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SUMARIO
b) Nuevas Tendencias.
Despus de analizar los rasgos fundamentales del derecho administrativo tradicional, es necesario
conocer las tendencias actuales que se han producido fundamentalmente por la influencia del
Derecho Espaol, por la vigencia de la constitucin de 1980 y por el fenmeno de la globalizacin.
- Rompimiento del Rgimen Estatutario.
Se muestra una tendencia a la existencia de un rgimen comn para toda la Administracin, al cual
se integran incluso los particulares que desarrollan ciertas actividades de inters general.
- El desarrollo de actividades administrativas en el marco del Derecho Privado.
Con esto se revierte la tendencia a la publificacin que se vena produciendo, precisamente, con la
intervencin generalizada del Estado en la economa. Sin embargo, los mecanismos del derecho
administrativo han sido insuficientes para la gestin de tareas econmicas y empresariales a las que
se refiere el artculo 19 N20 de la CPR., por ello las empresas del Estado se rigen en su actividad
por el derecho comn, como consecuencia del Principio de Subsidiariedad.
3.- LAS CONCEPCIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
Existen tres grandes formas de concebir el Derecho Administrativo, de acuerdo con una perspectiva
subjetiva, funcional o mixta:
a) Concepcin Subjetiva.
Para esta concepcin la existencia de sujetos administrativos con ciertas particularidades es lo que
determina la existencia del derecho administrativo, la actividad administrativa se considera tal por
proceder de estos sujetos.
Existen dos variaciones:
a.1) La concepcin subjetiva orgnica.
Considera que la actividad administrativa es la que corresponde a un sujeto jurdico al que la
legislacin ha calificado como rgano de la Administracin.
a.2) La concepcin personalista.
Seala que lo que diferencia a la Administracin de otros rganos del Estado es la existencia
de personalidad jurdica. El derecho administrativo es el que regula a esos sujetos
personificados.
b) Concepcin Funcional.
Seala que la actividad administrativa tiene caractersticas propias que se encuentran otorgadas por
las condiciones y los sujetos que la desarrolla. Aqu se encuentran tres tendencias:
b.1) La concepcin material.
La Administracin tiene tres caractersticas fundamentales que la caracterizan: la
concrecin, la imparcialidad y la subordinacin.
b.2) La concepcin teleolgica.
La actividad administrativa se caracteriza por perseguir fines pblicos, atender servicios
pblicos y satisfacer necesidades pblicas.
b.3) La concepcin jurdico formal.
La actividad de la Administracin se caracteriza por sus consecuencias jurdicas. El acto
administrativo es el acto tpico de la Administracin y tiene efectos ms precarios, los que se
encuentran condicionados a un fin pblico. Distinto a lo que ocurre con la ley poseedora de
efectos obligatorios y permanentes y de la sentencia con efectos firmes respecto de las
partes.
c) Concepcin Mixta.
El profesor espaol Eduardo Garca de Enterra se pronuncia por la concepcin subjetiva,
incorporando el concepto de giro o trfico administrativo, de acuerdo con ello el Derecho
Administrativo regula la actividad de aquellos sujetos dotados con personalidad jurdica cuando
realizan obras y servicios pblicos.
4.- CONCEPTOS Y CARACTERSTICAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO.
a) Concepto
El autor Eberhard Schimdt-Amann, seala que el Derecho Administrativo se interesa por todas las
relaciones jurdicas en que al menos una de las partes es la Administracin Pblica. Es en
consecuencia el Derecho que tiene por objeto la Administracin, pero tambin es el Derecho que la
Administracin establece.
- El profesor espaol Fernando Garrido Falla, autor espaol define sintticamente al Derecho
Administrativo como:
Aquella parte del Derecho Pblico que determina la organizacin y comportamiento de la
administracin del Estado disciplinando las relaciones este ltimo con el administrado
el abuso de poder que las decisiones del Estado puedan llevar envueltas. Es precisamente este
aspecto el que se traduce en un lmite a la actuacin estatal, las plena sujecin al derecho en su
actuar.
- Es el derecho comn de la Administracin Pblica, puesto que se trata de un derecho estatutario.
Este carcter tiene especial importancia puesto que como derecho comn no requiere de otras
ramas del derecho para llenar sus lagunas o vacos, las que se completan con sus propios
principios.
- En tanto que el autor italiano Sabino Cassese, seala que las dos caractersticas ms importantes
del derecho administrativo son la velocidad y la continuidad con que se transforma.
