4.4 Caracteres de la fe pblica. 4.5 La fe de
conocimiento y de identificacin. 4.6 Relaciones con la identidad y el
nombre de la persona. 4.7 Documentos de identidad que exige nuestra
legislacin para identificar a un otorgante y a un interviniente. 4.8 Ex-
tremos o realidades de que da fe el Notario en una escritura pblica.
B5. El instrumento pblico notarial. 5.1 Definicin. 5.2 Instrumentos
pblicos protocolares y extraprotocolares. 5.3 El documento privado. 5.4
Eficacia legal. 5.5 Diferencia entre documento privado e instrumento
pblico. B6. Protocolo notarial. 6.1 Concepto. 6.2 Finalidad e impor-
tancia. 6.3 El registro notarial. 6.4 El archivo notarial. 6.4.1 ndices
cronolgicos y alfabtico de instrumentos pblicos y protocolares. 6.5
Traslados instrumentales. 6.6 Testimonio, boleta, partes notariales, copia
simple. B7. La escritura pblica. 7.1 Concepto, contenido y partes. 7.2
La introduccin. 7.2 Contenido. 7.3 Importancia de la comparecencia.
7.4 Sujetos de derecho: otorgante e interviniente. 7.5 Testigos y firma a
ruego: impedimentos. 7.6 El cuerpo. 7.7 Conclusin de la escritura. 7.8
La minuta. 7.9 Casos en que no es exigible la minuta. 7.10 La conclusin.
375
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
376
DERECHO NOTARIAL
Bl: DERECHO NOTARIAL
1.1 CONCEPTO
En el Tercer Congreso Internacional de Derecho Notarial se estableci
que el derecho notarial es el conjunto de disposiciones legislativas reglamen-
tarias, usos, decisiones jurisprudenciales y doctrinas que rigen la funcin
notarial y el instrumento pblico notarial.
Nuez Lagos afirma que el documento, como la cosa en el derecho real,
es objeto esencial, principal y final del derecho notarial
Para Enrique Gimnez Arnau el derecho notarial es el conjunto de doc-
trinas de normas jurdicas que regulan la funcin del escribano y la teora
formal del instrumento pblico
Jos Mara Sanahuja y Soler define el derecho notarial como la parte del
ordenamiento jurdico que, por conducto de la autenticacin y legalizacin
de los hechos que hacen la vida normal de los derechos asegura el reinado
de esta ltima
Guillermo Cababellas define el derecho notarial como los principios y
normas reguladoras de la organizacin de la funcin notarial y de la teora
formal del documento pblico.
1.2 CARACTERES
1.- Derecho Pblico, va reforzar los acuerdos privados que existen entre
las partes, dar fe en representacin del Estado.
2.- Derecho Objetivo, no constituye los derechos de las personas por
si mismo, los refuerza, los formaliza.
377
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1.3 CONTENIDO
El contenido del Derecho Notarial es el notario, el instrumento notarial
y la funcin notarial.
1.4 FINES
1.- Garantizar los procedimientos solemnes para observar el Derecho y
conseguir la adaptacin de conductas libres y justas al ordenamiento
jurdico.
2.- Asegurar los derechos de las personas en plena armona, con entera
libertad.
3.- Promover la debida aplicacin del derecho, mediante el empleo de
las formas en instrumentos pblicos.
4.- Generar doctrina que fundamente la actuacin notarial, recopilar
jurisprudencia existente, recoger los usos y costumbres originados
por la aplicacin prctica del quehacer notarial.
378
DERECHO NOTARIAL
379
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
B2: EL NOTARIO11441
2.1 CONCEPTO
El notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe
de los actos y contratos que ante l se celebran.
Un notario o escribano es el individuo, generalmente un jurista, ( ex-
cepto en el caso del notary public, en donde no es una abogado) autorizado
conforme a las leyes para dar fe de los contratos y dems actos extrajudiciales
de naturaleza civil y mercantil, as como para asesorar a las personas que
11441
De igual manera, el termino Notario ha sido definido en mltiples y diversas ocasiones. En
el primer congreso del Notario Latino Celebrado en Buenos Aires. Argentina, en 1948, se
defini oficialmente el Notario con estas palabras: "El Notario latino es el profesional del
Derecho encargado de una funcin publica consistente en recibir, interpretar y dar forma
legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos adecuados a ese fin y confi-
rindoles autenticidad, conservar los originales de estos y expedir copias que den fe de su
contenido."
380
DERECHO NOTARIAL
381
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
2.5 NMERO
El artculo 5 del decreto legislativo 1049 ha modificado lo regulado en
la ley 26002:
Artculo 5.- Creacin de Plazas Notariales
5.1. El nmero de notarios en el territorio de la Repblica se establece de
la siguiente manera:
a. Una provincia que cuente con al menos cincuenta mil habitantes
deber contar con no menos de dos Notarios.
b. Por cada cincuenta mil habitantes adicionales, se debe contar con
un Notario adicional.
5.2. La localizacin de las plazas son determinados por el Consejo del
Notariado. En todo caso, no se puede reducir el nmero de las plazas
existentes.
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DERECHO NOTARIAL
Fundacin de la Unin
La Unin Internacional del Notariado fue fundada en 1948 por los representantes de los
Notariados de diez y nueve pases: Argentina, Blgica, Bolivia, Brasil, Canad, Colombia,
Costa Rica, Cuba, Chile, Ecuador, Espaa, Francia, Italia, Mxico, Paraguay, Per, Puerto
Rico, Suiza, Uruguay
Los estatutos de origen, aprobados bajo forma de Carta en octubre de 1948, fueron adop-
tados oficialmente el 21 de octubre de 1950 con ocasin del Congreso celebrado en Ma-
drid.
Las finalidades de la Unin son:
- La promocin y la aplicacin de los principios fundamentales del sistema de notariado de
tipo latino y de los principios de deontologa notarial;
- La representacin del Notariado ante las organizaciones internacionales;
- La colaboracin con las organizaciones internacionales y la participacin en sus activida-
des;
- La colaboracin con organismos nacionales y las autoridades institucionales de cada
pas;
- El estudio del derecho en el mbito de la actividad notarial y la colaboracin para la ar-
monizacin de las legislaciones nacionales en el plano internacional;
- El estudio y la compilacin sistemtica de la legislacin relativa a la institucin del nota-
riado de tipo latino;
- La promocin de los congresos internacionales, conferencias y encuentros internaciona-
les;
- la promocin y establecimiento de relaciones:
* con los Notariados en va de desarrollo y con los Notariados de pases que carezcan de
una organizacin notarial, a fin de colaborar en su estructuracin y en su organizacin en
previsin de su futura incorporacin a la Unin;
* con las organizaciones notariales que pertenezcan a sistemas jurdicos susceptibles de
incorporarse al Notariado de tipo latino;
* con las organizaciones que no puedan integrarse en el sistema de Notariado, a fin de co-
laborar con ellas en cuestiones de inters comn.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA CARRERA NOTARIAL
El ingreso al notariado se efecta mediante concurso pblico de mritos
ante jurado constituido por:
1.- El presidente del Consejo del Notariado o su representante, quien
lo preside.
2.- El Decano del colegio de notarios.
3.- El Decano del colegio de abogados.
4.- Un miembro del Colegio de Notarios designado por su Junta Di-
rectiva.
5.- Un miembro del colegio de abogados designado por su Junta Di-
rectiva.
Los concursos pblicos de mritos sern nicamente abiertos y partici-
parn los postulantes que renan los siguientes requisitos:
1.- Ser peruano de nacimiento.
2.- Ser abogado.
3.- Tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles.
4.- Tener conducta moral intachable
5.- Estar fsicamente apto para el cargo
6.- No haber sido condenado por delito doloso.
Las etapas del concurso son las de calificacin del currculo vitae, exa-
men escrito y examen oral.
Concluido el concurso pblico de mritos, el Jurado comunicar el
resultado al Consejo del Notariado, para la expedicin de la resolucin mi-
nisterial y ttulo por el Ministerio Pblico.
Deberes
1.- Su incorporacin al colegio de notarios dentro de los 30 dias de
juramentado el cargo ante al junta directiva.
384
DERECHO NOTARIAL
Derechos
1.- Estabilidad en el ejercicio de su funcin, en tanto cumpla con lo
dispuesto en la ley.
2.- Ejercer el cargo en forma independiente, no pudiendo ser transferido
por otra autoridad a ninguna otra institucin y no estando sujeto
a ratificaciones.
3.- Gozar de vacaciones y licencias.
4.- Negarse a autorizar instrumentos contrarios a la ley, a la moral o
a las buenas costumbres.
Prohibiciones
1.- Intervenir en instrumentos propios o de parientes, hasta dentro del
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad.
2.- Intervenir en instrumentos de personas jurdicas donde participe
o tenga inters propio o de parientes.
3.- Ejercer el cargo de representacin de personas jurdicas.
4.- Ejercer cargos de los poderes pblicos con excepcin de los elegidos
por mandato popular.
5.- Ejercer la defensa, con la estricta excepcin que se trate de caso
propio.
6.- Tener ms de una oficina.
7.- Ejercer la funcin notarial fuera de su jurisdiccin.
385
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
3.1 CONCEPTO
La funcin notarial es la actividad que desarrolla el notario en cumpli-
miento de las atribuciones que seala la Ley. Consiste en : -Recibir o indagar
la voluntad de las partes. -Informar, es decir asesorar como tcnico a la parte
y con ello dar forma jurdica a esa voluntad. -Redactar el escrito que ha de
convertirse en instrumento pblico. Narrando los hechos vistos u odos por el
notario o percibidos por sus otros sentidos. -Autorizar el instrumento pblico
El notariado es una profesin jurdica que tiene por cometido, en la sociedad, asistir a los
particulares para facilitarles la realizacin espontnea, pacfica del derecho, y a cuyo alcan-
ce el ordenamiento jurdico pone un conjunto de medios y procedimientos tcnicos que el
agente utiliza como mtodo propio para cumplir su funcin.
Aprovechando el comentario del Maestro Larraud, consideramos cierta tal afirmacin en el
sentido de que el notario debe facilitar a los particulares la realizacin del derecho; ya que
como conocedor del mismo podr orientar y asesorar a las partes, tal y como lo marca la
ley. Deber entonces, apoyarse en aquellos medios de los cuales habla Larraud, que le son
conferidos por la ley.
Para el Maestro Bernardo Prez Fernndez del Castillo las actividades del notario son es-
cuchar, interpretar y aconsejar a las partes; preparar, redactar, certificar, autorizar y repro-
ducir el instrumento, Dichas actividades las explica en el siguiente sentido:
Escuchar
Para que el notario pueda actuar en la celebracin de un contrato o asesorar a una persona,
debe escuchar a esta sobre el asunto que le plantee, de este modo el notario como conoce-
dor del derecho le podr guiar y aclarar consecuencias que posiblemente el cliente no saba
que podran suceder.
Interpretar
Mediante esta actividad el notario busca desentraar el sentido de aquello que escuch
previamente y as buscar la manera de hacer cumplir la voluntad de su cliente.
387
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
3.2 CARACTERES
La caracterstica fundamental de la funcin notarial, es la de solemnizar
y dar fe de los derechos y obligaciones de los hombres.
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DERECHO NOTARIAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO NOTARIAL
B4: FE PBLICA
4.1 CONCEPTO
La fe pblica es un atributo del Estado y por el ius imperium crea la
necesidad pblica de aceptar la presuncin de verdad de hechos o actos en
razn de la autoridad quien lo dice.
El Estado impone coactivamente la certidumbre de un hecho o acto a
todos.
La fe pblica, equivale a una presuncin de legalidad, a una presuncin
legal de veracidad sobre los hechos o actos sometidos al amparo de aquellos
funcionarios que la ley les reconoce tal facultad.11471
4.2 CLASES
a).- Fe Pblica Judicial.- Es la que se da dentro de un proceso judicial,
la ejercen el Secretario de la Corte, relactor o especialista legal segn
corresponda.
b).- Fe Pblica extrajudicial:
1) Fe Pblica Administrativa.- Es aquella que se da en la admi-
nistracin y en sus instituciones.
391
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO NOTARIAL
[148
' A ello se debe que un importante sector de la doctrina, con la que coincidimos, y que
podramos llamar la doctrina clsica, ve en la fe de conocimiento, uno de los valores fun-
damentales del documento notarial, que repercute de manera manifiesta en la seguridad
en los negocios inmobiliarios cuando se trata de constituir, modificar o extinguir derecho
reales sobre dichos bienes.
Nace de ah la frase "La fe de conocimiento es el pilar del notariado latino", con la que se
advierte que dicho recaudo constituye un soporte fundamental que justifica y da vigor al
sistema notarial latino, y sin la cual el producto notarial pierde un valor fundamental equi-
parndose cada vez ms al sistema anglosajn.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
IMPORTANCIA
La importancia recae en el valor jurdico de instrumento notarial, en
los efectos que ste produce, y la seguridad jurdica que brinda.
Prueba fehacientemente o produce fe respecto de la realidad del acto que
contiene. No puede ser objetado como falso y goza de la certidumbre de la
data entre los otorgantes y frente a terceros. Tiene fecha cierta erga omnes.
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DERECHO NOTARIAL
Privado
1.- Lo redactan las partes
2.- No exige la intervencin de un funcionario pblico
3.- No tiene forma prescrita
4.- No es solemne
Pblico
L- Lo redacta el notario.
2.- Sin la intervencin del notario el documento no existe.
3.- Existe una forma prescrita de cumplimiento obligatorio.
4.- Es eminentemente solemne.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
6: EL PROTOCOLO NOTARIAL[150]
6.1 CONCEPTO
El Protocolo Notarial es la coleccin ordenada de registros sobre la
misma materia en lo que el notario extiende los instrumentos pblicos pro-
tocolares con arreglo a ley. Lo conforman los siguientes registros: a).- De
escrituras pblicas, b).- De testamentos, c).- De actas de protesto . d).~ De
actas de transferencia de bienes muebles registrables; y e) Otros que la ley
determine. (De asuntos no contenciosos y de Garantas y otras afectaciones
sobre bienes muebles).
El trmino protocolo no tiene una etimologa clara, parece ser que proviene de la combi-
nacin de dos palabras: "protos", en griego, primero, y "collum" o "collatio" del latn, cotejo
con el original. La combinacin de estos dos signicados es coherente con el sentido actual
de libro donde se inscribe la primera matriz o escritura original.
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DERECHO NOTARIAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO NOTARIAL
7.1 CONCEPTO
En el registro de escrituras pblicas se extendern las escrituras, pro-
tocolizaciones y actas que la Ley determina. Escritura pblica es todo docu-
mento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por el notario,
que contiene uno o ms actos jurdicos. La redaccin de la escritura pblica
comprende tres partes: a) Introduccin; b) Cuerpo; y c)Conclusin. Antes de
la introduccin de la escritura pblica, el notario podr indicar el nombre
de los otorgantes y la naturaleza del acto jurdico.
7.2 CONTENIDO
a).- Lugar y fecha de extensin del instrumento; b).- Nombre del nota-
rio; c).- Nombre, nacionalidad, estado civil y profesin u ocupacin de los
comparecientes; seguida de la indicacin que procede por su propio derecho;
d).- El documento nacional de identidad - D.N.I y los legalmente establecidos
para la identificacin de extranjeros; e).- La circunstancia de comparecer
una persona en representacin de otra, con indicacin del documento que
lo autoriza; f).- La circunstancia de intervenir un intrprete en el caso de
que alguno de los comparecientes ignore el idioma en el que se redacta el
instrumento; g).- La indicacin de intervenir una persona, llevada por el
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
400
DERECHO NOTARIAL
o segundo de afinidad, f).- Ser dependiente del Notario, g).- Aquellas perso-
nas que ha juicio del notario no se identifican plenamente. Al testigo cuyo
impedimento no fuese notorio al tiempo de su intervencin, se le tendr
como hbil si la opinin comn as lo hubiera considerado.
7.7 LA MINUTA
La minuta es el documento privado en el que consta la declaracin de
voluntad de las partes, debidamente suscrito por ellos y autorizado por un
abogado. Casos en que no es exigible: Otorgamiento, aceptacin, sustitucin,
revocacin y renuncia del poder; Renuncia de nacionalidad. Nombramiento
de tutor y curador en los casos que puede hacerse por escritura pblica;
Reconocimiento de hijos; Autorizacin para el matrimonio de menores de
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
11511
El instrumento notarial prueba lo que la ley dice que prueba. El aforismo clsico de Du-
moulin instrumenta publica probant se ipsa, es una generalizacin que slo tiene vigencia si
un texto especial de la ley as lo establece. La ley da y quita eficacia al instrumento notarial
402
DERECHO NOTARIAL
8.1 IMPORTANCIA
La importancia de este registro radica en la reserva que la ley establece
para los testamentos.
Ser llevado en forma directa por el notario, para garantizar la reserva
que la presente ley establece para estos actos jurdicos. Se prohibe al notario
informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos mientras
viva el testador. El informe o manifestacin deber hacerse por el notario
con la sola presentacin del certificado de defuncin del testador.
El testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, slo ser
expedido a solicitud de ste.
8.2 CONTENIDO
Son aquellos que el Notario redacta personalmente de puo y letra, luego
de escuchar al testador o al transcribir sus disposiciones testamentarias con
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
TESTAMENTOS CERRADOS
Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara
que sta se halla en el pliego que presenta al Notario en documento cerrado,
ante dos testigos hbiles. Tiene carcter de documento privado y quedar en
poder del notario. Requisitos: 1.- Solicitud verbal o escrita de otorgamiento
de testamento cerrado. 2.- Se requiere la presencia del testador. 3.- Nombres
y apellidos completos del testador. 4.- Documento de identidad del testador.
5.- Se requiere la presencia de dos testigos hbiles que no sean familiares ni
herederos de testador. 6.- Nombres y apellidos completos de los testigos pre-
sentes.. Z- Documentos de identidad de los testigos presentes. 8.- La entrega
personal al Notario del documento en que ha sido extendido el Testamento,
firmado al final si estuviera manuscrito por l mismo. 9-, La entrega personal
al Notario del documento en que ha sido extendido el Testamento, formado
en cada pgina sino estuviera escrito a mano por el mismo testador. 10.- Un
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DERECHO NOTARIAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
9.1 DEFINICIN
Segn Osear Salas, son aquellos documentos autorizados en forma legal
por el Notario, para dar fe de un hecho o de una pluralidad de hechos que
presencie o le consten, o que personalmente realice o compruebe y que no
constituyen negocio jurdico. Las declaraciones que no sean de voluntad son
actas y no escrituras pues stas, por definicin han de contener declaraciones
negocales.
De conformidad con Nery Roberto Muoz es el instrumento autorizado
a instancia de parte, por un Notario o escribano, donde se consignan las
circunstancias, manifestaciones y hechos que presencian y les constan, de los
cuales dan fe y que no por su naturaleza, no sean materia de contrato.
Segn Novoa Seoane, el acta notarial es el instrumento pblico en que
no contiene relaciones de derecho, en que no hay vinculo que engendre obli-
gacin. Contiene solamente hechos cuyo recuerdo conviene conservar por la
fe del autorizante, o hechos relacionados con el derecho, que pueden producir
acciones no exigibles por la propia virtud del acta, sino deducibles de los
hechos que en ella constan para pedir a los tribunales o a las Autoridades
de otro orden el cumplimiento del derecho.
Asimismo, Enrique Jimnez Arnau, establece que el acta notarial, como
una de las ramas del instrumento pblico, hace fe por si misma en cuanto
a los hechos en ella relacionados, bajo la fe del Notario en el crculo de sus
atribuciones; pero las relaciones de derecho que hay de deducirse de esos
hechos no son siempre inmediatas.
Segn Manuel Osorio, es el documento emanado de una autoridad
pblica (Juez, Notario, oficial de justicia, agente de polica), a efectos de
consignar un hecho material, o un hecho jurdico con fines civiles, penales
o administrativos. Por extensin, tambin se llama as al documento privado
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DERECHO NOTARIAL
9.3 CONTENIDO
L- Comparecencia del interesado en la actuacin notarial. 2.- Solicitud
de la actuacin notarial con expresin de los trminos en los que el solicitante
desea se desenvuelva. 3.- Narracin por el notario de los hechos. 4.- Aproba-
cin del solicitante y firmas. 5.- Firma de quien se opone. 6.- Autorizacin
del Notario
FORMA
La forma queda a la orden de cada notario.
CLASES
Existen actas: a).- Autorizacin para viaje de menores, b).- De destruc-
cin de bienes, c).- De entrega, d).- De Juntas, directorio, asamblea, comits
y dems actuaciones corporativas, e).- De Licitaciones y concursos, f).- De
inventarios y subastas con la ley de Promocin de la inversin privada de
las empresas del estado, g).- De sorteo y de entrega de premios, h).- Otras
que la Ley seale.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Finalidad
La autorizacin del notario de un instrumento pblico extraprotocolar,
realizada con arreglo a las prescripciones de esta ley, da fe de la realizacin
del acto, hecho o circunstancia, de la identidad de las personas o objetos, de
la suscripcin de documentos, confirindole fecha cierta.
