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EXTRACTO DE LA TESIS PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIATURA EN DERECHO. JULIO 2012.

UNIVERSIDAD ESCUELA
LIBRE DE DERECHO. LA MEDIACIN O CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL EN COSTA RICA COMO UN MECANISMO
ALTERNO DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS. AUTORA: GISELLE PIEDRA CORTES.

1. LA CONCILIACIN Y LA VIOLENCIA DOMSTICA

El Tribunal de Familia se ha pronunciado al respecto como sigue:

En esta materia, la conciliacin, no slo es contraindicada como solucin del


conflicto, sino que se encuentra explcitamente prohibida. 1

A su vez, el mismo Tribunal afirma que:

En este tipo de procesos, no se efecta conciliacin de ninguna naturaleza, ni


existe la menor intencin de conciliar intereses ante la desproporcin de poder
existente entre el agresor y sus vctimas.2

En los casos de violencia domstica, la conciliacin es eficaz cuando se trata de


prevenir dichos problemas, mas no para combatirlos. Esto, debido a que no hay
posibilidades de que se d una negociacin horizontal en vista del desbalance de
poder que permanece en la relacin. La vctima se encuentra vulnerable y no es
capaz de tomar decisiones racionales; es inestable, manipulable y no cuenta con
las condiciones emocionales para mediar. Adems, resultara daoso para la
vctima pues, eventualmente, podra ser blanco de ms ataques. Por otro lado, la
persona agredida se vera revictimizada.

No se descarta la posibilidad de que se realicen tratamientos psicolgicos


constantes y reiterativos para que el ciclo de agresin disminuya y se pacifiquen
las relaciones entre la vctima y el victimario. Sin embargo, esto debe hacerse en
un contexto de psicologa clnica y no de la mediacin extrajudicial.

Hay un sector doctrinal que piensa que es posible mediar en algunos casos de
violencia intrafamiliar; esto, si se logra equilibrar las partes y balancear el poder.

1
Tribunal de Familia de Costa Rica. Sentencia No. 244 del 8 de marzo del 2006.
2
Tribunal de Familia de Costa Rica. Sentencia No. 518 del 3 de mayo del 2006.
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Retienen que es viable por medio de una intervencin interdisciplinaria y con


mediadores especializados en dicha rea.

La Psiquiatra y Psicoterapeuta costarricense Gioconda Batres Mndez, Directora


del Programa Regional contra la Violencia Domstica del Instituto Latinoamericano
de las Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y el Tratamiento del
Delincuente. (ILANUD), sostiene que es posible que se d la negociacin entre las
parejas en los casos de violencia domstica; esto a travs de terapia de grupo y
por medio de ejercicios especficos que conlleven un plan de seguimiento. 3

El mexicano Ral Rojas Camacho afirma:

Considero que en ningn caso debe mediarse la violencia domstica, sin


embargo, es pertinente tomar nota en aquellos casos en que puede ser posible.
Los casos son:
-Cuando las lesiones de la vctima sean poco importantes

-Cuando el acusado no repite su conducta violenta (puede muy bien suceder que
se haya tratado de un incidente nico)
-Cuando la violencia representa solamente uno de los problemas que se plantean
en una relacin.4

2. LA CONCILIACIN EN MATERIA DE NIEZ Y ADOLESCENCIA

A partir del ordinal 154 del Cdigo de la Niez y Adolescencia -el cual data de
1998- se regula la mediacin y la conciliacin. Este Cdigo establece una
diferencia entre conciliacin y mediacin, siendo la primera aquella que se realiza

3
Batres, G. Hombres que Ejercen Violencia hacia su Pareja. Manual para Tratamiento dirigido a Terapeutas. (2002). Programa
Regional de Capacitacin contra la Violencia Domstica del Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la Prevencin del
Delito y
Tratamiento del Delincuente (ILANUD) y el Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA) San Jos, Costa Rica.Pg. 66-74.
4
Rojas, R. Castigar o Mediar la Violencia Domstica: El Dilema de las Vctimas. En: Serie Victimologa 3. Principios de Justicia y
Asistencia para las Vctimas. (2007). Encuentro Grupo Editor. Argentina. Pg. 169.
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a nivel judicial, mientras que la segunda se desenvuelve en la sede administrativa


y a nivel privado.

El artculo 166 alega:

Mediacin: Es un proceso autnomo e independiente del conflicto judicial. Lo


resuelto por los Centros de Mediacin ser ejecutable para las partes
comprometidas en el arreglo; pero queda a salvo el derecho de discutirlo en la
sede judicial. El acuerdo surgido de una Mediacin tendr pleno valor entre las
partes que lo celebren, las cuales podrn modificarlo por medio de una nueva
solicitud de Mediacin.
El artculo 165 arguye lo siguiente:
Las instituciones pblicas o privadas a cargo de la atencin o la proteccin de las
personas menores de edad, debern crear los centros necesarios de resolucin
alternativa de conflictos para llevar a cabo la mediacin en esta materia.

No es posible mediar en casos en los que existan derechos irrenunciables,


violencia domstica, suspensin o prdida de patria potestad o delitos. Esto,
segn el numeral 155 del Cdigo. Los asuntos conciliables ante la va extrajudicial,
son, como lo enfatiza el numeral 167:

Custodia de personas menores de edad, alimentos, o cualquier otro que no


requiera la intervencin judicial, siempre que no se vulneren los derechos de este
grupo y se trate de derechos disponibles entre las partes, con las garantas
procesales de defensa, audiencia y asistencia tcnica para estas personas.

3. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO DE FAMILIA

El marco legal que permite la conciliacin en materia de Familia es, adems de la


Ley RAC:

-Ley de Pensiones Alimentarias. El artculo 44 versa:

En cualquier estado del proceso, antes de dictar la sentencia, la autoridad


competente procurar llamar a las partes a una comparecencia de conciliacin
ante ellas y el juez.
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-Cdigo Civil: El artculo 1376 menciona que:

S puede transigirse sobre los derechos pecuniarios que de la declaracin del


estado civil pudieran deducirse a favor de una persona.

