Vous êtes sur la page 1sur 179

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

REGMENES MATRIMONIALES

Profesor

RUBN CELIS RODRGUEZ

FACULTAD DE
COLECCIN
TEMAS JURDICOS Y SOCIALES
CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
N 6
COLECCIN TEMAS JURDICOS Y SOCIALES N 6

REGMENES MATRIMONIALES

Profesor
RUBN CELIS RODRGUEZ

SANTIAGO
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
2004
Edita:
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Direccin de Investigacin, Extensin y Publicaciones Comisin de Publicaciones
Universidad Central de Chile
Lord Cochrane 417
Santiago-Chile
582 6304

Inscripcin N 124.993
Rubn Celis Rodrguez
Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reproducida,
almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumi-
co, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del autor

Primera reimpresin de la primera edicin, 2004

Comisin de Publicaciones:
Nelly Cornejo Meneses
Jos Luis Sotomayor
Felipe Vicencio Eyzaguirre

Edicin Actualizada por Carlos Lpez Daz

Responsable de esta edicin:


Nelly Cornejo Meneses
ncornejo@ucentral.cl

Diagramacin, Patricio Castillo Romero

Serie: Coleccin Temas Jurdicos y Sociales N 6

Impresin:
Impreso en los sistemas de impresin digital Danka
Universidad Central de Chile, Lord Cochrane 417, Santiago.
PRLOGO

Con la edicin de publicaciones como la que Ud. tiene en sus manos la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Central de Chile pretende cumplir una
de sus funciones ms importantes, cual es la de difundir y extender el trabajo docente de
sus acadmicos, al mismo tiempo que entregar a los alumnos la estructura bsica de los
contenidos de las respectivas asignaturas.
En este sentido, fundamentalmente, tres clases de publicaciones permiten cubrir las
necesidades de la labor que se espera desarrollar: una, la Coleccin Guas de Clases,
referida a la edicin de cuerpos de materias, correspondientes ms o menos a la integri-
dad del curso que imparte un determinado catedrtico; otra, la Coleccin Temas, relati-
va a publicaciones de temas especficos o particulares de una asignatura o especialidad;
y, finalmente una ltima, que dice relacin con materiales de estudio, apoyo o separatas,
complementarios de los respectivos estudios y recomendados por los seores profesores.
Lo anterior, sin perjuicio de otras publicaciones, de distinta naturaleza o finalidad,
como monografas, memorias de licenciados, tesis, cuadernos y boletines jurdicos,
contenidos de seminarios y, en general, obras de autores y catedrticos que puedan ser
editadas con el auspicio de la Facultad.
Esta iniciativa sin duda contar con la colaboracin de los seores acadmicos y con
su expresa contribucin, para hacer posible cada una de las ediciones que digan rela-
cin con las materias de los cursos que impartan y los estudios jurdicos. Ms an si la
idea que se quiere materializar a futuro es la publicacin de textos que, conteniendo los
conceptos fundamentales en torno a los cuales desarrollan sus ctedras, puedan ser
sistematizados y ordenados en manuales o en otras obras mayores.
Las publicaciones de la Facultad no tienen por finalidad la preparacin superficial y
el aprendizaje de memoria de las materias. Tampoco podrn servir para suplir la docen-
cia directa y la participacin activa de los alumnos; ms bien debieran contribuir a
incentivar esto ltimo.
Generalmente ellas no cubrirn la totalidad de los contenidos y, por lo tanto, nica-
mente constituyen la base para el estudio completo de la asignatura. En consecuencia,
debe tenerse presente que su solo conocimiento no obsta al rigor acadmico que carac-
teriza a los estudios de la Carrera de Derecho de nuestra Universidad. Del mismo modo,
de manera alguna significa petrificar las materias, que debern siempre desarrollarse
conforme a la evolucin de los requerimientos que impone el devenir y el acontecer
constantes, y siempre de acuerdo al principio universitario de libertad de ctedra que,
por cierto, impera plenamente en nuestra Facultad.

VCTOR SERGIO MENA VERGARA


Decano
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Universidad Central de Chile
REGMENES MATRIMONIALES
SUMARIO

CAPTULO PRIMERO UNIONES DE HECHO 11


EL CONCUBINATO 11
EFECTOS DEL CONCUBINATO 12
ES RESPONSABLE EL CONCUBINO POR LOS HECHOS ILCITOS 15
DE LA CONCUBINA?
EL CONCUBINATO Y LA INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD 15
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DEL CONCUBINO PARA EL PAGO 15
DE PENSIONES ALIMENTICIAS.

CAPTULO SEGUNDO LOS REGMENES MATRIMONIALES 16


CARACTERSTICAS 16
DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES 19
LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES. 19
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LAS CAPITULACIONES 21
MATRIMONIALES
DE LAS SOLEMNIDADES 23
CONTENIDO DE LAS CAPITULACIONES. ESTIPULACIONES 23
PERMITIDAS
ESTIPULACIONES PROHIBIDAS 25
EFECTOS Y REVOCABILIDAD DE LAS CAPITULACIONES 26

CAPTULO TERCERO LA SOCIEDAD CONYUGAL 28


NATURALEZA Y CARACTERES 28
EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 33
PASIVO SOCIAL Y PASIVO PERSONAL 33
DEL HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 34
EL HABER PROPIO DE CADA CNYUGE 44
BIENES QUE FORMAN EL HABER PROPIO 44
DE LA SUBROGACIN REAL 47
SUBROGACIN DE INMUEBLE A INMUEBLE 48
LA SUBROGACIN POR ANTICIPACIN 49
SUBROGACIN DE INMUEBLES A VALORES 49
ELEMENTO COMN A TODAS LAS FORMAS DE SUBROGACIN 50
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 51
RECOMPENSAS 55
ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 57
LA ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES 58
ADMINISTRACIN DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER 63
ACTOS QUE EJECUTA EL MARIDO LIBREMENTE 64
ACTOS EN QUE EL MARIDO NECESITA AUTORIZACIN DE LA 64
MUJER O DE LA JUSTICIA
REQUISITOS DE LA ENAJENACIN 65
LA ADMINISTRACIN DE LA MUJER. 68
ADMINISTRACIN DE UN TERCERO 76
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 77
EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 83
LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 84
RENUNCIA DE LOS GANANCIALES 84
REQUISITOS Y CARACTERSTICAS 85
REVOCACIN Y RESCISIN DE LA RENUNCIA 87
LA ACEPTACIN DE LOS GANANCIALES 88
CONCEPTO DE LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL 90
LA TASACIN 93
FORMACIN DEL ACERVO LQUIDO 93
DEDUCCIN Y RESTITUCIN DE LOS BIENES PROPIOS 94
LIQUIDACIN Y DEDUCCIN DE LAS RECOMPENSAS 95
DEDUCCIN DEL PASIVO 98
DIVISIN DE LOS GANANCIALES 98
EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICIN 99
DIVISIN DEL PASIVO 99
CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS 100
OBLIGACIN A LAS DEUDAS 100
BENEFICIO DE EMOLUMENTOS 100
BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA 101
CONDICIONES DE EXISTENCIA 102
CARACTERSTICAS 103
ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO 103
ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO RESERVADO 105
FACULTADES DEL MARIDO 106
PRUEBA DEL PATRIMONIO RESERVADO 106
PRUEBA DE LA CAPACIDAD DE LA MUJER 107
PRUEBA LA MUJER 107
PRUEBA DEL TERCERO 108
PRUEBA SOBRE LA CALIDAD DE RESERVADO DE UN BIEN 109
SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCION DE LA 109
SOCIEDAD CONYUGAL
CAPTULO CUARTO LA SEPARACION DE BIENES 112
SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES 112
CAUSALES QUE AUTORIZAN LA SEPARACIN JUDICIAL DE 113
BIENES
DISPOSICIONES COMUNES A LOS JUICIOS DE SEPARACIN 116
EFECTOS DE LA SEPARACIN 116
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONTRADAS POR LA MUJER 117
SEPARACIN LEGAL DE BIENES 118

CAPTULO QUINTO RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS 121


GANANCIALES
1. COMUNIDAD DIFERIDA 121
2. SISTEMA DE LA COMPENSACIN 121
ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO DE LOS CNYUGES 122
OBSERVACIONES CON RELACIN A ESTAS NORMAS 123
DETERMINACIN Y CLCULO DE LOS GANANCIALES 124
CASOS DE ACUMULACIONES IMAGINARIAS AL PATRIMONIO 128
FINAL
POCA EN QUE SE DEBE PRESENTAR EL INVENTARIO DEL 129
PATRIMONIO FINAL
PLAZO Y GARANTAS PARA PAGAR EL CRDITO DE 131
PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES
TRMINO DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS 132
GANANCIALES

CAPTULO SEXTO LOS BIENES FAMILIARES 134

APNDICES 141
LA SOCIEDAD CONYUGAL 143

TEXTOS LEGALES 147


LIBRO I Ttulo VI OBLIGACIONES Y DERECHOS ENTRE LOS 147
CONYUGES
LIBRO IV Ttulo XXII DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y 152
DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
TITULO XXII-A REGIMEN DE LA PARTICIPACION EN LOS 175
GANANCIALES
CAPTULO PRIMERO UNIONES DE HECHO

EL CONCUBINATO

Lo trataremos para cerrar el estudio del matrimonio, toda vez que el concubinato
es un matrimonio aparente.

