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capitales, es decir, generar ganancias y atraer a los posibles socios (que tienen dinero,
socios en potencia una seguridad de que no solo van a poner su dinero en la sociedad
annima, sino que van a gozar de ciertos derechos que en algunos casos los blinda
manejar y conocer las decisiones que la sociedad tuviera que hacer en su da a da.
La misma calidad de socio obtenida al unirse a una sociedad da origen a que estos
posean los llamados derechos fundamentales del accionista que solo pueden ser
necesite, y adems estos derechos sean cubiertos por otros medios q cumplan dicha
funcin.
Estos derechos han ido cambiando y evolucionando con las aos, tanto en su
accionista es uno de los derechos que ha pasado de un plano inferior a ser uno de los
relevantes a la sociedad, por eso vi necesario hacer un pequeo estudio sobre este
derecho tan importante que est despertando tanto inters en los crculos de derecho
corporativo y afines.
Espero que mi pequeo aporte pueda aclarar alguna de las dudas que pudieran tener
1
http://www.jazztelia.com/montserrat/post/2006/04/23/derechos-y-obligaciones-los-accionistas
2
DIAZ ECHEGARAY, Jose Luis. Los Derechos Minimos del Socio. Ediciones Experiencia Barcelona 2005. Pag 13.
3
Artculo 95.- Acciones con derecho a voto
La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes
derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.
4
SANCHEZ ANDRES, Anibal. La Accion y los Derechos de los Accionistas.Comentario al Regimen Legal de las Sociedades
Mercantiles. Dirigido por Ura, Menendez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1, Editorial Civitas S.A.. Madrid 1992. Pags 105, 106 y
107 .
(derecho de separacin, impugnacin de decisiones de la junta general), o solo en las
condiciones o limites que la misma ley determine (acciones sin derecho de voto,
derecho de suscripcin preferente).
Como dira Ana Tobio Rivas: La posicin jurdica del accionista o status de socio se
adquiere originariamente al suscribirse las acciones de la sociedad en su constitucin o
en los posteriores aumentos de capital, o de modo derivativo, mediante su adquisicin
de otro socio por actos intervivos o mortis causa. La condicin jurdica del accionista va
unida a la titularidad de una o varias acciones y conlleva una serie de derechos,
facultades y obligaciones, que caracterizan la cualidad de socio de las sociedades
annimas.5
2. Clases de Derechos.
La distincin de las clases de derechos del accionista ha sido desarrollada por
diferentes autores, cada uno con un punto de vista diferente pero esencialmente los
separan en 2 grupos.
Davis los distingue en derechos de control y administracin (derecho al voto, participar
en las Juntas), y derechos de propiedad (inspeccionar libros, retirarse de la sociedad).7
5
DIAZ ECHEGARAY, Jose Luis. Los Derechos Minimos del Socio. Ediciones Experiencia Barcelona 2005. Pag 13.
6
SANCHEZ ANDRES, Anibal. La Accion y los Derechos de los Accionistas.Comentario al Regimen Legal de las Sociedades
Mercantiles. Dirigido por Ura, Menendez y Olivencia. Tomo IV. Volumen 1. Editorial Civitas S.A.. Madrid 1992. Pag 110.
7
DAVIS, Arturo. Estudios de derecho Comercial. Editorial Juridica de Chile. Santiago de Chile 1959. Pag 15.
Garrigues los agrupa en derechos de carcter econmico (participar del reparto de las
ganancias sociales) y derechos de carcter poltico (votar en Juntas Generales).8
Martnez Val los divide en dos grandes grupos: los denominados derechos
administrativos o polticos (asistencia a las juntas, voto, informacin, eleccin). Y los
derechos econmicos (reparto de ganancias, suscripcin preferente, separacin).9
Por su parte, Ura agrupa dentro de los derechos del art. 48 de la LSA de Espaa a los
siguientes derechos: participar en las ganancias sociales, participar en el patrimonio
resultante de la liquidacin y el de suscripcin preferente en la emisin de acciones,
como de naturaleza econmico patrimonial; y al de asistir y votar en Juntas Generales,
impugnar acuerdos sociales y el de informacin como derechos de carcter poltico y
funcional.10
Despus de esta breve sntesis sobre los derechos del accionista, pasaremos a una
visin profunda que nos ayudara a comprender el Derecho a la Informacin.
