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El claroscuro de la paz
Varios focos de la agenda pblica han estado colombiana: la ley estatutaria que reglamenta
propuesta, adornada de paz, pero con un sacudi la coyuntura, fue la captura del
profundo sentido securitario, bajo la egida del Secretario de Seguridad, Gustavo Villegas, por
amenaza paramilitar en el Urab, el Norte y hizo explicita la necesidad del debate poltico
corredores estratgicos para el narcotrfico, negociar con estructuras criminales que tienen
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presencia en varias ciudades del pas. Causa perifrico y excluido de las decisiones del
particular atencin, que precisamente despus centro.
de la detencin del seor Villegas, tambin se
As mismo, el escenario electoral es retador en
aumenten los homicidios en la ciudad,
procesos de convergencia y alianza de
terminando el mes de Julio en 54, y lo que va
sectores sociales y polticos comprometidos
de agosto en 17 (con corte al 7 de agosto). Se
con la implementacin del acuerdo de paz y
observa una evidente fractura entre los entes
con la apertura democrtica planteada, donde
nacional y local; pero tambin la fractura que
ser fundamental la renovacin de liderazgos
genera el enfoque de seguridad de la actual
polticos en las regiones, el fortalecimiento de
administracin con la participacin ciudadana y
las colectividades polticas, superar la
las organizaciones.
dispersin de los actores sociales y nuevas
El panorama para implementar el acuerdo de reglas de juego que garanticen la inclusin
paz sigue siendo incierto, con unas FARC que poltica. Es tiempo de acercar la paz a los
cumplen y un Estado que incumple en varios territorios y de ganar en democracia lo que la
de sus compromisos. Una regin y una ciudad guerra nos ha quitado. Ganar en participacin
que son terreno rido a este propsito. Un de una ciudadana informada, a propsito de la
paramilitarismo y una criminalidad que nueva contienda electoral, que rompa el crculo
aparecen fortalecidos y buscando espacio de la guerra de una vez por todas.
poltico para el sometimiento. Un nuevo marco
de conflictividades sociales aflorando, un
movimiento social disperso y fragmentado, y
una ciudadana urbana poco convencida y
muchas veces ausente en la construccin de la
paz.
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3. Y los derechos de las vctimas en los medios de las estructuras armadas y a los
procesos de sometimiento individual ya integrantes de bandas y combos, quienes
adelantados? A pesar de la divulgacin de constituyen los nodos inferiores en las redes
informacin sobre el proyecto de ley para el criminales. Desde el ao pasado, el gobierno
sometimiento a la justicia de las estructuras estadounidense ha incluido en la
criminales de la ciudad, es bastante denominada Lista Clinton a varios empresarios
problemtico que ya se hubiera dado la de la regin, tales como Jos Bayron
entrega de al menos ocho cabecillas y Piedrahita Ceballos y algunos de sus
miembros de estructuras criminales, como familiares, as como a Juan Santiago y Pedro
supuesto gesto de paz. Cmo se David Galln Henao, varios de sus socios y
garantizaron los derechos a la verdad, la familiares; todos ellos por sus presuntas
justicia y la reparacin de las vctimas? Qu relaciones con La Oficina, as como por prestar
instancias supervisaron estos procesos? A sus servicios a dicha estructura criminal para el
cuntas vctimas vincularon en procesos de lavado de activos a travs de sus empresas, e
verdad, justicia y reparacin? incluso, sealndolos de ser los patrones del
narcotrfico en la regin y el pas. El proceso
Igual de preocupante resulta el hecho de que de negociacin vinculaba a los auspiciadores,
las negociaciones adelantadas fueran financiadores y altos mandos de La Oficina?
parciales, circunscritas a un sector de La O solo se circunscriban a los mandos medios
Oficina, mientras que otras facciones de esta y bajos? Se pretenda dejar impunes a las
estructura criminal no estaban consideradas en lites empresariales y polticas vinculadas y
los procesos de sometimiento, as como beneficiarias directas del accionar criminal de
tampoco las Autodefensas Gaitanistas de La Oficina? Cul es la estrategia para
Colombia cuya presencia en la ciudad desmontar los bloques de poder poltico y
tambin ha sido negada, haciendo inviables econmico que se han beneficiado de las
las garantas de no repeticin para las violencias en la ciudad? Se est edificando
vctimas. un proceso de paz contrainsurgente en la
ciudad?
4. Con quines se est negociando? Todo
parece indicar que adems de solo estarse 5. Cul era el modelo de negociacin? El
negociando con una faccin de La Oficina, Alcalde de la ciudad, la senadora Paola
dichas tratativas solo incluyen a mandos Holgun, y el exasesor Jorge Gaviria -entre
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otras personalidades-, han salido a defender el criminales a la crcel, con beneficios jurdicos,
proceso de negociacin con estructuras pero sin garantizar la reconstruccin de la
criminales, argumentando que lo nico que se verdad, la memoria histrica y la reparacin
han propuesto es el sometimiento a la justicia para las vctimas.