CONCEPTO. Unin de hecho entre un hombre y una mujer sin que medie entre
ellos vnculo matrimonial.

DEFINICIONES

a) CORTE SUPREMA: Es la situacin que se produce entre dos personas por


haber hecho vida en comn sin estar ligadas por vnculo matrimonial.

b) DOCTRINA: La unin de un hombre y una mujer que mantienen relaciones


sexuales y que comparten una vida en comn.

ELEMENTOS CARACTERSTICOS

1. Unin entre un hombre y una mujer;


2. Relaciones sexuales;
3. Vida en comn; y
4. No contraen las obligaciones propias del matrimonio.

OBSERVACIONES

El primer elemento excluye todas las relaciones anormales entre personas del mis-
mo sexo. El segundo, excluye toda clase de asociaciones que tengan un objeto
diverso. El tercero, excluye todas las relaciones de carcter pasajero. El concubi-
nato supone, pues, cierta continuidad y permanencia en las relaciones sexuales y
vida en comn de los concubinos (Somarriva).

Algunos autores agregan un cuarto elemento: que los concubinos habiten bajo el
mismo techo; en otras palabras, que no vivan oculta o clandestinamente sino que
como un verdadero matrimonio. Por ello se dice que es un matrimonio aparente.

HISTORIA

En Roma era una institucin jurdica lcita y a l deban recurrir los libertos y los
peregrinos, ya que el matrimonio o justas nupcias estaba reservado para los
ciudadanos romanos. Los romanos reconocieron estas uniones y as naci el
concubinato, pero como un matrimonio de segundo orden.

11
Con la Iglesia pasa a tener un carcter ilcito y ello explica que ni el Cdigo Civil
francs ni el nuestro lo traten.

CLASIFICACIN

a) CONCUBINATO DIRECTO. Es la unin lisa y llana de un hombre y una mujer,


que tienen relaciones sexuales y que llevan una vida en comn.

b) CONCUBINATO INDIRECTO. Es el que deriva de un matrimonio no recono-


cido por la ley (los casados slo por la Iglesia) o nulo que no tienen el carcter de
putativo.

Escasas referencias hace nuestra legislacin al concubinato. Por ejemplo el antiguo


artculo 280 N 3 Cdigo Civil: Si hallndose comprobada la filiacin del hijo
respecto de la madre, se acreditare en la forma establecida en el nmero primero
que ella y el presunto padre han vivido en concubinato notorio y durante l ha po-
dido producirse legalmente la concepcin. En la actualidad, y en virtud de la re-
forma de la Ley N 19.585, el artculo 210 seala que El concubinato de la ma-
dre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legal-
mente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Si
el supuesto padre probare que la madre cohabita con otro durante el perodo legal
de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar la demanda,
pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aqul.

EFECTOS DEL CONCUBINATO

1. SITUACIN DE LOS BIENES DE LOS CONCUBINOS.

Es el ms interesante y el de mayor aplicacin prctica. No puede hablarse de


sociedad conyugal, obviamente. Pero puede existir:

a) Una sociedad expresamente pactada, sea civil o mercantil. No estn impedidos


de contratar sociedad y los bienes se regirn por las normas legales que gobiernan
el contrato de sociedad.

b) Una sociedad regular de hecho. Tratndose de una sociedad consensual, co-


mo la colectiva civil, siempre que concurran los elementos de sta, es decir, aporte,
participacin en las prdidas y ganancias y la affectio societatis.

c) Una sociedad irregular de hecho, la que se presentar cuando, tratndose de


una sociedad solemne, no se cumplen con las solemnidades exigidas por la ley, por
ejemplo, en el caso de las sociedades mercantiles. Se liquidar de acuerdo con las
reglas del cuasicontrato de comunidad.

12
d) Existir una comunidad universal de los bienes adquiridos durante el concubinato
con el esfuerzo comn y la cooperacin mutua. Es, tal vez, la situacin ms fre-
cuente.

Los Tribunales, de invariable modo, dicen que aqu hay una comunidad que debe
dividirse entre ambos por partes iguales.

Por ltimo, si la concubina no puede probar que ha existido sociedad o comunidad,


podr demandar al concubino el pago de los servicios prestados. Se tratara de una
relacin jurdica entre ambos no nacida de un contrato, pero s de un cuasicontrato
innominado surgido de la cooperacin prestada por la primera al segundo.

2. SITUACIN DE LAS DONACIONES.

Son vlidas o no las donaciones entre concubinos?. De partida tengamos presente


que no los afecta ninguna inhabilidad. La ley nada dice.

La doctrina francesa, para dar una respuesta, recurre a la Teora de la Causa, con-
siderada, a la manera moderna, como el motivo impulsivo y determinante que
induce a contratar.

Habr que distinguir, entonces, si este motivo es lcito o ilcito.

Si el motivo es lcito, la donacin vale. Por ejemplo: donar para indemnizar a la


concubina el menoscabo que ha sufrido en su honra, para poner fin a las relaciones
ilcitas y asegurarle cierto bienestar econmico.

Si el fin es ilcito, la donacin ser nula de nulidad absoluta (artculos 1467 y 1682
Cdigo Civil). Por ejemplo, cuando la donacin tiene por objeto dar origen, man-
tener, continuar o recompensar las relaciones extramatrimoniales, como sera el
caso del padre que le contrate una amante al hijo.

3. INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS POR RUPTURA DEL


CONCUBINATO.

Puede la concubina pedir indemnizacin por la ruptura del concubinato?


En principio se responde negativamente por los autores, ya que el concubinato es
una situacin precaria, inestable.

Puede ocurrir que sea el resultado de un rapto de seduccin, en cuyo caso cabra la
indemnizacin por estar en presencia de un delito del cual nace una accin civil.

13
Es agravante del delito de seduccin. La prueba del contrato de esponsales cons-
tituye agravante del delito (artculo 101).

4. INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS CONTRA EL AUTOR DE LA


MUERTE DEL CONCUBINO.

Recordemos que para que el dao producido por un acto ilcito sea indemnizable,
es menester que se trate de un dao cierto y evidente.

Este primer requisito puede darse en el caso en examen, ya que hay opinin uni-
forme en el sentido de que para la concurrencia del dao no se requiere que se
viole un derecho, sino que basta con que se lesione un inters, una ventaja.

Podra contraargumentarse diciendo que el concubinato es un estado precario,


inestable, y, por lo mismo, el dao sera eventual.

A veces el concubinato data de muchos aos y nada hace presumir que iba a termi-
nar a fecha cercana. La certidumbre del dao es, adems, muy relativa. Como es el
caso en que matan a una persona de 30 aos y se paga indemnizacin, a pesar de
que el sujeto, a lo mejor, habra muerto a los pocos meses de muerte natural.

No es dudoso afirmar, entonces, que en ciertos casos, la concubina puede sufrir un


dao cierto con la muerte del concubino. Pero, adems, debe concurrir otro requi-
sito: es necesario que el inters daado sea legtimo, lcito, moral. Y en el concubi-
nato, ciertamente, falla esta exigencia, por cuya razn los autores estn por no
reconocerle el derecho a la indemnizacin, pese a la concurrencia del primer requi-
sito.