El numeral 1377 aade: Se podr transigir sobre las pensiones alimenticias ya


debidas.

-Cdigo de Familia. El numeral 141 expresa:

Los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad no pueden


renunciarse. Tampoco pueden modificarse por acuerdo de partes, salvo lo
dispuesto para la separacin y divorcio por mutuo consentimiento, en
cuanto se refiera a la guarda, crianza y educacin de sus hijos.

Con respecto al divorcio, es necesario que la conciliacin se realice, si no se hace


a nivel judicial, ante un Notario Pblico. Esta es la posicin jurisprudencial:
Pero si los cnyuges no desean conciliar ante la persona fsica de un juez, tienen
la opcin de hacerlo ante un notario pblico, acto que se regular mediante
escritura pblica. Son esas dos las posibilidades de conciliar, y para ello no se les
est exigiendo plazos ni condiciones ilegales sino que por el contrario
simplemente se trata de que los cnyuges ubiquen su actuacin en cualquiera de
las dos vas procesales antes sealadas. Se debe tener en cuenta que para la
conciliacin extrajudicial de un divorcio se requiere que la misma se realice ante
notario pblico y no simplemente ante un abogado, toda vez que la funcin de
cada uno de ellos es diferente, as por ejemplo del notario pblico se espera
imparcialidad y objetividad, para lo cual debe realizar una labor de revisin lgica
de las condiciones de normalidad en la capacidad de las partes. Funcin que
tambin se espera del juez que participa en una conciliacin judicial. Mientras que
cuando nos enfrentamos a un simple escrito que las dos partes firman, el abogado
se limita a la autenticacin de las firmas, sin detenerse a examinar que el
contenido del mismo responda a un balance de igualdad de condiciones, igualdad
de poder o simetra de las condiciones de ambos cnyuges, apariencia de
estabilidad emocional de los cnyuges. As entonces concluimos que no es
cualquiera la conciliacin de cnyuges que deba ser tramitada. El legislador fue
prudente al exigir que en la conciliacin de un divorcio se deba encontrar presente
un notario pblico o un juez. No es casualidad la exigencia de la presencia fsica
de uno de tales funcionarios, sino que por el contrario ello es necesario porque
cumplen una funcin bsica de contralor en aras de proteger a los cnyuges, de
velar por el equilibrio, por el conocimiento que cada uno de los cnyuges debe
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tener sobre las consecuencias del acto que realiza. Debemos ser cuidadosos del
trmite del divorcio, por cuanto la experiencia judicial nos demuestra que en buena
parte de las parejas que se divorcian, al momento de hacerlo estn atravesando
una compleja situacin emocional, econmica, familiar, filial, etc. que pueden
incidir en alguno de los cnyuges y el otro se puede aprovechar de ello para lograr
que se firmen acuerdos que tal vez no reflejan la voluntad real de alguno de ellos.
Si bien los cnyuges tienen libertad de divorciarse ello no significa que pueden
hacerlo en los trminos que deseen, pues el divorcio no solo debe ser legal sino
tambin equitativo para ambas partes, y cuando hay hijos en el matrimonio se
deben resolver los extremos atinentes a ellos lo ms ajustado al internes superior
de tales personas menores de edad. Por el estado civil de los habitantes de Costa
Rica existe un inters pblico, por lo que la constitucin del matrimonio no es un
simple contrato civil ni la disolucin del mismo se rige por las reglas comunes de
disolucin de los contratos. 5

El artculo 78 del Cdigo de Familia, con respecto en la filiacin, menciona:

La prohibicin de transaccin o arbitramento. Sobre la filiacin no puede haber


transaccin ni compromiso en rbitros, pero puede haber transaccin o
arbitramento sobre los derechos pecuniarios que de la filiacin legalmente
declarada pudiere deducirse, sin que las concesiones que se hagan al que se dice
hijo, importen la adquisicin de ese estado ni las que haga ste importen renuncia
de su filiacin. La transaccin o el compromiso, tratndose de menores de edad u
otros incapaces, requieren aprobacin del Tribunal.

Vale la pena hablar, en este apartado, acerca del Proyecto del Cdigo Procesal de
Familia. En el artculo 9 se alude a la audiencia previa de conciliacin, arguyendo
que es posible celebrarla:
En centros especializados, existentes dentro o fuera del Poder Judicial. Y agrega:
Lo resuelto tendr carcter y eficacia de cosa juzgada material o formal segn el
contenido del acuerdo; sin perjuicio de otros mecanismos alternos de solucin de
conflictos regulados en la Ley de Resolucin Alterna de Conflictos, siempre que
sean compatibles con los objetivos y fines de la materia familiar.

5
Tribunal de Familia de costa Rica. Sentencia No. 808 del 26 de mayo del 2009.
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A partir del ordinal 208 se mencionan los medios alternos de solucin de


conflictos. Especficamente en el numeral 209 se nombra la conciliacin
extrajudicial. Resulta interesante el artculo 210 que estipula:
Tratndose de personas menores de edad o con discapacidad que tengan
capacidad para externar su opinin, previo a la homologacin en la audiencia
indicada, se deber escuchar su posicin acerca de los aspectos conciliados que
se refieran a derechos propios, todo bajo pena de nulidad del acuerdo.

El artculo 211 trata los asuntos no conciliables:

No proceder la conciliacin cuando se trata de la discusin de derechos


irrenunciables o indisponibles, violencia intrafamiliar o proteccin de derechos de
personas en estado de vulnerabilidad; salvo que se trate del acogimiento de las
medidas solicitadas.