de sus integrantes, garantizando que no haya
impunidad, pues en el proyecto de ley que Preocupa es que se termine imponiendo un
estn promoviendo, se contemplan penas modelo de negociacin que le asegure a
alternativas y de prisin. No podemos olvidar ciertos sectores absoluta impunidad,
que ese modelo ya se prob en la ciudad de permitindoles lavar los activos obtenidos por
Medelln con el proceso de negociacin con los vas criminales, y dejndolos inclumes frente
bloques Cacique Nutibara y Hroes de a su responsabilidad penal. Ello puede suceder
Granada, los cuales, a pesar de que algunos en el caso de que el proceso de sometimiento
de sus integrante purgaron o purgan condenas a la justicia solo se concentre en desarmar a
de prisin o fueron extraditados, no evit la las bandas y combos, as como a los
impunidad ni cesaron los dominios territoriales denominados coordinadores de zona de las
de las estructuras criminales, pues lo sucedido estructuras criminales; o solo desmantelando
fue como lo ha sealado insistentemente el algunos escenarios que originan rentas
periodista Juan Diego Restrepo un proceso ilegales el empresariado de proteccin
de unificacin de la criminalidad en uno de sus violenta, pasando por alto a los bloques de
nodos: La Oficina. Sumado a la posterior poder poltico y econmico que, adems de
presencia de las Autodefensas Gaitanistas de promover, financiar y auspiciar estas formas
Colombia, quienes llegaron a acuerdos con La expresivas de violencia, se han beneficiado de
Oficina para ejercer controles criminales sobre ellas, a costa de graves violaciones a los
otros territorios de la regin. derechos humanos.
Hay que recordar nuevamente que la justicia De lo que se ha conocido del proyecto de ley
no es necesariamente igual a penas de prisin, que piensa promover la senadora del Centro
y que la impunidad no se presenta porque no Democrtico, Paola Holgun, ms all de
se purguen estas. La impunidad puede algunas alusiones, no se logra vislumbrar
generarse, como pareciera ser en este caso, a cules van a ser los procedimientos,
partir de pactos que conduzcan a ciertos mecanismos e institucionalidad que van a
integrantes de estructuras armadas y asegurar los derechos de las vctimas a la
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falso presupuesto que se est negociando y social, poltico y econmico en el cual vivimos:
sometiendo solo a criminales organizados con sin ellos, los actores hegemnicos de poder no
finalidades meramente econmicas, estaran en el sitial que se encuentran hoy. El
circunscritas a la obtencin de rentas a travs reconocimiento poltico limitado y
de la coercin. matizado, que se haga del accionar de las
estructuras criminales presentes en la ciudad
En el caso del movimiento social de derechos de Medelln y el Valle de Aburr, debe conducir
humanos y paz, este ha sido agredido, a develar todas las conexiones entre la
amenazado, intimidado y acosado por los ilegalidad y la institucionalidad pblica, a fin de
actores armados con los que se pretende cortar las mismas y edificar condiciones
negociar, lo cual no ha pasado por finalidades democrticas de no repeticin de esas
econmicas, sino polticas, esto es, en busca prcticas.
de truncar la agenda de defensa y promocin
de los derechos humanos que las diferentes 7. En el limbo la seguridad en
organizaciones que hacemos parte de dicho Medelln? Las acusaciones formuladas por la
movimiento realizamos cotidianamente. Esto Fiscala General de la Nacin en contra del
ratifica que el modelo de negociacin fraguado exsecretario de seguridad, han puesto en
por la administracin municipal, y respaldado cuestin varios de los pregonados resultados
por el partido Centro Democrtico, pretende de las polticas de seguridad, toda vez que
borrar cualquier rastro de responsabilidad de comprobarse la veracidad de tales
imputable al bloque de poder dominante en la acusaciones estos no seran sino la
regin, con los procesos de sometimiento a la consecuencia de una serie de acuerdos
justicia que quieren imponer, garantizando la ilegales entre la institucionalidad pblica y el
impunidad para aquellos sectores polticos, crimen organizado en Medelln, tendiente a la
econmicos y sociales que se han beneficiado reduccin artificial de ciertos indicadores, lo
de la violencia ejercida contra actores de la cual generara mutuos beneficios: para la
sociedad civil y de partidos polticos Alcalda de Gutirrez, presumir de sus
alternativos, que han pretendido promover ejecutorias, mostrndolas como exitosas; para
agendas divergentes a las que las organizaciones criminales, demostrar falsos
tradicionalmente se han impuesto. gestos de paz para obtener beneficios jurdicos
en los procesos de sometimiento a la justicia.
No se trata de otorgar un estatus poltico a los En suma, poniendo en un grave riesgo la
actores del crimen organizado en la ciudad, legitimidad de las institucionalidad pblica local
pero s de reconocer que han sido actores con y la vigencia de los derechos humanos en la
gran incidencia en la construccin del orden ciudad.