Hay autores que en la materia hacen un distingo: en el concubinato hay una conti-
nuidad de lecho que, sin dudas, es ilcita; pero tambin hay una comunidad de vida,
y esa es lcita, legtima que sera indemnizable.

Para otros la inmoralidad es discutible. Si la Corte Suprema ha dicho que el padre


ilegtimo tiene derecho a indemnizacin por la muerte del hijo ilegtimo que lo
alimenta, qu razn de equidad habra para negarle igual derecho a la concubina?
El artculo 5 del D. L. 3.500 de 1980 establece como beneficiarios de la pensin
de sobrevivencia a la cnyuge, ascendientes, descendientes legtimos o ilegtimos y
a la madre de los hijos naturales del causante.

Lo mismo contempla el artculo 43 de la Ley de Accidentes del Trabajo (Ley


N16.744).

14
ES RESPONSABLE EL CONCUBINO POR LOS HECHOS ILCITOS DE
LA CONCUBINA?

En Francia, la cuestin se responde negativamente, porque la ley seala taxativa-


mente las personas por las cuales responde un tercero y dentro de ellas no se men-
ciona a la concubina.

En nuestro derecho, puede darse una respuesta afirmativa por la amplitud de los
trminos del inciso 1 del artculo 2320 Toda persona es responsable no slo de
sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado. Los
casos que seala este precepto legal son ciertamente ejemplares.
Naturalmente que tendra que tratarse de un concubinato notorio y con ciertos
visos de estabilidad, nico caso en que cabra hablar de subordinacin o depen-
dencia, que son las bases para que juegue el artculo 2320.

EL CONCUBINATO Y LA INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD

Nuestra ley admite la investigacin de la paternidad y, sobre el punto que nos inte-
resa, el artculo 210 dice El concubinato de la madre con el supuesto padre, du-
rante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de
base para una presuncin judicial de paternidad.

Si el supuesto padre probare que la madre cohabita con otro durante el perodo
legal de la concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar la deman-
da, pero no podr dictarse sentencia en el juicio sin emplazamiento de aqul.

Es la nica referencia que hace el Cdigo Civil al concubinato y tengamos presente


que no aparece en el texto original, ya que la incorpor la Ley N 10.271.

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DEL CONCUBINO PARA EL PAGO


DE PENSIONES ALIMENTICIAS.

La ley sobre pago de pensiones alimenticias dice que sern solidariamente respon-
sables del pago de la obligacin alimenticia quien viviere en concubinato con el
padre, madre o cnyuge alimentante (Ley N 14.908 de 1962, artculo 18).

15
CAPTULO SEGUNDO LOS REGMENES MATRIMONIALES

El matrimonio crea, adems de las vinculaciones afectivas, cargas y obligaciones


recprocas y otras comunes, que al legislador interesan y por lo mismo reglamenta
de acuerdo con las costumbres, la cultura y el grado de desarrollo econmico de
cada pas.

DEFINICIN. Estatuto jurdico que regla los intereses pecuniarios de los cnyu-
ges entre s y respecto de terceros. (Rossel).

Todo matrimonio est sometido a un rgimen matrimonial y nuestro Cdigo Civil


ubica el rgimen patrimonial del matrimonio entre los contratos, igual que el
Cdigo Civil francs. Esta ubicacin se critica:

1 Porque dispersa las normas relativas al derecho matrimonial, hacindolo per-


der su mitad lgica; y

2 Porque muchsimos efectos patrimoniales del matrimonio se producen al mar-


gen de la voluntad de las partes.

Los principales son: rgimen de comunidad, de separacin de bienes, de participa-


cin en los gananciales, rgimen sin comunidad y el dotal.

CARACTERSTICAS

1. RGIMEN DE COMUNIDAD. Se caracteriza porque todos los bienes aporta-


dos por los cnyuges al matrimonio y los adquiridos durante su vigencia forman un
SOLO PATRIMONIO, perteneciente a una comunidad formada por el marido y la
mujer, que es administrada por el primero y que se disuelve cuando termina el ma-
trimonio. Entran TODOS los bienes que los cnyuges tienen al momento de casar-
se y los que adquieren durante el matrimonio. La mujer no interviene en la admi-
nistracin; es en este punto incapaz.

Este rgimen tiene variantes, o sea, no es de un tipo standard, como los dems
regmenes matrimoniales: de comunidad universal, si entran todos los bienes de los
cnyuges; de comunidad restringida si ingresan slo algunos.

La comunidad universal presenta el grave inconveniente de que los cnyuges que


aportan bienes pierden una mitad de ellos, que pasa a ser del otro cnyuge que
puede que no haya aportado NADA. Rara vez los aportes son equitativos. Lo
contempla las legislaciones de Holanda, Noruega, Portugal y Brasil.

16
La comunidad restringida no abarca la totalidad del patrimonio de los cnyuges,
de manera que junto al patrimonio comn coexiste un patrimonio personal de los
cnyuges.

Al disolverse la comunidad, los cnyuges retiran su patrimonio personal y los bie-


nes comunes, despus de haber pagado las deudas, pasan a ser gananciales que se
dividen por mitad entre los cnyuges.

Dentro de este sistema hay que distinguir: la comunidad de muebles y ganancias y


la comunidad restringida a los gananciales.

La comunidad de muebles y ganancias supone un patrimonio comn al que ingre-


san TODOS los bienes muebles de los cnyuges aportados al matrimonio y los
races y adquiridos a cualquier ttulo. Ingresan tambin TODAS las utilidades y
frutos producidos durante el matrimonio. Y los muebles que aportan o que durante
l adquieran a ttulo gratuito, sin derecho a recompensas.

Administra el marido y la mujer es incapaz. Este sistema lo contempla Francia y


Blgica.

En la comunidad restringida de ganancias ingresan al haber comn los bienes


adquiridos a ttulo oneroso y los frutos que produzcan los bienes sociales y los
bienes propios, y el producto del trabajo de los cnyuges.

Los muebles e inmuebles aportados a ttulo gratuito durante el matrimonio, tienen


el carcter de propios (Chile, Argentina, Ecuador, Bolivia, Espaa, etc.).

RESUMEN

MUEBLES. Entran todos los adquiridos a ttulo oneroso.


RACES. Entran slo los adquiridos a ttulo oneroso.
RACES. Los aportados y adquiridos a ttulo gratuito quedan en el patrimonio
del cnyuge correspondiente.

2. RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES. Se caracteriza porque en este


rgimen no existe un patrimonio comn: cada cnyuge es dueo de los bienes que
lleva al matrimonio y de los que durante l adquiere, a cualquier ttulo.

Cada cual administra lo suyo y la mujer es capaz.

Es el rgimen normal en numerosos pases: Inglaterra, Estados Unidos (en la ma-


yora de sus estados), Italia, Grecia, Turqua, Rumania, Austria, Hungra, etc.

17
En Chile no es el rgimen normal, pero puede pactarse sin problemas. Puede ser
total y parcial.

3. RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES. Es una combi-


nacin de los dos sistemas anteriores.

Durante el matrimonio los cnyuges se miran como separados de bienes, pero a la


poca de su disolucin, las utilidades que cada uno produjo van a formar un fondo
comn que se divide entre ellos por mitad. Disuelto el matrimonio, entonces, nace
ipso iure la comunidad de bienes, que es de vida efmera. Nace slo para los efec-
tos de su divisin.

Este rgimen permite la plena capacidad de la mujer durante el matrimonio. Para la


mujer es ms ventajoso que el rgimen de separacin, ya que le permite participar
de las utilidades del marido, al cual ella ayuda ciertamente. Por su parte, si ella no
trabaja no tiene como adquirir bienes y producir utilidades.

Lo siguen Suecia, Costa Rica, Colombia y Uruguay.

4. RGIMEN SIN COMUNIDAD. Tambin se le llama de comunidad de admi-


nistracin. Es un rgimen intermedio entre el de comunidad y el de separacin.

Se caracteriza en que se excluye la comunidad de bienes, o sea, cada cnyuge con-


serva el dominio de los bienes aportados al matrimonio y los adquiridos durante su
vigencia. La mujer pierde su capacidad.

