1.1.

Do Consrcio

Quando duas ou mais pessoas se obrigam mutuamente em direitos e deveres temos um

contrato. Para que haja contrato preciso a existncia de trs caractersticas:

a) objeto lcito;

b) pessoas capazes;

c) forma no prescrita em lei;

Por objeto lcito se entenda aquilo que a lei permite, ou antes, aquilo que no probe.

Por pessoas capazes entendemos aquelas que tenham personalidade reconhecida por lei
(pessoas fsicas ou jurdicas), com capacidade para assumir obrigaes. Menores no
podem contratar por si prprios, precisam de algum que os assista, por exemplo.

Forma no prescrita em lei significa dizer que alguns contratos tm formalidades que a
lei obriga, como, por exemplo, a alienao de carros (DUT - Recibo), a compra e venda
de imveis (escritura) ou o contrato de trabalho (na Carteira de Trabalho).

Assim, os contratos so acordos de vontades entre duas (ou mais) pessoas, capazes de
exprimir livremente esse acordo. Quando esse contrato resulta em certas caractersticas,
ganhando unicidade e se exprimindo de forma orgnica, temos uma sociedade. As
sociedades, em princpio, quando obedecem s obrigaes de formalizao e registro,
tm personalidade jurdica e podem ser sujeito de direitos e obrigaes.

Entre o contrato que no ainda sociedade e a sociedade constituda, contudo, temos

um tipo de acordo hbrido. Esse acordo o consrcio.

O consrcio regulamentado pela lei 6.404/76, a lei das sociedades por aes (LSA -
clique aqui). Cumpre salientar que a lei 6.404/76, apesar de elaborada para regular as
sociedades por aes, em vrios de seus pontos normatiza a vida de vrios outros tipos
societrios. Logo, pode ser cabvel achar normas societrias nessa lei que atinjam a
todas as sociedades em vigor no Brasil.

Dispe o artigo 278 da lei 6.404/76:

Art. 278. As companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou no,
podem constituir consrcio para executar determinado empreendimento, observado o
disposto neste Captulo.

Ao conferir a redao do artigo 278 fica claro que o consrcio pode se aplicar a todos os
tipos societrios, inclusive sociedades civis, mas somente pode ser composto por
sociedades, no por pessoas naturais ou outro tipo de organizao que no seja
sociedade. Naturalmente que se entende associao como sociedade, j que a lei no
distingue entre os dois tipos.

1.2. Consrcio e Sociedade

As diferenas comeam no prprio conceito: o consrcio feito por quem quer juntar
esforos coletivos, mas no quer virar scio.

J os efeitos legais tambm so distintos. Se nas sociedades o grupo ganha uma nova
identidade, no consrcio isso no ocorre. O pargrafo primeiro do artigo 278 da lei
6.404 deixa isso bem claro:

1 O consrcio no tem personalidade jurdica e as consorciadas somente se obrigam

nas condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas
obrigaes, sem presuno de solidariedade. (grifos nossos)

Como se trata de um instituto jurdico que se posiciona entre a sociedade e o contrato

(que no de sociedade), insta ressaltar o que faz com que uma sociedade exista. Veja o
que dizem os artigos 981 do Novo Cdigo Civil (clique aqui) e 305 (Cdigo Comercial
- clique aqui):

Novo Cdigo Civil

Art. 981 - Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a

contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividades econmicas e a partilha,
entre si, dos resultados.

Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios

determinados.

Cdigo Comercial

Art. 305 - Presume-se que existe ou existiu sociedade, sempre que algum exercita atos
prprios de sociedade, e que regularmente se no costumam praticar sem a qualidade
social.

1.3. Consrcio informal

Quase todas as caractersticas levantadas nos artigos 981 e 305 acima citados, tambm
ocorrem no consrcio. O artigo 305 do Cdigo Comercial, na verdade, estipula que as
sociedades podem existir mesmo que no registradas. O resultado, contudo, da falta de
registro a responsabilidade solidria entre os scios. Assim, sabendo-se que no
consrcio no h inteno de criar uma sociedade, para que no se confunda com uma
necessrio e fundamental o registro.

Quando temos um consrcio informal, por ocorrerem as caractersticas descritas nos

artigos 981 e 305, teremos, provavelmente, uma sociedade informal. Nas sociedades
formais, que so regidas por documentos escritos e previstos em lei, a responsabilidade
dos scios distinta da responsabilidade da sociedade. Nas informais, a
responsabilidade dos scios solidria e ilimitada em respeito s responsabilidades da
sociedade.