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una nueva idea de justicia. Sobre el primer
Por: David Enrique Valencia Mesa
punto, cada vez es ms evidente que un
sistema de fuentes consuetudinario reemplaza
el tradicional sistema continental basado en la
primaca del principio de legalidad. Sobre el
segundo punto, no solo los factores de
competencia se han reconfigurado sino
tambin las caractersticas del sistema de
administracin de justicia. La asignacin de
Foto: Ministerio de Justicia de Colombia
competencia ya no encuentra su referencia en
los tradicionales principios temporal, personal y
Introduccin funcional. La jurisdiccin ahora es intemporal,
extraterritorial, universal y preferiblemente
La aparicin de la Justicia Transicional ha
punitiva.
significado un fortalecimiento de las instancias
judiciales internacionales. Desde los Juicios de
Nremberg (1945-46), pasando por los Siguiendo a Orozco Abad, la justicia
tribunales Ad-hoc para la antigua Yugoslavia transicional ha pasado de ser una institucin
(1993) y para Rwanda (1994), hasta llegar a la excepcional a convertirse en una institucin
Corte Penal Internacional creada por el normalizada2, de tal forma que ahora no
Estatuto de Roma de 1998, se asiste a una solamente se apela a ella para la solucin de
proliferacin de instancias judiciales y a la aquellos conflictos extraordinarios definidos a
aparicin del juez como figura protagnica del nivel internacional, sino que progresivamente
2
OROZCO ABAD, Ivn, La justicia transicional en tiempos del
1
Profesor asistente de la Facultad de Derecho y Ciencias deber de memoria, Temis, Medelln, 2009.
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se ha ido infiltrando al interior de las fronteras Esta extensin de las instancias judiciales a
nacionales para definir los conflictos cotidianos partir del desarrollo y afianzamiento de la
previstos como ilcitos penales o ilcitos Justicia Transicional debe ser ledo con cierto
civiles3. Lo cierto es que aunque las salidas escepticismo, como expresin de la
judiciales, junto a las comisiones de la verdad, reconfiguracin de algunas claves de poder en
los mecanismos de reparacin y las reformas el mundo contemporneo. Aunque se ha dicho
institucionales, sean una dentro de los que esta evolucin obedece a una extensin
mltiples componentes de la justicia de la proteccin de los derechos subjetivos,
transicional, su fuerza y extensin dentro de ahora encargada a la comunidad internacional,
las actuales configuraciones transicionales en lo cierto es que hay suficientes motivos para
el mundo no puede ser obviada. desconfiar de la buena intencin de estos
desarrollos. Como lo afirma contundentemente
Danilo Zolo, esta ideologa del universalismo
Esta extensin de la jurisdiccin ha sido de los derechos se ha traducido en un
posibilitada a partir del concepto de crimen intervencionismo humanitario que ha servido
contra la humanidad (lesa humanitas). para que los principales pases occidentales
Demasiado visible como para ser olvidado o impongan a toda la humanidad su supremaca
perdonado, demasiado doloroso como para econmica, sus sistema poltico y su
requerir una estipulacin legal previa que concepcin del mundo4. No se trata, o al
autorice su persecucin, y demasiado ambiguo menos no principalmente, del desarrollo de
e indefinido como para no estar sujeto a los una opinin pblica mundial inspirada en una
ms diversos usos e intereses; el crimen de tica universal5, sino de una estrategia de los
lesa humanidad ha supuesto la entronizacin gobiernos de las principales potencias del
de figuras como la extraterritorialidad, mundo para imponerse sobre los estados
universalidad e intemporalidad de la previamente definidos como subdesarrollados
jurisdiccin. o en vas de desarrollo.
11 12
Al parecer del ex Procurador Alejandro Ordoez, se habra PASTOR, Daniel, La deriva neopunitivista de organismos y
violado el principio nullum crimen sine lege, en tanto en el activistas como causa del desprestigio actual de los derechos
ordenamiento jurdico colombiano no haba en 1985 un tipo humanos, en: Nueva doctrina penal, N. 1, 2005 , pgs. 73-
penal de desaparicin forzada. 114.
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insignificante en cualquiera de las calles del penal. Se ha dicho que (...) si el derecho penal
comunes tiene mucho en comn con la de las sistema penal a partir de las emociones
fuerza para definir los sentidos y significados Es cierto que en la mayora de los casos estos
de muchas instituciones del derecho de la dos actores, una comunidad internacional que
humanidad. Ese trnsito de la vctima a la entiende el castigo como una prctica
comunidad ha sido posible gracias a ciertos imprescindible, y los movimientos sociales,
movimientos sociales que han funcionado marchan por vas contrarias, pero en otras
como el instrumento de esa expropiacin y oportunidades se apoyan mutuamente, y en
exclusin de la vctima concreta. algunos casos ms se fusionan como
componentes del mismo organismo. Tal vez el
protagonismo de los movimientos sociales
El progresivo acercamiento entre los sistemas ayude a entender la contradiccin que implica
penales nacionales y los internacionales, que que las vctimas del poder penal se coaliguen
ha llevado a la generalizacin de la visin con esa estructura de poder penal con el
victimo-cntrica anteriormente esbozada, y a la objeto de utilizarlo como instrumento de
transformacin de los criterios de imputacin y reivindicacin de su propia calidad de
respuesta penal, se ha producido inicialmente vctima21. Partiendo de las pretensiones
desde aquellos mbitos promovidos por los retributivas e identitarias de ciertos
movimientos sociales. La opinin de lo que se movimientos sociales, un cierto derecho
debe entender por gnero, por derechos de los basado en la humanidad de las vctimas, ha
menores, de las comunidades raciales o de permitido la consolidacin de un nuevo
grupos tnicos o minoritarios, expropiada por soberano internacional, dispuesto a
colectivos subordinados a una comunidad consolidarse como centro indiscutible de
internacional que quiere consolidarse como poder.
centro indiscutible de poder, ha sido uno de los
2. A manera de conclusin: los
ejes centrales de esa transformacin20.
peligros de la movilizacin
judicial.