Actas
1.- Instrumento Pblico Extraprotocolar
2.- Contiene hechos y circunstancias
3.- Admite prueba en contrario
Escritura Pblica
1.-Instrumento Pblico Protocolar
2.- Contiene actos
3.- No admite prueba en contrario
CLASES
a).- Entrega de cartas notariales.
b).- Expedicin de copias certificadas.
c).- Certificacin de firmas
d).- Certificacin de reproducciones
e).- Certificacin para abrir libros.
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DERECHO NOTARIAL
EFECTOS
El efecto inmediato no solamente de una certificacin sino ms bien de
un instrumento pblico extra-protocolar est representado por el hecho de
dar fe de la realizacin de un acto, hecho o circunstancia, de la identidad de
las personas u objetos de la suscripcin de documentos confirindole fecha
cierta, constituyendo un medio probatorio eficaz y seguro.
B10: PODERES
10.1 CONCEPTO
Poder: "es el otorgamiento que da una persona llamada poderdante a
otra denominada apoderado para que acte en su nombre, es decir, en su
representacin. Es una de las formas de representacin puede tener como
fuente la ley o voluntad del sujeto dominus, mediante un acto unilateral.
A la palabra poder se le han dado diferentes significados, en una primera
acepcin, se le considera como el documento por medio del cual se acredita
la representacin que ostenta una persona en relacin con otra, o sea, se
refiere al documento desde el punto de vista formal, no a su contenido y as
se habla de carta poder o del poder notarial.
Una segunda acepcin se refiere al acto por el cual una persona que-
da facultada por otra para actuar en su nombre y representacin, o sea, al
acontecimiento espacio-temporal de facultamiento.
Finalmente la palabra poder, se refiere a la institucin por medio de la
cual una persona puede representar a otra en virtud de un acto derivado de
la autonoma de la voluntad o de la ley.
10.2 CLASES
Existen tres clases de poderes: 1.- Carta poder. 2.- Poder Fuera de Re-
gistro. 3.- Poder por Escritura Pblica.
10.3 FORMALIDADES
La formalidad requerida para cada una de las clases de poderes antes
mencionadas, es la siguiente: l.-Carta Poder.- Es aquel documento privado
en que el Notario legaliza la firma del otorgante, cuando le conste de manera
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
10.4 CUANTA
La cuanta en funcin de cada una de las clases de poderes es la si-
guiente.
Hasta % UIT Carta poder (*).
Hasta de 2 a 1 UIT Poder fuera de registro
Ms de 1 UIT Poder por escritura pblica
En caso de no ser susceptibles de valuacin, regirn las normas sobre
el derecho comn.
(*) Respecto a asuntos inherentes al cobro d beneficios de derechos
laborales, seguridad social en salud y pensiones, el poder por carta con
firma legalizada tiene una validez de tres meses para cantidades menores
a media UIT.
10.5 ACEPTACIN
Se da esta figura cuando el apoderado por otro documento expresa su
consentimiento aceptando el encargo conferido
10.6 RENUNCIA
El representante puede renunciar a la representacin comunicndolo al
representado. El representante est obligado a continuar con la representacin
hasta su reemplazo, salvo impedimento grave o justa causa. El representan-
te puede apartarse de la representacin si notificado el representado de su
renuncia, transcurre el plazo de 30 das ms el trmino de la distancia, sin
haber sido reemplazado.
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DERECHO NOTARIAL
10.7 REVOCACIN
El poder puede ser revocado en cualquier momento.
La revocacin del poder otorgado por varios representados para un
objeto de inters comn, produce efecto slo si es realizada por todos. La
designacin de un nuevo representante para el mismo acto o la ejecucin de
ste por parte del representado, importa la revocacin del poder anterior. Esta
produce efecto desde que se le comunica al primer representante. La revoca-
cin debe comunicarse tambin a cuantos intervengan o sean interesados en
el acto jurdico. La revocacin comunicada solo al representante no puede ser
opuesta a terceros que han contratado ignorando esa revocacin, a menos que
sta haya sido inscrita. Quedan a salvo los derechos del representado contra
el representante. El poder es irrevocable siempre que se estipule para un acto
especial o por tiempo limitado o cuando es otorgado en inters comn del
representado y del representante o de un tercero. El plazo del poder irrevo-
cable no puede ser mayor de un ao. La sustitucin puede ser revocada por
el representante, reasumiendo el poder, salvo pacto distinto.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1.1 TEORAS
Existen a saber 3 teoras sobre la materia que son: a).- Teora absoluta.
b).- Teora relativa, c).- Teora de Pleno Derecho.
Consecuencia inmediata de la anormalidad instrumental es la apertura
de los medios de impugnacin.
Segn la enciclopedia, jurdica, citada por Peloci "se entiende por im-
pugnacin la actividad encaminada a combatir la validez o eficacia de algo
que puede tener trascendencia en el campo de lo jurdico". Con relacin al
documento notarial son dos las causas que pueden dar origen a su impug-
nacin:
1). Cuando existen vicios en su formacin referentes al autor o por
defectos de forma, la accin que cuadra es la nulidad.
2.) La alteracin de la verdad formal como tal, por eso se le llama
falsedad documental y no de verdad sustancial por que este ulti-
mo importa simulacin, que es un vicio del acto jurdico y no del
documento; genuinidad de sus formas o de la veracidad que deben
tener las menciones del notario que asigna al documento carcter
de instrumento pblico y hacen plena fe ERGA OMNES:
412
DERECHO NOTARIAL
relativas, sea de cualidades personales de las partes; sea de la esencia del acto.
Lo cual comprende sobre toda la existencia de la voluntad y las observancias
de los prescritos del acto. Puede resultar tambin de la ley los jueces pueden
dictar otras nulidades de los actos jurdicos que expresamente establecidos
en los cdigos
Para Nery Roberto Muoz. Por nulidad se entiende la ineficacia en un
acto jurdico como consecuencia de carecer de las condiciones necesarias
para su validez sean ellas de fondo o de forma.
Salas expone con respecto a la nulidad desde el punto de vista notarial
como la incapacidad de un instrumento pblico para producir efectos jur-
dicos, por mediar algn vicio en su contenido o en su parte formal
Otros autores: Nulidad es el vicio de que adolece un acto jurdico si se
ha realizado con violacin u omisin de ciertas formas o requisitos indis-
pensables para considerarlos como vlido.
Son nulos los instrumentos pblicos notariales cuando se infrinja las dis-
posiciones de orden pblico contenidas en la Ley del Notariado. Art. 123.
La nulidad podr ser declarada solo por el Poder Judicial con citacin
de las partes interesadas mediante fallo firme, consentido y emanado del
rgano jurisdiccional.
En todo caso para declarar la nulidad de un instrumento pbli-
co notarial se aplicaran las normas procesales vigentes sobre la
materia.
413
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
12.1 CONCEPTO
Existen casos en los cuales propiamente no existe litigio o conflicto, por
lo que cualquier sujeto puede solicitarlos judicial o notarialmente.11521
Los temas son:
1. Rectificacin de partidas;
2. Adopcin de personas capaces;
3. Patrimonio familiar;
4. Inventarios;
5. Comprobacin de Testamentos;
11521
La competencia del Notario se remite al Derecho Privado, siempre que su actuacin se
refiera a actos, contratos y declaraciones que ante sus oficios se otorguen, as como a los
hechos que presencie, siempre que estos hechos no se califiquen como contratos. Estas
relaciones jurdicas que surgen como consecuencia de las actuaciones notariales debern
estar exentas de todo litigio o contienda, pues siendo as se convierte en juicio, salindose
ya de la competencia notarial y pasando a la actividad judicial.
La llamada jurisdiccin voluntaria, precisamente por su carcter anti-litigiosa, puede ser
materia de la funcin Notarial y no de la judicial, aunque en nuestro medio salvo raras
excepciones toda la jurisdiccin voluntaria es materia judicial.
El Profesor JOS FEDERICO MRQUEZ en su obra "Ensayo sobre la Jurisdiccin vo-
luntaria" dice: "La impropiamente llamada jurisdiccin voluntaria, que no es voluntaria,
ni es jurisdiccional, constituye una funcin estatal de administracin pblica de derechos
de orden privado, que el Estado ejerce preventivamente, a travs de los rganos judiciales,
con el objeto de constituir relaciones jurdicas, o de modificar o desarrollar relaciones ya
existentes".
La Jurisdiccin propiamente dicha, es la funcin estatal que se encarga de aplicar las nor-
mas de orden jurdico abstracto a un caso concreto formulado en relacin con una deman-
da. La jurisdiccin voluntaria es de naturaleza eminentemente administrativa y subsidiaria
en los rganos que administran justicia, a tal grado que se considera como "actividad an-
mala de jueces y tribunales". Con la funcin Notarial lo que se hace es dar realidad efectiva
al derecho privado; y si al Notario competen estos actos de administracin pblica de los
derechos privados, es natural que l sea el funcionario ante quien se haga realidad esos
derechos privados.
Esto ya ha sido analizado, discutido y reglamentado en Congresos, Conferencias y Legis-
laciones de distintos pases. Dice HUGO ALSINA, que la intervencin del Juez en actos de
jurisdiccin voluntaria, slo tiene por objeto dar autenticidad al acto o verificar el cumpli-
miento de una formalidad, agregando, que se trata de uno de los supuestos en que el Juez
ejerce funciones administrativas. Y es que doctrinariamente se entiende por jurisdiccin
voluntaria aquella que se ejerce por el Juez en actos o asuntos que por su naturaleza no
admiten contradiccin de parte, limitndose la autoridad judicial a dar fuerza, homologar
y dar valor legal a dichos actos.
414
DERECHO NOTARIAL
6. Sucesin intestada.
7. Separacin convencional y divorcio ulterior conforme a la ley de
la materia.
415
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO NOTARIAL
12.7 INVENTARIOS
La solicitud de inventarios se presenta mediante peticin escrita sea-
lando el lugar donde se realizar el inventario.
Cuando el inventario comprenda bienes que se encuentran ubicados en
distintos lugares, ser competente el notario del lugar donde se encuentre
cualquiera de ellos, o al que primigeniamente se formul la peticin, quedando
en tal circunstancia autorizado para ejercer funcin fuera de los lmites de
la provincia para la cual ha sido nombrado.
Recibida la solicitud, el notario seala fecha y hora para la realizacin
del inventario, dejando constancia de la misma en el acta respectiva.
El notario asentar la correspondiente acta extraprotocolar, describiendo
ordenadamente los bienes que se encuentren en el lugar, su estado y ca-
ractersticas, sin calificar la propiedad ni la situacin jurdica. El acta ser
suscrita por el notario y los interesados que concurran y si alguno de ellos
se rehusara a firmar, se dejar constancia de tal hecho.
Cualquier interesado puede solicitar al notario que se incluya en el
inventario bienes no sealados en la solicitud inicial, acreditndolo con el
ttulo respectivo. Esta solicitud puede presentarse hasta el momento en que
se realiza la diligencia de inventario.
Protocolizacin de lo actuado.- Terminada la diligencia de inventario el
notario proceder a protocolizar lo actuado.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO NOTARIAL
RGANOS
La Asamblea General y la Junta Directiva. La Asamblea General es el
rgano Supremo del Colegio, siendo sus decisiones obligatorias para todos sus
miembros. La Junta Directiva se compone de: Decano, Secretario, Tesorero y
Fiscal y sern elegidos por un periodo de dos aos. En caso necesario podr
establecer los cargos de Vice decano y Vocales, si el nmero de notarios
activos del Colegio as lo permite.
La eleccin de la Junta Directiva se realizar la primera quincena del
ao eleccionario.
ATRIBUCIONES
La vigilancia directa del cumplimiento del Notario respecto a las leyes
y reglamentos que regulan la funcin, b) Llevar registro actualizado de sus
miembros, c) Convocar a concurso pblico para la provisin de vacantes
en su jurisdiccin, d) Declarar el abandono del cargo en los casos previstos
en los incisos f) y g) del artculo 21 de la Ley. f) Absolver las consultas y
emitir informes que le sean solicitados por los Poderes Pblicos. As como
absolver las consultas que le sean formuladas por sus miembros, g) Llevar
un libro de matricula de sus miembros.
419
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Atribuciones
A.- Defender los derechos del notariado peruano y coordinar la labor
institucional de los Colegios de Notarios del Per;
B.- Organizar administrativamente el Fondo Mutual del Notariado
Peruano y supervigilar su funcionamiento; aprobar la cuota y es-
tatuto de dicho organismo mutual.
C- Promover y difundir el conocimiento de la normatividad nota-
rial.
D.- Difundir el conocimiento de los principios fundamentales del no-
tariado latino.
E.- Promover la realizacin de certmenes nacionales e internacionales
para el estudio de disciplinas jurdicas vinculadas al notariado.
R- Incentivar el estudio de las ciencias jurdicas promoviendo la edicin
de publicaciones orientadas al cumplimiento de dicho fin. Asimismo
fomentar la tecnificacin y el desarrollo informtico de la funcin
notarial.
G.- Cumplir con las funciones que le seales los dispositivos legales y
reglamentarios.
COMPOSICIN
1.- El Ministro de Justicia o su representante, quien lo preside;
2.- El Fiscal de la Nacin, o el Fiscal Supremo o Superior, a quien
delegue;
3.- El Decano del Colegio de Abogados o un miembro de su Junta
Directiva, a quien delegue;
4.- El Presidente de la Junta de Decanos de los Colegios de Notarios
del Per o un miembro de su Consejo Directivo a quien delegue;
5.- El Decano del Colegio de Notarios de Lima, o un miembro de su
Junta Directiva a quien delegue;
6.- Un funcionario del Ministerio de Justicia quien actuar como se-
cretario con voz pero sin voto.
420
DERECHO NOTARIAL
ATRIBUCIONES
a.- Ejercer la vigilancia de los colegios de notarios respecto al cumpli-
miento de sus obligaciones.
b.- Ejercer la vigilancia de la funcin notarial con arreglo a esta ley y
normas complementarias o conexas, a travs del Colegio de Notarios,
sin perjuicio de su intervencin directa cuando as lo determine.
c- Proponer los reglamentos y normas para el mejor desenvolvimiento
de la funcin notarial.
d.- Vigilar el cumplimiento del reglamento de visitas de inspeccin a
los oficios notariales por los colegios notariales.
e.- Resolver en ltima instancia, como tribunal de apelacin, sobre
decisiones de los Colegios de Notarios.
f.- Designar al presidente del jurado de los concursos pblicos de m-
ritos para el ingreso a la funcin notarial conforme al Art. 11.
g.- Decidir la provisin de plazas notariales a que se refiere el Art.
5o.
h.- Solicitar al colegio de notarios la convocatoria a concurso pblico
de mritos y convocarlos en los casos previstos en el Art. 9o previo
cumplimiento del Art. 5o.
i.- Conocer quejas o denuncias sobre incumplimiento de las respon-
sabilidades que la ley les asigna a los Colegios de Notarios.
j.- Recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el ejercicio de
la funcin notarial y darle el trmite que corresponda.
k.- Llevar un registro actualizado de las Juntas Directivas de los Co-
legios de Notarios.
1.- Absolver las consultas que formulen los Poderes Pblicos, as como
las Juntas Directivas de los Colegios de Notarios relacionados con
la funcin notarial.
m.- Ejercer las dems atribuciones que seale la ley y normas regla-
mentarias y conexas.
421
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
y penalmente, de los daos y perjuicios que, por dolo o culpa, ocasione a las
partes o terceros en el ejercicio de la funcin. La disciplina del notariado es
competencia del Consejo del Notariado y del Colegio de Notarios. Las deci-
siones del Colegio de Notarios podr ser objeto de apelacin ante el Consejo
del Notariado, con cuya resolucin queda agotada la va administrativa. En
todo proceso disciplinario se garantizar el derecho de defensa del notario.
11531
Actuar con tica profesional es actuar con vocacin de servicio, con capacidad profesional
(intelectual, moral y fsica), es actuar de acuerdo a la finalidad de la profesin (servir a la co-
munidad), y si bien el ejercicio profesional debe brindar beneficios propios, estos deber ser
obtenidos tambin por la sociedad en donde se acta. El celo por guardar el secreto profesional
debe ser uno de los principios morales a cumplir.Al profesional se le exige actuar de acuerdo
a la moral establecida, debe actual con rectitud y honestidad, manejar la verdad y la honradez,
lo que le atraer confianza y prestigio, que lo impulsar la ejercicio recto de su tarea.
422
DERECHO NOTARIAL
423
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
424
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INSTITUTO DE
CAPACITACIN
JURDICA
BALOTARIO DE
DERECHO REGISTRAL
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S i- t t
ta -~f mf I
SUMARIO.- Bl: Derecho Registral 1.1 Concepto 1.2 Caracteres 1.3 Fuen-
tes 1.4 Derecho registral francs 1.5 Derecho Registral Australiano 1.6
Derecho Registral Espaol 1.7 Sistema adoptado por el derecho registral
peruano en los diversos registros. B2: Estructura legislativa del Derecho
Registral. Registros Pblicos 2.1 Antecedentes 2.2 El Cdigo Civil de
1984 2.3 Organizacin Registral 2.4 La Superintendencia Nacional de
los Registro Pblicos: SUNARP 2.4.1 Organizacin 2.4.2 Funciones.
2.4.3 Reglamento general de las inscripciones 2.4.4 Reglamento General
de los Registros Pblicos. B3: Organizacin e instancias procesales. 3.1
Organizacin 3.2 Instancias Procesales 3.3 El Registrador 3.4Deberes 3.5
Responsabilidades B4: Principios Regstrales 4.1Principio de Rogacin
4.2 Principio de Legalidad 4.3 Principio de Publicidad 4.4 Principio de
Prioridad Preferente. 4.5 Principio de Legitimacin 4.6 Principio de la Fe
Pblica Registral 4.7 Principio de Especialidad 4.8 Principio de Tracto
Sucesivo 4.9 Principio de Impenetrabilidad o de Prioridad excluyente
4.10 Principio de Titulacin autntica B5: El Procedimiento Registral.
5.1Presetacin de Ttulos 5.2 Libro Diario y asientos de presentacin.
5.3 Efectos. 5.4 Calificacin de Ttulos. 5.5 Plazos. 5.6 Absolucin de
observaciones. 5.7 Recursos Regstrales 5.8 Requisitos. 5.9 Plazos 5.10
Tachas. 5.11 Inscripciones en tomos y fichas. 5.12 Rectificacin de asien-
tos regstrales. 5.13 Anulacin de asientos regstrales. 5.14 Concepto de
Tolerancia registral. B6: Anotacin Preventiva 6.1 Duracin. 6.2 Efectos
6.3 Trminos 6.4 Actos Jurdicos anotables preventivamente. 6.5 Defectos
subsanables y anotacin.6.6 El bloqueo registral 6.7 Duracin. 6.8 Efectos
6.9Levantamiento del bloqueo registral 6.10Intervencin notarial en el
bloqueo registral B 7: Certificaciones que expiden los registro pblicos
7.1 Concepto. 7.2 Clases.7.3 Efectos 7.4 Discrepancia entre certificado
de gravmenes y partida registral B8 [154]: El registro de la propiedad
427
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1.1 CONCEPTO
Conjunto de normas, principios, doctrina, jurisprudencia, que regulan
la organizacin y funcionamiento de los Registros Pblicos, los documentos
inscribibles y su relacin con terceros, esto es, la publicidad registral.
SISTEMA REGISTRAL
Segn Sanz Fernndez: "Sistema registral es el conjunto de normas que
en un determinado pas regulan las formas de publicidad de los derechos
reales sobre los bienes inmuebles a travs del Registro de la Propiedad, as
como el rgimen y organizacin de esta institucin. Lo cual dicho en forma
sinttica sera el conjunto de normas reguladoras de la institucin del Re-
gistro de la Propiedad, tanto desde un punto de vista sustantivo, es decir, el
valor de los asientos como forma de constitucin o publicidad de aquellos
derechos, como desde un punto de vista formal, es decir, la organizacin y
el rgimen del Registro".
1.2 CARACTERES
A. Limitativo: solo son inscribibles los actos sealados por la Ley.
B. Formalista: debe cumplir con la forma impuesta por la Ley.
C. Heterogneo: no es nicamente privado, ni nicamente pblico.
D. Autnomo: sus normas son especiales para el mbito de su juris-
diccin.
429
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1.3 FUENTES
La Ley (Cdigo Civil y Leyes especiales)
Reglamentos de cada unos de los registros.
La doctrina
La jurisprudencia de la segunda instancia registral
Los principios generales del Derecho Registral.
430
DERECHO REGISTRAL
431
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
432
DERECHO REGISTRAL
433
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
C. De propiedad inmueble.
D. De bienes muebles.
E. Otros Registros creados por ley.
El sistema peruano, otorga a la inscripcin de cada institucin la
naturaleza que le sea ms conveniente. Esto es: Obligatoria o Potestativa,
Constitutiva o Declarativa.