Con relacin a los acuerdos conciliatorios en materia de Pensiones Alimentarias,


en el artculo 212 se lee:
Los acuerdos extrajudiciales en materia de Pensiones Alimentarias surtirn
efectos a partir de la homologacin del despacho; no obstante, lo acordado podr
tenerse como prueba documental para los efectos de la fijacin de la cuota
alimentaria cuando ello contribuya a la proteccin de los(as) beneficiarios(as).

4. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO LABORAL

El artculo 56 de la Carta Fundamental es la base para analizar los conflictos


laborales:

El trabajo es un derecho del individuo y una obligacin con la sociedad. El Estado


debe procurar que todos tengan ocupacin honesta y til, debidamente
remunerada, e impedir que por causa de ella se establezcan condiciones que en
alguna forma menoscaben la libertad o la dignidad del hombre o degraden su
trabajo a la condicin de simple mercanca. El Estado garantiza el derecho de libre
eleccin de trabajo.
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Las controversias en este mbito se dan, por lo general, debido a posiciones


discrepantes con respecto a la retribucin y a las condiciones de trabajo. Las
clases de conflictos que se vislumbran en esta materia son:

- Individuales
-Colectivos
-Jurdicos o de Derecho
-De intereses o econmico sociales

La distincin que ofrece mayor inters en los conflictos de trabajo es aquella que
los agrupa en individuales y colectivos: los primeros se producen entre un
trabajador o un grupo de trabajadores, individualmente considerados, y un
patrono; tienen por origen, generalmente, el contrato individual de trabajo. El
conflicto laboral colectivo alcanza a un grupo de trabajadores y a uno o varios
patronos y se refiere a los intereses generales del grupo.6

Los conflictos pueden ser, a su vez, jurdicos -de ndole individual o colectiva- o
bien de intereses. En los primeros:

Se discute sobre la existencia, inexistencia o interpretacin de una norma jurdica;


en los de intereses se trata de una reivindicacin por la cual se intenta modificar el
Derecho ya existente o crear uno nuevo.7

Los procedimientos de solucin de los conflictos colectivos de carcter econmico


y social que prev el Cdigo de Trabajo son: El arreglo directo, del numeral 504 al
506; la conciliacin, del 507 al 525, as como del 538 al 542; el arbitraje, del 526
al 542.

Los conflictos colectivos de carcter econmico social que se expresan a partir del
artculo 371 del Cdigo de Trabajo son la huelga y el paro.

6
Cabanellas, G. y Mozart Russomano. Los Conflictos Colectivos de Trabajo y su Solucin. Editorial Heliasta S.R.L. Argentina. Pg. 17.
7
Ibdem. Pg. 20.
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El Cdigo de Trabajo, de 1943, cuenta con normas en materia de mediacin. A


partir del numeral 404 se regula la conciliacin judicial. Se habla de Juzgados de
Conciliacin y Arbitraje que fungirn como Tribunales de Mediacin y estarn
compuestos por el Juez de Trabajo -quien ser el mediador- un miembro de los
trabajadores y uno de los patronos. Estos dos ltimos sern escogidos de una lista
de diez personas elaborada por la Corte Plena, previa presentacin de los
candidatos por parte de los Sindicatos respectivos. El requisito acadmico es tener
instruccin buena y notoria.

Aunque la mayor parte de la Doctrina, con visin autoritaria, arguye que los
conflictos colectivos deben ser resueltos por el Estado, juristas con un enfoque
liberal creen que se pueden dirimir por medio de la justicia informal sin que el
Estado intervenga.

La Ley Orgnica No. 1860 de 1955, del Ministerio de Trabajo y sus Reformas crea
la Oficina de Asuntos Gremiales y Conciliacin Administrativa. Esta tiene la
facultad de proponer soluciones a los involucrados en una contienda. En el ordinal
43 se agrega que el acuerdo que se logre constituye una conciliacin extrajudicial:

En los conflictos de trabajo que se presenten entre patronos y trabajadores o entre


stos, podr intervenir esta Oficina a fin de prevenir su desarrollo o lograr la
conciliacin extrajudicilal, si ya se hubieren suscitado, a requerimiento de
cualquiera de las partes interesadas.

La norma anterior es aplicable a conflictos tanto individuales como colectivos.

A partir de la Ley RAC, esta Oficina se llam Centro de Resolucin de Conflictos


Laborales y sus acuerdos son extrajudiciales. En los primeros ordinales de su
Reglamento se aprecia:
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Artculo 1. El Centro de Resolucin de Conflictos Laborales es una dependencia


del Ministerio de Trabajo, pero que goza de independencia tcnica en su tarea de
promover, ejercer y difundir la utilizacin de mecanismos alternos de solucin de
conflictos, especialmente la mediacin/conciliacin en conflictos laborales
individuales.

Artculo 2. El Centro de Resolucin de Conflictos Laborales desarrollar labores


de mediacin interpartes en el marco de lo establecido por la Ley de Resolucin
Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social, No. 7727 del 9 de diciembre
de 1997 (en lo sucesivo LA LEY) y su reglamento, as como con base en lo
establecido por el Cdigo de Trabajo vigente. 8

Los conflictos individuales podrn resolverse en va extrajudicial administrativa


solamente si conciernen a derechos disponibles. Los derechos disponibles en
materia laboral son el preaviso, la cesanta y las horas extraordinarias, mientras
que los derechos indisponibles son las vacaciones, el aguinaldo y los salarios.