20
Por ejemplo, la parte especial del cdigo penal modelo
estadounidense, diseada en 1961 por una comisin de
expertos nombrada para tal fin, ha venido a ser obsoleta pues
La opinin de la sociedad estadounidense en muchos temas
sexuales y de gnero ha cambiado desde que este fuera No deja de ser una contradiccin que el
redactado en la dcada de 1950 y ahora los modernos cdigos
estadounidenses suelen adoptar un enfoque neutral de gnero resurgimiento poltico de algunos movimientos
en la definicin de lo qu son los delitos sexuales, ofreciendo
mayor preocupacin por las vctimas de delitos sexuales y
21
reflejando una mayor sensibilidad a la historia de la GUZMN, N., El neopunitivismo en la Jurisprudencia ,
victimizacin sexual de mujeres por parte de hombres. Ob cit., ob. Cit.,. p. 414
p. 79
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sociales se quiera lograr por la va judicial. Si Resulta oportuno recordar con Zaffaroni el
el objetivo es alcanzar una mayor participacin peligro que implica la seduccin por lo punitivo
popular en las estructuras polticas y sociales, para la reivindicacin de grupos o intereses
que el sistema de administracin de justicia sociales desfavorecidos:
penal sea el lugar adecuado para lograrla an
requiere de una adecuada justificacin, ms
an cuando la bsqueda de la apropiacin de () los sectores vulnerables, cuando
se organizan, reclaman contra la
los fueros judiciales por la sociedad civil22, invulnerabilidad de los que se hallan
puede conllevar a un efecto contrario al en posiciones hegemnicas. De all
buscado, en tanto se entienda que la
judicializacin de los conflictos sea una forma que desde el poder se procuren
para la despolitizacin de la sociedad. Y ello, interpretaciones limitativas respecto de
los posicionados hegemnicamente y
entre otras cosas, por la naturaleza del
extensivas respecto de los ubicados
razonamiento judicial, basado en frmulas subalternamente; en tanto que desde
corporativistas que muestran una profunda
desconfianza hacia las preocupaciones de la el campo de la vulnerabilidad
gente comn, un inflado sentido de la organizada (feminismo, minoras
tnicas, religiosas, sexuales, etc.) se
superioridad, un desdn por los valores
procede de modo exactamente
populares, un temor frente a la regla de la inverso. En esta pugna cruzada
mayora, una confusin entre la capacidad siempre sale ganando el poder
punitivo, pues pese a que
tcnica y la capacidad moral, y un hubris ocasionalmente entregue a alguno de
meritocrtico23. sus agentes, por lo general lo hace
cuando por efecto de una previa pugna
interna del poder hegemnico le ha
22
Una muestra caricaturesca de este panjudicialismo puede retirado la cobertura, y el hecho ms
verse en el documento Tips para Fiscales para la
judicializacin de casos de violencia sexual contra las mujeres all de la intrnseca justicia- no pasa
cometidos en contextos de conflicto armado, elaborado por la de un nmero muy reducido de casos,
Corporacin Humanas Colombia, cuyo eslogan introductorio
condensa la fuerza punitivista de algunos organismos
que slo tienen un valor simblico con
dedicados a la representacin de diferentes derechos e efecto renormalizador o sedativo, en
intereses sociales: JUDICIALIZA YA!. Algunos de los tips tanto que los subalternizados, al
ofrecidos pasan por la calificacin de la violencia sexual como
delito de lesa humanidad, para evitar, entre otras cosas, la renunciar al reclamo limitativo para
prescripcin de la accin penal, y la inversin de la carga de la lograr un ilusorio ejercicio de poder
prueba a favor de la vctima y en contra del procesado.
Disponible en www.corporacionhumanas.org.co (consultado
31-10-2011). Larry Kremer, en:
23
GARGARELLA, Roberto, El nacimiento del http://www.juragentium.org/topics/latina/es/gargarel.pdf,
constitucionalismo popular. Sobre The people themselves, de (Consultado 27/01/2015)
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derecha poltica, sta se suma, cuando dice Garapon Ya no son los grandes agentes
puede, al orden del da poltico-
criminal que cabra suponer, en del Estado quienes pasan por modernizadores,
principio, perteneciente a la izquierda ni siquiera los intelectuales como a principios
una situacin que genera una escalada
de siglo con ocasin del asunto Dreyfus, sino
en la que ya nadie est en disposicin
de discutir de verdad cuestiones de que son los juristas los que se presentan como
poltica criminal en el mbito los nuevos artesanos de lo universal28. Pero
parlamentario y en la que la demanda
indiscriminada de mayores y "ms ms que del protagonismo de la justicia se
efectivas" penas ya no es un tab trata del protagonismo del individuo, pues el
poltico para nadie25
inters por el hombre ha desplazado el inters
por la institucin29.