4. Derecho a la Informacin.
Entre las definiciones del RAE11 de la palabra informacin, citare dos que merecen
especial atencin y nos ayudaran a comprender este derecho tan importante para el
accionista y el desarrollo ptimo de la sociedad:
-Comunicacin o adquisicin de conocimientos que permiten ampliar o precisar los
que se poseen sobre una materia determinada.
-Conocimientos as comunicados o adquiridos.
Derecho de informacin: Los accionistas tienen derecho a obtener informacin sobre la
situacin de la empresa. A partir de la convocatoria de la Junta, cualquier accionista
podr obtener de la sociedad de forma inmediata y gratuita las cuentas anuales y el
informe de gestin, as como cualquier otro documento que haya de ser sometido a la
aprobacin de la misma.
El accionista al ampliar o precisar los conocimientos que tiene de la empresa podr
hacer una mejor toma de decisiones lo que resultara en un mejor manejo de la
sociedad, con esto podemos concluir que informacin no es solo un conjunto de datos,
8
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porra S.A. Tomo I Mxico 1993. Pg. 452
9
MARTINEZ VAL, Jose Maria. Derecho Mercantil. BOSCH, Casa Editora S.A. Barcelona. 1979. Pag 176
10
URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. 19 Edicion. Ed. Marcial Pons. Eduiciones Juridicas S.A. Madrid 1992. Pag. 270
11
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=informacion
sino que estos deben estar dirigidos a un fin especifico y correctamente organizados
para poder ser usados en las decisiones del accionista.
En los Principios de Gobierno Corporativo de la OCDE se enumeran los derechos
fundamentales del accionista en los cuales se hace mencin del derecho de
informacin:12
Parte Primera, II A-.3) Obtener informacin relevante y sustantiva sobre la
sociedad de forma puntal y peridica.
C.- 1) Deber facilitarse a las accionistas con la debida antelacin, informacin
suficiente sobre la fecha, el lugar de celebracin, el orden del da de las juntas
generales, as como informacin completa y puntual acerca de las cuestiones que van
a someterse a decisin en dichas juntas.
G.- Todos los accionistas incluidos los institucionales, debern tener la posibilidad de
consultarse unos a otros en cuestiones que afecten sus derechos fundamentales como
accionistas, tal y como se define en los Principios, nicamente sujeto a las excepciones
establecidos para evitar abusos
Los accionistas pueden pedir aclaraciones o informes, por escrito, antes de la
celebracin de la Junta General, y de igual forma durante la celebracin de sta, los
accionistas podrn solicitar verbalmente las aclaraciones o informes que estime
precisos sobre los puntos comprendidos en la Orden del Da.13
12
Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OECD) Principios de Gobierno Corporativo de la OCDE. En
http://www.oecd.org/dataoecd/47/25/37191543.pdf
13
http://www.ahorro.com/iwpdf/guias/guia_derechosdelaccionista.pdf.
14
TORRES Y TORRES LARA, Carlos. Diario de la Comision de Cosntitucion del 25 de enero de 1993
informacin del accionista, entendido como derecho fundamental del mismo y que no
requiere nicamente un reconocimiento general, sino sobre todo, la plasmacin de su
efectividad en diversas circunstancias y vicisitudes normales en la marcha de la vida
social15
Como vemos la informacin es vital para la toma de decisiones del accionista, de no
tener la informacin necesaria, carecera del instrumento fundamental para una toma
efectiva de decisiones y exigir que se cumplan sus derechos. La informacin,
siguiendo estas ideas, se ha transformado en la principal arma para la defensa efectiva
y eficaz de los derechos del accionista.
Este derecho se encuentra vinculado a otros derechos del accionista ya que este
derecho es un instrumento para que el accionista pueda ejercer sus derechos con los
conocimientos necesarios para tomar una buena decisin; est vinculado con el
derecho de voto, ya que antes de asistir a las juntas generales y emitir su voto el
accionista debe contar con todos elementos de juicio suficientes, est vinculado con el
derecho de negociabilidad de las acciones ya que de la informacin referente a la
sociedad depender la cotizacin y el precio que lleguen a tener; y est vinculado con
el derecho de fiscalizacin ya que el derecho es el instrumento que permite al
accionista pedir la informacin necesaria para revisar el desempeo de la sociedad.
4.2 Formas de ejercer el derecho de informacin.- Se considera que el accionista
tiene dos formas de ejercer su derecho de informacin:
- De modo Directo.- Cuando la informacin obtenida contiene datos organizados
de una manera tal que tiene las cualidades de ser informacin por s sola,
pueden ser analizados por el accionista de manera directa; entre estas fuentes
de informacin estn: los estados financieros, los proyectos de fusin o escisin,
etc.