- Es un derecho en equilibrio
5.- EL RGIMEN JURDICO-ADMINISTRATIVO CHILENO.
El rgimen jurdico-administrativo chileno se basa en un ordenamiento jurdico administrativo
operado por un conjunto de personas jurdicas administrativas creadas por la ley y dotadas de
competencias, potestades que derivan de la Constitucin o de la ley o de sus propios poderes de
autonormacin. Estos poderes habilitan a los rganos para actuar estatutariamente, sometidos a un
estatuto especial y sin posibilidad de actuar al margen de dicho estatuto o al amparo del derecho
privado salvo remisin expresa.
Los sujetos jurdicos administrativos son ejecutores de la ley, de la voluntad soberana que se
sobrepone a todo otro poder salvo de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana, y pueden unilateral e imperativamente, a travs de sus actos jurdicos, mandar, prohibir o
permitir conductas o crear, modificar o extinguir situaciones jurdicas, sin necesidad del acuerdo o de
la aceptacin de las personas a las que va dirigida. Es ms, autoriza a los rganos de la
Administracin a disponer el cumplimiento forzado de de sus actos. El acto administrativo es
ejecucin de ley de acuerdo con el artculo 32 N6 de la CPR., esto es lo que se llama la autotutela
declarativa y la autotutela ejecutiva.
Pero nuestro sistema tiene diferencias importantes con el sistema francs, por cuanto en nuestro
pas no existe un sistema propiamente de rgimen administrativo, pues no existen tribunales
contenciosos-administrativos, y la revisin de los actos de la Administracin, en cuanto a si se
ajustan a la legalidad y a la responsabilidad que generan, se encuentra entregado al conocimiento
los tribunales ordinarios de justicia.
El profesor Gustavo Fiamma seala que en nuestro pas, el sistema se aparta del modelo francs e
ingls, por cuanto concibe de manera relativa, tanto el principio de la separacin de poderes como el
de la igualdad y denomina a nuestro sistema como rgimen administrativo tutelado debido a que
los tribunales ordinarios de justicia pueden revisar la actividad de la Administracin.
Este menoscabo de las potestades del Estado afecta tambin al principio democrtico, por cuanto
no existen en las empresas transnacionales mecanismos en que se manifieste el principio
democrtico y tienen una expresin slo indirecta en las organizaciones internacionales.
Otro efecto lo constituye la convergencia de distintos ordenamientos jurdicos nacionales,
especialmente el derecho administrativo de los diferentes pases son similares, existe un proceso
gradual de globalizacin jurdica, especialmente se observa en la formacin de un cuerpo de
principios generales del Derecho como ocurre con el principio procesal del derecho a la audiencia, y
las medidas cautelares y en el aspecto material la obligacin de motivar las decisiones
administrativas, el principio de proporcionalidad, de proteccin de los intereses legtimos y de
transparencia entre otros.
Otro de los efectos de la globalizacin es la descentralizacin territorial del poder poltico a favor de
las regiones y de los entes locales, de modo tal que el Estado-nacin no solo pierde poder hacia el
exterior (vertical) sino tambin pierde al interior del Estado.
2.- EL ROL DEL ESTADO EN UN MUNDO GLOBALIZADO.
Respecto del rol del Estado en el mundo globalizado se observa un trnsito desde un Estado
prestador a un Estado garante.
Esto se produce por el fenmeno de desestatalizacin mediante el cual se traslada a los privados
las actividades que tradicionalmente desarrollaba exclusivamente el Estado, existe una exaltacin de
la libre competencia de los agentes econmicos privados. En consecuencia, existe un
replanteamiento del reparto de las tareas entre la sociedad y el Estado con mltiples consecuencias
para el derecho administrativo.
Se sostiene que el objetivo actual de los pases occidentales es el crecimiento econmico y este solo
se puede alcanzar reduciendo el endeudamiento estatal, la actividad empresarial estatal y
fomentando y garantizando la libre competencia de la iniciativa privada. Lo que se ha llevado a cabo
a travs de la liberacin de los mercados y a travs de las privatizaciones.
De este modo, al Estado le corresponde un rol de garante y de fomento de la libre competencia, el
Estado pierde la prestacin directa de servicios, pero gana un enorme poder de regulacin y
vigilancia de los mercados, pasa de ser un Estado prestador a un Estado regulador, controlador y
garante. Se trata entonces de un derecho administrativo de la garanta de la prestacin, el Estado
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ABREVIATURAS.
CPR.: Constitucin Poltica de la Repblica.