Aun cuando se archive copia de los ttulos y la publicidad registral se
extienda a ellos, se publica un asiento: resumen o extracto del ttulo que
logra acceso al Registro.
2.1 ANTECEDENTES
La Ley del 2 de febrero de 1888 crea en el Per el Reglamento de Pro-
piedad Inmueble. Esta Ley ha sido incorporada ntegramente en el Cdigo
Civil de 1936 y 1984.
434
DERECHO REGISTRAL
435
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
- Registro Mercantil
- Registro de Sociedades Mineras
- Registro de Sociedades de Registros Pblicos de Hidrocarbu-
ros
- Registro de Sociedades Pesqueras
- Registro de Sociedades Mercantiles
- Registro de Personas Jurdicas creadas por Ley
- Registro de Empresas Individuales de Responsabilidad Limita-
da.
III. Registro de Propiedad Inmueble:
- Registro de Predios
- Registro de Derechos Mineros
- Registro de Concesiones para la explotacin de los Servicios
Pblicos
IV. Registro de Bienes Muebles:
- Registro de Bienes Muebles
- Registro de Propiedad Vehicular
- Registro de Buques
- Registro de Embarcaciones Pesqueras
- Registro de Aeronaves
- Registro de Naves
- Registro Mobiliario de contratos
V. Los dems Registros de carcter jurdico creados o por crearse.
436
DERECHO REGISTRAL
2.4.1 ORGANIZACIN
A. Alta Direccin:
- Superintendente Nacional.
- Directorio.
- Superintendente Adjunto.
- Gerencia General.
B. rgano Consultivo:
- Consejo Consultivo.
C. rgano de Control:
- Oficina de control interno.
D. rganos de Asesoramiento:
- Gerencia Legal.
- Gerencia de Presupuesto y Desarrollo.
E. rganos de Apoyo:
- Secretaria General.
- Gerencia de Administracin y Finanzas.
- Gerencia de Informtica.
- Escuela de Capacitacin Registral.
F. rganos de Lnea:
- Intendencias.
437
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
G. rganos Desconcentrados:
- Oficina Registral de Lima y Callao.
- Oficina Registral Regional.
- Registro Predial.
- Registros Especiales.
- Otros Registros de carcter jurdico.
2.4.2 FUNCIONES
Dictar las polticas y normas tcnico-administrativas de los Registros
Pblicos.
Planificar, normar, dirigir, coordinar y supervisar la inscripcin y
publicidad de los actos y contratos, en los Registros que forman el
sistema.
Planificar, organizar, normar, dirigir, coordinar y supervisar el
proceso de simplificacin, integracin y modernizacin de los Re-
gistros que forman parte del sistema.
Ejecutar actividades de capacitacin de los Registros Pblicos y
dems personal.
Norma y ejecutar actividades de procesamiento de datos.
Celebrar convenios con diversas entidades, para promover proyectos
relacionados.
438
DERECHO REGISTRAL
439
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
3.1 ORGANIZACIN
El Sistema Nacional de los Registros Pblicos est organizado por Re-
gistros. Vincula en lo jurdico registral a los Registros de todos los Sectores
Pblicos.
La Oficina Registral de Lima y Callao, las oficinas regstrales ubicadas
en el mbito geogrfico de las regiones, el Registro Predial transitoriamente,
y los dems registros creados por leyes especiales son organismos pblicos
desconcentrados de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos.
(Actualmente el Registro Predial Urbano ya se encuentra incorporado al
Registro de Predios, segn Ley 27755).
La partida registral es la unidad de registro, conformada por los asientos
de inscripcin organizados sobre la base de la determinacin del bien (folio
real) o de la persona (folio personal) susceptible de inscripcin; y, excepcio-
nalmente, en funcin de otro elemento previsto en disposiciones especiales.
(Por RESOLUCIN DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS
REGISTROS PBLICOS N 067-2002-SUNARP-SN. Se precis Precisan los
supuestos de excepcin para la apertura de partidas regstrales en aplicacin
del Art. IV del Tt. Prelim. del actual Reglamento General de los Registros
Pblicos). Este concepto de partida es aplicable a la totalidad de los Registros
conformantes del Sistema Nacional de los Registros Pblicos.
440
DERECHO REGISTRAL
3.3 EL REGISTRADOR
El artculo 6 de la Ley 26366 seala entre los requisitos para acceder
al cargo el ser abogado y el haber aprobado el concurso pblico de mritos
supervisado por la SUNARP el cual debe estar desprovista de injerencia
poltica alguna.
Dicho concurso no nos debe llevar a deducir que existe un rgimen de
carrera administrativa, toda vez que en principio el rgimen en el que se
encuentran casi todos los trabajadores es en el laboral. De esto se desprende
que no existe un rgimen de inamovilidad absoluta, pudiendo la adminis-
tracin utilizar su ius variandi siempre que no degrade la investidura del
funcionario. Asimismo, no existe propiamente un sistema de ascensos, toda
vez que la denominada carrera registral empieza por el cargo de tcnico re-
gistral, luego asistente y registrador. Sin embargo, para acceder a cada uno
de estos cargos, debe postularse mediante concurso pblico.
As pues, si el ascenso comporta siempre el paso a un puesto superior
al que se ocupaba anteriormente, concibindose como un acrecentamiento de
competencia y crculo de atribuciones, as como elevacin del grado jerrquico
en el sentido que el funcionario ascendido deja de ser subordinado respecto de
otros y simultneamente tiene nuevos y ms subordinados, este debe lograrse
mediante una evaluacin entre los mismos funcionarios y no mediante un
concurso abierto, toda vez que de verificarse esto no estaramos propiamente
frente a la figura de ascenso, sino de ingreso a la administracin.
3.4 DEBERES
Al calificar y evaluar los ttulos ingresados para su inscripcin, debe-
rn:
a) Confrontar la adecuacin de los ttulos con los asientos de inscripcin
de la partida registral en la que se habr de practicar la inscripcin,
y, complementariamente, con los antecedentes regstrales referidos
a la misma, sin perjuicio de la legitimacin de aqullos. En caso
de existir discrepancia en los datos de identificacin del titular
registral y del sujeto otorgante del acto, el Registrador, siempre
que exista un convenio de interconexin vigente, deber ingresar
a la base de datos del RENIEC, a fin de verificar que se trata de
la misma persona;
441
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
442
DERECHO REGISTRAL
3.5 RESPONSABILIDADES
Los Registradores Pblicos sern particularmente responsables en los
siguientes casos:
a) Por incumplimiento de las normas vigentes.
b) Por abuso en el ejercicio de sus funciones.
c) Por conducta irregular, vicios o costumbres que menoscaben el
decoro y respetabilidad del cargo.
d) Por denegar, retardar o no extender indebidamente alguna inscrip-
cin, anotacin, cancelacin o nota marginal.
e) Por extender inscripciones, anotaciones, cancelaciones o notas
marginales en partidas que no corresponden a los ttulos, en dis-
crepancia con stos o sin existir ellos o, en general, infringiendo
las leyes, reglamentos o directivas regstrales.
f) Por expedir constancias o certificados falsos, incompletos o que de
alguna forma induzcan a error.
g) Por no liquidar debidamente los derechos arancelarios en perjuicio
de la institucin o del usuario o por apropiarse de los mismos.
h) Por cobrar a los usuarios sumas mayores a las debidas segn el
arancel vigente o percibir ddivas u obtener provechos indebidos
con motivo del ejercicio de sus funciones.
i) Por negligencia en el desempeo de sus funciones.
443
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
444
DERECHO REGISTRAL
Todo ttulo que pretenda ser inscrito debe ser sometido previamente a la
verificacin del cumplimiento de sus formalidades propias y la capacidad de
los otorgantes. Tambin es objeto de verificacin la validez del acto contenido
en el ttulo que constituye la causa directa e inmediata de la inscripcin.
La calificacin se realiza sobre la base del ttulo presentado, de la partida
o partidas vinculadas directamente a aqul y, complementariamente, de los
antecedentes que obran en el Registro.
Clases
Publicidad Material: Dispuesto por Ley. Nadie puede alegar su
desconocimiento. El contenido de las partidas regstrales afecta a
los terceros aun cuando stos no hubieran tenido conocimiento
efectivo del mismo.
Publicidad Formal: Efectuada por el registrador. Informa a quien
solicita la informacin contenida en el archivo registral salvo pro-
hibiciones expresas establecidas en el Reglamento.
En principio, la informacin que el registro suministra se presume exacta
y veraz; en consecuencia y en virtud del juego del principio de legitimacin
que estamos estudiando, quin en ella aparece como titular de un derecho,
puede vlidamente disponer de l. Y, a la inversa: quin adquiere confiado
en lo que la misma afirma, tiene derecho a ser indemnizado si, despus, una
vez cerrado el negocio, se le deniega la inscripcin de su adquisicin por
falta de tracto ocurrida antes de expedirse dicha certificacin o se altera la
situacin jurdica del inmueble que ha comprado, por ejemplo reconociendo
la existencia de una carga que no constaba en la informacin.
Este valor de la publicidad que el registro emite revela la imposibilidad
de tratar la informacin que en l se contiene como una simple base de datos.
La certificacin registral opera como un autntico ttulo nominativo a favor
445
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
11551
GONZALES LOLI, Jorge Luis. Comentarios al Nuevo Reglamento General de los Registros
Pblicos. Ed. Gaceta Jurdica, Lima, 2002, p. 80
446
DERECHO REGISTRAL
La presuncin de que se trata es una presuncin iuris tantum que, en consecuencia, puede
ser destruida por la prueba en contrario y, por regla general, en virtud de un pronuncia-
miento judicial. Pinsese, por ejemplo, en la extensin errnea de una inscripcin. Aunque
a priori, el principio de legitimacin ampara la apariencia que el registro publica -y, por
tanto, cabe confiar sin necesidad de ms averiguaciones, en ella-, es cierto que no convierte
en titular del derecho inscrito a aqul a quin no le pertenece. Simplemente le legitima
para disponer de l y a los interesados para contratar en la seguridad de que, aunque lo que
diga el registro sea falso, si ellos renen los requisitos normalmente exigidos de buena fe
y ttulo oneroso, sern mantenidos en su adquisicin si el derecho de su transmitente se
resuelve o anula en virtud de una causa que no conste en el propio registro. Por otro lado,
si la informacin suministrada es incorrecta, por ejemplo por haberse omitido una carga
en ella, tales terceros pueden igualmente contratar en la seguridad de que el perjuicio que
se les cause, les ser indemnizado.
447
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
ALCANCES DE LA OPONIBILIDAD571
Dice Garca Garca que el principio de inoponibilidad es aquel principio
en virtud del cual los ttulos de dominio o derechos reales no inscritos ni
anotados en el registro, no afectan ni perjudican al tercero que inscribi su
derecho en el registro.
11571
El principio de inoponibilidad, a diferencia del de legitimacin, no permite por s solo la
identificacin del titular de un inmueble y la ordenacin de las cargas que lo gravan. Sim-
plemente delimita el nmero de derechos que el futuro inversor ha de tener en cuenta a la
hora de decidir si la titularidad de quin dice ser propietario, es o no la autntica. Como
grficamente seala el tantas veces citado Garca Garca, antes de acceder al registro el de-
recho nicamente existe entre las partes que han otorgado el negocio y los terceros que tie-
nen algn derecho no inscrito sobre la finca pero no respecto de quines s lo han inscrito.
Sin embargo, el principio de inoponibilidad no impide que, respecto de un nico inmueble,
el registro publique una pluralidad de derechos contradictorios. Por ello, no evita tampoco
los costes de investigacin e incertidumbre; solo la hace posible.
448
DERECHO REGISTRAL
449
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
[15
" GONZALES LOLI, Jorge Luis. Op. Cit., p.58
450
DERECHO CIVIL
315
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
368
DERECHO REGISTRAL
[i6o] MANZANO SOLANO, Antonio. Derecho Registral Inmobiliario: Para iniciacin y uso de
universitarios. Vol. II. Centro de Estudios Regstrales, Madrid, 1992, p. 439
451
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
acta en inters de persona distinta. Para todos los efectos del procedimiento,
podrn actuar indistintamente cualquiera de ellos. En caso de contradiccin
o conflicto entre el presentante y el representado, prevalece la solicitud de
ste ltimo.'1611
Este ltimo prrafo se aade en el Texto nico Ordenado del Reglamento General de los
Registros Pblicos, publicado el 30 de marzo del presente ao.
452
DERECHO REGISTRAL
453
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
5.3 EFECTOS
Los efectos de la inscripcin se retrotraen a la fecha y hora del asiento
de presentacin. Durante la vigencia del asiento de presentacin de un ttu-
lo, no podr inscribirse ningn otro incompatible con ste. Son verdaderas
inscripciones preliminares.
Un ttulo es incompatible con otro ya presentado, cuando la eventual
inscripcin del primero excluya la del presentado en segundo lugar.
El asiento de presentacin tiene vigencia durante treinta y cinco (35)
das, a partir de la fecha del ingreso del ttulo. Dentro de los siete primeros
das el Registrador proceder a la inscripcin o formular las observaciones,
tachas y liquidaciones a los ttulos.
Se admitir la subsanacin o el pago de mayor de derecho hasta el sexto
da anterior al vencimiento de la vigencia del asiento.
Los ltimos cinco das se utilizarn para extender el asiento de inscrip-
cin respectivo, de ser el caso.
El plazo de vigencia del asiento de presentacin puede ser prorrogado
hasta por veinticinco (25) das adicionales, sin perjuicio de que el Gerente
Registral o Gerente de rea pueda prorrogar de oficio y con carcter general
la vigencia del asiento hasta por sesenta (60) das adicionales, en razn de la
fecha de ingreso del ttulo, tipo o clase de acto inscribible, Registro al que
corresponda u otro criterio similar, dando cuenta a la Jefatura; o cuando se
interponga recurso de apelacin contra las observaciones, tachas y liquida-
ciones, hasta el vencimiento de sus respectivos plazos.
La prrroga del plazo de vigencia del asiento de presentacin, o la sus-
pensin de su cmputo, se har constar en el Diario.
[162] De Mena y San Milln, Jos Mara. Calificacin registral de los documentos judiciales.
Barcelona: Bosch. 1985, p.7. En el mismo sentido, "En consecuencia, en Derecho registral
o hipotecario calificar es determinar si el acto o contrato (ttulo) presentado en el Registro
de la Propiedad rene o no los requisitos exigidos por la ley para su inscripcin. PARDO
NUEZ, Celestino. La organizacin del trfico inmobiliario." El sistema espaol ante el
derecho comparado. En: La Calificacin Registral (Estudio de las principales aportaciones
doctrinales sobre la calificacin registral). Francisco Javier (Editor). Madrid: Civitas. Cole-
gio de Registradores de la Propiedad y Mercantiles de Espaa. Tomo 1,1996, pp.129.
454
DERECHO REGISTRAL
fe
!'o .'-
11631
DIEZ PICAZO, Luis. Sistemas de Derecho civil. Madrid: Tecnos, Vol. III, 1997, p. 312. f!^'."
1,641
PEA BERNALDO DE QUIRS, Manuel. Derechos Reales. Derecho Hipotecario, 2' ed, fv?*!
Madrid: Seccin de publicaciones de la universidad de Madrid, 1986, pp.543,544. E"^'
11651
GARCA GARCA, Jos Manuel. La funcin registral calificadora, la proteccin de los con- -"*
sumidores y la clusula penal en los autos del Presidente del Tribunal Superior de Justicia
de Catalua". En: Ponencias y Comunicaciones presentadas al IX Congreso Internacional
de Derecho Registral, tomo I, Madrid: Colegio de Registradores de la Propiedad y Mercan-
tiles de Espaa - Centro de Estudios regstrales, J. San Jos S.A., 1993, p.264.
[i66i ESTEBAN MORCILLO, Mara Jos. La funcin del registrador y la seguridad jurdica. En:
La Calificacin Registral (Estudio de las principales aportaciones doctrinales sobre la cali-
ficacin registral). Francisco Javier (Editor). Madrid: Civitas. Colegio de Registradores de
la Propiedad y Mercantiles de Espaa. Tomo 1,1996, pp.577-578.
11671
DELGADO SCHEELJE, Alvaro. Aplicacin de los principios regstrales en la calificacin
registral. En: Ius et Veritas N18, Junio, 1999, p254. No obstante lo correcto de aquella de-
455
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
ANLISIS EN LA CALIFICACIN
El artculo 3111701 define a la calificacin como una evaluacin integral
de los ttulos, la cual conllevar o no a determinar la procedencia de la
inscripcin. Dicha norma concluye con una exhortacin propiciar y facilitar
las inscripciones de los ttulos ingresados al registro. De la misma manera,
el artculo 32 indica los alcances de la calificacin y el artculo 33 da reglas
operativas para la evaluacin.
Dar un marco para el presente estudio nos obliga a aproximarnos tuiti-
vamente a lo que entendemos por calificacin integral y propiciar las inscrip-
ciones. Dicha labor nos permitir comprender mejor los 3 aspectos -los cuales
discrecionalmente hemos adoptado- que debe tener en su anlisis el registrador,
no estableciendo un orden per s, sino una secuencia que consideramos me-
456
DERECHO REGISTRAL
LA CALIFICACIN INTEGRAL
La palabra integral proviene del latn integrlis, siendo que al actuar
como adjetivo de sustantivo calificacin debe entenderse como total, global.
Esto quiere decir que al momento de ingresar el ttulo en principio tendr
que ponerse atencin en dos cosas: la rogatoria y los documentos que de
adjunten en el ttulo materia de evaluacin.
La rogatoria de un ttulo presupone se extiende a todos los actos ins-
cribibles que contiene estel71]. De igual modo, los documentos contenidos
en dicho ttulo sern evaluados en forma global'1721. En ninguno de los 2
aspectos se puede dejar para un momento posterior dicha evaluacin -salvo
los casos de imposibilidad material de realizarla[173]-, por lo que en caso el
registrador verificara que existen defectos en el ttulo deber pronunciarse
sobre cada uno de ellos en dicha oportunidad11741.
[ml
Calificacin integral. Como se desprende del artculo III del Ttulo Preliminar del Regla-
mento General de los Registros Pblicos, se presume la rogatoria respecto de todos los
actos inscribibles conformantes del ttulo presentado. En consecuencia, el Registrador debe
efectuar la calificacin integral de dichos actos siendo que, de encontrar defectos u obst-
culos en el ttulo o partida, emitir la esquela respectiva sealando las deficiencias adver-
tidas, no estando obligado a pronunciarse sobre los actos o derechos que se encuentran
conformes. Resolucin N 266-A-2006-L (2a Sala del Tribunal Registral).
Principio de rogacin. "De acuerdo al principio de rogacin, la rogatoria alcanza a los
actos o derechos inscribibles contenidos en el ttulo, por lo tanto, el pronunciamiento del J
Registrador debe estar vinculada al acto inscribible contenido en el ttulo presentado para
su inscripcin. Resolucin N 181-2006-A (5 a Sala del Tribunal Registral). . I-
[1721
Calificacin integral. "La calificacin integral de un ttulo importa la evaluacin de todos 2
los documentos presentados inicialmente y los adjuntados para subsanar las observacio- , O
nes formuladas, de modo tal que el Registrador no podr solicitar los documentos que ya SJ
obran en el ttulo." (El subrayado es nuestro). Resolucin N 387-2005-L (2a Sala del Tribu- ;
nal Registral).
11731
Por ejemplo, puede darse el supuesto que para la inmatriculacin de un vehculo se ha pre-
sentado copia simple de la Declaracin nica de Aduanas, por lo que el registrador deber
solicitar la original, reservndose por dicha imposibilidad en la documentacin la evalua-
cin el formato de inmatriculacin y dems documentos que contengan las caractersticas
del vehculo.
11741
Calificacin registral. El Registrador Pblico al tomar conocimiento de un ttulo deber
proceder con su calificacin integral, al efecto se pronunciar sobre la totalidad los defectos
que advierte indicando la base legal que fundamenta su observacin o tacha, o proceder
con la inscripcin del ttulo, previo pago de derechos regstrales; no pudiendo abstenerse
de la calificacin registral amparndose en la existencia de ttulos pendientes." (El nfasis
es nuestro) Resolucin N 796-2006-L (3 a Sala del Tribunal Registral).
457
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
[i75] artculo 31.- Definicin. La calificacin registral es la evaluacin integral de los ttulos en
cuy mrito se solicita la inscripcin, que realizan el registrador, y en su caso, el Tribunal
Registral, de manera autnoma, personal e indelegable. No pueden ser objeto de consulta
lo ttulos sujetos a calificacin.
11761
Innecesario dicho aadido como tcnica legislativa dado que podra extenderse dicha ex-
hortacin a cada parte del reglamento referente a las obligaciones del registrador. Por ejem-
plo, es como si se aadiera a la norma que contiene los plazos del TUO "En el marco de la
calificacin registral, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarn una calificacin en
el menor tiempo dentro del trmino legal los ttulos ingresados al registro."