Los bienes de la mujer se dividen en BIENES DE APORTE y BIENES


RESERVADOS. Los bienes de aporte, o sea, los que ella llev al matrimonio y los
adquiere durante su vigencia, son administrados y usufructuados por el marido;
con el producto de ellos se efectan los gastos de mantenimiento de la familia.

Los bienes reservados estn formados por el producto del trabajo de la mujer, sus
vestidos y alhajas, los que le done un tercero con este carcter y los que en el con-
trato de matrimonio se califiquen de reservados. Estos bienes los administra exclu-
sivamente la mujer. Es el rgimen de Alemania y Suiza.

5. RGIMEN DOTAL. No existe patrimonio comn, pero la mujer entrega al


marido un conjunto de bienes que l administra y que destina a subvenir las necesi-
dades del matrimonio. Estos bienes, que se llaman dotales, son administrados por
el marido y deben ser restituidos a la disolucin del matrimonio, para lo cual se
establece una hipoteca legal sobre los bienes de ste, que asegure su restitucin.
Los bienes que la mujer conserva en dominio y administracin se llaman parafer-
nales.

18
Fue el rgimen comn en Roma, pero all la dote se reciba en propiedad. Es un
rgimen consuetudinario en el Medioda de Francia y en Yugoslavia. Est en fran-
co desuso.

RGIMEN CHILENO

Dice el artculo 135 que Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bie-
nes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, se-
gn las reglas que se expondrn en el Ttulo De la sociedad conyugal.

Los que se hayan casado en pas extranjero y pasaren a domiciliarse en Chile,


se mirarn como separados de bienes, siempre que en conformidad a las leyes
bajo cuyo imperio se casaron, no haya habido entre ellos sociedad de bienes.

Entendemos, eso s, que el artculo 135 no est imponiendo un rgimen matri-


monial. Su redaccin se explica porque antes de la Ley N 5.521 de 1934, era obli-
gatorio casarse bajo el rgimen de sociedad conyugal, toda vez que en las capitula-
ciones matrimoniales slo se poda pactar separacin PARCIAL. De ah pues, que
el artculo 135 aparezca ubicado en el Ttulo que habla de las obligaciones de los
cnyuges. Hoy no es as, ya que a partir de la Ley N 5.521 se puede pactar la
separacin TOTAL en las capitulaciones o en el acto mismo del matrimonio. En
otras palabras, el artculo 135, ha pasado a ser interpretativo de la voluntad de
los contrayentes. La sociedad conyugal, pues, es el rgimen matrimonial que rige
en el silencio de la voluntad de las partes.

DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES

CONCEPTO. El Ttulo XXII del Libro IV trata De las convenciones matrimo-


niales y de la sociedad conyugal.

Antes de la Ley N 10.271 se llamaba De las capitulaciones matrimoniales. El


cambio obedece a que en dicho Ttulo no slo se incluyen las capitulaciones ma-
trimoniales sino, adems, los pactos que puedan celebrarse para alterar el rgimen
de bienes considerado normal por la ley.

LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

DEFINICIN. Son convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos


ANTES de contraer matrimonio o en el ACTO de su celebracin. Artculo 1715:
se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de
carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el
acto de su celebracin.

19
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio,
slo podr pactarse separacin total de bienes.

Para Somarriva es la Convencin que tiene por objeto modificar el rgimen legal
matrimonial.

Su objeto es modificar el rgimen normal de bienes. El Cdigo las define como


convenciones, ya que ellas no siempre sern un contrato. Lo sern cuando
imponen obligaciones (por ejemplo: el marido se obliga a entregar a su mujer una
pensin peridica), pero no cuando se limitan a contener meras declaraciones. La
expresin genrica es, pues, exacta.

NOTA. Como las capitulaciones son actos jurdicos de carcter patrimonial, se le


aplican las reglas de los contratos del Libro IV, salvo en la parte en que aparecen
modificadas por el Ttulo XXII.

CLASIFICACIN

A) Convenidas ANTES del matrimonio.

B) Convenidas DURANTE el matrimonio.


En cada caso son distintas las SOLEMNIDADES del convenio y tambin sus fina-
lidades. Las que se celebran junto con el matrimonio SOLO pueden tener por ob-
jeto el pacto de separacin total de bienes. Las otras, en cambio, pueden contener
sta y las dems estipulaciones patrimoniales que los esposos quieran acordar.

CARACTERSTICAS

1. SU DURACIN ES INDEFINIDA. Rigen durante el matrimonio y aun una vez


disuelto.

2. OBLIGAN NO SOLO A LOS CNYUGES, sino que tambin a los terceros


que contratan con ellos.

3. NO SON CONDICIONALES. Cierto es que para que se produzcan sus efectos


debe celebrarse el matrimonio, pero esa condicin no es un elemento accidental
(caracterstico de las condiciones), sino un elemento esencial.

20
REQUISITOS DE VALIDEZ DE LAS CAPITULACIONES
MATRIMONIALES

Vamos a referirnos a las que les son particulares, porque en lo dems rigen los
principios generales. Tales son la CAPACIDAD DE LAS PARTES y las
SOLEMNIDADES.

DE LAS PARTES Y SU CAPACIDAD

Slo pueden ser pactadas por los esposos y las celebran personalmente aunque
sean incapaces (diferencia con los dems contratos), la capacidad es, pues, la mis-
ma que para contraer matrimonio.

No comparecen, pues, por medio de sus representantes legales (padres o curado-


res), sino que actan directamente ellos mismos. No necesitan, tampoco, la autori-
zacin de sus representantes legales, pero s la aprobacin de la persona llamada a
consentir en su matrimonio, persona que puede no ser su representante legal. Esto
obedece al propsito de suplir su inexperiencia. Por ejemplo, el menor est sujeto a
guarda, pero debe darle la licencia para casarse el abuelo. Este ltimo es quien
deber tambin aprobar que vaya a celebrar capitulaciones.

Pueden celebrar capitulaciones todos los que sean hbiles para contraer matrimo-
nio y, como en todo acto jurdico, pueden actuar personalmente o por poder.

Dice el artculo 1721: El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo con-
sentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de
que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los ga-
nanciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidum-
bres. Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia
autorice al menor.

El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de la
autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo dems
estar sujeto a las mismas reglas que el menor.

No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de


contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.

RESUMEN

a) LOS MAYORES DE EDAD. No necesitan ni autorizacin ni aprobacin.

21
b) LOS MENORES ADULTOS. Se hallen o no bajo patria potestad o guarda,
pueden celebrar las capitulaciones, pero con APROBACIN de la persona o per-
sonas cuyo consentimiento les haya sido necesario para el matrimonio.

Si falta la aprobacin no sern vlidas las capitulaciones.

Aqu se modifican las reglas de la capacidad, ya que el menor adulto no necesita


autorizacin, de sus representantes legales, pero s aprobacin de quien debe darle
el asenso para el matrimonio. Obtenida la aprobacin, el menor puede pactar en las
capitulaciones TODAS las clusulas que le seran permitidas si fuere mayor, con
excepcin de las siguientes, para las que necesita AUTORIZACIN JUDICIAL:
renuncia de gananciales, facultad que slo corresponde a la mujer; enajenacin de
bienes races y constitucin de hipotecas, censos o servidumbres sobre los mismos.
La omisin de la autorizacin judicial no invalida las capitulaciones, pero s aqulla
en que se falt a la exigencia legal. Caso de nulidad parcial (artculo 1721). Tal
ser el caso del artculo 1725 N 6, porque ese aporte que hace la mujer consti-
tuye una enajenacin.

c) LOS QUE SE ENCUENTRAN BAJO CURADURA POR OTRA CAUSA


QUE LA MENOR EDAD. Artculo 1721 inciso 2: El que se halla bajo curadura
por otra causa que la menor edad, necesitar de la autorizacin de su curador para
las capitulaciones matrimoniales y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas
que el menor.

En este caso slo se encuentran el prdigo, no ser el caso del demente o del sor-
domudo ya que estos no se pueden casar, NECESITAN, para celebrar capitulacio-
nes, AUTORIZACIN DE SU CURADOR.

Qu significa la frase final: y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el
menor?

Rossel, Alessandri y Meza sealan que significa que si el pupilo es menor deber,
adems, obtener la aprobacin de la persona o personas que deben autorizar su
matrimonio y que, en los casos excepcionales ya citados, deber actuar con previa
autorizacin judicial.