- De modo Indirecto.- Cuando los datos de la informacin obtenida necesitan ser
ordenados, y hasta interpretados por personas especializadas) para que llegue
a tener las cualidades de informacin; un ejemplo de son los datos que
contienen los libros de contabilidad, cuyo examen necesita del pronunciamiento
profesional, el examen de auditora.
15
VALENZUELA GARACH, Fernado. La Informacion en la Socieda Anonima y el Mercado de Valores. Editorial Civitas S.A. Madrid
Espaa, 1993. Pag 60.
4.3 Caractersticas del derecho de informacin.- Se observan cuatro
caractersticas principales de este derecho.
4.3.1. Confiabilidad.- La confianza en el uso de la informacin en la toma de
decisiones del accionista, gerentes o administradores depender de la veracidad y
exactitud de la informacin, el receptor de la informacin tiene la seguridad de la
veracidad y exactitud de la informacin.16
4.3.2. Oportunidad.- La informacin requerida debe ser suministrada por los
sistemas de informacin a cargo en el momento oportuno, para poder tomar las
medidas o decisiones adecuadas.
4.3.3. Suficiencia.- La informacin requerida debe ser la que los accionistas
consideren precisos, pudiendo pedir las aclaraciones, explicaciones e informes, para
tomar decisiones exactas y oportunas.
4.4.4. Relevancia.- La informacin que se otorga al accionista debe ser relevante
para el ejercicio de sus derechos para determinada situacin, se debe evitar el
pedido de informacin innecesaria e intil.
4.4 Limites del derecho de informacin.- Se debe tener claro que el derecho a la
informacin no es de aplicacin irrestricta, este tiene que ser usado con la intencin de
tener mejores elementos de juicio pata tomar decisiones, participar en las juntas o
ejercer otro derecho que confiera la ley, siempre bajo los principios de la buena fe y el
buen gobierno corporativo, ya que hay informacin que no puede otorgarse por ser
considerada informacin secreta (procesos de fabricacin, know how, tcnicas de
marketing, etc.) o confidencial o pondra en peligro el inters social. 17
Daz Echegaray hace mencin al num. 3 del art. 112 de la LSA espaola: Los
administradores estarn obligados a proporcionar la informacin solicitada al amparo
de los dos apartados anteriores, salvo en las casos en que, a juicio del presidente, la
publicidad de la informacin solicitada perjudique los inters sociales18
16
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/Human/ramos_pc/Cap10.pdf
17
El art. 1030 de la LGS dice salvo en los casos en que juzgue (el directorio)que la difusion de los datos solicitados perjudique el
interes social
18
DIAZ ECHEGARAY, Jose Luis. Los Derechos Minimos del Socio. Ediciones Experiencia Barcelona 2005. Pag 228-229.
Guillermo Jimnez nos dice:.los administradores estn obligados a proporcionar y
que el presidente puede negar en caso de peligro de los intereses sociales..19
19
Jimenez, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicion. Ed Techos. Madrid-2001 Pag 210.
Quedando prohibida toda investigacin directa de los libros de contabilidad, sean ya
oficiales o extraoficiales.
Los instrumentos de informacin societaria ms importantes son:
- Los Estados Financieros: Los Estados Financieros constituyen informacin
estructurada de la situacin financiera y de las operaciones efectuadas por una
empresa; es decir ganancias, utilidades y prdidas.
El articulo 221 de la Ley General de Sociedades dice :
Los estados financieros deben ser puestos a disposicion de los accionistas con
la antelacion necesaria para ser sometidos, conforme a ley, a consideracion de la
junta obligatoria anual.
a) Balance general.- Describe la posicin financiera de una empresa, muestra sus
activos (lo que posee) y sus pasivos (lo que debe), en un momento dado (en un
punto especfico del tiempo).
20
http://www.iberfinanzas.com/index.php/Articulos-Expertos-Finanzas/Los-nuevos-estados-financieros-cambios-en-el-patrimonio-
neto-y-flujos-de-efectivo.html
21
Art. 10 del Reglamento de Informacion Finaciera.