11771
Si bien no es materia de este trabajo el sustentar la razn de la gran cantidad de observa-
ciones, consideramos pertinente sealar que consideramos que los incentivos para que los
registradores flexibilicen sus criterios se ven sustancialmente mermados por la responsa-
bilidad penal, civil y administrativa a la que estn expuestos, los casos de falsificacin de
documentos, normas poco claras, confusas y contradictorias, as como la propia organiza-
cin interna y carga a la que estn sujetos que limitan y hacen proclives a los registradores
a preferir observar que "arriesgarse" a inscribir un ttulo.
[178] vase como ejemplo el Reglamento de la Ley de Garantas Mobiliarias mediante en el cual el ni-
vel de flexibilizaciones -consideramos- han generado distorsiones en nuestro sistema registral.
[179] j n o m b r e no constituye sino una de las vertientes de la identidad personal, la que se re-
fiere a los signos distintivos que permiten individualizar a la persona y que se complemen-
ta con otros elementos, siendo que la evaluacin de las discrepancias en el nombre debe
fundamentarse en una apreciacin conjunta de los elementos obrantes en el registro y los
instrumentos pblicos aportados por los solicitantes, que a travs de distintos factores de
conexin permitan colegir en forma indubitable que se trata de la misma persona". Criterio
adoptado en la Resolucin N 019-2002-ORLC/TR del 17 de enero de 2002, publicada el 3
de febrero de 2002. Precedente de observancia obligatoria N6 emitido en el segundo pleno
(Sesin ordinaria realizada los das 29 y 30 de noviembre de 2002. Publicado en el diario
oficial El Peruano el 22 de enero de 2003).
458
DERECHO REGISTRAL
5.5 PLAZOS
Los plazos aplicables al procedimiento registral se cuentan por das h-
biles, salvo disposicin en contrario. En el cmputo se excluye el da inicial
y se incluye el da del vencimiento.
Las tachas sustantivas, observaciones y liquidaciones a los ttulos se
formularn dentro de los siete (7) primeros das de su presentacin o dentro
de los cinco (5) das siguientes al reingreso.
Tratndose de rectificaciones ocasionadas por error del Registrador, stas
se atendern preferentemente en el mismo da, sin exceder en ningn caso
del plazo de tres das contados desde la fecha de la respectiva solicitud.
Informe tcnico del rea de catastro. C u a n d o el rea de catastro de la zona registral respec-
tiva no sea capaz de concluir p o r propias limitaciones, como por ejemplo que no se cuenta *
con una base cartogrfica, si un inmueble cuya inmatriculacin se solicita se encuentra 2
previamente inscrito o se superpone con otro predio, el registro no puede observar este k
hecho y por lo tanto debe proceder a la inmatriculacin, a no ser que existan otros defectos 2
en el ttulo. Resolucin N 252-2005-L (3 a Sala del Tribunal Registral). O
Por ejemplo el caso que en la copia del D N I de u n a persona salga c o m o estado civil casada JJJ
y presente u n a declaracin jurada que es soltera.
C o m o ejemplo puede tomarse en consideracin el siguiente hecho: El 14.7.2005 se expidi el
Decreto Supremo N 017-2005-MTC (que modific parcialmente el Decreto Legislativo N
843) el cual impona nuevos requisitos para el ingreso de vehculos usados al pas. Tal cual se
seala en la parte considerativa de dichas normas se busca proteger a la ciudadana en general
y evitar la saturacin de trfico automotriz con automviles que ya han cumplido con su vida
til. No obstante esto, mediante Oficio N 6423-2005 - MTC/15 del 02.11.2005 el Director
General de Circulacin Terrestre del Ministerio de Transportes y Comunicaciones seal que
se han seguido diversos procesos de amparo los cuales han determinado la inaplicacin de
dichos dispositivos legales, debe tenerse en cuenta, que por la naturaleza de dicho proceso, el
amparo slo beneficia a los sujetos que siguieron el proceso.
La calificacin debe ir en ese sentido, slo por sentencia firme (no m e d i d a cautelar) que
ordene el libre trnsito de los vehculos, podr solicitarse la inmatriculacin.
459
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
460
DERECHO REGISTRAL
5.8 REQUISITOS
Son requisitos de admisibilidad del recurso de apelacin:
a) Indicacin del Registrador a quien se interpone el recurso.
b) Nombre, datos de identidad y domicilio del recurrente o de su
representante o apoderado, si fuera el caso, para efecto de las no-
tificaciones. El domicilio debe estar ubicado dentro del mbito de
la Oficina Registral correspondiente.
c) La decisin respecto de la cual se recurre y el nmero del ttulo.
d) Los fundamentos de impugnacin.
e) El lugar, fecha y firma del recurrente.
f) La autorizacin de abogado colegiado, con su firma y la indicacin
clara de su nombre y nmero de registro, salvo en el caso que el
apelante fuese Notario.
g) Acompaar el ttulo respectivo cuando el usuario lo hubiera reti-
rado.
El recurso debe ser presentado en la Oficina de Trmite Documentario o
la que haga sus veces. Recibido el recurso el Registrador proceder a efectuar
la anotacin de apelacin en la partida registral respectiva y lo remitir al
Tribunal Registral.
5.9 PLAZOS
a) El Registrador tiene un plazo no mayor de seis (6) das contados
desde la fecha de recepcin para remitir la apelacin ante el Tri-
bunal Registral.
b) El apelante dentro de los primeros diez (10) das de ingreso el ex-
pediente a la Secretara del Tribunal, podr solicitar que se conceda
el uso de la palabra a su abogado, para fundamentar en Audiencia
Pblica su derecho.
c) Toda Resolucin emitida por una de las Salas del Tribunal Regis-
tral se expedir, bajo responsabilidad, en el plazo de treinta (30)
das contados desde el ingreso del expediente a la Secretara del
Tribunal.
5.10 TACHAS
Se tacha el titulo, cuando el Registrador en el procedimiento de ca-
lificacin advierta la falsedad el documento en cuyo mrito se solicita la
inscripcin.
461
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO REGISTRAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO REGISTRAL
Excepcin
Estos rangos de tolerancia no se aplicarn, cuando, a pesar de la discre-
pancia de valores de reas entre las consignadas en el ttulo y la que aparece
en la partida registral, el rea de Catastro determina que se trate del mismo
predio y no se afecta reas de otros predios.
11831
El artculo 64 del Reglamento General de los Registros Pblicos define a las anotaciones
preventivas como asientos provisionales y transitorios que tienen por finalidad reservar la
prioridad y advertir la existencia de una eventual causa de modificacin del acto o derecho
inscrito.
Esta reserva o advertencia es relevante por los efectos retroprioritarios de la anotacin
preventiva. El artculo 68 del Reglamento establece que inscrito el acto o derecho cuya
prioridad ha sido cautelada por la anotacin preventiva, surtir sus efectos desde la fecha
del asiento de presentacin de la anotacin, salvo disposicin distinta.
Existen diferentes clases de anotaciones preventivas reconocidas en el artculo 65 del mis-
mo Reglamento:
a) Las demandas y dems medidas cautelares: Se anotan para guardar la prioridad de la
sentencia que se producir en el proceso.
b) Las resoluciones judiciales que no den mrito a una inscripcin definitiva: Se anotan
para dar a conocer resoluciones judiciales que no se encuentran firmes.
c) Los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse por no estar inscrito el derecho de
donde emane. Estos son los casos en los que falta el ttulo para cumplir con la cadena de
transmisiones que exige el principio de tracto sucesivo.
d) Los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse porque adolecen de defecto subsa-
nable: este es el caso de ttulos que luego de la calificacin registral no pueden ser inscritos
porque contienen defectos que no afectan la validez del ttulo, dndose la posibilidad de
solicitar la anotacin preventiva para que tales defectos sean subsanados durante el plazo
de vigencia de dicha anotacin.
e) Los ttulos que, en cualquier otro caso, deben anotarse conforme a disposiciones es-
peciales, es el caso del bloqueo, por ejemplo.
De acuerdo con el artculo 66 del Reglamento General de los Registros Pblicos, procede
la anotacin preventiva de los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse por no estar
465
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
6.1 DURACIN
Vara de acuerdo al asunto registral particular. Pero es siempre temporal
y limitada. Los asientos de anotacin preventiva deben contener la indicacin
del plazo de su vigencia, el cual se encontrar determinado por las normas
que autorizan su extensin.
La anotacin preventiva de los ttulos cuya inscripcin no pueda efec-
tuarse por no estar inscrito el derecho de donde emane o porque adolecen
de defecto subsanable proceden nicamente en el Registro de la Propiedad
Inmueble y respecto de los actos sealados en el artculo 2019 del Cdigo
Civil. Dicha anotacin se extiende a solicitud de parte luego de formulada
la correspondiente observacin y tiene una vigencia de un ao, contado a
partir de la fecha del asiento de presentacin.
inscrito el derecho de donde emane y la anotacin preventiva por defecto subsanable del
ttulo que se solicita inscribir:
- nicamente en el Registro de Propiedad Inmueble.
- Respecto a los actos sealados en los numerales 1 al 6 del artculo 2019 del Cdigo Civil.
- La anotacin la formula la parte luego de la correspondiente observacin por falta de
tracto sucesivo o por tener el ttulo defectos subsanables.
Tenemos entonces, que la anotacin preventiva del ttulo cuya inscripcin no puede efec-
tuarse por no estar inscrito el derecho de donde emane o por contener defectos subsanables
nicamente puede presentarse en el procedimiento en que se solicita la inscripcin de un
ttulo, en atencin a lo dispuesto en el artculo 66 del citado Reglamento que prescribe que
dicha anotacin se solicita luego de que el Registrador deniegue la inscripcin del ttulo
por falta de tracto sucesivo.
La anotacin preventiva permite que un ttulo que tiene defecto de tracto o contiene defec-
to subsanables acceda al Registro, no a travs de una inscripcin que tiene efectos definiti-
vos, sino a travs de una anotacin que tiene efectos transitorios.
466
DERECHO REGISTRAL
6.2 EFECTOS
Inscrito el acto o derecho cuya prioridad ha sido cautelada por la anota-
cin preventiva, surtir sus efectos desde la fecha del asiento de presentacin
de la anotacin, salvo disposicin distinta.
La existencia de una anotacin preventiva no determina la imposibilidad
de extender asientos regstrales relacionados con los actos y derechos publi-
citados en la partida registral, salvo que el contenido mismo de la anotacin
preventiva o la disposicin normativa que la regula establezca lo contrario.
Los inmuebles o derechos reales anotados, podrn ser enajenados o
gravados por justa causa o por resolucin judicial.
La anotacin preventiva de embargo no impide la facultad dispositiva
del dueo.
No es aplicable la enajenacin en los siguientes casos:
a. Anotacin Preventiva que prohiban enajenar.
b. Anotacin Preventiva por defectos subsanables del ttulo.
c. Anotacin Preventiva de derechos hereditarios.
6.3 TRMINOS
Las anotaciones preventivas se extinguen por cancelacin, por caducidad
o por conversin en inscripcin. La cancelacin puede ser de carcter total
o parcial.
Los asientos se entendern extinguidos de pleno derecho cuando opere
la caducidad. Sin perjuicio de ello, el Registrador podr, de oficio, extender
los asientos de cancelacin respectivos, salvo en los supuestos que por dis-
posicin especial se requiera solicitud de parte.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
468
DERECHO REGISTRAL
6.7 DURACIN
El trmino del bloqueo ser de 60 das computados a partir del ingreso
al Registro del aviso que d el Notario respectivo. El trmino del bloqueo
debe ser computado en das hbiles.
6.8 EFECTOS
Cierre temporal de la partida para la inscripcin de actos que cumplan
con los requisitos establecidos en la ley. Durante el trmino de 60 das el
Registrador no podr inscribir ningn acto o contrato relacionado con el
inmueble materia de la anotacin preventiva, celebrado por terceros y por
los que se constituyan, amplen o modifiquen derechos reales, salvo que ya
se haya registrado el acto o contrato anotado preventivamente.
Garantiza al contratante que se ampara en sus beneficios la reserva de
prioridad y la imposibilidad de ser perjudicado por actos posteriores practi-
cados durante la vigencia del bloqueo.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO REGISTRAL
7.1 CONCEPTO
Los certificados son documentos pblicos otorgados, en el ejercicio de
sus funciones, por el Registrador en su condicin de funcionario pblico,
a travs de los cuales ste da fe, a la fecha de su expedicin, del contenido
total o parcial de las inscripciones o de los ttulos archivados, de determi-
nadas circunstancias o datos relativos a las mismas o, de la inexistencia de
inscripciones.
Se expedirn utilizando formularios, fotocopias, impresin de docu-
mentos o imgenes, o cualquier otro medio idneo de reproduccin, con la
indicacin del da y hora de su expedicin, debiendo ser autorizados por el
Registrador.
7.2 CLASES
a. Certificados Literales o copias literales: se otorgan mediante la copia
o impresin de la totalidad o parte de la partida registral, o de los
documentos que dieron mrito para extenderlos. Es la copia fiel de
los ttulos o de los asientos de inscripcin. Son suscritos, sellados
y firmados por el registrador.
b. Certificados de Gravamen o carga, tambin llamados certificados
compendiosos: se otorgan mediante extracto, resumen o indicacin
de determinadas circunstancias del contenido de las partidas re-
gstrales. En ellos se pueden detallar las cargas registradas y tam-
bin determinados aspectos de las inscripciones. Son certificados
compendiosos: los certificados positivos, los certificados negativos,
y los certificados de vigencia. As como el certificado de que una
persona es titular registral de un slo inmueble.
7.3 EFECTOS
Los certificados regstrales acreditan la existencia o inexistencia de
inscripciones o anotaciones en el Registro al tiempo de su expedicin. Y, en
tanto instrumentos pblicos, merecen fe probatoria tanto en un procedimiento
administrativo como judicial.
Los certificados constituyen slo una de las formas en las que se plas-
ma la publicidad formal, por tanto su funcin es nicamente divulgar, con
exactitud, el contenido de los registros.
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8.7 DEFINICIONES
Habilitaciones nuevas: Este procedimiento es aplicados por los propieta-
rios de terrenos rsticos o eriazos, que tienen planificado convertir en urbana
dichos terrenos. Es decir el terreno no cuenta con ningn tipo de obra.
Habilitaciones ya ejecutadas: Este procedimiento es aplicado por el
propietario que ejecut obras en el terreno pero no cont con autorizacin
para ejecutar dichas obras, y ahora el terreno ya cuenta con los requisitos
de habitabilidad, es decir cuenta con agua, luz, desage, telfono, etc., que
permiten habitar decorosamente el inmueble
Aprobacin de estudios definitivos: Es la resolucin que de manera
definitiva aprueba los proyectos.
Autorizacin para ejecutar obras: Es la autorizacin para aperturar
calles, zanjas, afirmacin de terrenos, nivelacin de terreno, cableados elc-
tricos, telefnicos, etc.
Autorizacin para construccin simultnea: Es autorizacin para
construir viviendas.
Autorizacin para venta garantizada: Es la autorizacin para vender
provisionalmente los lotes antes que se recepcione las obras (para financia-
mientos). La inscripcin de una venta garantizada tiene la calidad de anotacin
provisional de duracin indeterminada.
Recepcin de obras: Consiste en que la municipalidad seale que las
obras de la habilitacin urbana han sido concluidas, es decir que la urbani-
zacin cuenta con los requisitos mnimos de habitabilidad.
Autorizacin de libre venta: Es la autorizacin para que el lote se venda
de manera indefinida y libre.
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DERECHO REGISTRA!.
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DERECHO REGISTRAL
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DERECHO REGISTRAL
SUSTITUCIN DE PODER
Art. 157 del Cdigo Civil: La sustitucin consiste en la delegacin que
hace el representante de todas o algunas facultades que ha recibido para
ejercer la representacin. La sustitucin en s es una facultad.
Si bien en la doctrina existe diferencia conceptual entre la sustitucin
y la delegacin de poder, nuestro ordenamiento les otorga el mismo trata-
miento.
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DERECHO REGISTRAL
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DERECHO REGISTRAL
k) La readmisin de vehculo;
I) La asignacin de nuevas Placas nicas Nacionales de Rodaje;
m) El retiro definitivo del vehculo; y,
n) La oposicin en el procedimiento de prescripcin adquisitiva no-
tarial, a que se refiere la Ley N 28325."
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
De Comerciantes
a. Las facultades de administracin de los bienes dados a la mujer
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DERECHO REGISTRAL
De Sociedades
a. La Constitucin de las sociedades
b. Las modificatorias, aumento o disminucin del capital social
c. La designacin del directorio, gerente, administrador y representante
legal.
d. La delegacin de facultades del Directorio
e. La Limitacin de facultades del representante de la sociedad.
f. La emisin de obligaciones
g. La inscripcin de sucursales
h. La disolucin y liquidacin de las sociedades
i. La fusin y transformacin de las sociedades
j. Las demandas referidas a la validez de los actos y acuerdos
k. El embargo de los bienes patrimoniales de los socios sin comprender
el capital social
1. La disolucin de sociedades irregulares
Poderes Especiales
a. Otorgados por Sociedades Extranjeras que no tiene sucursales en
el pas.
b. Los nuevos poderes de la misma Sociedad.
c. Ampliacin, sustitucin, revocacin, renuncias, extincin.
d. Representacin de personas jurdicas extranjeras.
e. Designacin de apoderado judicial.
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DERECHO REGISTRAL
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DERECHO REGISTRAL
13.6 LA CONCESIN
Dicho contrato de concesin pueden definirse como aquella "relacin
jurdica pblica a travs de la cual el Estado, representado por una entidad
administrativa designada por ley, otorga por un tiempo determinado la gestin
de un servicio pblico u obra pblica de infraestructura de servicios pblicos
para su aprovechamiento econmico, manteniendo el estado la titularidad
respecto de los servicios pblicos y las obras pblicas de infraestructura,
asumiendo un rol de control y regulacin y conservando la capacidad de
intervencin en caso sea de inters pblico la reversin de la concesin." [1]
495
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496
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BALOTARIO DE
DERECHO COMERCIAL
SUMARIO.- Bl. El derecho mercantil. 1.1 El Cdigo de Comercio. 1.2
Fuentes del derecho mercantil. 1.3 Ley General de Sociedades y Ley de
Ttulos Valores. B2. Las sociedades mercantiles. 2.1 Naturaleza jurdica.
2.2 Naturaleza y efectos de la personalidad jurdica de las sociedades
mercantiles. 2.3 El contrato de sociedad mercantil. B3. La sociedad
annima. 3.1 Caracteres esenciales. 3.2 Constitucin de la sociedad
annima. 3.3 Los fundadores. 3.4 Denominacin. 3.5 Domicilio. 3.6
Duracin. 3.7 Objeto social. 3.8 El capital social. 3.9 Los aportes. 3.10 Las
acciones. 3.11 Ttulos especiales. 3.12 La Junta General de Accionistas.
3.13 El Directorio. 3.14 La Gerencia. 3.15 El Consejo de vigilancia. B4.
La Sociedad Annima. 4.1 Modificaciones de estatutos. 4.2 Aumento
y reduccin de capital. 4.3 Emisin de obligaciones. 4.4 El balance y
las cuentas anuales. 4.5 Los resultados. 4.6 Otras modalidades de so-
ciedad annima: La sociedad annima cerrada. La sociedad annima
abierta. B5. Otras formas societarias. 5.1 La sociedad colectiva. 5.2 Las
sociedades en comandita. 5.3 Las sociedades comerciales de responsabi-
lidad limitada. 5.4 Las sociedades civiles. 5.5 La empresa individual de
responsabilidad limitada. B6. Transformacin y fusin de Sociedades.
6.1 Disolucin y liquidacin de sociedades. 6.2 Irregularidad en las
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
11841
URlA, Rodrigo. Derecho mercantil. 19" ed. Madrid, Ed. Marcial Pons, 1992, pp. 6-7
11851
Caracteres del Derecho mercantil Hay cinco caractersticas definitorias bsicas:
Es un derecho profesional, creado y desarrollado para resolver los conflictos y la actividad
propia de los empresarios.
Es un derecho individualista; al ser una parte del derecho privado que regula las relaciones
entre particulares y por lo tanto deja de lado aquellas relaciones jurdicas en las cuales in-
tervienen los poderes pblicos.
Es un derecho consuetudinario ya que a pesar de estar codificado se basa en la tradicin,
en la costumbre de los comerciantes.
Es un derecho progresivo. Al mismo tiempo que evolucionan las condiciones sociales y
econmicas el derecho mercantil ha de ir actualizndose.
501
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA CODIFICACIN MERCANTIL
La idea de codificacin est vinculada a la concepcin, desarrollada
por el jusnaturalismo del ordenamiento jurdico como orden lgicamente
necesario y completo.
La codificacin napolenica y la perfeccin de sus formulaciones faci-
litarn la adopcin e imitacin universalmente.