Somarriva est de acuerdo en los casos en que necesita la autorizacin judicial,


pero no en la primera situacin ya que se estara consultando una doble autoriza-
cin, lo que parece intil.

22
DE LAS SOLEMNIDADES

Son SIEMPRE SOLEMNES.

DISTINCIN.

a) LAS PACTADAS ANTES DEL MATRIMONIO. Escritura pblica, medida de


publicidad que debe subinscribirse al margen de la inscripcin del matrimonio al
tiempo de celebrarse el matrimonio o dentro de los treinta das siguientes. Medida
para proteger a los terceros; o sino los cnyuges inscribiran cuando les conviniera.
Sancin: nulidad absoluta.

b) LAS PACTADAS EN EL ACTO DEL MATRIMONIO. Deben constar en la


inscripcin del matrimonio y sin este requisito no tendrn valor alguno. Es una
forma ideada para facilitar al mximo la alteracin del rgimen legal matrimonial.

Artculo 1715: Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las


convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin.

En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo


podr pactarse separacin total de bienes. Y artculos 38 y 39 N 11, 12 y 13 Ley
de Registro Civil.

Y el artculo 1723, en su inciso final dice que Los pactos de separacin total de
bienes a que se refieren este artculo y el inciso 2 del artculo 1715, no son sus-
ceptibles de condicin, plazo o modo alguno.

CONTENIDO DE LAS CAPITULACIONES. ESTIPULACIONES


PERMITIDAS

En la concluidas ANTES del matrimonio pueden pactarse TODAS las estipulacio-


nes propias de su naturaleza (no olvidemos que son convenciones pecuniarias rela-
cionadas con el rgimen de bienes del futuro matrimonio) y que el legislador no
prohibe por estimarlas atentatorias del orden pblico.

No olvidemos el inciso final del artculo 1721: No se podr pactar que la sociedad
conyugal tenga principio antes o despus de contraerse el matrimonio; toda esti-
pulacin en contrario es nula.

Veamos qu se puede estipular:

1. Puede versar sobre la adopcin de un rgimen matrimonial que puede ser el de

23
sociedad conyugal modificado, el de separacin total o parcial de bienes o el de
participacin en los gananciales. (Artculo 1720: En las capitulaciones matrimo-
niales se podr estipular la separacin total o parcial de bienes. En el primer caso
se seguirn las reglas dadas en los artculos 158 inciso 2, 159, 160, 161, 162 y
163 de este Cdigo; y en el segundo se estar a lo dispuesto en el artculo 167.
Tambin se podr estipular que la mujer dispondr libremente de un determinada
suma de dinero, o de una determinada pensin peridica, y este pacto surtir los
efectos que seala el artculo 167).

2. Enumerar los bienes que aportan o de las deudas de cada uno. El antiguo art-
culo 1724 haca imperativa esta determinacin en el caso de no pactarse separacin
total y ella resultaba importante para preconstituir una prueba sobre los aportes de
los cnyuges para el caso de disolucin de la sociedad conyugal. Sin embargo, el
mencionado precepto fue reemplazado por la Ley N 18.802, de 1989. Sin embar-
go, nada obsta para que los cnyuges procedan a efectuar dicha evaluacin, en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad.

3. Puede versar sobre las donaciones que los esposos quieran hacerse de presente o
futuro (donaciones por causa de matrimonio reglamentadas por el artculo 1786
y siguientes). No estn sujetos a insinuacin, cualquiera que sea su valor (artculo
1406: Las donaciones que con los requisitos debidos se hagan los esposos uno a
otro en las capitulaciones matrimoniales no requieren insinuacin, ni otra escritura
pblica que las mismas capitulaciones, cualquiera que sea la clase o valor de las
cosas donadas).

Tambin pueden otorgarse donaciones irrevocables pero slo para que tengan
efecto ANTES DEL MATRIMONIO, pues las que se hagan DURANTE EL
MATRIMONIO sern siempre revocables.

Lmite de las donaciones. La cuanta de estas donaciones aparece limitada por el


artculo 1788: Ninguno de los esposos podr hacer donaciones al otro por causa
de matrimonio, sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su propiedad
que aportare (se estn defendiendo as las legtimas y mejoras de los descendien-
tes que puedan haber en el matrimonio).

Recordemos que en estas donaciones se presume siempre la causa de matrimo-


nio esto es, la condicin de que el matrimonio se celebre (artculo 1790). Aunque
no se exprese.

4. Pueden hacerse concesiones recprocas, como renunciar a los gananciales


(artculo 1719), goce de pensiones peridicas (artculo 1720) que se le mire como
parcialmente separada de bienes, etc.

24
Concesin es un trmino muy amplio que permite muchos acuerdos no contempla-
dos en la ley. Por ejemplo: estipular una divisin distinta de los gananciales, dar
hipoteca el marido para garantizar los aportes de la mujer a la sociedad, etc.

Recordemos que si es menor de edad necesita autorizacin judicial para renunciar a


los gananciales.

5. Eximir de la comunidad una parte de los bienes muebles (Artculo 1725 N 4:


De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare
al matrimonio, o durante l adquiere; quedando obligada la sociedad a restituir su
valor segn el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin. Pero podrn
los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, de-
signndolas en las capitulaciones matrimoniales). De esta manera, esos bienes no
ingresan a al haber social con cargo a recompensa sino que permanecen en el haber
propio del cnyuge.

6. Pueden destinarse valores propios para comprar, durante el matrimonio, y con


dichos valores, bienes races o muebles que no entrarn a formar parte de la socie-
dad conyugal (Artculo 1727 N 2).

Es un caso de subrogacin real.

ESTIPULACIONES PROHIBIDAS

1. Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes.

Artculo 1717: Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones


contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento de
los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del otro
o de los descendientes comunes.

Por ejemplo: renuncia de la mujer a pedir separacin de bienes (dice el artculo 153
La mujer no podr renunciar en las estipulaciones matrimoniales la facultad de
pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes); renuncia a la accin
de divorcio que es irrenunciable (artculo 25 Ley de Matrimonio Civil); pacto sobre
sucesin futura como renunciar al derecho de suceder recprocamente, etc.

2. Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones de los cnyuges


(artculo 1717). Por ejemplo, afectar a los deberes de fidelidad, socorro, etc.; a la
capacidad de la mujer respecto de sus bienes reservados o separados, etc.

3. Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones con respecto a los


descendientes comunes (artculo 1717). Ejemplo: que la patria potestad corres-

25
ponda a la madre; que el padre se abstenga de intervenir en la crianza y educacin
de sus hijos, etc.

4. Estipulaciones relativas a la vigencia de la sociedad conyugal. Artculo 1721


inciso final: No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o
despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.

5. Que la mujer no se mire separada de bienes respecto del producto de su trabajo,


profesin o industria separados del marido, pues el artculo 150 as lo considera
no obstante cualquier estipulacin en contrario.

EFECTOS Y REVOCABILIDAD DE LAS CAPITULACIONES

Artculo 1716: las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura pbli-


ca, y slo valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la celebra-
cin del matrimonio, y siempre que se subinscriban al margen de la respectiva ins-
cripcin matrimonial al tiempo de efectuarse aqul o dentro de los treinta das si-
guientes. Pero, en el caso del pacto de separacin total de bienes a que se refiere el
inciso 2 del artculo anterior, bastar que ese pacto conste en dicha inscripcin.
Sin este requisito no tendr valor alguno.

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen ins-


critos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el registro
de la primera seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial
del Registro Civil que corresponda, el certificado de matrimonio debidamente le-
galizado. En estos casos, el plazo a que se refiere el inciso anterior, se contar
desde la fecha de la inscripcin del matrimonio en Chile.

Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrn alterarse, aun con el con-


sentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el caso esta-
blecido en el inciso 1 del artculo 1723. Produce sus efectos desde el momento
de la celebracin del matrimonio y su correspondiente subinscripcin. Como sta
obviamente se practica despus del matrimonio, los efectos se retrotraen al mo-
mento de la celebracin.

Dejan de producirse sus efectos si el matrimonio es NULO; si es putativo aqullas


valen.