La jurisprudencia legitima la conciliacin extrajudicial institucional, siempre y


cuando se trate de derechos disponibles. En la siguiente sentencia de la Sala
Segunda se aprecia dicha posicin:

Por su parte, la conciliacin, que es otra forma de concluir anormalmente el


proceso, se caracteriza cuando es ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
por la necesaria intervencin de un tercero que procura avenir a las partes para
que, con algn grado de disminucin de sus derechos discutidos, alcancen un
arreglo pacfico del conflicto existente entre ellas. Al igual que la transaccin,
puede ser judicial o extra judicial. En este ltimo caso, el tercero ha de ser una
persona fsica o jurdica o un rgano debidamente respaldado, ya sea por su
designacin de comn acuerdo por los mismos contendientes o porque as est
establecido a nivel legal o institucional. En ambas hiptesis, el resultado depende
siempre de lo que las partes decidan. Mas, de conformidad con el numeral 475 del
Cdigo de Trabajo, para que la conciliacin judicial tenga plena validez y eficacia
como medio de extincin del proceso, ha de recaer sobre derechos disponibles o
transigibles y debe ser homologado en el mismo acto por la autoridad judicial, la
que, en esta materia, ha de verificar, fundamentalmente, que no contrare
violentamente las leyes laborales.9

8
Procuradura General de la Repblica de Costa Rica. Dictamen No. 369. (2006). 18 de setiembre.
9
Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica. Sentencia No. 162. (2009). 20 de febrero.
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En el Voto 170-99 de la Sala Segunda, sin embargo, la mayora de los


Magistrados dijo que es posible conciliar tanto en lo referente a derechos
disponibles como indisponibles, ya que se aplica el principio de la autonoma de la
voluntad. Esto, siempre y cuando el trabajador haya tenido la oportunidad de ser
asesorado debidamente y de que no exista desbalance de poder con respecto al
empleador. Debe darse una igualdad real de condiciones. En el caso concreto se
haba realizado una conciliacin administrativa ante el Ministerio de Trabajo y se
consider que en todo momento se haba velado por el beneficio del trabajador y
por su libertad decisional.

Por su parte, dos Magistrados salvan el voto y concluyen que el principio de


irrenunciabilidad no permite desistir de los derechos indisponibles, los cuales no
son negociables.

La posicin de la minora en el Voto anterior resulta conservadora y deja de lado el


principio de la autonoma de la voluntad.

Es importante anotar que la conciliacin se da de manera diferente, segn se trate


de conflictos laborales individuales o colectivos. No obstante, en ambos casos, es
viable la utilizacin de la conciliacin extrajudicial como mtodo alternativo para
resolver las disputas.

5. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO CIVIL

En vista de que la conciliacin puede aplicarse, segn la Ley RAC, cuando se trata
de diferencias patrimoniales, en materia civil resulta de uso comn esta figura ya
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que en Derechos Reales, Contratos, Obligaciones se est frente a un objeto, el


cual tiene como caracterstica la patrimonialidad.

Se excepta el tema sucesoral. En C.R. la sucesin puede ser testamentaria o ab


intestato, es decir, legtima. La testamentaria implica que el testador elabora un
testamento, segn su voluntad y aqu no hay nada conciliable si se dan ulteriores
conflictos. Si la persona muere sin haber dispuesto de sus bienes, se tratar de
una sucesin legtima, es decir que se har segn lo estipulado por la ley, ya sea
en sede notarial o judicial. En el caso que la sucesin sea ab intestato, los
herederos legtimos los menciona el artculo 572 del Cdigo Civil y no se puede
conciliar al respecto.

6. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO AGRARIO:

Esta figura resulta de gran importancia en materia agraria debido a la funcin


social de la propiedad y actividades agrarias. Tiene una particularidad y es que se
suele desarrollar in loco, lo que acarrea un acercamiento ms genuino de las
partes y una mejor comprensin de los conflictos.

Si bien es cierto, un principio de la conciliacin es la autonoma de la voluntad de


las partes, el Tribunal Agrario ha afirmado que:

La conciliacin no proviene de la mera autonoma de las partes. Existe un inters


pblico en ella.10

Es posible encontrar el fundamento normativo de esta institucin en:

10
Tribunal Agrario de Costa Rica. Sentencia No. 133. (2003). 14 de marzo.
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La Ley de Jurisdiccin Agraria (LJA), la Ley RAC, el Cdigo Procesal Civil, el


Cdigo de Trabajo y las Resoluciones dictadas por el Tribunal Superior Agrario. 11

Aunque la conciliacin no se encuentra regulada en la LJA, el numeral 6 expresa:

Sus actuaciones y resoluciones (de los tribunales agrarios) se regirn por los
procedimientos sealados en la presente ley y, en lo que fuere compatible, por
las disposiciones de los respectivos cdigos procesales y de la Ley Orgnica
del Poder Judicial.

En el artculo 26 del marco legal en cuestin se observa:

Cuando sea del caso, los tribunales podrn, por iniciativa propia, declarar nulidades y
disponer la reposicin de trmites, a fin de corregir irregularidades que pudieran afectar la
validez del proceso; e igualmente estn autorizados, ante el silencio de la ley, para
aplicar, por analoga, las normas de la legislacin laboral, o en su defecto, el cdigo
de procedimientos respectivo, con el objeto de proveer la debida celeridad y
eficacia al proceso.

Como se aprecia de los pargrafos supra, la conciliacin en el Derecho Agrario se


aplica acudiendo a normas supletorias, ya que en la LJA no se tipifica dicha
institucin. A este propsito, el Magistrado Enrique Ulate manifiesta:

Desgraciadamente, el legislador fue muy tmido en el planteamiento de


mecanismos alternativos de solucin de estos conflictos porque ni siquiera, en la
Ley de Jurisdiccin Agraria, se estableci la conciliacin como forma posible de
arreglar los conflictos agrarios.12

En Derecho Agrario se da la conciliacin extrajudicial administrativa obligatoria,


siendo el Instituto de Desarrollo Rural (INDER) el legitimado para intervenir. El
numeral 94 de la Ley de Tierras y Colonizacin prev:

La solucin de los conflictos derivados de la posesin precaria de tierras, se


buscar fundamentalmente a travs de contratos directos de compra-venta entre

11
Girn, J. y Frank lvarez. La Conciliacin en el Derecho Procesal Agrario Costarricense. En: Investigacin Compuesta: Conciliacin y
Arbitraje en el Derecho Agrario. (2010). Centro de Informacin Jurdica en Lnea (CIJUL). Costa Rica. Pg. 5.
12
Ulate, E. Tratado de Derecho Procesal Agrario. En: En: Investigacin Compuesta: Conciliacin y Arbitraje en el Derecho Agrario.
(2010). Centro de Informacin Jurdica en Lnea (CIJUL). Costa Rica. Pg. 10.
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el propietario y los ocupantes, con intervencin del Instituto y en la forma en que


se indica en los artculos siguientes.
Previamente al establecimiento de una accin judicial cualquiera en que pueda
estar comprendido un problema de posesin precaria de tierras, los propietarios
debern presentar su reclamo ante el Instituto, conforme a los procedimientos
mencionados en este Captulo. Transcurridos tres meses a partir del recibo de la
gestin respectiva sin que el Instituto haya declarado la existencia de un conflicto
de posesin de tierras, o un ao desde esa declaratoria, sin que el conflicto haya
sido solucionado, se tendr por agotado el procedimiento administrativo y los
accionantes podrn dirigirse a los Tribunales. No obstante lo anterior, cualquiera
de los interesados podr solicitar al Juez o Alcalde de la Jurisdiccin en que est
situada la finca, que lleve a cabo una inspeccin ocular, con citacin de partes,
para comprobar cualesquiera hechos o seales que pudieren variar o desaparecer
con el tiempo. Mientras el asunto est en el Instituto, no correr el trmino de la
prescripcin para ninguna de las partes. Solucionado el conflicto por el Instituto
con la conformidad del propietario u ordenada la expropiacin por el Poder
Ejecutivo, el propietario carecer de toda accin judicial, sea civil o penal, contra
los poseedores en calidad de tales. Caso contrario, los ocupantes quedarn
expuestos a las sanciones legales comunes que puedan proceder.

A raz de la norma anterior, existe un Proyecto de la Ley General Agraria en el que


se establece la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial administrativa. El
Tribunal sera tripartito y estara formado por un miembro del Ministerio de
Agricultura y Ganadera y representantes de los productores y los industriales. Si
no se logra un acuerdo, pues se acudira a la justicia convencional.

Un dato curioso del Proyecto es, que en vista de que los abogados ven mermados
sus honorarios cuando se da este proceso alternativo y, por lo tanto, no lo
aconsejan,
se estipula que cuando se produzca la conciliacin ante el Juez los honorarios del
abogado sern del 60% del total si concluyere en sentencia y del 75% si el
acuerdo se logra ante Tribunal. De esa forma se pretende estimular al profesional
para la bsqueda de soluciones alternas a la disputa."13

Se visualiza la conciliacin extrajudicial privada en materia agraria; sin embargo,


debido a la funcin social de la propiedad y actividades agrarias as como al

13
Ibidem. Pg. 5.
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inters pblico que ello conlleva, existe temor en su aplicacin, prefirindose, a


nivel doctrinal y jurisprudencial, aquella judicial. No obstante, este mtodo
alternativo no est vedado en la esfera extrajudicial. Debe, eso s, utilizarse sin
soslayar la funcin social y el inters pblico.

7. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO

Los conflictos no forman parte solamente del mbito privado. El Estado, al ser
sujeto de derechos y obligaciones, es proclive a ser parte de diversas disputas.
Las relaciones entre los administrados y el Estado pueden ocasionar diferencias,
las cuales son posibles de resolver a travs de los mtodos alternativos de
solucin de conflictos.

La Procuradura General de la Repblica se ha referido al asunto como sigue:

Por su parte, el artculo 2 de la Ley sobre Resolucin Alterna de Conflictos y


Promocin de la Paz Social Nmero 7727 establece que tanto la negociacin, la
mediacin, la conciliacin y otros mecanismos similares se aplican "para
solucionar sus diferencias patrimoniales". Y el artculo 18 Ibdem dispone que
"Todo sujeto de derecho pblico, incluyendo el Estado, podr someter sus
controversias a arbitraje de conformidad con las reglas de la presente ley y el
inciso 3), del artculo 27 de la Ley General de la Administracin Pblica.

Si bien es cierto, esta ltima norma no hace mencin expresa de la conciliacin


y/o transaccin, a la luz de estas disposiciones, se puede afirmar que existe una
autorizacin general para que la Administracin pueda someter sus diferencias a
transaccin, lo anterior por mencin expresa del artculo 27 antes aludido y la
conciliacin por interpretacin ampliativa del citado numeral 18.14

Es crucial establecer algunas diferencias que se dan en materia administrativa con


respecto en los mecanismos alternativos. Se ha dicho que el principio de
autonoma de la voluntad rige dichos procedimientos. En el caso, sin embargo, del

14
Procuradura General de la Repblica. Dictamen No. 369. (2006). 18 de setiembre.
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Estado, prevalece el principio de legalidad. El numeral 11 de la Ley General de la


Administracin Pblica expresa:

La Administracin Pblica actuar sometida al ordenamiento jurdico y slo podr


realizar aquellos actos o prestar aquellos servicios pblicos que autorice dicho
ordenamiento, segn la escala jerrquica de sus fuentes.

En materia contencioso-administrativa priva el inters pblico y por lo tanto, a la


hora de utilizar la justicia informal, debe tomarse esto en cuenta.

El captulo tercero del Cdigo Contencioso Administrativo del 2006 trata el tema
de la Conciliacin Judicial. El inciso uno del ordinal 72 expresa que:

La Administracin Pblica podr conciliar sobre la conducta administrativa, su


validez y sus efectos, con independencia de su naturaleza pblica o privada.

Es posible conciliar con las partes o bien con sus representantes legales; stos
ltimos debern estar acreditados como Conciliadores y as debern comprobarlo.

Corresponde al superior jerrquico de la institucin o ente, autorizar para que el


representante legal pueda conciliar. Si se trata de la Procuradura General de la
Repblica, ser el procurador general de la Repblica quien debe autorizar el
proceso o bien, el procurador general adjunto.