De todo este movimiento social de
reivindicacin de los fueros judiciales, tanto a
nivel nacional como internacional, la justicia no El renovado papel del juez ha sido posibilitado
obtiene la mejor parte, por el contrario, podra por el concepto de conciencia humanitaria30,
afirmarse que la creacin excesiva de
expectativas judiciales llevar tarde o al menos desde que sali de las fronteras de la pequea
ciudad de Atenas. Democracia directa y justicia redentora se
temprano a la generacin de frustraciones apoyan mutuamente; tienen algo de simtrico. La primera
rodea la norma para buscar directamente la caucin de la
sociales que tendrn en el rgano judicial su opinin pblica. La segunda se emancipa de la norma en
nombre de una verdad trascendente. La primera convoca a
objeto de desahogo26. Quin s ha salido todo el mundo; la segunda, a la inversa, evaca todo control;
la primera sustituye el derecho por el sentido comn, la razn
fortificado de toda esta transformacin es el por la emocin; la segunda invoca el Estado de derecho contra
el derecho liso y llano (cursiva agregada) GARAPON,
juez como figura meditica27, pues como lo Antoine, Juez y democracia. Una reflexin muy actual, Flor del
viento ediciones, Madrid, 1994, p. 71
28
Ob. cit., p. 56
29
Como en poltica, se constata una personalizacin de las
25
CANCIO MELI, Manuel, Derecho penal del enemigo?, instituciones en general. La calidad de una institucin parece
en Derecho penal del enemigo, CANCIO MELI, Manuel Y depender de las cualidades humanas de sus servidores ms
JAKOBS, Gnther, Thomson Civitas, Madrid, 2003, p. 73. En que de las de sus procedimientos ob. cit., p. 82
los mismo trminos, cfr. CANCIO MELIA, Manuel, Pena de
30
muerte: paroxismo del derecho penal del enemigo, en Anuario Surgida en el seno de la comunidad internacional, la
de Derecho Penal, 2007, p. 74 expresin conciencia de la humanidad parece compartir las
26
No es necesario apurar dotes profticas para sostener esta notas de ambigedad e instrumentalizacin propias de la
afirmacin, cuando da a da se escucha a la opinin pblica primera. Sobre ello FORCADA BARONA, Ignacio, Derecho
atribuir a la benignidad de los jueces la causa de todos los Internacional y Justicia Transicional. Cuando el derecho se
problemas sociales. Se les reprocha que no estn a la altura convierte en religin, Universidad de Castilla-La Mancha
de los tiempos, y que se nieguen a asumir su papel histrico Thomson Reuters - Civitas, Navarra, 2011 En realidad, la
por seguir apegados a caducas previsiones legales y expresin conciencia de la humanidad pertenece al mismo
constitucionales. universo conceptual que su compaera inseparable, la
27
Esta alquimia dudosa entre justicia y medios es muestra comunidad internacional. Expresiones abstractas,
de una alteracin profunda de la democracia (...) Los medios metafricas, retricas, esencialmente contestadas y
despiertan la ilusin de la democracia directa, es decir el maleables, de difcil comprobacin emprica. En la actualidad,
sueo de un acceso a la verdad libre de toda mediacin los iusinternacionalistas la usan principalmente en Derecho
procedimental. Este sueo es tan antiguo como la democracia, humanitario, como un artificio retrico con el que pretenden
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en: Nueva doctrina penal, N. 1, 2005 , pgs. OROZCO ABAD, Ivn, La justicia transicional
73-114 en tiempos del deber de memoria, Temis,
Medelln, 2009
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process: An analysis of recent trends in PASTOR, D., La ideologa penal de ciertos
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Buenos Aires, Ad-hoc, 2008
LODGE, David, Therapy, Penguin, Londres,
1996
LUBAN, David, Una teora de los crmenes
contra la humanidad, Bogot, Temis, 2011
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La minera en Colombia Introduccin: Las funciones polticas
y su filosofa poltica. ambiguas del lenguaje de derechos
Hacia una razn
humanos 3
pblico-privada de
Estado?
Los debates sobre el enfoque de derechos
2
Experta
en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos,
abogada litigante, activista, investigadora en Derechos 3
Este
texto es una traduccin actualizada del artculo
Humanos, docente en la Universidad de Santo Toms, Institutionalising CSR in Colombias extractive sector:
Universidad Industrial de Santander y ha sido docente de la disciplining society, destabilising enforcement? , Canadian
Universidad del Rosario en Colombia. Journal of Development Studies / Revue canadienne dtudes
du dveloppement 38:2 (2017).
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polticas colombianas, este captulo examina la han sido ampliamente aceptados por estados y
institucionalizacin de la Responsabilidad empresas. Las contradicciones estarn ya
Social Corporativa (RSC) en Colombia con el resueltas? O ser que, como lo sugiere Mayer
objetivo de ofrecer algunos elementos de (2009: 576), los debates sobre derechos
respuesta. humanos y RSC simplemente usan un
El sector extractivo global es una fuente lenguaje comn que oculta las diferencias de
dinmica de normas, de las cuales un buen fondo?