La idea de codificacin se impone durante el siglo XIX en pases siem-
pre ms numerosos; ser acogida en Alemania y ya en 1861 para el derecho
mercantil
El cdigo de comercio napolenico (1806) el acto realizado por cualquier
persona y no el acto realizado exclusivamente por el comerciante se consagra
como criterio determinante de la aplicabilidad de la disciplina mercantil
Cuerpo de normas orgnicamente dispuestas sobre determinadas rela-
ciones nter subjetivas, que responde a una tcnica y sistemtica propias. Este
sistema no es excluyente del de las leyes especiales, dado el dinamismo del
derecho comercial y su carcter progresivo, que originan la paricin cons-
tante de nuevas leyes que van integrando la legislacin mercantil contenida
en los Cdigos.
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DERECHO COMERCIAL
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3.4 DENOMINACIN
La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe
figurar necesariamente la indicacin "sociedad annima" o las siglas "S.A."
Cuando se trate de sociedades cuyas actividades slo pueden desarrollarse,
de acuerdo con la ley, por sociedades annimas, el uso de la indicacin o
de las siglas es facultativo.
3.5 DOMICILIO
El domicilio de la sociedad es el lugar, sealado en el estatuto, donde
desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su admi-
nistracin.
En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece
en el Registro y el que efectivamente ha fijado, se pude considerar cualquiera
de ellos.
508
DERECHO COMERCIAL
3.6 DURACIN
La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o inde-
terminado. Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo
determinado la sociedad se disuelve de pleno derecho.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO COMERCIAL
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3.13 EL DIRECTORIO
La administracin de la sociedad est a cargo del directorio y de uno
o ms gerentes.
El directorio es el rgano colegiado elegido por la junta general. El es-
tatuto de la sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo
y mnimo de directores.
El cargo de director es personal, salvo que el estatuto autorice la re-
presentacin.
No se requiere ser accionista para ser director, a menos que el estatuto
disponga lo contrario. El cargo de director recae slo en personas naturales.
El estatuto seala la duracin del directorio por perodos determinados,
no mayores de tres aos ni menores de uno. Si el estatuto no seala plazo
de duracin se entiende que es por un ao.
Salvo disposicin contraria del estatuto, el directorio, en su primera
sesin, elige entre sus miembros a un presidente.
El cargo de director es retribuido. Si el estatuto no prev el monto de
la retribucin, corresponde determinarlo a la junta obligatoria anual. Cada
director tiene el derecho a ser informado por la gerencia de todo lo relacio-
nado con la marcha de la sociedad. Este derecho debe ser ejercido en el seno
del directorio y de manera de no afectar la gestin social.
Los directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad,
los accionistas y los terceros por los daos y perjuicios que causen por los
acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo,
abuso de facultades o negligencia grave.
La responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos de la
fecha de adopcin del acuerdo o de la realizacin del acto que origin el
dao, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por
incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas por
la ley o el estatuto.
512
DERECHO COMERCIAL
3.14 LA GERENCIA
La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio,
salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general.
Cuando se designe un solo gerente ste ser el gerente general y cuando
se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae
el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente
general al designado en primer lugar.
La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo dis-
posicin en contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo
determinado.
El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio
o por la junta general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado
su nombramiento.
Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nom-
brado o por acto posterior.
Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta
general o del directorio, se presume que el gerente general goza de las si-
guientes atribuciones:
1. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes
al objeto social.
2. Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas en el Cdigo Procesal Civil.
3. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo
que ste auerde sesionar de manera reservada.
4. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general,
salvo que sta decida en contrario.
5. Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los
libros registros de la sociedad.
6. Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directo-
rio.
El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los
daos y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones,
dolo, abuso de facultades y negligencia grave.
Es nula toda norma estatutaria o acuerdo de junta general o del directorio
tendientes a absolver en forma antelada de responsabilidad al gerente.
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La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto rea-
lizado u omitido por ste, sin perjuicio de la responsabilidad penal.
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6.3 SUCURSALES
Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una so-
ciedad desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades
comprendidas dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera
jurdica independiente de su principal. Est dotada de representacin legal
permanente y goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades
que la principal le asigna, conforme a los poderes que otorga a sus repre-
sentantes.
La sociedad principal responde por las obligaciones de la sucursal. Es
nulo todo pacto en contrario.
A falta de norma distinta del estatuto, el directorio de la sociedad de-
cide el establecimiento de su sucursal. Su inscripcin en el Registro, tanto
del lugar del domicilio de la principal como del de funcionamiento de la
sucursal, se efectan mediante copia certificada del respectivo acuerdo salvo
que el establecimiento de la sucursal haya sido decidido al constituirse la
sociedad, en cuyo caso la sucursal se inscribe por el mrito de la escritura
pblica de constitucin.
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PERFECCIONAMIENTO
Estos contratos se perfeccionan con el consentimiento de las partes en
base a la buena fe contractual, y podrn elevarse a escritura pblica e inscri-
birse en los Registros Pblicos, cuando las partes hayan acordado constituir
una sociedad especial para este fin.
VENTAJAS
La ventaja que se reconoce a estos contratos es de ser utilizados para
una cantidad ilimitada de proyectos e inversiones, en las distintas reas de
la minera, hidrocarburos, pesquera, navegacin, industrias y empresas co-
merciales en general.
4. DURACIN
La duracin prevista est referida al logro de los objetivos propuestos:
no obstante los joint ventures, pueden sealar un plazo mximo definido,
pudindose extinguir, an no concluido el objeto.
5. CONTABILIZARON
Una caracterstica de estos contratos es que los joint ventures podrn
llevar
contabilidad independiente de los socios o de las partes contratantes,
tanto para el manejo de la gestin del negocio como para la informacin a
la SUNAT. As, el joint venture con contabilidad independiente es una en-
tidad distinta de las partes contratantes y por consiguiente las operaciones
que realice con ellas se reputarn como operaciones realizadas con terceros.
Tambin tenemos el caso del joint venture sin contabilidad independiente, por
el cual las partes contratantes controlarn en sus propias contabilidades, las
operaciones realizadas en la ejecucin del contrato, de modo que los ingresos,
gastos y costos sern asumidos ntegramente por cada uno de ellos.
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DERECHO COMERCIAL
Antecedentes Legislativos
a) Sistema unitario
Como antecedentes legislativos que consagran la teora general de
los ttulos valores tenemos: El Cdigo de Obligaciones de Suiza,
modificado el 18 de diciembre e 1936, el Cdigo Civil y Comercial
Italiano de 1942, el Cdigo de Comercio de Turqua de 1957, la Ley
General de Ttulos y Operaciones de Crdito de 1932 en Mxico,
El Cdigo de Comercio de Honduras de 1950, la Ley de Ttulos
Valores 16587 de 1967 del Per y el Cdigo Terrestre Colombiano
de 1972.
b) Sistema Tripartito
En Francia se diferencian legislativamente los Efectos de Comercio
(letras, cheque, pagar); los Valores Mobiliarios (acciones, bonos)
y los ttulos de tradicin (Conocimiento de Embarque, Certificado
de Depsito, Warrant). En los E.E.U.U. se diferencian los ttulos de
participacin (segurities), los ttulos representativos de mercancas
{documents of titl) y los medios de pago como letras, cheques
(negotiables instruments).
c) Sistemas predominantes en la legislacin peruana
El Cdigo de Comercio de 1902 diferenci a los Efectos de Comercio
(letras, cheque, pagar); los Valores Mobiliarios (acciones, bonos)
y los ttulos de tradicin (Conocimiento de Embarque, Certificado
de Depsito, Warrant); la ley 16587 introdujo el sistema unitario
estableciendo reglas generales aplicables a todos los ttulos valores,
pero circunscribiendo inicialmente solo a la letra, cheque, vale y
pagar; finalmente la ley 27287 no solo establece reglas generales
aplicables a todos los ttulos valores sino regula a todos los ttulos
valores, sino regula toda la gama de ttulos valores que circulaban
en ese momento en el pas como la letra de cambio, el cheque, el
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
DENOMINACIN
Los ttulos valores han recibido diversas denominaciones, por ejemplo
en Francia se le denomina Efectos de comercio y valores mobiliarios, en
Italia y Espaa Ttulo de crdito, en Alemania Ttulo valor (Werpapier),
finalmente Winizky la denomina Ttulo circulatorio. Se dice que el trmino
"Ttulos Valores" abarca a los ttulos representativos de mercaderas, ttulos
representativos de participacin y ttulos representativos de crdito. Pero con
la aparicin de los valores desmaterializados, se ha reformulado su denomi-
nacin, algunos autores lo denominan "Valores Negociables", cuyas especies
seran los valores materializados o ttulos valores y los valores desmateriali-
zados o valores representados en cuenta.
Son una serie de documentos que siendo distintos por su contenido
y por su forma, habiendo nacido en diversas pocas, y estando dotados de
caracteres diferentes, ofrecen, sin embargo, la nota comn de incorporar
una promesa unilateral de realizar determinada prestacin a favor de quien
resulte legtimo tenedor del documento. Cumplen los ttulos, principalmente,
la funcin, tambin comn, de servir a la mejor circulacin de los bienes,
constituyendo por ello un instrumento del trfico mercantil que corre pareja
importancia con el contrato.11861
Los valores materializados que representen o incorporen derechos
patrimoniales, tendrn la calidad y los efectos de Ttulo Valor, cuando es-
tn destinados a la circulacin, siempre que renan los requisitos formales
esenciales que, por imperio de la ley, les corresponda segn su naturaleza.
Las clusulas que restrinjan o limiten su circulacin o el hecho de no haber
circulado no afectan su calidad de ttulo valor.
Si le faltare alguno de los requisitos esenciales que le corresponda, el
documento no tenda carcter de ttulo vaJar, quedando a salvo ios efectos
del acto jurdico a los que hubiere dado origen su emisin o transferencia.
El valor patrimonial de los ttulos valores expresado en una suma de
dinero, constituye requisito esencial, por lo que debe sealarse la respectiva
unidad o signo monetario.
[18l
URlA, op. cit, p. 833
538
DERECHO COMERCIAL
En caso de diferencia del importe del ttulo valor, expresado sea en le-
tras o en nmeros o mediante codificacin, prevalecer la suma menor; sin
perjuicio que el interesado pueda hacerse valer sus mayores derechos frente
al obligado, por la vas causal.
En caso de diferencia en la referencia de la unidad monetaria, se entender
que su importe corresponde a la moneda nacional, si uno de los importes
estuviere expresado en dicha moneda. En caso contrario, el documento no
surtir efectos cambiarios. Los importes que no consignen la unidad mone-
taria, se entendern que corresponden a la moneda nacional.
En los ttulos valores, adems de la firma autgrafa, pueden usarse
medios grficos, mecnicos o electrnicos de seguridad, para su emisin,
aceptacin o transferencia.
Toda persona que firme un ttulo valor deber consignar su nombre y
documento oficial de identidad. Tratndose de personas jurdicas, adems se
consignar el nombre y documento oficial de identidad de sus representantes
que intervienen en el ttulo.
Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen ttulos valores,
quedan obligados solidariamente frente al tenedor, salvo clusula o dispo-
sicin legal expresa en contrario. ste puede accionar contra dichos obliga-
dos, individual o conjuntamente, sin tener que observar el orden en el que
hubieren intervenido.
Los ttulos valores confieren a su legtimo tenedor, el derecho exclusivo
a disponer o, de ser el caso, gravar o afectar los bienes que en ellos se men-
cionan; sin perjuicio de las excepciones que seale la ley.
9.1 CARACTERSTICAS
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
GARANTAS PERSONALES
El Aval: Concepto y naturaleza jurdica (Artculo 57). - El Aval es
una declaracin cambiara cartular por el que importa la constitucin de
una garanta objetiva, autnoma, tpica y abstracta. Es objetiva porque con
ella se pretende asegurar el pago de la obligacin cambiara, vinculando a
una persona para brindar confianza a los adquirentes en la circulacin del
ttulo. Asegura el pago frente a cualquier tenedor, incluso si resulta nula
540
DERECHO COMERCIAL <
EL PAGO
Aspectos Generales.- El pago es la realizacin de la prestacin que le
proporciona al acreedor el objeto debido para la satisfaccin de su inters,
al tiempo que extingue el vnculo y libera al deudor
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO COMERCIAL
EL PROTESTO
Definicin.- Es una institucin propia de los ttulos valores cuya fina-
lidad es acreditar la falta de aceptacin o el incumplimiento en el pago por
parte del obligado cambiario. La finalidad del protesto es dejar constancia
fehaciente e indubitable de la falta de aceptacin o pago del ttulo valor y
dejar expedita la accin cambiara contra los obligados. La responsabilidad
de los obligados indirectos en "va regreso" est subordinada a la falta total
o parcial de aceptacin o de pago de la letra, por que requiere la existencia
de una prueba de tal eficacia jurdica que demuestre de manera autntica
dicho incumplimiento.
543
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
una relacin de todos los protestos realizados por ellos durante ese lapso.
Las Cmaras de Comercio Provinciales que reciban la informacin de que
trata el inciso anterior y las dems informaciones previstas en el presente
Ttulo debern a su vez transmitir la misma informacin, dentro de los cinco
das siguientes de su recepcin, a la Cmara de Comercio de Lima, para su
anotacin en el Registro Nacional de Protestos y Moras que ella mantendr.
Las autoridades jurisdiccionales tienen la obligacin de notificar a la empresa
o banco girado y a la Cmara de Comercio Provincial respectiva, el inicio y
culminacin del proceso penal por libramiento indebido de Cheques recha-
zados por falta de fondos. La misma obligacin le corresponde al Juez Civil
en los procesos de cobro de los Cheques sealados en el prrafo anterior.
544
DERECHO COMERCIAL
Caractersticas
a) Extingue la accin dejando subsistente el derecho al que ella se
refiere
b) La prescripcin opera a invocacin de parte como excepcin
c) Sin perjuicio del inicio del proceso, arbitral y judicial, los plazos de
prescripcin de la accin cambiara son perentorios y no admiten
interrupcin, ni suspensin.
d) El reconocimiento judicial del ttulo valor vencido no interrumpe
los plazos de prescripcin sealados en el presente Artculo para
el ejercicio de las acciones cambiaras derivadas de l.
545
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO COMERCIAL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
LA LETRA DE CAMBIO
Nociones previas.- La letra de cambio constituye a la vez un instrumento
de pago e instrumento de crdito, originalmente utilizado en la compraventa
que se realiza entre distinta plazas. Toda vez que se emite una letra de cambio,
existe una relacin fundamental previa entre quien libra la orden (librador)
y la persona a quien se le imparte (girado), en razn de la cual el girado es
deudor de quien da la orden. Tambin existe una relacin previa entre quien
libra la orden (librador) y quien recibe el documento (beneficiario). Tales
relaciones no se extinguen por la creacin de la letra.
Tenemos como ejemplo: el comerciante A domiciliado en Lima vende
a B radicado en Chimbte. Paralelamente A solicita un prstamo del banco
C, por un importe aproximado al precio de venta. A recibe una cantidad de
dinero del banco y se convierte en deudor del banco. Luego crea la letra de
cambio contra B y a favor del banco C. Cuando B pague la letra cancela a
la vez su deuda por el precio de venta que deba a A y extingue el prstamo
debido por A al banco C. En el caso la creacin de la letra estuvo precedida
de dos relaciones fundamentales: entre A y B un contrato de compraventa;
entre A y el banco C, una operacin bancaria de prstamo.
Para completar los conocimientos elementales sobre la letra de cambio,
es necesario explicar el instituto de la aceptacin. Se mencion que la letra
de cambio es una orden que una persona da a otra. Pues bien, en el meca-
nismo de la letra de cambio es necesario que sta sea aceptada por quien
reciba la orden. La aceptacin se formula, mediante la firma de la letra de
cambio. El tercero, que se ha de beneficiar con el pago y que es tenedor de
la letra, debe presentarla al girado para que la acepte, firmando esa letra. Si
el girado no la acepta no queda obligado y no puede ser compelido para el
pago. Si la acepta queda convertido, en lo que se llama obligado cambiario,
en el principal obligado cambiario. Al crearse la letra, contiene en su texto
slo una orden de pago.
De la redaccin de la letra no surge obligacin a cargo de nadie; pero es
la Ley la que establece que el librador de la letra es responsable de la acep-
tacin y del pago de la letra por el girado. Con ello, desde el nacimiento, el
beneficiario tiene frente a s la eventualidad de la aceptacin por el girado
y la responsabilidad del librador para el caso de que el girado no acepte o
para el caso de que, habiendo aceptado, no pague.
Como se aprecia existen tres sujetos:
a) El librador: es quien emite el documento dando orden de pago,
cuyo cumplimiento garantiza.
548
DERECHO COMERCIAL
Caractersticas
a) Documento que Contiene orden incondicional.- No acepta condi-
ciones para el pago.
b) Documento Suscrito.- Para que los participantes sean obligados la
letra debe ser firmada
c) La orden para el pago debe estar dirigida por una persona a otra.-
Del girador al girado
d) Contiene el momento de exigibilidad o vencimiento de la letra.- a
la vista, a fecha fija, a cierto plazo desde la aceptacin, o a cierto
plazo desde su giro.
e) Tiene como Beneficiario a determinada persona o a su orden.- Puede
ser Tercera Persona o el mismo Girador.
549
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO COMERCIAL
10.11 PAGAR
EL PAGAR
Concepto.- Es el documento o ttulo valor que especfica una promesa
de pago hecha por escrito y firmada por el deudor, quin se obliga a pagar
una suma fija de dinero a una fecha determinada. Es el Ttulo valor que se
distingue por que el emitente es el obligado principal y el acreedor el titular
o beneficiario, cuyo nombre se indica en el ttulo.
Analogas y diferencias con la letra de cambio.- La ley regula el pagar
como un ttulo que tiene un rgimen extraordinariamente parecido al de la
letra. Tanto es as, que en varios pases es considerado como una modalidad
de letra. La nota diferencial radica, mientras que la letra contiene una orden
incondicionada del librador al librado de pagar una determinada suma, el
pagar contiene una promesa incondicionada de un sujeto a otro de pagar
una suma determinada. Desde un punto de vista formal, las menciones se
asemejan, con la diferencia de que en el pagar se simplifican las personas
que figuran normalmente en el momento de la emisin, ya que en el lugar
de aparecer el librador, el librado y el tenedor, slo figuran quien lo emite
(denominado "emitente") y la persona a la que se ha de hacer el pago (el
tenedor).
551
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
FACTURA CONFORMADA
Antecedentes: El trmino "Factura Conformada" es recogido por la
legislacin Argentina (en el Decreto Ley 6.601 de 1963 y por la ley 24.064
de 1992), en cambio dicho ttulo valor es denominado como "Duplicata" por
la legislacin del Brasil y tambin es conocido como "Factura Cambiara" en
otras legislaciones como en el Cdigo de Comercio de Bolivia (Decreto Ley
N 14379) y en el Cdigo de Comercio de Colombia (Decreto Ley N 410).
En nuestra legislacin, la "Factura Conformada" es introducida por la Ley
N 26072, "Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros".
Concepto: La Factura Conformada es un ttulo valor materializado que
incorpora el derecho patrimonial consistente en la promesa de pago por parte
del comprador o adquirente de mercadera mediante compraventa a plazo o
cualquier otro acto jurdico en las que se acuerde el pago diferido del precio,
por el cual, se transfiere la propiedad de bienes que han sido entregadas real
y materialmente, afectados en prenda global y flotante, el mismo que tiene
vocacin circulatoria, por ser transmisible por endoso
552
DERECHO COMERCIAL
CARACTERSTICAS ESPECIFICAS
Contenido Patrimonial: La Factura Conformada incorpora dos tipos
de derechos patrimoniales diferentes: un derecho de crdito y un derecho
real de prenda. El derecho de crdito se origina en la obligacin de pagar
dinero a cargo del comprador o adquirente por el saldo del precio en la
compraventa de mercaderas. El plazo de pago o pagos del saldo del precio
que se consigne en la Factura Conformada no debe ser mayor de un 1 (un)
ao, desde la fecha de su conformidad (Artculo 169). Asimismo la Factura
Conformada tambin representa un derecho real de prenda que recae sobre
toda la mercadera y bienes descritos en el mismo documento, en favor del
tenedor del ttulo valor; es una especie de prenda sin desplazamiento con
respecto a bienes no inscritos que pueden ser mercaderas o bienes objeto de
comercio, distintos al dinero (que pueden ser fungibles o no, identificables o
no y que no deben estar sujetos a carga o gravamen alguno).
Debe contener la conformidad de recepcin de las mercaderas puesta
por el comprador.- La Factura Conformada puede ser objeto de transmisin
slo una vez que se cuenta con la conformidad puesta por el comprador o
adquirente en el texto del ttulo valor (dicha conformidad demuestra por s
sola y sin admitirse prueba en contrario, que ste recibi la mercadera o
bienes descritos en la Factura Conformada, a su total satisfaccin).