El Doctor Leonardo Beltrn15 compartiendo la experiencia colombiana, que, segn


l, es aplicable al contexto costarricense, afirma:

La Procuradura tambin tiene un papel preponderante no slo por la


participacin en el desenvolvimiento de la actividad de las entidades
15
Consultor internacional. Subdirector de la Cmara de Conciliacin y Arbitraje de Bogot, Colombia.
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administrativas, a quienes fiscaliza y controla en aras de la proteccin del inters


pblico, sino, adicionalmente, en lo que tiene que ver con su actividad como ente
llamado a servir e tercero facilitador de acuerdos; esto es, como Conciliador. 16

El procedimiento anterior no es otra cosa que una conciliacin extrajudicial


administrativa.

La conciliacin extrajudicial institucional no est vedada en esta materia. En este


caso, la Procuradura funge como contralor de legalidad y aprueba o imprueba los
acuerdos conciliatorios. Se aprecia una diferencia con respecto en la conciliacin
entre sujetos de derecho privado, en la que no se requiere la injerencia de un ente
estatal.

Ya sea que se trate de una conciliacin administrativa o bien institucional, la


Procuradura deber estar siempre presente, como facilitador en la primera y
como fiscalizador en la segunda.

En lo que respecta a la representacin en juicio, el papel de la Procuradura deja


de ser de un tercero, para convertirse en parte. Esta es una excepcin a lo dicho
supra. El artculo 20 de la Ley Orgnica de la Procuradura General de la
Repblica manifiesta:

El Procurador General, el Procurador General Adjunto y los Procuradores tienen,


en cuanto a los juicios en que intervengan ante las autoridades de justicia, las
facultades que corresponden a los mandatarios judiciales segn la legislacin
comn, con las restricciones siguientes: les est absolutamente prohibido
allanarse o desistir de las demandas o reclamaciones, as como someter los
juicios a la decisin de rbitros sin la previa autorizacin del Poder Ejecutivo. No
tendr valor ni efecto alguno, en juicio o fuera de l, lo que se haga en oposicin al
prrafo anterior y la nulidad de los procedimientos a que razonablemente diere

16
Beltrn, L. El papel del Estado frente a la Resolucin Alternativa de Conflictos. Seminario: La participacin de la Procuradura
General de la Repblica en la Resolucin Alterna de Conflictos. 13 y 14 de abril. 2000. Pg. 110.
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lugar la transgresin, deber ser declarada, aun de oficio, por los Tribunales de
Justicia.

De lo anterior se desprende que no es posible, en juicio, decidir por los mtodos


RAC sin la autorizacin del Poder Ejecutivo. Adems, es prohibido allanarse y
desistir de las demandas o reclamaciones.

En otro orden de cosas, la conciliacin extrajudicial es una excelente alternativa en


el Derecho Contencioso-Administrativo. Este mecanismo alternativo no es
aplicable solamente a los sujetos de derecho privado, sino que es una vlida
opcin para dirimir las controversias con el Estado. Es claro que existen ciertos
lmites, sin embargo, eso no veda su uso.

La Directora del Centro de Justicia Alternativa, Licenciada Dennia Fernndez,


afirma que una entidad muy abierta a solucionar sus conflictos con mtodos
alternativos es el Instituto Costarricense de Electricidad.

Vale destacar que el inconveniente que presenta el uso de los procedimientos


RAC

es esa particular sensacin de inseguridad, que genera negociar con quien,


supuestamente, detenta la posicin dominante en la relacin.17

8. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO DE PROTECCIN AL


CONSUMIDOR

17
Beltrn, L. El papel del Estado frente a la Resolucin Alternativa de Conflictos. Seminario: La participacin de la Procuradura
General de la Repblica de C.R. en la Resolucin Alterna de Conflictos. 13 y 14 de abril. 2000. Pg. 122.
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La Ley No. 7472 de Promocin de la Competencia y Defensa efectiva del


Consumidor, publicada en 1995, regula todo lo relacionado a la conciliacin en
esta materia.

El artculo 55 describe un proceso administrativo extrajudicial de mediacin.


Expone que es necesario, una vez que el consumidor denuncia un comerciante
ante la Comisin Nacional del Consumidor (CNC) y en el caso de que se trate de
intereses patrimoniales, llevar a cabo una audiencia de conciliacin con los
involucrados en el conflicto, ante la Unidad Tcnica de Apoyo de dicha Comisin,
con precedencia a la presentacin formal del procedimiento administrativo ante la
Comisin. El profesional que se desempee como mediador, propondr un
arreglo. Si no se llega a un convenio, el expediente se remitir a la Comisin.

El ordinal 66 del Reglamento a la Ley 7472 detalla la tramitacin descrita supra,


aadiendo que el acuerdo conciliatorio tendr un valor equivalente a las
Resoluciones de la Comisin para promover la Competencia y de la CNC.

Lo descrito en los prrafos anteriores implica una conciliacin extrajudicial


administrativa.

No es vedado aplicar la conciliacin extrajudicial institucional en esta materia. No


existe norma alguna en el ordenamiento jurdico que lo deslegitime. De hecho, son
muchos los casos que se solucionan con arreglos ante abogados, los cuales,
aunque no se definan como acuerdos conciliatorios, su naturaleza es esa.

9. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO PENAL


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En materia penal, este mtodo de justicia alternativa es una forma de terminacin


anticipada del proceso y tiende a dejar de lado la justicia retributiva, dando lugar a
la reparadora o restaurativa. Rige, pues, el axioma de que la justicia penal debe
ser la ltima ratio para la solucin del conflicto; el conflicto est en la base de todo
delito.18

La Sala Constitucional ha dicho que:

El derecho a conciliar en materia penal no tiene fundamento constitucional


alguno; es una disposicin de carcter legal, que puede preverse en los casos en
que el legislador lo considere adecuado. En razn de ello es que slo se
contempla para las faltas y contravenciones, delitos de accin privada, de accin
pblica a instancia privada y para los delitos que admiten la suspensin
condicional de la pena. 19

El fundamento jurdico especfico de la conciliacin penal se encuentra en el


artculo 36 del Cdigo Procesal Penal de 1996, el cual fue reformado por el
numeral 16 de La Ley de Proteccin a Vctimas, Testigos y dems Sujetos
intervinientes en el Proceso Penal, No. 8720 del 2009. Este artculo decreta que
dicho mecanismo alterno se podr utilizar en:

-Faltas o contravenciones
-Delitos de accin privada, que estn tipificados en el artculo 19 del Cdigo
Procesal Penal (CPP) y son: delitos contra el honor (injuria, difamacin, calumnia),
propaganda desleal y los dems sealados por ley, tales como la ofensa en juicio,
sealado en el numeral 154 de CPP.

-Delitos de accin pblica perseguibles a instancia privada, taxativamente


nominados en el artculo 18 del CPP y son:

18
Tiffer, C. Ley de Justicia Penal Juvenil Comentada y Concordada. No. 7576. (1996). 8 de marzo. Editorial Jurdica Continental. Pg.
244.
19
Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica. Sentencia No. 7115 del 6 de octubre de 1998.
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a) El contagio de enfermedad y la violacin de una persona mayor de edad que


se encuentre en pleno uso de razn.

b) Las agresiones sexuales, no agravadas ni calificadas, contra personas


mayores de edad.

c) Las lesiones leves y las culposas que no tengan origen en un accidente o


hecho de trnsito, el abandono de personas, la ocultacin de impedimentos
para contraer matrimonio, la simulacin de matrimonio, las amenazas, la
violacin de domicilio y la usurpacin.

d) El incumplimiento del deber alimentario, del deber de asistencia y el


incumplimiento o abuso de la patria potestad.

e) Cualquier otro que la ley califique como tal.

-Los delitos en los que proceda la ejecucin condicional de la pena, segn el


ordinal 59 del CP. Para esto es necesario cumplir los requisitos del artculo 60 del
CP, tales como que sea delincuente primario, que est arrepentido, que desee
reparar el dao causado y que la pena no exceda de tres aos. El artculo agrega:
Tambin proceder en los asuntos por delitos sancionados, exclusivamente, con
penas no privativas de libertad, siempre que concurran los dems requisitos
exigidos por esta Ley.

Los casos en que se prohbe conciliar son:

a) Cuando la vctima es menor de edad


b) En delitos sexuales
c) En agresiones domsticas
d) En delitos confirmados por la Ley de Penalizacin de Violencia Contra la
Mujer

En los supuestos b, c y d, se permite mediar si la vctima o su representante legal


as lo requieren.
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Con respecto a la conciliacin extrajudicial en materia penal, la Sala III ha dicho:

De la relacin de estos artculos (3 y 9 de la Ley RAC) se puede colegir


claramente que la ley en mencin otorga efectos jurdicos a los acuerdos
producidos, no slo en la sede judicial sino que el mismo valor legal adquieren los
efectuados extrajudicialmente, es decir, carcter de cosa juzgada con la virtud de
ser ejecutorios en forma inmediata. As las cosas, el hecho de que la conciliacin
no se efecte en la sede penal, no implica necesariamente que los acuerdos
tomados fuera de tal sede y que ataen a una causa penal en concreto, no deban
ser tenidos en cuenta como una manifestacin de la voluntad de los involucrados
que deba ser tenida en cuenta por el juzgador de la sede penal para disponer lo
concerniente sobre la eventual extincin de la causa penal.20
10. LA CONCILIACIN EN EL DERECHO PENAL JUVENIL

En 1996 se dict la Ley No. 7576 de Justicia Penal Juvenil. El grupo etario al que
se le aplica esta normativa va de los doce a menos de dieciocho aos,
diferencindose las sanciones entre las personas de doce a quince y de quince a
menos de dieciocho aos.

El artculo 61 de este marco legal expresa:

La conciliacin es un acto jurisdiccional voluntario entre el ofendido o su


representante y el menor de edad, quienes sern las partes necesarias en ella.

Se hace referencia en la acepcin anterior a la conciliacin como un acto


jurisdiccional. Esto se debe a que no se haba publicado an la Ley RAC, por lo
que no era concebida la conciliacin extrajudicial.

En el numeral 64 de la Ley se observa:


La conciliacin proceder en todos los casos en que es admisible para la justicia
penal de adultos.

20
Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica. Sentencia No. 915 del 13 de octubre del 2003.
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Lo anterior conduce al artculo 36 del CPP, el cual estipula que los casos son:
-Faltas y contravenciones
-Delitos de accin privada
-Delitos de accin pblica a instancia privada
-Los delitos que admitan la suspensin condicional de la pena
-Asuntos por delitos con penas no privativas de libertad, si se tienen los dems
requisitos que pide la ley

Es necesario, adems de lo anotado, que el delincuente sea primario y que la


sancin no implique ms de tres aos de prisin.

El numeral 36 enuncia que no se deber procurar la conciliacin:

En los delitos cometidos en perjuicio de menores de edad, en los delitos de


carcter sexual, en las agresiones domsticas y en los delitos sancionados en la
Ley de Penalizacin de la Violencia Contra la Mujer, salvo si lo solicitan, en forma
expresa, la vctima o sus representantes legales.

Con relacin a los delitos de los menores de edad, el Cdigo de la Niez y la


Adolescencia indica:

No podrn ser objeto de mediacin ni conciliacin los asuntos en los que existan
derechos irrenunciables de las partes, los relacionados con la violencia domstica,
los de suspensin o prdida de autoridad parental ni los que puedan constituir
delitos.