Veja o que a doutrina e a jurisprudncia afirmam sobre o assunto.

Rubens Requio, cita distino defendida por Waldemar Ferreira, "pela qual os scios s
vezes deixam de reduzir a escrito seu ajuste, e "a sociedade assim constituda, vive,
funciona e prospera". Mas vive de fato. Como sociedade de fato se considera"; e,
"outras vezes, ela se organiza por escrito. Articulam-se os dispositivos da lei social. O
contrato, porm, no se arquiva no Registro do Comrcio. A sociedade , por isso,
irregular". ("Curso de Direito Comercial", Editora Saraiva, vol. 1/286). ainda o
insigne comercialista que, em outra de obra, completa: "Tanto uma como outra, essas
sociedades no possuem personalidade jurdica. Os scios so, por isso,
individualmente responsveis e solidrios, pelas obrigaes sociais" ("Curso de Direito
Falimentar", Editora Saraiva, vol. 1/52).

Realmente, o que torna irregular a sociedade a ausncia de registro de seus atos

constitutivos, em razo do que no adquire ela personalidade jurdica.
Consequentemente, os scios se tornam responsveis e solidrios pelas obrigaes
sociais.

Enfim, se h mera sociedade de fato, simples "nome", por trs existem os scios, com
responsabilidade ilimitada, mormente em se tratando de pedido de indenizao
decorrente de ilcito penal e civil.

Aplica-se nesses casos o conceito do artigo 264 e 265 do Novel Cdigo Civil:

"Art. 264 H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor,

ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda."

"Art. 265 A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes."

Logo, para se ter um consrcio ou uma sociedade bastante aconselhvel que se faa da
forma como a lei indica, com todos os registros.

1.4. Formao de Consrcio

Est previsto no artigo 278 da Lei de Sociedades Annimas. Trata-se de uma

"comunho de interesses e atividades que atende a especficos objetivos empresariais,
que se originam nas sociedades consorciadas e delas se destacam". O consrcio
formado para acumular meios para a consecuo de um fim comum (consrcio
operacional), ou para somar recursos para contratarem com terceiros a execuo de
determinados servios, obras, ou concesses (consrcio instrumental).

O consrcio decorre de um contrato firmado entre duas ou mais sociedades com

atividades em comum e complementares, que objetivam juntar esforos para a
realizao de determinado empreendimento.

O consrcio de que trata a lei societria tem carter mercantil. Pode, inclusive, objetivar
a distribuio de lucros, ainda que no possua capital prprio. Nesse sentido, o
consrcio no tem como finalidade constituir uma nova pessoa jurdica. A sua durao
tende a ser sempre curta, determinada, coincidente sempre com o trmino de sua
finalidade especfica. A personalidade jurdica das contraentes jamais se confunde com
o consrcio, pois o fim daquelas muito mais abrangente e que possuem tempo de
durao longo ou indeterminado.
Formam os consrcios, centros autnomos de relaes jurdicas entre as consorciadas,
tendo cada uma delas funo diversa e identificada quanto aos meios, recursos e
aptides.

Tambm caracterstica do consrcio a sua autonomia administrativa. O seu poder de

agir se faz em nome das sociedades que o compem. A sua autonomia se caracteriza
pelo instrumento de mandato, decorrente do prprio contrato. Ocorre o mandato para
que o consrcio possa exercer a sua capacidade negocial junto a terceiros.

A funo do consrcio permitir a colaborao empresarial em determinadas atividades

sem que as consorciadas percam a sua personalidade jurdica ou assumam legalmente
solidariedade pelas suas obrigaes referentes ao consrcio. Sendo assim, o instituo do
consrcio d condies para que as consorciadas, em determinadas tarefas, participem
apenas somando recursos tcnicos e/ou financeiros, apenas temporariamente.

Nos consrcios instrumentais, ou seja, aqueles destinados a permitir a celebrao de

contratos com terceiros, o Poder Pblico geralmente determina que as sociedades
consorciadas atribuam a uma delas o poder de liderana. Nesse caso, a direo, a
representao e a administrao do consrcio recairo sobre a escolhida, ficando esta
responsvel pelas demais consorciadas, perante terceiros e perante a prpria contratante
pelas responsabilidades assumidas pelo consrcio.

Uma das diferenas fundamentais entre consrcio e grupos de sociedades que aquele
celebrado visando consecuo de um determinado empreendimento ou a contratao
com terceiro. J no grupo de sociedade os objetivos empresariais so amplos e
duradouros. Da poder ser a conveno por tempo indeterminado. J no consrcio, o
prazo ser limitado pelo termo, ou pelo trmino do empreendimento ou da celebrao
do contrato com o terceiro.