Trasmisible mediante endoso.- La Factura Conformada al constituir
un ttulo valor a la orden puede ser transmitido a travs del endoso. La
Factura Conformada no tiene la naturaleza de un ttulo valor nominativo
ni al portador.
10.13 CHEQUE
Concepto.- Es un ttulo valor que contiene una orden incondicional de
pago de cierta cantidad de dinero dada por una persona a una institucin
bancaria para que pague, a la vista, a favor de un tercero determinado o al
portador, en virtud de un convenio previo (contrato de cuenta corriente) que
la autoriza para expedir tal documento.
Formalidades del Cheque (Artculo 172): Los cheques sern girados slo
a cargo de bancos, incluyndose en este trmino a otras empresas del Sistema
Financiero Nacional; Sern girados en formularios impresos, desglosables de
talonarios numerados en serie o con claves o signos de identificacin (medios
electrnicos), proporcionados por los bancos, bajo recibo, a sus clientes. Se
puede disponer la impresin particular de cheques que debern ser objeto
de acuerdo entre banco y cliente. El banco slo verifica que el que sirve de
modelo guarde o incluya los requisitos de ley, as como las otras formalidades
553
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
de lugar de cada dato, para que la computadora los pueda leer satisfacto-
riamente, sin obstculos; Cheques de gerencia, cheques giro y cheques de
viajeros no es obligatorio el talonario; el BCR o Convenio entre Bancos, podrn
establecer caractersticas de formularios.
Requisitos Intrnsecos del Cheque (Artculo 173).- El librador debe,
como condicin previa para su giro, mantener fondos disponibles suficientes
en la cuenta corriente del banco girado, constituido por: Depsito hechos en
l; o tener autorizacin para sobregirar la indicada cuenta. Su inobservancia
no afecta la validez del Ttulo como cheque.
Requisitos Extrnsecos (Art. 174).- El cheque expresar:
a) El nmero o cdigo de identificacin que le corresponde.
b) Lugar y la fecha de emisin.
c) La orden pura y simple de pagar una cantidad determinada de
dinero (expresada en nmeros o letras o de ambos modos) .
d) Nombre del beneficiario del cheque o de personas a cuya orden se
emite, o indicacin que se emite al portador
e) El nombre y domicilio (no dato esencial) del banco girado.
f) El Lugar del pago debe ser sealado en forma expresa en su defecto
en cualquier oficina del lugar de emisin, sino lo hubiera, en cual-
quier oficina del pas. Facultativamente, el banco tendr la potestad
de pagar o dejar constancia de su rechazo a travs de cualquiera
de sus oficinas, en cualquiera de los casos antes sealados (artculo
175)
g) Firma del girador, autgrafa o manuscrita, se admite la firma
mecnica (impresa, sello), electrnica o digitalizada, siempre que
exista pacto al respecto y se adopten las medidas para evitar las
falsificaciones o alteraciones, lo que facilita la emisin masiva que
realizan ciertos clientes cuentacorrentistas, es el que tiene la calidad
de obligado principal.
Formas de Giro (Artculo 176).- El cheque solamente puede ser girado:
a) En favor de determinada persona, con clusula "a la orden" o sin
ella; cuando el cheque sea girado a la orden de ms de una persona
podr insertarse las siguientes clusulas: "y" (para el ejercicio los
derechos en forma conjunta); "o" e "y/o" (para el ejercicio los de-
rechos en forma conjunta o por cualquiera de ellos). En el caso de
personas jurdicas, las clusulas "y", "o" e "y/o", se podrn emitir
slo para su abono en cuenta; la clusula "y" indica que se trata
554
DERECHO COMERCIAL
Ejemplo
una persona natural o jurdica entrega un monto de dinero en moneda
nacional o extranjera, a una empresa del sistema financiero, recibiendo a
cambio de ello el ttulo valor llamado certificado bancario.
Este ttulo valor puede ser al portador o a la orden, contiene una obliga-
cin de pago a cargo de la empresa (financiera) emisora, la misma que ser
exigible una vez transcurrido el plazo previsto en el certificado bancario.
Estos ttulos valores solo pueden ser emitidos por empresas del sistema
financiero nacional debidamente autorizadas por la superintendencia nacio-
nal de banca y seguros, asimismo, se caracterizan por ser emitidos contra la
recepcin del importe que representa dicho documento cambiario, por lo que
es necesario que el recibo de dinero por parte de la empresa (financiera).
Este titulo valor no debe ser emitido contra crditos, por cuanto se re-
quiere previamente que la persona ingrese el dinero a la caja de la empresa
emisora por el monto que debe representar el ttulo valor. Arts. 217 Y 218
L.T.V.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
IMPORTE
Tratndose de certificados bancarios en moneda extranjera, el importe
que representa el ttulo valor no debe ser menor de a mil dlares americanos
o su equivalente en otras monedas .para el caso de de certificados bancarios
en moneda nacional, la suma consignada no deber ser menor de mil nuevos
soles, por otro lado, el importe podr generar los intereses compensatorios
previstos en los certificados bancarios desde la fecha de su emisin hasta su
vencimiento, pudiendo ser a tasas fijas o variables. L.T.V. Art. 218 y 223.
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DERECHO COMERCIAL
VENCIMIENTO
Los certificados bancarios vencen solamente a la fecha fija, esto es, en
el documento cambiario deber sealarse cual es el da en que ser exigible
el pago del importe del ttulo valor, ahora bien, este plazo de vencimiento
no puede ser superior al ao desde que el ttulo valor es emitido por dicha
razn, si no se hubiere sealado expresamente en el ttulo valor cual es su
fecha de vencimiento, deber entenderse que esta es de un ao, contado desde
la fecha de emisin, l.t.v. art. 218.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Las semejanzas
El Certificado de Depsito y el Warrant son ttulos valores a la orden,
se transfieren por endoso y tienen un grado de complementariedad. En al-
gunos pases el Certificado de Deposito y el Warrant se encuentran en su
solo documento (Sistema Unicartular, el Per tiene el Sistema Bicartular).
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DERECHO COMERCIAL
Las diferencias
El endoso del Certificado de Depsito separado del Warrant no requiere
ser registrado ante el almacn general de depsito; mientras que el primer
endoso del Warrant debe ser registrado tanto ante el indicado almacn como
en el Certificado de Depsito respectivo que se hubiere emitido.
NATURALEZA JURDICA
La naturaleza jurdica de dicho instrumento crediticio est establecida
por el Art. 239 de la Ley 26702, el mismo que seala que es un ttulo valor
a la orden, es decir, un documento que contiene un derecho patrimonial,
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
tanto personal como real, destinado a la circulacin, y que requiere para ser
considerado como tal de ciertas formalidades establecidas por ley.
Si bien ni la Ley 26702 ni la Res. 838-99-SBS lo sealan, es de precisar
que el Ttulo se rige por los principios generales de incorporacin, literalidad,
autonoma, legitimacin y buena fe del tenedor, en aplicacin del Art. 208 de
la Ley de Ttulos Valores. En consecuencia, se trata de un documento que de
manera unilateral declara la existencia de una obligacin a cargo de quien lo
suscribe, as como el correspondiente derecho a exigir el cumplimiento de la
obligacin por parte del tomador del mismo. Pero, adems, dicho documento
contiene un derecho real de garanta que confiere al endosatario tomador
las facultades de persecucin, venta judicial o extrajudicial y preferencia en
el pago de su deuda con el producto del remate. Ambos derechos tienen la
amplitud que aparece del Ttulo, ni ms ni menos. Por tal razn, la Hipoteca
que se transfiere con el endoso no garantiza otras obligaciones que la del
crdito al que respalda.
Por la autonoma, los derechos personales y reales incorporados al Ttulo,
si bien vinculados a una relacin causal subyacente, se reputan legalmente
independientes. En razn de ello, el obligado no podr hacer uso de las ex-
cepciones personales que pueda tener contra el primer endosatario, desde que
cada nuevo endoso supone la existencia de una nueva relacin cartular.
Por ltimo, la legitimacin confiere al ltimo endosatario las facultades
de exigir el cumplimiento de la obligacin dineraria, y de ejecutar la garan-
ta real hipotecaria en caso de incumplimiento en el pago. Pero tambin la
legitimacin opera respecto del deudor: Si este cumple con su obligacin
frente a quien aparece legitimado para exigir su cumplimiento, aquella se
extingue, aun cuando el titular sea uno aparente.
CARACTERSTICAS
Es un ttulo valor que se emite a la orden, y que representa hasta
antes de su endoso slo un derecho real de garanta.
Es expedido por el Registro Pblico, en virtud de la constitucin
unilateral de Hipoteca mediante Escritura Pblica.
Garantiza slo obligaciones dinerarias.
Garantiza nicamente el crdito contenido en el Ttulo.
Es endosable libremente.
Puede garantizar obligaciones indirectas slo si se trata del primer
endoso.
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DERECHO TRIBUTARIO
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DERECHO TRIBUTARIO
BASE LEGAL: Constitucin Poltica del Per: artculo 74.
1.1 CONCEPTO
Segn el jurista argentino Hctor Villegas "El derecho constitucional
tributario estudia las normas fundamentales que disciplinan el ejercicio del
poder tributario, y que se encuentran en las cartas constitucionales de los
estados de derecho. Estudia tambin las normas que delimitan y coordinan
los poderes tributarios o estatales entre las distintas esferas de poder en los
pases con rgimen federal de gobierno".
Para Catalina Garca Vizcano el derecho constitucional tributario es "el
conjunto de normas y principios que surgen de las constituciones y cartas,
referentes a la delimitacin de competencias tributarias entre distintos cen-
tros de poder y a la regulacin del poder tributario frente a los sometidos
a l, dando origen a los derechos y garantas de los particulares, aspecto,
este ltimo, conocido como el de garantas de los contribuyentes, las cuales
representan, desde la perspectiva estatal, limitaciones constitucionales del
poder tributario".
En nuestro concepto el derecho constitucional tributario tiene como
objeto regular la potestad tributaria que tiene el Estado para imponer tributos
y los principios rectores que limitan dicha facultad.
569
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
l187' SOTELO CASTAEDA, Eduardo y Luis VARGAS LEN. "Entorno a la definicin de tri-
buto: un vistazo a sus elementos esenciales". En Ius et veritas, N 17, Lima, 1998. Pg. 297.
570
DERECHO TRIBUTARIO
[18S)
RUZ DE CASTILLA, Francisco. "Capacidad Contributiva y Capacidad de Pago". Ponencia
en VII Tributa 2001, p.91. Cusco noviembre 2001.
571
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
11891
SAINZ DE BUJANDA, Fernando. "Lecciones de Derecho Tributario". 9 Ed. Universidad
Complutense de Madrid. Facultad de Derecho. Seccin de Publicaciones. Madrid, 1992.
Pag. 171.
[iMl MEDRANO CORNEJO, Humberto. En torno al concepto y la clasificacin de los tributos
en el Per. En: Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario. N 18. pp. 37-50.
572
DERECHO TRIBUTARIO
El tributo se clasifica en
IMPUESTO: Es el tributo cuyo cumplimiento no origina una contra-
prestacin directa a favor del contribuyente por parte del Estado.
CONTRIBUCIN: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho
generador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de ac-
tividades estatales.
TASA: es el tributo cuya obligacin tiene como hecho generador la
prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico individualizado en
el contribuyente. A su vez, las tasa, entre otras, pueden ser:
Arbitrios: son tasas que se pagan por la prestacin o mantenimiento
de un servicio pblico.
Derechos: son tasas que se pagan por la prestacin de un servicio
administrativo pblico o el uso o aprovechamiento de bienes p-
blicos.
Licencias: son tasas que gravan la obtencin de autorizaciones es-
pecficas para la realizacin de actividades de provecho particular
sujetas a control o fiscalizacin.
573
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
f) La jurisprudencia.
g) Las resoluciones de carcter general emitidas por la Administracin
Tributaria.
h) La doctrina jurdica.
Agrupndolas podemos darnos cuenta que hay tres grupos de fuente: El
derecho positivo o la ley en sentido amplio, la jurisprudencia y la doctrina
jurdica.
El grupo conformado por el derecho positivo es fuente principal y obli-
gatoria, dejando como fuente secundaria a la jurisprudencia. Sin embargo, la
jurisprudencia del Tribunal Fiscal adquiere un importante papel, en tanto se
convierta en precedente de observancia obligatoria, que deber ser acata por
todos los rganos administradores. En este grupo tambin debe incluirse a
la jurisprudencia del Poder Judicial y del Tribunal Constitucional.
En cuanto a la doctrina jurdica tributaria, si bien no es fuente obliga-
toria, pero sirve de orientacin para una mejor comprensin y de ayuda a
los operadores del derecho tributario.
574
DERECHO TRIBUTARIO
MUR VALDIVIA, Miguel. Elementos para la interpretacin de las normas tributarias. En:
Revista del Instituto Peruano de Derecho Tributario. N 24. pg. 54.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
A. NOCIN
Es aquella parte de nuestro ordenamiento jurdico que regula el incum-
plimiento de las obligaciones tributarias y la imposicin de sanciones.
Con frecuencia se confunde a la infraccin tributaria con el delito tri-
butario, llegar a establecer la distincin es vital, pues todo aquello que sea
esencialmente delito, deber regirse por los principios generales del Derecho
Penal comn y juzgarse por la justicia penal ordinaria, a diferencia de las
infracciones tributarias, las cuales debern regirse por principios y rganos
jurisdiccionales propios.
La diferencia entre Infraccin Tributaria y Delito Tributario consiste en
que para la primera se requiere el incumplimiento de la norma tributaria,
cualquiera sea la intencin del agente; en cambio el delito tributario exige
intencin dolosa de su autor.
Adems, en la infraccin tributaria la responsabilidad es objetiva, no
interesa si hubo intencin o no, slo se exige el resultado. En cambio en
el delito tributario la responsabilidad es subjetiva, se investiga la intencin
dolosa en la comisin.
El delito tributario est regulado en el Cdigo Penal y en la Ley Penal
Tributaria - Decreto Legislativo N 813; y las infracciones tributarias se
regulan en el Cdigo Tributario - Libro Cuarto.
El artculo 164 del mismo Cdigo seala que "Es infraccin tributaria,
toda accin u omisin que importe la violacin de normas tributarias, siem-
pre que se encuentre tipificada como tal en el presente Ttulo (infracciones
y Sanciones Administrativas) o en otras leyes o decretos legislativos".
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DERECHO TRIBUTARIO
1. TEORA PENALISTA
Esta teora seala que la infraccin tributaria es de naturaleza penal,
defendida por algunos juristas como Dio Jarach, Hensel y Sainz de Bujanda,
sostienen que la infraccin tributaria no se diferencia del delito penal comn,
razn por la cual el Cdigo Penal sera de obligatoria aplicacin para todo
lo relativo a la infraccin tributaria y su sancin.
2. TEORA ADMINISTRATIVA
Esta teora seala que la infraccin tributaria es de naturaleza adminis-
trativa, defendida por Hctor Villegas, Andreozzi, Bielsa, Lubarry, Goldsch-
midt, por tanto no sera de aplicacin el Cdigo Penal sino las normas del
Derecho Administrativo porque no se atenta ningn bien jurdico.
Ser delito toda agresin directa e inmediata a un derecho ajeno,
mientras que, en cambio, habr contravencin (infraccin administrativa)
cuando se perturbe, mediante la omisin de la ayuda requerida, la actividad
que desarrolla el Estado para materializar derechos en todo el campo de la
Administracin Pblica.
3. TEORA TRIBUTARISTA
Esta teora seala que la infraccin tributaria es de naturaleza tributaria,
defendida por Carlos M. Giuliani, por la singularidad de las infracciones
tributarias, estas no forman parte del Derecho Penal comn ni del Derecho
Administrativo, sino ms bien del Derecho Tributario, que como tal es in-
dependiente, por lo que le son de aplicacin las instituciones, principios y
conceptos propios del Derecho Tributario, y slo en su defecto, los principios
generales del derecho en materia punitiva.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
DELITO TRIBUTARIO
El delito tributario es la conducta tpica antijurdica y culpable, que con
dolo se quebranta una norma penal tributaria, lo que originar un perjuicio
econmico al estado.
En este sentido constituye una accin que mediante engaos o voluntad
dolosa, realiza conductas para obtener un beneficio propio o de terceros.
La instruccin, el juzgamiento y aplicacin de las sanciones establecidas
es de competencia de la justicia penal ordinaria.
MODALIDADES
A. Defraudacin Tributaria
El artculo Io de la Ley Penal Tributaria ( D. Leg 813) seala que:
"El que, en provecho propio o de un tercero, valindose de cualquier
artificio, engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en
todo o en parte los tributos que establecen las leyes, ser reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de 5 (cinco) no mayor de 8 (ocho) aos y con
365 (trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) das - multa".
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DERECHO TRIBUTARIO
TIPOS DE DEFRAUDACIN
1. Ocultamiento total o parcial de bienes, ingresos, rentas o consignar
pasivos total o parcialmente falsos, para anular o reducir el tributo
a pagar.
2. No entregar al acreedor tributario el monto de las retenciones o
percepciones de tributos que se hubieren efectuado, dentro del plazo
que para hacerlo fijen las leyes y reglamentos internos.
3. La obtencin de exoneraciones o inafectaciones, reintegros, saldos
a favor, crdito fiscal, compensaciones, devoluciones, beneficios o
incentivos tributarios, simulando la existencia de hechos que per-
mitan gozar de los mismos.
4. Cuando se simule o provoque estados de insolvencia patrimonial
que imposibiliten el cobro de tributos una vez iniciado el procedi-
miento de verificacin y/o de fiscalizacin.
5. Incumplir con llevar libros y registros contables.
6. No anotar actos, operaciones, ingresos en libros y registros conta-
bles.
7. Anotar cuentas, asientos, cantidades, nombres y datos falsos en los
libros y registros contables.
8. Destruir u ocultar total o parcialmente los libros y/o registros
contables o los documentos relacionados con la tributacin.
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11921
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Bibliografa Omeba Editores-
Libreros. Buenos Aires. 1962, pp. 537.
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6.6 PAGO
El impuesto podr pagarse de acuerdo a las siguientes alternativas:
a) Al contado, hasta el ltimo da hbil del mes de febrero de cada
ao.
b) En forma fraccionada, hasta en cuatro cuotas trimestrales, hasta el
ltimo da hbil de los siguientes meses:
La primera cuota se pagar en el mes de febrero.
La segunda se pagar en el mes de mayo.
La tercera cuota en el mes de agosto.
La cuarta cuota en el mes de noviembre.
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DERECHO TRIBUTARIO
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1.1.1 PAGO
El pago se efectuar al CONTADO, sin que para ello sea relevante la
forma de pago del precio de venta del bien materia del impuesto, acordada
por las partes (segundo prrafo del artculo 26 del TUO).
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"En los casos de transferencia de bienes por causa de muerte del titular
registra! no resulta exigible en sede registral la acreditacin del pago del
impuesto predial."
Criterio sustentado en la Resolucin N 516-2005-SUNARP-TR-L del 5
de setiembre de 2005.
598
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BALOTARIO DE
DERECHO PROCESAL CIVIL
SUMARIO.- Bl. Los derechos procesales y los derechos sustantivos. 1.1
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. 1.2 El derecho de accin.
1.3 Los presupuestos procesales y las condiciones de la accin. 1.4 Re-
gulacin de los temas anteriores en el cdigo procesal civil de 1993. B2.
Documentos. 2.1 Clases de documentos. 2.2 Documento pblico. 2.3
Documento privado. 2.4 Ineficacia de los documentos. 2.5 Fecha cierta
de los documentos. 2.6 Reconocimiento de documentos. 2.7 Cotejo.
2.8 Exhibicin de documentos. 2.9 Prueba anticipada B3. Procesos no
contenciosos. 3.1 Inventario. 3.2 Adopcin. 3.3 Patrimonio Familiar. 3.4
Comprobacin de testamento. 3.5 Inscripcin y rectificacin de partida.
B4. Inventarios. 4.1 Procedencia. 4.2 Actuacin. B5 Comprobacin de
testamentos cerrados. 5.1 Solicitud. 5.2 Requisitos. 5.3 Medios probatorios.
B6 Sucesin intestada. 6.1 Procedencia. 6.2 Trmite. 6.3 Protocoliza-
cin e inscripcin. B7. Remate. 7.1 El remate como medio de ejecucin
forzada de la sentencia. 7.2 Tasacin: tipos. Convocatorias. Publicidad.
B8. Ttulos supletorios. 8.1 Concepto. 7.2 Trmite de su solicitud. 7.3
Eficacia del ttulo supletorio inscrito. 7.4 Diferencia entre un proceso
de declaracin judicial de propiedad y uno de prescripcin adquisitiva
de dominio. 7.5 Prescripcin adquisitiva de dominio
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DERECHO PROCESAL CIVIL
El Derecho Procesal es la disciplina jurdica que estudia la funcin ju-
risdiccional del Estado, y los lmites, extensin y naturaleza de la actividad
del rgano jurisdiccional, de las partes y de otros sujetos procesales.