La Sala Constitucional, al respecto, ha expresado varios criterios:

En el ao 1998 agreg:
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No procede la conciliacin cuando el ofendido o vctima es menor de edad pues


no hay igualdad para negociar.21

En el 2002:

Si ambos son menores de edad, no es inconstitucional la conciliacin.22

En el ao 2009, con la introduccin de la Ley de Proteccin a Vctimas, Testigos y


Dems Sujetos Intervinientes en el Proceso Penal, se limit este procedimiento
alternativo cuando el delito perjudica a los menores de edad. El numeral 16 de
este marco normativo fue el que reform el artculo 36 del CPP, no aprobando la
conciliacin si las vctimas son menores de edad.

La Sala Constitucional afirm en el ao 2009:

Estas normas no son contrarias al principio de igualdad.23 Con este


pronunciamiento se impidi legal y jurisprudencialmente la conciliacin si la
vctima no cuenta con dieciocho aos. La Magistrada Rosa Abdelnour Granados
salv el voto, afirmando que:

En materia penal, la conciliacin, junto a otras medidas, integra el sistema intra


procesal de resolucin alterna de conflictos, la cual es aplicable, previo
cumplimiento de los requisitos que establece la ley. Tratndose de aquellos casos
en los que interviene en el proceso penal, como vctima, en menor de edad, la
conciliacin no tendra por qu prohibirse, pues conforme a los fundamentos de la
institucin, la medida tiene como propsito permitir la solucin anticipada y
negociada del conflicto y darle mayor intervencin a la victima dentro del proceso.
Lo que la ley procesal dispone es que el acuerdo conciliatorio debe ser
homologado por la autoridad jurisdiccional (Juez penal) y que para aprobarlo debe
asegurarse que las partes hayan negociado en un plano de igualdad procesal, que
no se d un aprovechamiento o abuso de ninguna de las partes respecto a la otra
y que no se negocie sobre aspectos jurdicamente indisponibles. En ese sentido,
21
Sala Constitucional. Voto No. 7115. (1998). 6 de octubre.
22
Sala Constitucional. Voto No. 7362. (2002). 24 de julio.
23
Sala Constitucional. Voto No. 13081. (2009). 19 de agosto.
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el juez debe verificar que por parte del menor de edad negocie quien legalmente
est legitimado para hacerlo y que se observen las reglas de la conciliacin. Por
tanto, corroborar, que el acuerdo no suponga ninguna coaccin o amenaza contra
el menor, para manipular su consentimiento. El Cdigo Procesal Penal, en su
redaccin anterior a la que se cuestiona en esta consulta, no prohiba la
conciliacin en los delitos cometidos en perjuicio de menor de edad, sino que
adverta que el juez, no deba procurarla, ni convocar a una audiencia por ese
propsito, pero si las partes o representantes legales la solicitaban de forma
expresa, debera pronunciarse al respecto. Ahora el Cdigo reformado incluye el
inciso 7) objeto de la consulta que no permite la conciliacin en los delitos
cometidos contra los menores de edad, disposicin que podra impedir, de manera
infundada, la solucin negociada del conflicto.24

Algunos expertos, entre ellos el especialista costarricense Carlos Tiffer,


consideran que la norma en mencin requiere modificaciones. l argumenta:

Debera reformarse. Podra conciliarse, al menos, si la vctima es mayor de


quince aos.25

En la conciliacin, que el juez puede aceptar o rechazar, segn el caso concreto,


pueden participar los padres, encargados y tutores del menor de edad. Los
representantes del PANI tambin se pueden hacer presentes.

La vctima podr ser asesorada por el Ministerio Pblico con relacin en este
procedimiento alternativo, sus implicaciones, ventajas y consecuencias.

Para que se lleve a cabo este proceso, no se requiere que el imputado acepte los
cargos en su contra. Adems, el acuerdo no debe basarse en frmulas de arreglo
de tipo econmico, sino que pueden ser negociaciones ms armnicas a nivel
social como es el caso de las disculpas, promesas, compromisos.

24
Sala Constitucional. Voto No. 13081. (2009). 19 de agosto.
25
Tiffer, C. Ley de Justicia Penal Juvenil Comentada y Concordada. No. 7576. (1996). 8 de marzo. Editorial Jurdica Continental. Pg.
253.
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La conciliacin se puede celebrar en cualquier momento despus de enunciada la


acusacin y antes de la Resolucin final que se dicta en la primera instancia,
segn el artculo 62 de la Ley de Justicia Penal Juvenil.

En cuanto a la homologacin de los acuerdos conciliatorios, sta no extingue la


accin penal, si es que existen elementos accidentales, sino que se suspende el
procedimiento hasta que se cumpla el plazo. Esto, segn el ordinal 65 de la LJPJ.

Si se cumple el acuerdo, se da un sobreseimiento definitivo, ya que se extingue la


accin penal. En el caso de incumplimiento, se le da audiencia al imputado para
que brinde su versin y las respectivas pruebas. Debe tratarse de incumplimiento
injustificado. En este caso se dicta el reenvo. Si el incumplimiento es justificado,
pues no ha dependido del acusado sino de terceras personas, el plazo podr
prorrogarse, siempre y cuando la vctima est de acuerdo, hasta por seis meses.

Como se observa de todo expuesto supra, se han dado muchas limitaciones a la


figura de la conciliacin. Tiffer, en propsito, seala:

La tendencia, tanto legislativa como jurisprudencial, ha sido ir limitando estos


medios alternativos de solucin de controversias. 26

Es opinin de la autora que en materia Penal Juvenil es factible conciliar,


siguiendo la lnea de Derecho Penal, siempre y cuando el menor de edad, ya sea
en veste del imputado o del ofendido, est tutelado y representado debidamente.

26
Tiffer, C. Ley de Justicia Penal Juvenil Comentada y Concordada. No. 7576. (1996). 8 de marzo. Editorial Jurdica Continental. Pg.
259.
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