nmero estn promovidas por el sector privado La tesis de este texto es que la
bajo la rbrica de la RSC. En la literatura institucionalizacin de la RSC en Colombia,
acadmica, as como en los debates pblicos, bajo un supuesto enfoque de derechos,
el enfoque de derechos a menudo se forma parte de un proyecto normativo que
contrapone al carcter voluntario de la RSC tiene implicaciones disciplinantes para la
(por ejemplo Coumans 2011; Wettstein 2009), sociedad. Este texto tambin explora la
una consecuencia lgica del hecho que la hiptesis que este proyecto normativo podra
arena de empresas y derechos humanos se desestabilizar regmenes existentes de
ha [...] ampliado en medio de enfrentamientos proteccin de los derechos humanos que
entre un enfoque basado en los derechos para crean oportunidades para prcticas
el desarrollo y nociones basadas en el emancipadoras. En este sentido cuestiona las
mercado de acceso a los recursos (Kemp y interpretaciones optimistas de que la
Vanclay 2013: 86-87). incorporacin del lenguaje de derechos
Sin embargo, tambin es un hecho que los humanos en el contexto de la RSC
cdigos de RSC han pasado progresivamente representara un esfuerzo para reducir la
a integrar el lenguaje de los derechos brecha entre las capacidades (y los propsitos)
humanos y a referir casi sistemticamente a de los estados y las fuerzas del mercado
instrumentos internacionales en la materia;i al liberadas por la globalizacin.
mismo tiempo, se otorga un lugar importante a Empezamos esbozando los elementos tericos
las medidas voluntarias de iniciativa privada, relacionados con la introduccin de un
por ejemplo, en los Principios Rectores de las proyecto normativo (la institucionalizacin de la
Naciones Unidas sobre las Empresas y los RSC) en un contexto desde ya marcado por
Derechos Humanos (ONU 2011b), los cuales una multiplicidad de ordenes normativos.
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sobre RSC y derechos humanos y empresas. tambin la manera en que interactan con
Mientras algunos argumentan que los otros rdenes normativos. En efecto, la nocin
derechos se usan para despolitizar a la de derecho global se basa en la realizacin de
poltica misma (Douzinas 2007: 102, citado en que
McKernan y Li 2016: 8), y as cerrar de la ley ya no designa simplemente, como
en el modelo de soberana, un marco de
antemano cualquier cambio poltico
referencia [] dentro del cual las
substancial, otros argumentan que el interacciones sociales deben de
desarrollarse [sino] que se convierte en
igualitarianismo radical inherente a los
un asunto en disputa y un medio de
derechos humanos, cuando se inscriben en el accin para los actores, los cuales ya no
mbito de la gobernanza corporativa, pueden
slo juegan en conformidad o no con las
usarse de manera emancipadora. Para reglas, sino que tambin tratan de crear
o modificar las reglas a su ventaja
McKernan y Li, por ejemplo, los Principios de
(Frydman 2007: 45).v
las Naciones Unidas sobre Derechos Humanos
y Empresas [extienden] de manera Esta escuela de pensamiento propone
imaginativa el espacio para escenificar examinar las relaciones entre sistemas[,] el
reivindicaciones igualitarias, quebrando a la avenimiento de nuevos sistemas
vez los dos dogmas del estatismo [y] del institucionalizados de normas, diversos y
legalismo y ofreciendo as nuevas fragmentados, [y] la desestabilizacin de los
oportunidades para abrir el proceso poltico sistemas por las estrategias de los actores
(McKernan y Li 2016: 19). (Frydman y Chrot 2012: 12). Subraya la
Inspirndonos en la Escuela de Filosofa del necesidad de medir empricamente los efectos
Derecho de Bruselas, este texto contribuye a de intervenciones normativas o jurdicas que
este debate enfocndose en los tipos de cruzan [] fronteras estatales [u] legales, asi
normatividad que apuntalan diferentes usos del como fronteras conceptuales, prestando []
lenguaje de los derechos humanos en nociones originadas en diferentes sistemas y
Colombia. Busca adems llevar el debate ms ramas del derecho, mezclndolas [] con
all en el sentido que examina las nuevas instituciones (Frydman 2007: 42). En
implicaciones polticas de las intervenciones este texto analizamos la institucionalizacin de
normativas, no slo en s mismas, sino la RSC como uno de estos fenmenos, en el
que el lenguaje de derechos humanos se
acopla con diferentes lgicas normativas y
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con las estructuras fundamentales de las Constitucin de 1991, los escenarios polticos
de lo que Thomas Berns llama proyectos estn incorporados al mismo nivel de la Carta
normativos (Berns 2007(51-52), los cuales (Constitucin Poltica de Colombia, 1991, art.
constreidos o regulados (Berns 2007: 51-52) establecidos, como por ejemplo la Corte
que definen los sujetos y los objetos con los conjunto con el Sistema Interamericano de
30
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poder (ver: CNMH 2015; y: CNMH 2014: 54). a estos procesos, diferentes actores usan
Aunque las estrategias legales pueden ser estrategias legales para conseguir propsitos
agobiantes para los actores sociales, se puede antagnicos en relacin con el tratamiento de
afirmar que estos mecanismos han sido violaciones de derechos humanos. En algunos
usados de manera emancipadora, por ejemplo, casos, estas estrategias favorecen los
por comunidades indgenas y intereses econmicos y polticos de grupos
afrodescendientes en relacin con la actividad paramilitares y sus aliados (Hristov 2009). En
minera (Rodrguez-Garavito 2011; Weitzner otros contextos, han tratado de esquivar
2015). espacios de impunidad nacionales acudiendo a
jurisdicciones supra-nacionales (Sikkink 1993)
Abajo ilustramos como la institucionalizacin
o transnacionales (Restrepo Amariles 2008).