Lo define Carnelutti como el conjunto de normas que establecen los
requisitos y efectos del proceso. Alsina lo concibe como el conjunto de
normas que regulan la actividad del Estado para la aplicacin de las leyes
de fondo.
Cules son las principales caractersticas del Derecho Procesal Ci-
vil?
Emerge del Derecho Pblico, porque reglamenta la actividad de un
rgano del Estado como es el Poder Judicial.
Es instrumental, formal o adjetivo porque hace efectivo los dere-
chos sustantivos. Se advierte que este carcter, que algunos llaman
secundario, no significa desconocer la autonoma que posee.
Es autnomo porque tiene normas propias, se maneja con institu-
ciones y principios especiales.
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2.6 RECONOCIMIENTO DE D O C U M E N T O S
Los documentos otorgados, extendidos o suscritos por quienes al tiempo
de hacerlo tenan representante legal (personas jurdicas), sern reconocidos
por stos o por sus actuales representantes.
La misma regla se aplica para el reconocimiento de documentos otor-
gados por personas jurdicas.
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DERECHO PROCESAL CIVIL
2.7 COTEJO
El cotejo de documentos se rige por las normas de la prueba pericial,
en cuanto sean pertinentes. Se puede ofrecer el cotejo de la copia de un
documento pblico con su original.
Si se tacha o no se reconoce una copia o un documento privado original,
puede procederse al cotejo de la copia con el original o la del documento
privado, en la forma prevista para la actuacin de la prueba pericial en lo
que corresponda.
Cuando se trate de documentos escritos, el cotejo de la firma o letra se
efecta con los siguientes documentos atribuidos al otorgante:
1. Documentos de identidad;
2. Escrituras pblicas;
3. Documentos privados reconocidos judicialmente;
4. Actuaciones judiciales;
5. Partidas de los Registros del Estado Civil;
6. Testamentos protocolizados;
7. Ttulos valores no observados; y
8. Otros documentos idneos.
El cotejo se har prefiriendo el documento en atencin al orden antes
indicado.
El Juez puede disponer adems que, en su presencia, la persona a quien
se atribuye un documento tachado escriba y firme lo que le dicte.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO PROCESAL CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1,931
ZANNONI, 1989, Tomo 1, pp. 558-559 citado por HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto,
Op.cit, p. 579
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DERECHO PROCESAL CIVIL
El testamento cerrado
Es aquel en el que el testador, sin revelar su ltima voluntad, declara
que sta se halla en el pliego que presenta a las personas que han de au-
torizar el acto. Eso s, el otorgamiento tiene que realizarse con publicidad,
cabe resaltar que a pesar de la publicidad reflejada en la intervencin del
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO PROCESAL CIVIL
OBJETO DE TRMITE
El objeto de la rectificacin de partida en el mbito notarial , est
destinado a corregir los errores u omisiones de nombre, apellidos, fecha de
nacimiento, de matrimonio o defuncin u otros que resulten evidentes del
tenor de la propia partida y de otros documentos probatorios.
TRMITE
Presentada la solicitud ante el notario, ste mandar publicar un extracto
de la solicitud conforme a lo dispuesto por el artculo 13 de la Ley 26662.
Transcurrido 10 das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, el
notario elevar a escritura pblica la solicitud, insertando los instrumentos
que acrediten su pedido y cursar los partes al registro respectivo.
B4: INVENTARIO
La palabra inventario viene del latn " invenire" que significa "Hallar".
Como bien se sabe, un inventario no es otra cosa que una ordenada relacin
de bienes o cosas que se encuentran en un determinado lugar o ambiente.
Para tal fin debe individualizarse de la mejor manera, ya sea sealndose su
denominacin o nombre en particular, cantidad o nmero y clase o tambin
con una descripcin de su naturaleza, estado de conservacin o funcionamiento
y elementos que nos puedan servir para su identificacin y valuacin.
4.1 PROCEDENCIA
En la va notarial el inventario se solicita por escrito, sealando el lugar
en donde se realizar el inventario. Cuando los bienes se encuentran en di-
versos lugares, ser competente cualquiera de los notarios de esas provincias,
pudiendo en este caso desplazarse fuera de la provincia para la cual ha sido
nombrado. Esta situacin constituye la nica excepcin a la regla establecida
en el artculo 17 literal g.
4.2 ACTUACIN
El notario para realizar este procedimiento no necesita hacer ninguna
publicacin, simplemente el notario seala da y hora para la realizacin
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
5.1 SOLICITUD
La comprobacin de testamentos cerrados se solicita mediante peticin
escrita que suscribir:
1.- Quin por su vnculo familiar con el causante se considere heredero
forzoso o legal.
2.- Quien se considere instituido heredero voluntario o legatario, y
3.- Quien sea acreedor del testador o presunto sucesor.
5.2 REQUISITOS
La solicitud incluir :
1.- El nombre del causante.
2.- Copia certificada de la partida de defuncin o de declaracin de
muerte presunta del testador.
3.- Certificacin registral de no figurar inscrito otro testamento.
4.- Indicacin del nombre y direccin de los presuntos herederos.
5.- Copia certificada del acta notarial extendida cuando el mismo fue
otorgado o , en su defecto, certificacin de existencia de testamento
emitida por el notario que lo conserve bajo custodia as como el
nombre y domicilio de testigos que intervinieron en el entrega del
testamento cerrado.
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DERECHO PROCESAL CIVIL
6.1 PROCEDENCIA
La solicitud ser presentada por cualquiera de los interesados que alude
el artculo 815 del Cdigo Civil; ante el notario del lugar del ltimo domi-
cilio del causante.
6.2 TRMITE
La solicitud debe incluir :
1.- Nombre del causante
2.- Copia certificada de la partida de defuncin o de la declaracin
judicial de muerte presunta.
3.- Copia certificada de la partida de nacimiento del presunto heredero
o herederos, o documento pblico que contenga el reconocimiento
o la declaracin judicial , si se trata de hijo extramatrimonial o
adoptivo.
4.- Partida de matrimonio si fuera el caso.
5.- Relacin de los bienes conocidos.
6.- Certificacin registral en la que conste que no hay inscrito testa-
mento u otro proceso de sucesin intestada.
6.3 PROTOCOLIZACIN
Transcurrido 15 das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, el
notario extender un acta declarando herederos del causante a quienes hu-
biesen acreditado su derecho.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
INSCRIPCIN
Cumplido el trmite indicado en el artculo 43, el notario remitir partes
al registro de sucesin intestada del lugar en donde se ha seguido el trmite
y a los registros en donde el causante tenga bienes o derechos inscritos, a
fin de que se inscriba la sucesin intestada.
B7: REMATE
La ejecucin forzada de los bienes afectados se realiza en la siguientes
formas: Remate y adjudicacin.
No debe confundirse el acto de remate con el remate entendido como
venta forzosa de un bien mediante su adjudicacin a un tercero, pues el
primero de ellos es solamente el acto en donde se realiza la lectura de la
relacin de bienes y condiciones del remate, prosiguindose con el anuncio
de las posturas, pudindose llevar o no llevar a cabo la venta forzosa del bien;
en cambio, el remate entendido como un acto que transmite la propiedad
solamente puede darse cuando se adjudica el bien a quien hace la postura
ms alta.
Tambin cabe sealar que el remate se confunde muchas veces con la
subasta. El remate es el resultado de la subasta. Puede haber subasta sin
remate, pero no remate sin subasta previa.
622
DERECHO PROCESAL CIVIL
del precio alcanzado sin que sea hecha una mejor, con lo que el remate del
bien queda concluido.
Terminado el acto del remate, el Secretario de Juzgado o el martiliero,
segn corresponda, extender acta del mismo, la que contendr:
1. Lugar, fecha y hora del acto;
2. Nombre del ejecutante, del tercero legitimado y del ejecutado;
3. Nombre del postor y las posturas efectuadas;
4. Nombre del adjudicatario; y
5. La cantidad obtenida.
El acta ser firmada por el Juez, o, en su caso, por el martiliero, por el
Secretario de Juzgado, por el adjudicatario y por las partes, si estn presentes.
El acta de remate se agregar al expediente.
7.2 TASACIN
En nuestro medio, las palabras tasacin y valuacin son aplicadas in-
distintamente cuando se desea establecer, en forma terica o indirecta, el
precio de un inmueble o de cualquier otro bien. Al hacerlo, se genera una
confusin que trae una serie de inconvenientes, tanto para sus aplicaciones
en materias econmicas como para efectos prcticos en general.
La tasacin es el resultado del procedimiento de fijar oficialmente el
precio mximo o mnimo de un bien. Por ello, cuando el Estado debe se-
alar el valor de un objeto para efectos oficiales, se hace una tasacin de
ste. El valor que se obtiene mediante una tasacin es ajeno a las condiciones
prevalecientes en el mercado para el intercambio de bienes y tiene carcter
oficial slo para aquellas aplicaciones que seala la ley.
La valuacin o valorizacin es el efecto de sealar o estimar el precio de
una cosa, entendindose como precio la equivalencia de un bien en trminos
pecuniarios o de moneda. En este caso, al establecer como premisa la equi-
valencia en moneda de un bien, se entiende que la valuacin tiene relacin
directa con el mercado en el que tal bien es objeto de oferta y demanda.
A partir de los conceptos expuestos, es evidente que el mbito de apli-
cacin de la tasacin es distinto del que corresponde a la valuacin, siendo
ambas actividades tcnicas especializadas. Se utiliza el procedimiento de
tasacin cuando, por ejemplo, se desea establecer el monto de autoavalo
de un inmueble. Se requiere una valuacin, cuando se necesita conocer su
precio estimado de venta.
623
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
8.1 CONCEPTO
El ttulo supletorio es el ttulo que busca la acreditacin de la posesin
y la garanta del derecho de propiedad de la persona que posee actualmente
el bien inmueble. El propsito del ttulo supletorio es que el propietario que
careciere de ttulo hbil pudiera inscribir pudiera inscribir como suya una
propiedad la cual estaba en posesin del mismo. ". Pero las intenciones del
legislador no fueron lo suficientemente fuertes para desembocar en el ex-
pediente de dominio, por lo que en la realidad han sido avasalladas, pues
por medio del titulo supletorio ingresan al Registro tanto la posesin del
propietario como la del no propietario.
El registro publico es sin duda el rgano ms importante del poder
judicial, ya que es el encargado de la correcta inscripcin de ttulos de pro-
piedad, sentencias judiciales que afecte a la propiedad y a las personas en
sus diferentes estados civiles.
Adems es el rgano encargado de la regulacin del catastro y de los
diferentes sistemas de regulacin de la propiedad urbana y rural, ya que en
el se encuentran contenido los ttulos de propiedad, con sus respectivos n-
meros, folios y tomos para hacer mas efectivo su ubicacin para el momento
en que se hayan de buscar por motivos de venta o compra.
Otro aspecto del registro es que ah se encuentran un libro dedicado
a las personas donde se plasma su estado civil, declaracin de quiebra o de
herederos, sentencia ejecutoriada, matrimonio o divorcios y dems cosas
estados de las personas. Los documentos del registro estn reguardados por
un funcionario pblico nombrado por la corte suprema de justicia, llamado
Registrador y cuyo salario esta establecido por una tasa establecida en el
decreto nmero 26-93 y el cual de estos aranceles saldr el sueldo de los
dems empleados que trabajen en el registro.
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DERECHO PROCESAL CIVIL
Objetivos
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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DERECHO PROCESAL CIVIL
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
628
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BALOTARIO DE
DERECHO MINERO
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SUMARIO.- Bl. Los contratos mineros. 1.1 Disposiciones generales. 1.2
Contratos principales: Opcin, transferencia y cesin minera. 1.3 Riesgo
compartido (joint venture). 1.4 Contratos accesorios:. 1.5 Sociedades
contractuales y sucursales B2. El Registro Pblico de Minera.
631
DERECHO MINERO
Bl: CONTRATO MINERO
Es competente para las inscripciones de los contratos con respecto a las concesiones Mi-
nera, de Transporte Minero, Labor General y los dems actos inscribibles que recaen sobre
ellas, la Oficina Registral donde se ubica el rea a la que prestan servicios.
633
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Los contratos mineros se rigen por las normas del derecho comn, salvo
las reglas especiales que contiene el TUO de la Ley General de Minera. La
contratacin por tanto pertenece al mbito del derecho privado.
En consecuencia, los contratos mineros en el ordenamiento jurdico
peruano estn regulados por la disposiciones generales del Cdigo Civil y
la Ley General de Sociedades con las modificaciones y excepciones propias
que impone la Ley minera.
En virtud del Art. 162 del Texto nico Ordenado de la Ley General de
Minera, los contratos mineros estn regidos por el Derecho Comn, salvo en
cuanto aparezca excepciones establecidas en las modificaciones introducidas
por el Derecho Minero.
11951
Ley 28677 (publicada el 01 de marzo de 2006)
634
DERECHO MINERO
635
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
11961
Artculo 140 del Cdigo Civil.
11971
Tambin tenemos los siguientes CONTRATOS MINEROS
A) Contratos de Disposicin de Derechos Mineros:
a) Contrato de Transferencia.
b) Contrato de Opcin.
c) Contrato de Cesin.
B) Garantas Mineras:
a) Hipoteca Minera.
b) Prenda Minera (Garanta Mobiliaria).
C) Acuerdos o Contratos de Explotacin a que se refiere la Ley de Promocin y Formali-
zacin de la Pequea Minera y Minera Artesanal (Ley No. 27651)
D) Contratos Comerciales aplicables en materia Minera:
a) Contrato de Fideicomiso
b) Contrato de Leasing
E) Contrato Societario Minero :
a) Sociedad Minera de Responsabilidad Limitada.
F) Contratos Empresariales (Asociativos) aplicables en materia Minera:
a) Riesgo Compartido (Joint Venture)
b) Asociacin en Participacin
c) Consorcio
G) Convenios y Contratos de Garantas a la Inversin Privada:
a) Convenio de Estabilidad Jurdica.
b) Contrato de Estabilidad Tributaria.
H) Contrato de Estabilidad Administrativa Ambiental para la Actividad Minero-Meta-
lrgica.
636
DERECHO MINERO
11981
La Lesin se encuentra regulada en los Artculos 990 y del 1447 al 1456 del Cdigo Civil.
637
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
638
DERECHO MINERO
Caractersticas.-
Es un derecho real minero de garanta que otorga a su titular las
facultades de persecucin y preferencia.
Es entonces un derecho real de garanta inmobiliario y accesorio.
Es inscrito en el registro pblico de Minera.
La Ley dispone que pueden hipotecarse todas las concesiones regu-
ladas por este rgimen minero comn siempre que estn inscritas
en el Registro Pblico de Minera.
La partes contratantes tiene el derecho de agrupar en una sola
unidad diversas concesiones que forman un conjunto de bienes
unidos dependientes entre si. Este derecho de agrupacin de con-
cesiones facilita la operacin creditoria de constitucin de hipotecas
ya que no ser necesario constituir varias hipotecas sobre distintas
concesiones sino un solo acto de garanta, si existe esta conexin
entre dos bienes inmuebles materia de la hipoteca minera.
639
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
640
DERECHO MINERO
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BALOTARIO DE
DERECHO ADMINISTRATIVO
SUMARIO.- Bl. El procedimiento administrativo. 1.1 Principios. 1.2
Calificacin de procedimientos administrativos 1.3 Rgimen del proce-
dimiento de aprobacin automtica. 1.4 Conclusin del procedimiento
administrativo. 1.5 Los recursos administrativos. 1.6 El agotamiento de
la va administrativa. 1.7 La nulidad y conservacin de los actos admi-
nistrativos. 1.8 La accin contencioso administrativa. B2. Procedimientos
especiales, procedimiento disciplinario administrativo y su diferencia
con el procedimiento disciplinario del notariado. B3. l contrato ad-
ministrativo: Elementos y diferencias con los contratos civiles. 3.1 El
contrato de concesin de servicios pblicos. 3.2 Concepto de licitacin
pblica. 3.3 Lmites patrimoniales y modalidades de contratacin. B4.
Contrataciones y Adquisiciones del Estado: Principios que rigen las Ad-
quisiciones y Contrataciones. 4.1 Procesos de Seleccin: Impedimentos
y Prohibiciones. 4.2 Requisitos y formalidades del Procedimiento y de
la Convocatoria. 4.3 Licitacin Pblica y Concurso Pblico. B5. El Sec-
tor Pblico Nacional. 5.1 Ministerios. 5.2 Instituciones constitucionales
autnomas. 5.3 Municipalidades.
645
DERECHO ADMINISTRATIVO
Bl: EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Se entiende por procedimiento administrativo al conjunto de actos y
diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la emisin de un acto
administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o individualizables
sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados.
1.1 PRINCIPIOS
El artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley 2744 hace referencia a
distintos principios como:
Principio de legalidad
Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Consti-
tucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y
de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
647
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Principio de razonabilidad
Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones,
califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los
administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida
y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines
pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario
para la satisfaccin de su cometido.
Principio de imparcialidad
Las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discrimi-
nacin entre los administrados, otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios
frente al procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento jurdico y
con atencin al inters general.
Principio de informalismo
Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a
la admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo
que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos
formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que
dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico.
648
DERECHO ADMINISTRATIVO
Principio de celeridad
Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuacin de
tal modo que se dote al trmite de la mxima dinmica posible, evitando
actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan
meros formalismos, a fin de alcanzar una decisin en tiempo razonable,
sin que ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o
vulnere el ordenamiento.
Principio de eficacia
Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer
el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental, sobre aquellos for-
malismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen aspectos
importantes en la decisin final, no disminuyan las garantas del procedi-
miento, ni causen indefensin a los administrados.
En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del
acto que se privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse
al marco normativo aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad
pblica que se busca satisfacer con la aplicacin de este principio.
Principio de participacin
Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos los ad-
ministrados para acceder a la informacin que administren, sin expresin de
causa, salvo aquellas que afectan la intimidad personal, las vinculadas a la
seguridad nacional o las que expresamente sean excluidas por ley; y extender
las posibilidades de participacin de los administrados y de sus representantes,
en aquellas decisiones pblicas que les puedan afectar, mediante cualquier
649
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Principio de simplicidad
Los trmites establecidos por la autoridad administrativa debern ser
sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los
requisitos exigidos debern ser racionales y proporcionales a los fines que
se persigue cumplir.
Principio de uniformidad
La autoridad administrativa deber establecer requisitos similares para
trmites similares, garantizando que las excepciones a los principios generales
no sern convertidos en la regla general. Toda diferenciacin deber basarse
en criterios objetivos debidamente sustentados.
Principio de predictibilidad
La autoridad administrativa deber brindar a los administrados o sus
representantes informacin veraz, completa y confiable sobre cada trmite,
de modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia
bastante certera de cul ser el resultado final que se obtendr.
650
DERECHO ADMINISTRATIVO
651
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
RECURSO DE RECONSIDERACIN
El recurso de reconsideracin se interpondr ante el mismo rgano que
dict el acto administrativo lesionante, el cual es materia de la impugnacin
y deber sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos
emitidos por rganos que constituyen nica instancia no se requiere nueva
prueba. Este recurso tiene el carcter de ser opcional y su no interposicin
no impide el ejercicio del recurso de apelacin.
RECURSO DE APELACIN
Este recurso administrativo se interpondr cuando la impugnacin se
sustente en diferente interpretacin de las pruebas producidas o cuando se
trate de cuestiones de puro derecho, debiendo dirigirse a la misma autoridad
que expidi el acto que se impugna para que eleve lo actuado al superior
jerrquico.
RECURSO DE REVISIN
Excepcionalmente hay lugar a recurso de revisin, ante una tercera
instancia de competencia nacional, si las dos instancias anteriores fueron
resueltas por autoridades que no son de competencia nacional, debiendo
dirigirse a la misma autoridad que expidi el acto que se impugna para que
eleve lo actuado al superior jerrquico.
652
DERECHO ADMINISTRATIVO
Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos
se perder el derecho a articularlos quedando firme el acto.
El error en la calificacin del recurso por parte del recurrente no ser
obstculo para su tramitacin siempre que del escrito se deduzca su verda-
dero carcter.
Suspensin de la ejecucin
La interposicin de cualquier recurso, excepto los casos en que una
norma legal establezca lo contrario, no suspender la ejecucin del acto
impugnado.
No obstante, la autoridad a quien competa resolver el recurso podr
suspender de oficio o a peticin de parte la ejecucin del acto recurrido
cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
a.- Que la ejecucin pudiera causar perjuicios de imposible o difcil
reparacin.
b.- Que se aprecie objetivamente la existencia de un vicio de nulidad
trascendente.
La decisin de la suspensin se adoptar previa ponderacin suficiente-
mente razonada entre el perjuicio que causara al inters pblico o a terceros
la suspensin y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata del
acto recurrido.
Al disponerse la suspensin podrn adoptarse las medidas que sean
necesarias para asegurar la proteccin del inters pblico o los derechos de
terceros y la eficacia de la resolucin impugnada.