Os consrcios podem ser classificados em abertos ou fechados. Abertos so aqueles que

admitem a entrada de uma nova sociedade que queira fazer parte do consrcio no
decorrer do prazo de sua durao. No contrato consorcial que devem estar claramente
s hipteses de ingresso e dos requisitos, de carter objetivo e subjetivo, que a sociedade
ingressante dever preencher e se submeter. Inexistindo algum desses quesitos, ocorrer
o veto da entrada.

1.5. Caractersticas formais de registro e a tributao incidente

1.5.1. Personalidade jurdica

O consrcio no cria uma nova personalidade jurdica. Assim, quando algum assina
pelo consrcio o faz porque tem permisso contratual para tanto. Quando a organizao
atua em consrcio responsvel somente por seus atos e pelas obrigaes que assumiu
face aos outros consorciados.

Assim, por exemplo, se a obrigao de uma das consorciadas captar recursos para
aplicar no projeto que motivou o consrcio e, a de outra consorciada executar o
projeto, o financiador pode exigir de quem captou a aplicao dos recursos no projeto,
mas no a execuo dele, que somente pode ser exigida frente a quem se obrigou no
consrcio a executar o projeto.

1.5.2. CNPJ

Embora no tenha personalidade jurdica, o consrcio deve ter CNPJ (cadastro nacional
da pessoa jurdica), tem que ter sede e pessoa jurdica lder. O instrumento que
regulamenta isso uma orientao da Secretaria da Receita Federal (IN SRF 105/84)
que diz da obrigatoriedade de inscrio no cadastro para o consrcio que pagar
rendimentos sujeitos a reteno na fonte ou auferir rendimentos de suas atividades.

1.5.3. Impostos e contrato de trabalho

Como no tem personalidade jurdica, no recolhe tributos como Cofins, Pis, Imposto
de Renda, ICMS, IPI ou ISS. Quem o faz so as consorciadas, na razo de suas
atividades e arrecadaes, quando atuam pelo consrcio. Os impostos recolhidos na
fonte sero objeto de contabilidade posterior de cada organizao que o compuser, na
forma que estiver descrito no contrato, compensando-se o que tiver de ser compensado.
Por no ter personalidade jurdica, o consrcio no fatura, no apura lucro, no contrata
e, portanto, no pode ser contribuinte de impostos. Todavia, por contraditrio que possa
parecer, possvel que o consrcio mantenha relao de trabalho, o que obriga
solidariamente aos consorciados frente ao empregado (ref. artigo 2, e da CLT -
clique aqui). Os recolhimentos do INSS e do FGTS, nesses casos, obedecer
legislao prpria em vigor.

1.5.4. Contabilidade

A contabilidade do consrcio pode ser mantida em apartado, mas, ao final, vai integrar a
contabilidade de cada uma das organizaes consorciadas no que disser respeito sua
participao no contrato de consrcio. A falncia ou insolvncia de alguma das
consorciadas no se estende s outras, mantendo-se o consrcio.

1.5.5. Registro do contrato de consrcio

O contrato de consrcio, para no resultar em sociedade, de fato deve ser arquivado no

cartrio. O cartrio em questo o registro de comrcio, tambm conhecido como junta
comercial. Isso ocorre mesmo se tratando de sociedades civis e apesar delas,
independentemente da finalidade lucrativa ou no. Para o setor no novidade, as
cooperativas tambm so registradas no registro comercial e nem por isso so
sociedades comerciais ou tem finalidade lucrativa.

"Art. 279.(...)

Pargrafo nico. O contrato de consrcio e suas alteraes sero arquivados no registro

do comrcio do lugar da sua sede, devendo a certido do arquivamento ser publicada."

1.6. Concluso

O consrcio um meio de se organizar iniciativas orgnicas entre sociedades, sem que

se estabelea entre elas outro vnculo social. especialmente adequado aos projetos,
para captar e aplicar recursos sem que esses se confundam com os recursos e atividades
prprias e distintas de cada organizao. O incremento na capacidade negocial de quem
compe um consrcio sempre um fator importante para a implementao de projetos
frente a terceiros, deixando os componentes mais competitivos. A falta de experincia
nesse caso, contudo, no deriva somente de preconceitos do terceiro setor, mas de toda
sociedade brasileira. O consrcio, embora antigo, costuma ser usado somente por
grandes corporaes, especialmente para contratar com o poder pblico.