de la RSC juega un rol importante en tres
escenarios polticos en los que el lenguaje de El segundo escenario poltico que evoca y
los derechos es significativo. Por ejemplo, la cuestiona el pacto social est configurado por
discusin sobre un pacto social est el sector extractivo en s. Este sector se
obviamente abierta alrededor de procesos de caracteriza por su escala de gobernanza
paz como los que se estn adelantando entre global, la propensin de sus diversos
el gobierno colombiano y las Fuerzas Armadas protagonistas por adelantar innovaciones
Revolucionarias de Colombia (FARC), normativas y jurdicas (Frydman y Chrot
anteriormente con el proceso de 2012: 35), la fragmentacin de autoridad entre
desmovilizacin de los grupos paramilitares de diferentes actores nacionales, locales y
las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC) transnacionales, as como demarcaciones
que concluy en 2006, y con el proceso borrosas, desde el punto de vista de la
poltico-jurdico que llev a la constitucin de regulacin, entre esferas pblicas y privadas,
1991. Cabe resaltar, por ejemplo, que el entre ley y contrato, y entre estado y mercado
gobierno colombiano actual apunta a una (Hennebel y Lewkowicz 2007: 150). Como
revolucin nica en [la] historia republicana indica David Szablowski, es un sector en el
[de Colombia]: la revolucin de la paz (DNP cual los Estados que aplican polticas
2014: 4, nfasis en el original). Paralelamente neoliberales como es el caso de Colombia
han desarrollado estrategias de ausencia
selectiva en las que delegan efectivamente
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[la] responsabilidad para la mediacin social sociales involucrados en, o impactados por, el
del desarrollo minero a las empresas mineras conflicto armado y/o las industrias extractivas.
(Szablowski 2007: 58). Como se discutir, la
mediacin social de la actividad minera en
Colombia implica tratar violaciones graves y La performatividad de la
generalizadas a los derechos humanos.
institucionalizacin de la RSC:
32
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11.2 % en el periodo 2010-2013. Dentro de Estas polticas estn en continuidad con las
este sector, los hidrocarburos ocupan la parte polticas de corte neoliberal implementadas
ms importante (52.3 % entre 2010 y 2013). desde la dcada de los ochenta en Colombia,
Conforme a la poltica gubernamental de particularmente en el sector minero (vase:
atraccin de la inversin extranjera directa CGR 2013: 180-194). En conformidad con el
(IED), sta pas de US$4.961 millones en el principio entrada libre o free mining, que
ao 2010 a US$8.281 millones en el 2013. En establece una asimetra importante entre los
2013 las regalas minero-energticas titulares de los derechos mineros y el resto de
representaban 32% de los ingresos corrientes actores incluidas instituciones del estado
del Estado, incrementando 75.4 % entre 2010 (Laforce, Campbell, y Sarrasin 2012), la
y 2013 (DNP 2014: 175-176). legislacin colombiana ratific en 2001
Con el aumento de la IED, el sector minero- mediante la ley 685 la designacin del sector
energtico ha pasado a ocupar un lugar minero como de utilidad pblica e inters
prioritario en las polticas econmicas del social en todas sus ramas y fases, as como la
gobierno de Juan Manuel Santos, electo en subordinacin de los planes de ordenamiento
2010 y previamente ministro de la Defensa territorial a los intereses de la autoridad minera
bajo el gobierno de lvaro Uribe entre 2006 y y de los titulares de concesiones (CGR 2013:
viii
2009. As, la locomotora minera es una 185; 188). Segn la Contralora General de la
pieza clave del Plan Nacional de Desarrollo, Repblica, el cdigo minero tambin incluy
enfatizndose la importancia del sector para la artculos que blindaron al sector frente a
financiacin de los programas de gobierno derechos establecidos en la [Constitucin],
orientados a la construccin de un pas en paz como los derechos a un ambiente sano, a la
(DNP 2014: 72; 175). En base a esa necesidad vida [y] al trabajo (CGR 2013: 201).
el gobierno busca incentivar la inversin Es en este contexto que una serie de polticas
privada dando seales claras de polticas contribuyen tambin a una institucionalizacin
pblicas a los inversionistas privados [y] de la RSC mediante un modelo de co-
ix
ajusta[ndo] la normatividad existente de regulacin pblico-privado. En 2011, el
acuerdo a la realidad del sector (DNP 2014: Ministerio de Comercio y Turismo, institucin
189). encargada de promover, incentivar y
desarrollar, entre otras, estrategias de
atraccin de inversin, puso en marcha el
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debe entenderse [] como la construccin de As, como reza el documento, los proyectos
una responsabilidad compartida por la totalidad del sector minero-energtico han presentado
de los actores exteriores a la empresa (Berns dificultades en procesos relacionados con
2007: 65). Adems de establecer la empresa aprobaciones y autorizaciones para la
como actor poltico legtimo y central para la adquisicin de predios, procedimientos de
realizacin de un bien pblico de importancia consulta previa y trmites ambientales, lo cual
trascendental (la paz), este sistema de repercut[e] en el mejoramiento de la
coherencias escog[e], defin[e] y estructur[a] infraestructura del pas y de la inversin. Para
en palabras de Berns, una serie de actores resolver estos problemas adems de
alrededor de [la empresa:] instituciones[,] fortalec[er] el dilogo sector pblico privado,
inversionistas[,] otras empresas, pero tambin mediante las mesas de alto gobierno (DNP
ONGs, la sociedad civil [que interactan con 2014: 198),
ella] desde este mismo punto de vista de un [s]e promover el acercamiento
institucional con las comunidades
inters ampliado (Berns 2007: 65) es decir,
establecidas en las zonas identificadas
un inters compartido postulado que alinee los como potenciales para el desarrollo de
proyectos minero-energticos, de tal
de las empresas y los de la sociedad en su
manera que stas conozcan los roles y
conjunto. Precisamente, los Lineamientos de funciones de las entidades del sector
pblico en relacin con el control y
Derechos Humanos y Empresas no busca[n]
fiscalizacin del desarrollo de los mismos.