Pueden modificarse? S, hasta antes de celebrarse el matrimonio. As se desprende


del inciso final del artculo 1716.

Y agrega el artculo 1722 que Las escrituras que alteren o adicionen las capitula-
ciones matrimoniales, otorgadas antes del matrimonio, no valdrn sino cumplen

26
con las solemnidades prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas.

Y una vez celebrado el matrimonio? Son irrevocables, salvo para pasar de socie-
dad conyugal o de separacin parcial a separacin total o al rgimen de participa-
cin. Artculo 1716 inciso final.

El principio de la inmutabilidad de las capitulaciones se fundamenta para proteger a


la mujer que poda ser convencida por su marido, para modificarlas en beneficio
suyo. Tambin para proteger a los terceros que podan verse perjudicados por el
cambio de un rgimen patrimonial por otro.

Estas objeciones se desvirtan: la primera porque los cnyuges pueden contratar


entre s, lo que aleja la inminencia de un perjuicio para la mujer. Adems la mujer
con su independencia y capacidad, ha adquirido una importante experiencia en
materia de negocios. En cuanto a los terceros, bastara con dar una adecuada pu-
blicidad al cambio de rgimen matrimonial.

La inmutabilidad, por otra parte, impide corregir un error de los cnyuges, como si
se casan en rgimen de sociedad conyugal y slo uno de ellos aporta bienes y pro-
duce, el otro no hace nada ni le interesa. Por eso hay tendencia legislativa a esta-
blecer la mutabilidad (Alemania, Suiza, Mxico, China).

La Ley N 7.612 de 1943, algo avanz en la materia permitiendo una mutacin:


pactar separacin total cuando hubiera sociedad conyugal, o adems, separacin
parcial. No es posible, eso s, hacer ninguna otra modificacin.

27
CAPTULO TERCERO

LA SOCIEDAD CONYUGAL

NATURALEZA Y CARACTERES

I. Concepto

Es la sociedad de bienes que se forman entre los cnyuges por el hecho de con-
traer matrimonio y a falta de pacto en contrario (Rossel). As se desprende del
artculo 135: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los
cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas
que se expondrn en el titulo De la sociedad conyugal.

Los que se hayan casado en pas extranjero se miraran en Chile como separados
de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Sec-
cin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen
de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscrip-
cin.

Artculo 171: A falta de pacto en contrario se entender, por el mero hecho del
matrimonio, contrada la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este
ttulo.

- Nace de pleno derecho; no necesita de pacto ni de ninguna otra declaracin de


voluntad.

- Si el matrimonio es nulo no habr sociedad conyugal sino una simple comunidad


regida por el artculo 2304 y siguientes, a menos que sea putativo.

- Su duracin est determinada por la ley (de acuerdo al artculo 1721 inciso final,
toda estipulacin en contrario es nula): se inicia con el matrimonio y termina por
alguna de las causales indicadas en el artculo 1764, sin que sea posible acelerar o
retardar su disolucin por la voluntad de las partes, salvo el caso de conclusin por
el pacto de separacin total o por el de participacin en los gananciales que autori-
za el artculo 1723: Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn
substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los ganancia-
les o por el de separacin total. Tambin podr substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales.

El pacto que los cnyuges celebren en conformidad de este artculo deber otor-
garse por escritura pblica y no surtir efecto entre las partes ni respecto de terce-
ros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscrip-

28
cin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los treinta
das siguientes a la fecha de la escritura. El pacto que en ella conste no perjudicar,
en caso alguno los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del ma-
rido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto por el mutuo
consentimiento de los cnyuges.

En la escritura pblica de separacin total o en la que se pacte participacin en los


gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o
proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o
una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las partes ni res-
pecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso anterior.

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen ins-


critos en Chile ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Registro
de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al oficial
civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado.

Los pactos a que se refiere este artculo y el inciso segundo del artculo 1715, no
son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.

II. Naturaleza Jurdica

La verdad que de sociedad tiene slo el nombre; es muy especial. El artculo 2056
impropiamente se refiere a ella en el ttulo de la sociedad comn para decirnos que
es una sociedad de gananciales a ttulo universal.

Como bien ha dicho la Corte Suprema es una institucin que no es ni sociedad, ni


comunidad, ni persona jurdica. Tiene caractersticas propias que la diferencian de
estos otros fenmenos y la singularizan netamente. No es comunidad porque la
mujer no es comunera en los bienes sociales. Los artculos 1750 y 1753, entre
otros le niegan ese carcter.

El fenmeno tiene, en realidad, dos aspectos: uno para los cnyuges y otro para los
terceros. Para los terceros hay slo dos patrimonios: el del marido y el de la mujer;
no existe el patrimonio social.

Para los cnyuges existen tres patrimonios: el social y el propio de cada uno; pero
sobre el patrimonio social de la mujer carece de todo derecho mientras dure la
sociedad. Ello no obsta para que este patrimonio exista para ciertos efectos, o sea,
tenga algunas manifestaciones de importancia. Si se sostuviera que el patrimonio
social no existe en forma alguna, respecto de la mujer, no se explicara ni la renun-
cia de los gananciales, ya que no se puede renunciar a lo que no se tiene; ni la sepa-
racin de bienes; ni la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal, en

29
que el patrimonio social toma realidad y los bienes que lo forman se administran de
distinta manera que los bienes propios del marido.

Dice Somarriva: la sociedad conyugal, es la sociedad conyugal, aunque ello pa-


rezca una paradoja. Es una ficcin del legislador. Lo ms que podra decirse es,
como dice Josserand, que la sociedad conyugal presenta semejanza con los patri-
monios de afectacin puesto que ella se compone de una masa de bienes con un
activo y pasivo propios diferentes, en parte, a los del marido y de la mujer.

III. Diferencias entre la sociedad conyugal y la sociedad comn

1. La sociedad conyugal nace de la ley y por el solo hecho del matrimonio, salvo
pacto en contrario (artculo 1718); la otra nace de la voluntad de las partes (art-
culo 1718: A falta de pacto en contrario se entender por el mero hecho del ma-
trimonio, contrada la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de este
ttulo).

2. La sociedad conyugal slo puede existir entre marido y mujer y se disuelve ape-
nas falta uno de ellos. La sociedad corriente puede continuar con los herederos. La
sociedad conyugal no continua con los herederos del cnyuge difunto; si muere
uno de los cnyuges, nace una comunidad entre el cnyuge sobreviviente y los
herederos del fallecido. La sociedad se puede pactar por un tiempo determinado; la
sociedad conyugal tiene marcado su principio y fin por la ley.

3. La sociedad corriente no puede pactarse a ttulo universal, es decir, no puede


comprender todo el patrimonio de una persona. Lo prohibe el artculo 2056 (Se
prohibe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de
unos u otros).

Se prohibe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre


cnyuges. Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especifi-
cndolos.

4. En la sociedad conyugal la mujer puede renunciar anticipadamente a los benefi-


cios sin que por eso deje de existir. En la sociedad corriente la participacin en los
beneficios es un elemento esencial, por manera de faltar no habr sociedad.

5. En la sociedad comn es necesario que cada socio consienta en poner algo en


comn; debe prometer algn aporte o no habr sociedad (Artculo 2055: No hay
sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero. Tam-
poco hay sociedad sin participacin de beneficio. No se entiende por beneficio el
puramente moral, no apreciable en dinero.).

30
La sociedad conyugal no necesita estipulacin de aportes ni tampoco que se haga
aporte alguno.

6. En la sociedad comn los beneficios, ordinariamente, se reparten a prorrata de


los aportes.

En la sociedad conyugal los gananciales se dividen por mitades, cualquiera que sea
el monto de los aportes y aunque algunos de los cnyuges no haya aportado nada.
(artculo 1774: Ejecutadas las antedichas deducciones, el residuo se dividir por
mitad entre los dos cnyuges).

7. En la sociedad comn todos los bienes de los socios responden a las obligacio-
nes sociales.

En la sociedad conyugal slo el marido responde ilimitadamente. La mujer no res-


ponde sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales y slo con sus bienes
propios cuando reporta beneficios del acto o contrato (artculo 1777: La mujer no
es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales).

Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin que se
le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario de tasacin, sea por
otros documentos autnticos. Artculo 1778: El marido es responsable del total
de las desuda de la sociedad; salva su accin contra la mujer para el reintegro de la
mitad de estas deudas, segn el artculo precedente.
Si la mujer renuncia a los gananciales, cesa su responsabilidad.

8. En la sociedad comn todos los socios administran con iguales facultades. En la


sociedad conyugal slo administra el marido con facultades muy amplias y que la
mujer no puede coartar ni disminuir.

9. En la sociedad comn el patrimonio social es distinto al patrimonio de los socios


individualmente considerados. En la sociedad conyugal su patrimonio se confunde
con el del marido, en tal forma que el artculo 1750 dispone que este ltimo es,
respecto de terceros, dueo de los bienes sociales como si ellos y sus bienes pro-
pios formasen un solo patrimonio.

IV. La sociedad conyugal no es persona jurdica

No constituye una entidad distinta de los socios individualmente considerados, sino


que se confunde con el marido.

31
Los terceros no ven ms que al marido, cuyo patrimonio particular est confundido
con el haber social, de manera que ellos contratan con el marido; es l quien se
obliga directa y personalmente y con todos su bienes, COMO SI NO FUERA
CASADO.

Los cnyuges no actan en representacin o a nombre de la sociedad, sino que a


nombre propio y los acreedores no ven ms patrimonio que el del marido, en el que
estn confundidos el patrimonio social y el patrimonio propio de la mujer.

De lo dicho se deduce, explica Rossel, que no hay acreedores de la sociedad, sino


acreedores del marido y acreedores de la mujer.

La sociedad conyugal tampoco existe como persona jurdica para la mujer. Dice el
artculo 1752 que La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes
sociales durante la sociedad. La autorizacin de la justicia en subsidio no produce
otros efectos que los declarados en el artculo 146.Y el artculo 1749 agrega: El
marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra libremente los
bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero a las obligaciones y limitaciones
que por el presente Ttulo se le imponen y las que hayan contrado por las capitu-
laciones patrimoniales. Agrega inmediatamente que el marido no podr enajenar
voluntariamente ni gravar los bienes races sociales sin la autorizacin de la mujer;
que no podr tampoco sin dicha autorizacin, arrendar los bienes races urbanos
por ms de cinco aos ni los bienes races sociales rsticos por ms de ocho aos y
que la autorizacin de la mujer deber ser otorgada por escritura pblica, o intervi-
niendo expresa y directamente en el acto. Podr presentarse en todo caso por me-
dio de mandatario cuyo poder conste de escritura pblica.

La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez,
con conocimiento de causa y citacin de la mujer, si sta la negare sin justo moti-
vo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la
mujer como el de menor edad, el de ausencia real o aparente u otro, y de la demora
se siguiere perjuicio.

Como deca Bello: Durante la sociedad se ha descartado el dominio de la mujer,


este dominio es una ficcin que a nada conduce.

En resumen, dice Rossel, La mujer tampoco ve a una persona jurdica indepen-


diente; slo ve a su marido.

Es importante destacar que slo cuando la sociedad se disuelve se pueden distin-


guir netamente el patrimonio social y el particular de cada cnyuge, y se establecen
entre estos patrimonios las pertinentes compensaciones.

32
De ah que se diga con propiedad que la sociedad conyugal slo existe para disol-
verse.

V. La sociedad no es copropiedad

Planiol, Ripert, Josserand, entre otros, sostienen que la sociedad conyugal es una
copropiedad especial que se caracteriza por que la cuota de cada cnyuge no es
transferible mientras ella dura y no puede pedirse su divisin sino en los casos se-
alados por la ley.

Entre nosotros esta teora no tiene asidero porque ella supone dos personas que
tienen iguales derechos sobre un bien comn.

Recordemos el artculo 1750: El marido es, respecto de terceros, dueo de los


bienes sociales... y el artculo 1752: La mujer por s sola no tiene derecho alguno
sobre los bienes sociales...

EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Ya sabemos que la sociedad conyugal es una comunidad restringida de la que


forman parte ciertos bienes. De ah que se distingan tres patrimonios y aun, even-
tualmente, un cuarto que es el del artculo 150.

Cada uno de estos patrimonios tiene un HABER o ACTIVO y un DEBE o


PASIVO.

En el haber de la sociedad conyugal hay que hacer una importante distincin, la


cual se apoya en la forma en que los bienes entran a formar parte de ella.

HABER ABSOLUTO: Hay, en efecto, bienes que entran


IRREVOCABLEMENTE a formar dicho haber y lo son, en general, los frutos y
ganancias producidas durante el matrimonio. Ellos generan el HABER REAL Y
EFECTIVO o ABSOLUTO.

HABER RELATIVO: Hay otros bienes que ingresan TRANSITORIAMENTE


pues el cnyuge dueo de ellos conserva un crdito por el valor de los bienes refe-
ridos, que hace efectivo a la disolucin de la sociedad y que se denomina recom-
pensa. Estos bienes forman un HABER APARENTE o RELATIVO.

PASIVO SOCIAL Y PASIVO PERSONAL

Paralelamente tenemos que distinguir un pasivo social y un pasivo personal del

33
marido y de la mujer. Pero tratndose del pasivo estas excepciones tienen un doble
significado, pues la deuda puede ser personal del marido o de la mujer y, sin em-
bargo, estar obligada a su pago la sociedad, sin perjuicio de las compensaciones
correspondientes.

Es distinta la cuestin segn se considere el pasivo entre los cnyuges y respecto


de terceros. El primero es un problema de contribucin a la deuda; el segundo es
un problema de obligacin a la deuda.

La contribucin a la deuda, o sea, la determinacin del patrimonio que, en definiti-


va, soportar el gravamen, es una cuestin de la relaciones privadas entre los cn-
yuges. La obligacin a la deuda es una cuestin entre la sociedad deudora y el
tercero acreedor, y consiste en determinar si el dicho tercero tiene derecho a per-
seguir el patrimonio social o slo puede accionar contra el patrimonio personal de
los cnyuges.

DEL HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

I. HABER REAL

Forman este haber aquellos bienes que entran al patrimonio de la sociedad conyu-
gal en forma DEFINITIVA e IRREVOCABLE, esto es, sin derecho a recompen-
sa o compensacin a favor del cnyuge que los hizo ingresar.

ESTOS SON:

1. PRODUCTOS DEL TRABAJO. Artculo 1725: El haber de la sociedad con-


yugal se compone:

1 De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados


durante el matrimonio;

Como las expresiones salarios y emolumentos de todo gnero son muy amplias,
quedan comprendidos los productos del trabajo de los cnyuges cualquiera que sea
su importancia, duracin y la forma que revista la remuneracin (ejemplos: sueldos,
honorarios, remuneracin de tutores y curadores, utilidades de una industria o
comercio, etc.). Es lgico porque recordemos que el tipo de comunidad adoptada
por nuestro Cdigo es de comunidad de ganancia.

Y las donaciones remuneratorias?

Dice el artculo 1433 inciso 1: Se entender por remuneraciones remuneratorias


las que expresamente se hicieren en remuneracin de servicio especfico, siempre

34
que estos sean de los que suelen pagarse. La repuesta la da el artculo 1738: las
donaciones hechas a uno de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban
accin contra la persona servida, no aumentan el haber social, pero las que se hicie-
ren por servicios que hubieren dado accin contra dicha persona, aumentan el ha-
ber social, hasta concurrencia de lo que hubiera habido accin a pedir por ello, y no
ms; salvo que dichos servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal
caso no se adjudicarn a la sociedad dichas donaciones en parte alguna.

Las donaciones remuneratorias son las que expresamente se han hecho en remune-
racin de servicio especfico de los que suelen pagarse y si dan accin para deman-
dar su pago son verdaderas remuneraciones que caen dentro del nmero uno del
artculo 1725.

Distingo:

a) Si los servicios daban accin, la donacin remuneratoria ingresa al haber social.

b) Si no daban accin contra la persona servida, incrementan el haber propio del


cnyuge.

Y qu suerte corren las indemnizaciones del trabajo?

Entran, tambin, las jubilaciones y pensiones de retiro, porque representan el suel-


do que ganaba el trabajador y son una forma de remunerar su trabajo.