La suspensin se mantendr durante el trmite del recurso administra-
tivo o el correspondiente proceso contencioso-administrativo, salvo que la
autoridad administrativa o judicial disponga lo contrario si se modifican las
condiciones bajo las cuales se decidi.
La resolucin del recurso estimar en todo o en parte o desestimar las
pretensiones formuladas en el mismo o declarar su inadmisin.
653
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
654
DERECHO ADMINISTRATIVO
aquel que por error de vicios puede llegar a tener el carcter de nulo, pero
a su vez tiene vigencia jurdica y puede extinguirse o vivir pese a sus defec-
tos o vicios, y pueden ser perfeccionados, por la ratificacin, confirmacin,
aclaracin de los elementos que impedan su validez. Es por eso que estos de
acuerdo a su naturaleza jurdica no pueden formar parte del orden jurdico,
porque se les repele por el hecho de estar marcados por alguna irregularidad
en su nacimiento, son actos invlidos desde su creacin.
Nulidad de oficio
En cualquiera de los casos enumerados en el Artculo 10 de la Ley N
27444, puede declararse de oficio la nulidad de los actos administrativos, an
cuando hayan quedado firmes, siempre que agravien el inters pblico.
La nulidad de oficio slo puede ser declarada por el funcionario jerr-
quico superior al que expidi el acto que se invalida. Si se tratara de un acto
emitido por una autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica,
la nulidad ser declarada tambin por resolucin del mismo funcionario.
La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administra-
tivos prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que hayan quedado
consentidos.
En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior,
slo procede demandar la nulidad ante el Poder Judicial va el proceso con-
tencioso administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de
los dos aos siguientes a contar desde la fecha en que prescribi la facultad
para declarar la nulidad en sede administrativa.
Los actos administrativos emitidos por consejos o tribunales regidos por
leyes especiales competentes para resolver controversias en ltima instancia
administrativa, no pueden ser objeto de declaracin de nulidad de oficio.
Slo procede demandar su nulidad ante el Poder Judicial, va el proceso
contencioso-administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de
los tres aos siguientes a contar desde la fecha en que el acto qued firme.
Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno
derecho, los siguientes:
1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas re-
glamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo
que se presente alguno de los supuestos de conservacin del acto
a que se refiere el Artculo 14 de la Ley N 27444.
655
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Alcances de la nulidad
La nulidad de un acto slo implica la de los sucesivos en el procedimiento,
cuando estn vinculados a l. La nulidad parcial del acto administrativo no
alcanza a las otras partes del acto que resulten independientes de la parte
nula, salvo que sea su consecuencia, ni impide la produccin de efectos para
los cuales el acto pueda ser idneo, salvo disposicin legal en contrario.
Quien declara la nulidad, dispone la conservacin de aquellas actuaciones o
trmites cuyo contenido hubiere permanecido igual de no haberse incurrido
en el vicio.
656
DERECHO ADMINISTRATIVO
Principio de integracin
Los jueces no deben dejar de resolver el conflicto de intereses o la in-
certidumbre con relevancia jurdica por defecto o deficiencia de la ley. En
tales casos debern aplicar los principios del derecho administrativo.
657
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
658
DERECHO ADMINISTRATIVO
659
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
l1991 ZEGARRA VALDIVIA, Diego. Los contratos del Estado: El marco conceptual de los con-
tratos de estabilidad jurdica, p. 62
660
DERECHO ADMINISTRATIVO
661
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
Principio de Moralidad
Todos los actos referidos a los procesos de contratacin de las Entidades
estarn sujetos a las reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia
y probidad.
662
DERECHO ADMINISTRATIVO
Principio de Imparcialidad
Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y rganos responsables
de las contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta aplicacin de la
presente norma y su Reglamento; as como en atencin a criterios tcnicos
que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.
Principio de Razonabilidad
En todos los procesos de seleccin el objeto de los contratos debe ser
razonable, en trminos cuantitativos y cualitativos, para satisfacer el inters
pblico y el resultado esperado.
Principio de Eficiencia
Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse bajo
las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega
y con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las
contrataciones deben observar criterios de celeridad, economa y eficacia.
Principio de Publicidad
Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que se dicten
como consecuencia debern ser objeto de publicidad y difusin adecuada y su-
ficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales postores.
Principio de Transparencia
Toda contratacin deber realizarse sobre la base de criterios y califica-
ciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn
acceso durante el proceso de seleccin a la documentacin correspondiente,
salvo las excepciones previstas en la presente norma y su Reglamento. La
convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de
pblico conocimiento.
Principio de Economa
En toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeri-
dad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los
procesos de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos,
debindose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las
Bases y en los contratos.
663
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
dad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que
son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duracin, con
posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los
avances cientficos y tecnolgicos.
Principio de Equidad
Las prestaciones y derechos de las partes debern guardar una razonable
relacin de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades
que corresponden al Estado en la gestin del inters general.
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DERECHO ADMINISTRATIVO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
666
DERECHO ADMINISTRATIVO
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
5.1 MINISTERIOS
Organismos Administrativos del Poder Ejecutivo que formulan, en coor-
dinacin con las polticas sectoriales de su competencia de alcance nacional.
Tienen la gestin y Direccin de los servicios pblicos que competen a cada
sector. Se rigen por su Ley Orgnica. De manera general las atribuciones,
funciones y obligaciones de los ministerios son reguladas por el Decreto
Legislativo N 560.
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BALOTRIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
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BALOTARIO DE
DERECHO PENAL
SUMARIO.- Bl. Garantas de la ley penal. 1.1 Principios Generales. 1.2
De la Ley Penal y su aplicacin espacial, temporal y personal. 1.3 El
hecho punible. 1.4 Delitos dolosos, culposos y por omisin. 1.5 Penas:
clases, determinacin, conversin. 1.6 Reparacin civil. 1.7 Extincin y
prescripcin de la accin penal y de la pena. B2. Delitos contra la fe
pblica. 2.1 Concepto de bien jurdico protegido. 2.2 El delito de fal-
sificacin de documentos: concepto de documentos y sus alcances. 2.3
Caractersticas tpicas y penas. 2.4 Circunstancias agravantes y penas.
2.5 La comisin del delito de falsificacin de documentos por parte
del notario y la pena. B3. La falsificacin de sellos, timbres y marcas
oficiales. 3.1 Caractersticas tpicas y penas. 3.2 Circunstancias agravan-
tes y penas. 3.3 Las disposiciones aplicables a las conductas distintas
a la falsificacin de documentos, sellos, timbre y marcas oficiales. B4.
Diferencia entre la responsabilidad penal, responsabilidad civil y la
responsabilidad administrativa.
673
DERECHO PENAL
INTRODUCCIN
675
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
TEORAS DE LA PENA
1. Teora de la retribucin segn CLAUS ROXIN
Esta teora sostiene que el sentido de la pena estriba en que la
culpabilidad del autor debe ser compensada mediante la pena. La
idea de justicia est dada por la necesidad de la pena.
El retribucionismo, no es aceptado ("expresamente"), en razn de
los siguientes cuestionamientos:
L- Presupone la pena, pero no la fundamenta.
2.- No puede medir la culpabilidad.
3.- No se puede compensar un mal con otro mal (la pena).
2. Teora de la prevencin general (negativa) segn CLAUS ROXIN
Esta teora considera que el sentido y fin de la pena, est dado por
sus efectos intimidatorios sobre la sociedad (amenaza de pena). Se
le encuentran 3 argumentos en contra:
Io Queda sin resolver, frente a qu comportamientos tiene el Estado
la facultad de intimidar. Se le objeta, adems, que el punto de
partida preventivo - general tiene en general tendencia al terror
estatal. Pues quien quiere intimidar, tendr a reforzar en efecto
castigando tan duramente como sea posible". Por ejemplo en la
guerra que se castigo con pena capital a delitos insignificantes.
Por eso, se afirma que esta teora necesita un lmite que no se
desprende de su punto de partida terico.
2o En muchos grupos de delitos y delincuentes no se ha podido
probar hasta ahora el efecto de prevencin general de la pena.
Por ejemplo: un delincuente profesional e impulsivo "En resu-
midas cuentas, cada delito es ya, por el hecho de existir, una
prueba en contra de la eficacia de la prevencin general".
3o Cmo puede justificarse el que se castigue al individuo no en
consideracin a l mismo, sino en consideracin a otras?.
3. Prevencin especial (negativa) segn Claus Roxin
La pena debe prevenir la comisin de nuevos delitos por parte del
autor, mediante de 3 maneras: 1) Corrigiendo al corregible, osea
resocializndolo; 2) Intimidando al que todava es intimidable; y,
676
DERECHO PENAL
677
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
678
DERECHO PENAL
12001
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel. Manual de Derecho Penal. Parte General. Edi-
torial Santa Rosa, Lima, 2000, pp.60-61.
679
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1. El principio de legalidad.
2. El principio de intervencin mnima, y
3. El principio de proteccin de los bienes jurdicos.
El principio de legalidad es el principio ms importante y tiene su base
en la frase de Feuerbach: "Nullum crimen, nullum poena sine lege", que quiere
decir: no hay delito, no hay pena, sin ley. La nica fuente del derecho penal
es la ley, y sta debe ser escrita (se descarta el derecho consuetudinario),
previamente (debe ser anterior a la comisin del hecho delictuosos), y estricta
(se excluye la analoga).12011
Asimismo, el derecho penal slo debe intervenir en aquellos actos que
atenten gravemente contra bienes jurdicos de vital importancia para la so-
ciedad. La ley penal slo puede sancionar una conducta, est justificada y es
til, cuando ello sea necesario para mantener el equilibrio y el orden social,
es decir, cumplir con su objetivo protector.
Ttulo preliminar del Cdigo Penal de 1991. Postulados del derecho
penal mnimo acorde con la Constitucin.
I. La ley penal tiene por objeto la prevencin del delito como medio
protector de la sociedad.
II. No hay pena sin Ley. (Principio de legalidad).
III. Prohibicin de la aplicacin de la analoga en la Ley Penal.
IV. Slo se puede sancionar con una pena la lesividad o puesta en
peligro de bienes jurdicos.
V. Slo el juez competente puede imponer penas.
VI. Las penas deben ejecutarse en las formas establecidas por la Ley
Penal.
VIL La pena requiere la responsabilidad penal del autor.
Vm. La pena debe ser proporcional al delito cometido.
IX. La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora.
X. Las normas generales del Cdigo Penal se aplican a los hechos
punibles previstos en leyes especiales.
12011
Loe. Cit, p. 60
680
DERECHO PENAL
No todos los bienes jurdicos cuentan con proteccin penal, sino slo los
ms importantes. El derecho penal, en un Estado democrtico y de derecho,
slo debe proteger aquellos bienes jurdicos que se valoran como absolutamente
indispensables para la permanencia y el desarrollo de la coexistencia pacfica
de los ciudadanos. Para aplicar la sancin penal se requiere necesariamente
que se haya lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido.
APLICACIN ESPACIAL
En principio, la ley penal peruana se aplica a todo el que comete un
hecho punible en el territorio de la repblica (principio de territorialidad),
tambin se aplica a los hechos punibles cometidos en las naves o aeronaves
nacionales pblicas, en donde se encuentran; y, en las naves o aeronaves
nacionales privadas que se encuentran en alta mar o en espacio areo donde
ningn Estado ejerza soberana (principio del pabelln o de bandera).
Tambin, la ley penal peruana se aplica a todo delito cometido en el
extranjero, cuando el agente es funcionario o servidor pblico en desempeo
de su cargo (principio de extraterritorialidad), o atenta contra la seguridad
o la tranquilidad pblica, siempre que el delito produzca sus efectos en el
territorio de la Repblica (principio real o de defensa), o el hecho punible
agravia al Estado y la defensa nacional, a los Poderes del Estado y el orden
constitucional o al orden monetario (principio real o de defensa).
El Principio de Ubicuidad.- El lugar de comisin de un delito est de-
terminado por el lugar en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido
la obligacin de actuar o en el que se producen sus efectos.
APLICACIN TEMPORAL
La Ley penal aplicable es la vigente al momento de cometerse el delito.
Las excepciones estn dadas por el principio de la retroactividad benigna y el
principio de ultraactividad de la Ley Penal. Aplicndose en caso de conflicto
de leyes en el tiempo la ms favorable al reo.
681
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
APLICACIN PERSONAL
La ley penal se aplica con igualdad para todos. Las prerrogativas que
por razn de la funcin o cargo se reconocen a ciertas personas, habrn de
estar taxativamente previstas en las leyes o tratados internacionales.
682
DERECHO PENAL
I202l BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio. Lecciones de Derecho Penal - Parte Gene-
ral. Editorial Praxis, Barcelona, 1999, p. 177
683
DERECHO PENAL
679
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
1. El principio de legalidad.
2. El principio de intervencin mnima, y
3. El principio de proteccin de los bienes jurdicos.
El principio de legalidad es el principio ms importante y tiene su base
en la frase de Feuerbach: "Nullum crimen, nullum poena sine lege", que quiere
decir: no hay delito, no hay pena, sin ley. La nica fuente del derecho penal
es la ley, y sta debe ser escrita (se descarta el derecho consuetudinario),
previamente (debe ser anterior a la comisin del hecho delictuosos), y estricta
(se excluye la analoga).'2011
Asimismo, el derecho penal slo debe intervenir en aquellos actos que
atenten gravemente contra bienes jurdicos de vital importancia para la so-
ciedad. La ley penal slo puede sancionar una conducta, est justificada y es
til, cuando ello sea necesario para mantener el equilibrio y el orden social,
es decir, cumplir con su objetivo protector.
Ttulo preliminar del Cdigo Penal de 1991. Postulados del derecho
penal mnimo acorde con la Constitucin.
I. La ley penal tiene por objeto la prevencin del delito como medio
protector de la sociedad.
II. No hay pena sin Ley. (Principio de legalidad).
III. Prohibicin de la aplicacin de la analoga en la Ley Penal.
IV. Slo se puede sancionar con una pena la lesividad o puesta en
peligro de bienes jurdicos.
V. Slo el juez competente puede imponer penas.
VI. Las penas deben ejecutarse en las formas establecidas por la Ley
Penal.
VIL La pena requiere la responsabilidad penal del autor.
VIH. La pena debe ser proporcional al delito cometido.
IX. La pena tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora.
X. Las normas generales del Cdigo Penal se aplican a los hechos
punibles previstos en leyes especiales.
120,1
Loe. Cit, p. 60
680
DERECHO PENAL
No todos los bienes jurdicos cuentan con proteccin penal, sino slo los
ms importantes. El derecho penal, en un Estado democrtico y de derecho,
slo debe proteger aquellos bienes jurdicos que se valoran como absolutamente
indispensables para la permanencia y el desarrollo de la coexistencia pacfica
de los ciudadanos. Para aplicar la sancin penal se requiere necesariamente
que se haya lesionado o puesto en peligro un bien jurdico protegido.
APLICACIN ESPACIAL
En principio, la ley penal peruana se aplica a todo el que comete un
hecho punible en el territorio de la repblica (principio de territorialidad),
tambin se aplica a los hechos punibles cometidos en las naves o aeronaves
nacionales pblicas, en donde se encuentran; y, en las naves o aeronaves
nacionales privadas que se encuentran en alta mar o en espacio areo donde
ningn Estado ejerza soberana (principio del pabelln o de bandera).
Tambin, la ley penal peruana se aplica a todo delito cometido en el
extranjero, cuando el agente es funcionario o servidor pblico en desempeo
de su cargo (principio de extraterritorialidad), o atenta contra la seguridad
o la tranquilidad pblica, siempre que el delito produzca sus efectos en el
territorio de la Repblica (principio real o de defensa), o el hecho punible
agravia al Estado y la defensa nacional, a los Poderes del Estado y el orden
constitucional o al orden monetario (principio real o de defensa).
El Principio de Ubicuidad.- El lugar de comisin de un delito est de-
terminado por el lugar en el cual el autor o partcipe ha actuado u omitido
la obligacin de actuar o en el que se producen sus efectos.
APLICACIN TEMPORAL
La Ley penal aplicable es la vigente al momento de cometerse el delito.
Las excepciones estn dadas por el principio de la retroactividad benigna y el
principio de ultraactividad de la Ley Penal. Aplicndose en caso de conflicto
de leyes en el tiempo la ms favorable al reo.
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
APLICACIN PERSONAL
La ley penal se aplica con igualdad para todos. Las prerrogativas que
por razn de la funcin o cargo se reconocen a ciertas personas, habrn de
estar taxativamente previstas en las leyes o tratados internacionales.
682
DERECHO PENAL
t202l BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio. Lecciones de Derecho Penal - Parte Gene-
ral. Editorial Praxis, Barcelona, 1999, p. 177
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BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
12031
MUOZ CONDE, Francisco & GARCA ARAN, Mercedes. Derecho Penal - Parte Gene-
ral, 3a. edicin. Editorial Tirant lo bland, Valencia, 1998, p. 270
684
DERECHO PENAL
685
BALOTARIO DESARROLLADO PARA EL ACCESO AL NOTARIADO
CLASES DE PENAS
Segn su naturaleza
Corporales
Infamantes
Privativa de libertad: temporal (de 2 das a 35 aos) o permanente
(cadena perpetua)
Restrictiva de la libertad: expulsin o expatriacin
Limitativas de derechos: prestacin de servicios a la comunidad,
limitacin de das libres, o inhabilitacin.
Pecuniarias: multa
Segn su gravedad
Delitos
Faltas
Segn su autonoma
Principales
Accesorias
Segn su aplicabilidad
nicas
Conjuntas o copulativas
Paralelas
Alternativas
12041
BRAMONT-ARIAS TORRES, Loe. cit, p. 339
686
DERECHO PENAL
MEDIDAS DE SEGURIDAD
Internacin
Tratamiento ambulatorio
DETERMINACIN DE LA PENA
Es aquel proceso por el cual el Juez o la Sala Penal deciden la sancin
que merece un determinado hecho tpico, antijurdico, culpable y punible en
relacin con un autor concreto.[205]
El juez deber tener en cuenta los siguientes criterios12061:
a) La naturaleza de la accin.
b) Los medios empleados.
c) Importancia de los deberes infringidos.
d) La extensin del dao o peligro causados.
e) Las circunstancias del tiempo, lugar, modo y accin.
f) Los mviles y fines.
g) La unidad y pluralidad de los agentes.
h) La edad, educacin, situacin econmica, medio social.
i) La reparacin espontnea que hubiere hecho del dao.
j) La confesin sincera antes de haber sido descubierto.
Adems: Las carencias sociales del agente, su cultura y costumbres,
los intereses de la vctima y de su familia.
12051
BRAMONT ARIAS, Luis & BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto. Cdigo Penal
Anotado. Editorial San Marcos, Lima, 1995. p. 223
12061
Los criterios aqu detalladados son normados en los Artculos 45 y 46 del Cdigo Penal
vigente.
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Existen casos en los que el Juez puede incluso bajar la pena por debajo
de los mnimos legales:
1. Tentativa. Artculo 16 Cdigo Penal
2. Cmplice secundario. Artculo 25
3. Eximente de responsabilidad imperfecta. Artculo 21
4. Imputabilidad restringida. Artculo 22
5. Error de prohibicin. Artculo 14, prrafo segundo.
6. Confesin sincera. Artculo 46 Cdigo Penal y artculo 136 Cdigo
de Procedimientos Penales.
CONVERSIN
Las penas privativas de libertad de corta duracin son criticables porque
antes que favorecer la resocializacin, stas, desocializan porque permiten el
contagio del pequeo delincuente con otros ms avezados.12071 Una forma de
eliminar las penas privativas de corta duracin es mediante la conversin de
estas penas en multas (artculo 52 del Cdigo Penal), prestacin de servi-
cios a la comunidad (artculo 34) o limitacin de das libres (artculo 35),
tambin, el Juez puede suspender la ejecucin de la pena (artculo 57 y ss.),
aplicar la reserva del fallo condenatorio (artculo 62 y ss.) o la exencin de
la pena (artculo 68).
12071
MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal - Parte General. 5. ed. Editorial Tecfoto, Barcelona,
1998,pp. 716-717
[208] Regulado en ei Artculo 78 del Cdigo Penal vigente.
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2. Prescripcin
3. Amnista.
4. Derecho de gracia
5. Por autoridad de cosa juzgada
6. Desistimiento o transaccin en casos de accin privada
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PRESCRIPCIN DE LA PENA
Empieza a computarse desde el da en que la sentencia condenatoria
qued firme.
La pena prescribe en los mismos plazos de la prescripcin de la accin
penal.
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para
cada uno de los partcipes del hecho punible.
[209] PONTIFICA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER, Derecho Penal 2. Seleccin de tex-
tos. Lima, Fondo Editorial PUCP, 2004, p. 407
12101
Es conocida la referencia de que el documento (puede ser cualquier cosa: fotos, videos,
escritos, etc.) es el gnero y el instrumento (necesariamente es un papel escrito y, general-
mente, firmado) la especie.
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