22
cpn.mef.gob.pe/cpn/Libro3/ic/INSTRUCTIVO_005.pdf
- Informe de Auditores.- Son documentos profesionales mediante el cual un auditor
interno o un profesional independiente expresa su opinin sobre los estados
financieros o del presupuesto en el estudio realizado de ellos que deben estar de
acuerdo a las Normas Internacionales de Auditoria23. El informe al estar finalizado
deber tener las conclusiones, recomendaciones, observaciones y el dictamen a
los estados financieros del presupuesto para la Cuenta general de la Republica.
23
Articulo 36 y sigueintes del Reglamento de Informacion Financiera (Aprobado por resolucion Conasev 103-99-EF/94.10
a) Matricula de Acciones.- En el libro de matricula de acciones se anota la
creacion de acciones, Igualmente se anota en dicha libro la emision de
acciones, ya esten representadas por certificados provisionales o definitivos.
"La matricula de acciones se llevara en un libro especialmente abierto a dicho
efecto o en hojas sueltas, debidamente legalizados, o mediante registro
electronico o en cualquier otra forma que permita la ley. Se podra usar
simultaneamente dos o mas de los sistemas antes descritos; en caso de
discrepancia prevalecera lo anotado en el libro o en las hojas sueltas, segun
corresponda."25
b) Libro de Actas de Junta General de Accionistas.- La informacin mnima que
se debe incluir en el Libro de Actas de la Junta General de Accionistas, ser la
establecida por los artculos 134, 135 y 136 de la Ley General de
Sociedades.
El articulo 34 nos dice lo siguiente: La junta general y los acuerdos
adoptados en ella constan en acta que expresa un resumen de lo acontecido
en la reunion. Las actas pueden asentarse en un libro especialmente abierto a
dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la ley.
Cuando consten en libros o documentos, ellos seran legalizados conforme a
ley.
- Otros:
a) Proyectos de Fusin o Escisin.- Estos documentos deben estar disponibles
para los accionistas, para que puedan estar completamente informadnos
sobre la fusin o escisin que la empresa planee realizar, en la Ley General
de Sociedades artculos 347 y 372 se indica los contenidos de los proyectos
tanto de fusin26 como de escisin27 respectivamente.
25
Articulo 92 de la Ley General de Sociedades.
26
Articulo 347.- Contenido del proyecto de fusion
El proyecto de fusion contiene:
1. La denominacion, domicilio, capital y los datos de inscripcion en el Registro de las sociedades participantes;
2. La forma de la fusion;
3. La explicacion del proyecto de fusion, sus principales aspectos juridicos y economicos y los criterios de valorizacion empleados
para la determinacion de la relacion de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la
fusion;
4. El numero y clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente debe emitir o entregar y, en su
caso, la variacion del monto del capital de esta ultima;
5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;
Las transacciones extraordinarias y lainformacin relativa a la adquisicin de
control corporativo deben ser comunicadas de forma clara y directa para que
los inversores entiendan las operaciones realizadas y como se ven afectados
sus derechos.
b) Documentos relacionados a los asuntos de la Junta General.
5. Reflexiones.
- Ha quedado claro que a mas informacin se posea mas control se tendr sobre las de
decisiones y se harn de manera mas eficiente, el accionista tiene el derecho de
informacin como un instrumento efectivo no solo para la toma de decisiones y el
manejo optimo de la sociedad, sino para la defensa de sus derechos.
- El derecho de informacin no es irrestricto sino que debe aplicarse de manera tal que
al ejercerlo no se entorpezca el desarrollo societario, solicitando informacin
innecesaria e intil, los administradores y gerentes, deben tener especial cuidado con
la informacin que otorgan o autorizan sea otorgada al accionista.
- El derecho a la informacin, ya no solo se considera como una base fundamental
para la proteccin de accionista, sino tambin del pblico en general, especialmente
en las sociedades con gran movimiento en el mercado de valores.
DIAZ ECHEGARAY, Jose Luis. Los Derechos Minimos del Socio. Ediciones
Experiencia Barcelona 2005.
Ley General de Sociedades (Per)
Reglamento de Informacion Finaciera.
Ley de Sociedades Anominas (Espaa)
MARTINEZ VAL, Jose Maria. Derecho Mercantil. BOSCH, Casa Editora S.A.
Barcelona. 1979.
URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. 19 Edicion. Ed. Marcial Pons. Eduiciones
Juridicas S.A. Madrid 1992.
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=informacion
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtualdata/tesis/Human/ramos_pc/Cap10.pdf
Jimenez, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil. Sexta Edicion. Ed Techos.
Madrid-2001
http://www.jazztelia.com/montserrat/post/2006/04/23/derechos-y-obligaciones-
los-accionistas