ser una poltica regulatoria, sino ms bien [] Se garantizar que las comunidades
encontrar objetivos comunes y construir
dispongan de informacin legtima, que la
puentes entre lo pblico y privado de forma tal gestin social de los proyectos mejore las
condiciones de vida de las comunidades
que se apoye el desarrollo del pas y la
y que stas encuentren, ante el
construccin de una paz sostenible y duradera surgimiento de diferencias, mecanismos
de negociacin o concertacin que
(PPDHDIH 2014: 8).
pueden incluir la intervencin del Estado,
Bajo esta perspectiva se entiende con mayor en caso de ser necesario. Lo anterior, sin
claridad la manera en que, en el documento
perjuicio del acompaamiento proactivo
que establece las Bases del Plan Nacional de de las entidades estatales a los
operadores, en el marco de sus
Desarrollo 2014-2018, se construyen los
competencias y roles (DNP 2014: 199,
problemas, las soluciones y los principales nfasis aadido).
El hecho que la intervencin del Estado en
actores involucrados en el sector extractivo.
caso de diferencias entre operadores mineros
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Pasamos ahora a examinar el tipo de proyecto (Lpez Hernndez et al. 2010). Desde su
normativo promovido por la institucionalizacin creacin en los aos 1980, los paramilitares
estrategias que han implicado violaciones a los empresas transnacionales (vase Restrepo
Nuestro anlisis ilustra la omnipresencia del vislumbran por debajo del uso del lenguaje de
lenguaje de derechos humanos en el contexto derechos humanos, sea que stos radiquen en
Colombia y establece que sta se ubica a la factor de competitividad. De acuerdo con esta
minera impactos que van mucho ms all de actores polticos legtimos, como actores
normativos, ordenes jurdicos y estrategias Adems, postula una fusin del inters general
Hemos querido rebasar el anlisis del impacto contexto histrico especfico estudiado,
del lenguaje de derechos humanos y su mientras este nuevo bien comn ayude a
impacto sobre las prcticas de RSC para alinear los intereses de organizaciones
subrayar las lgicas normativas que apuntalan paramilitares, de empresas y de las fuerzas de
que conectan este proyecto normativo con el Una nueva razn pblico-privada de Estado
explorado su interferencia potencial con los proyecto normativo, cuyo enfoque es abrirle el
Laforce, Myriam, Bonnie Campbell, y Bruno McKernan, John y Yingru Li. 2016. Human
Sarrasin (ed.). 2012. Pouvoir et rights, accounting, and the dialectic of
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armado, y advierte a las autoridades concernidas con deber de potencia numerosas y graves afectaciones a los derechos
proteccin para que se coordine y brinde una atencin humanos y es, ya de por s, difcil de enfrentar en el sector
oportuna e integral a las comunidades afectadas (ONU 2010: minero-energtico colombiano (Mass and Camargo 2012: 41-
6). 42).
xi
Canad es la mayor fuente de Inversin Directa Extranjera
en el sector extractivo colombiano. Segn datos de la Cmara
de Comercio Colombo-Canadiense, 82 % de las 70 empresas
canadienses que operaban en Colombia en 2013 pertenecan al
sector minero-energtico (CTI 2013: 29-41)
xii
Gobierno: Presidencia de la Repblica, Vicepresidencia de
la Repblica, Ministerio de Defensa, Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comando General de las Fuerzas Militares de
Colombia, Ejrcito Nacional, Superintendencia de Vigilancia
y Seguridad Privada, Polica Nacional; Empresas: Anglo
American, AngloGold Ashanti, Asociacin Colombiana de
Petrleo, Cerrejn, Ecopetrol, Equion, Ecooro, ISA, Isagen,
Oxy, Ro Tinto, Talisman; Embajadas: Estados Unidos, Reino
Unido, Pases Bajos, Canad (CTI 2013: 16).
xiii
El trmino Grupos Armados Ilegales se usa a menudo
para referir sin distincin a grupos guerrilleros, bandas
criminales o grupos paramilitares pos-desmovilizacin. Sin
embargo, cada uno de estos grupos funciona bajo lgicas
polticas muy diferentes. En relacin con el sector extractivo,
tambin priorizan estrategias diferentes. Mientras una
discusin de estas diferentes lgicas polticas y estrategias
rebasa el marco de este captulo, debe notarse que nuestro
argumento se relaciona ms particularmente a las
organizaciones paramilitares.
xiv
Y en efecto Berns compara el proyecto normativo de la
RSC con las prcticas de guerra contrainsurgente: [E]n el
marco de las reflexiones sobre las nuevas formas de guerra o
de intervenciones militares [] se observa un desplazamiento
del enfoque: ya no ms sobre el frente que separa los
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> Eventosd
Ms informacin
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