O caso que ns vamos apresentar hoje sobre o pedido de habeas
corpus em favor de Gerald Thomas, acusado de praticar ato obsceno, tipificado no art. 233 do Cdigo Penal, que torna a conduta de praticar ato obsceno em lugar pblico, ou aberto ou exposto ao pblico, um crime.
No caso, narra a denncia que:
No dia 17 de agosto de 2003, por volta das 02:00 horas, no interior do Teatro Municipal do Rio de Janeiro, localizado na Avenida Rio Branco, n 199, Centro, nesta comarca, o denunciado, diretor da pera Tristo e Isolda, cuja apresentao ocorria no sobredito local, com vontade livre e consciente, aps o trmino do espetculo, ao ouvir vaias manifestadas por parte do pblico, praticou ato obsceno consistente em simular uma masturbao. Ato contnuo, ainda fora do contexto teatral, o imputado virou de costas para a plateia, abaixou as calas at a altura dos joelhos, arriou sua cueca e mostrou as ndegas para os espectadores presentes. Assim agindo, o denunciado, livre e conscientemente, praticou atos obscenos em lugar aberto ao pblico, qual seja, o Teatro Municipal do Rio de Janeiro, estando, portanto, incurso nas sanes previstas no artigo 233, do Cdigo Penal.
Foi relator originrio o Ministro Carlos Velloso, relator para o acrdo o
Ministro Gilmar Mendes, o paciente Gerald Thomas Sievers, o impetrante Paulo Freitas Ribeiro e o coator a Turma Recursal do Rio de Janeiro. FUNDAMENTAO DO CASO
O delito do ato obsceno se tipifica quando o agente deliberadamente
ofende o pudor pblico com expresses corpreas de cunho sexual, tendo como bem jurdico a ser protegido a moral pblica. Para ser configurado desta maneira deve-se levar em conta a presena do elemento subjetivo que o dolo, a inteno consciente de infringir aquele bem jurdico, o pudor pblico, a moral pblica.
Argumentos favorveis ao habeas corpus, trancamento da ao penal:
a. Atipicidade da conduta descrita no relatrio, uma vez que o conceito de
pudor pblico deve ser interpretado com o parmetro das circunstncias em que a conduta foi praticada.
b. Com que intensidade a nudez humana pode ser classificada como ato obsceno nos dias atuais e a partir de que intensidade podemos tipificar uma conduta como ato obsceno.
c. Ausncia de conotao sexual na atitude do paciente, porque ele no
estava buscando excitar intencionalmente a plateia, mas reagir de maneira injuriosa s vaias da mesma.
Argumentos contrrios ao habeas corpus, trancamento da ao penal:
a. O direito dos consumidores de aplaudir ou vaiar o espetculo de
acordo com os sentimentos provocados pelo mesmo, uma vez que as pessoas presentes no Teatro Municipal do Rio de Janeiro estavam consumindo um servio pelo qual pagaram. O que se espera dos responsveis pelo servio o profissionalismo necessrio para o enfrentamento dos resultados dos servios que oferecem.
b. A relatividade do princpio de liberdade individual, j que este deve
sofrer as restries impostas pela comunidade, notadamente em matria de costumes. Mesmo que durante a apresentao da pea tenha havido atos parecidos, estes fazem parte do servio proposto. O que o paciente fez foi se desnudar grosseiramente diante da plateia, com protesto de muitos, algo fora do contexto teatral.
c. Mesmo que atualmente a nudez humana no venha sendo
considerada ofensiva ao pudor pblico nos veculos de comunicao, devemos ter em conta o local e as circunstncias em que a conduta foi praticada interior de um teatro, s 2:00h -. O paciente se desnudou, grosseiramente, diante da plateia, com protesto de muitos. (Relativo ao ponto favorvel a e b)
d. No necessrio haver a inteno de ofender o pudor pblico para
que haja configurao do crime. O delito no exige dolo especfico, basta a vontade de praticar o ato, que se sabe obsceno, e a conscincia da publicidade do lugar em que se d a ocorrncia. (Relativo ao ponto favorvel c) DESCISO DO CASO
Foram favorveis ao indeferimento do pedido o Ministro Carlos Vellos e a
Ministra Ellen Gracie, enquanto foram contrrios o Ministro Gilmar Mendes e o Ministro Celso de Mello. Houve, portanto, empate, e em virtude disto a turma deferiu o pedido de habeas corpus com base no que est presente dentro do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (RISTF) no Art. 150, 3, que diz: Nos habeas corpus e recursos em matria criminal, exceto o recurso extraordinrio, havendo empate, prevalecer a deciso mais favorvel ao paciente ou ru.
Fica em consequncia, extinto o processo penal de conhecimento, com o