De igual forma ingresan las indemnizaciones por accidentes del trabajo y el de-
sahucio, gratificaciones, fondos de retiro, jubilaciones, etc. No importa que el tra-
bajo originador de los emolumentos sea lcito o ilcito.

No ingresan las pensiones de GRACIA porque estas son donaciones o gratuidades


y, por lo tanto, pertenecen al cnyuge beneficiario.

EXCEPCIN. No entran las rentas y el producto del trabajo que la mujer realiza
separadamente de su marido. A la disolucin de la sociedad conyugal podrn
pasar a formar parte de los gananciales si la mujer acepta dichos gananciales; en
caso contrario, sern bienes propios de ella.

EN RESUMEN: Ingresa el producto del trabajo que realiza el marido y el que ste
ejecuta conjuntamente con su mujer.

POCA EN QUE DEBE EJECUTARSE EL TRABAJO

Para que el producto del trabajo ingrese al haber de la sociedad es menester que el

35
trabajo se haya prestado durante la vigencia de la sociedad conyugal, aunque se
pague despus de disuelta.

Al revs si el trabajo se prest antes del matrimonio y se paga durante la vigencia


de la sociedad conyugal, la remuneracin entra al haber propio del cnyuge que
hizo el trabajo y si ingresa a la sociedad habr derecho a recompensa.

Y si el trabajo se inicia antes del matrimonio y termina despus de celebrado y


por ende ha nacido la sociedad conyugal?

Hay que distinguir si el trabajo es o no divisible:

a) Si es divisible, entran al haber real las remuneraciones por la parte de la obra


realizada durante la vigencia de la sociedad conyugal.

b) Si es indivisible (por ejemplo: la pintura de un cuadro) la remuneracin entra al


haber real porque el derecho a la remuneracin naci durante la sociedad conyugal,
ya que dentro de ella se marc el momento en que la obra se termina y pasa a tener
un valor definitivo.

Y las ganancias obtenidas en el juego?

Si el juego es de destreza fsica o corporal (por ejemplo: futbolista, boxeador, etc.)


entran al haber absoluto porque son remuneraciones de un trabajo.

En los juegos de inteligencia y azar se sigue el mismo criterio.

Ambos son contratos onerosos y si la sociedad soporta las prdidas sin derecho a
recompensa alguna, es lgico que en igual forma le aprovechen las ganancias.

2. BIENES RACES O MUEBLES ADQUIRIDOS A TTULO ONEROSO

Artculo 1725 N 5: De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquie-
ra durante el matrimonio a ttulo oneroso.

Ingresan sin cargo a recompensa.

Se comprenden en esta denominacin las cosas corporales, fungibles o no; los cr-
ditos, las acciones muebles, los establecimientos de comercio, que son muebles, la
propiedad intelectual e industrial, tambin los premios de lotera por haberse adqui-
rido a ttulo oneroso.

36
No importa que los compre el marido o la mujer, o ambos conjuntamente, o que se
inscriban a nombre del marido o de la mujer: son sociales a todo evento.

Tampoco cambia la regla si el dinero con que se adquiere el bien es del marido, de
la mujer o si es social. Basta que el ttulo sea oneroso. Podr haber, en su caso
derecho a recompensa, pero ella no evita el ingreso del bien al haber real.

Excepcin nica: Cuando opera la subrogacin real que luego estudiaremos.

Para que juegue la norma en examen es menester que el bien haya sido adquirido
durante la vigencia de la sociedad conyugal y, para determinarlo, se atiende a la
CAUSA o TTULO de la adquisicin y no a la incorporacin definitiva. Ejemplo:
el marido compra un auto de soltero, pero la tradicin se le hace una vez casado,
dicho bien tendr el carcter de aportado e ingresar al haber relativo, pese a que
su adquisicin fue a ttulo oneroso.

Si el proceso de la adquisicin comienza antes de la vigencia de la sociedad conyu-


gal y se consuma durante ella, el bien no sigue la regla del nmero cinco del art-
culo 1725, ya que pertenecer al haber del cnyuge o al haber aparente segn los
casos.

El artculo 1736 contempla estos casos de excepcin aunque no en forma taxativa


y son los siguientes:

Artculo 1736 N 4: Ni los bienes litigiosos y que durante la sociedad ha adquiri-


do uno de los cnyuges la posesin pacfica.

Los bienes litigiosos. La sentencia judicial que reconoce el derecho del cnyuge es
meramente declarativa del dominio que el cnyuge tena desde antes del matrimo-
nio.

Artculo 1736 N 5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo


que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge; los frutos so-
los pertenecer a la sociedad. La causal de terminacin del usufructo puede ser
cualquiera, y aun cuando termine por algn ttulo oneroso, porque en eso consiste
precisamente la excepcin contemplada por este nmero.

Artculo 1736 N 6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de


crdito constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor. Lo
mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del
matrimonio y pagados despus.

Tampoco pertenecer al haber real lo que durante el matrimonio se pague a un

37
cnyuge por capitales adeudados desde antes del matrimonio o por intereses de-
vengados en estado de soltera y pagados despus de casados.

Por el contrario si la causa o ttulo de la adquisicin tiene lugar durante la sociedad


y la adquisicin misma se retarda por ignorancia o por haberse impedido o entor-
pecido injustamente, el bien ingresa al haber real de acuerdo con lo que dispone al
artculo 1737.

El principio anunciado se aplica a los frutos que, sin esta ignorancia o este embara-
zo, hubieran debido percibirse por la sociedad y que despus de ella se hubieran
restituido a dicho cnyuge o a sus herederos (artculo 1737 inciso 2). O sea que
tales frutos pertenecen a la sociedad.

CASOS EN QUE UN BIEN ADQUIRIDO A TTULO ONEROSO NO


INGRESA AL HABER REAL.

Casos contemplados en el artculo 1728: El terreno contiguo a una finca propia


de uno de los cnyuges y adquirido por l durante el matrimonio a cualquier ttulo
que lo haga comunicable segn el artculo 1725, se entender pertenecer a la so-
ciedad; a menos que con l y la antigua finca se haya formado una heredad o edifi-
cio de que el terreno ltimamente adquirido no pueda desmembrarse sin dao; pues
entonces la sociedad y el dicho cnyuge sern codueos del todo, a prorrata de los
respectivos valores al tiempo de la incorporacin, y artculo 1729: La propiedad
de las cosas que uno de los cnyuges posean con otra personas proindiviso, y de
que durante el matrimonio se hiciere dueo por cualquier ttulo oneroso, pertene-
cer proindiviso a dicho cnyuge y a la sociedad, a prorrata del valor de la cuota
que perteneca al primero, y de lo que haya costado la adquisicin del resto.

Artculo 1728: Se forma una comunidad entre el cnyuge y la sociedad en que


ambos sern codueos del todo a prorrata de los valores aportados al tiempo de la
incorporacin.

El artculo se refiere por cierto a las adquisiciones a ttulo oneroso, porque son las
nicas que haran al bien recientemente adquirido, comunicable, o sea, social.

Artculo 1729: La cuota que adquiere el cnyuge en vez de pasar al haber real, sigue la
regla del artculo 1729, o sea que el BIEN ENTERO pasa a ser una comunidad forma-
da por el cnyuge y la sociedad, a prorrata del valor de la cuota que perteneci al pri-
mero y de lo que le cost adquirir las cuotas de los terceros. Ejemplo: al casarse, yo
soy dueo de una propiedad con Juan en comunidad. Durante el matrimonio compro
su cuota a Juan. Como tal adquisicin es a ttulo oneroso, la cuota de Juan entrara al
haber real. La resolucin que da el artculo 1729 es que se mantiene la comunidad,
con la sola variante que la sociedad conyugal reemplaza al anterior comunero Juan.

38
Requisitos:

a) Que exista indivisin.

b) Que la cuota del cnyuge en ella sea un bien propio.

c) Que las dems cuotas se adquieran a ttulo oneroso.

3. LOS FRUTOS

Entran al haber real los frutos, rditos (redundancia), pensiones, intereses y lucros
de CUALQUIERA NATURALEZA, sea que provengan de los bienes propios o de
los bienes sociales y que se devenguen durante el matrimonio (artculo 1725 N 2:
De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturale-
za, que provengan, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se
devenguen durante el matrimonio).

Cmo se determina si el fruto se ha devengado o no durante la sociedad conyu-


gal?

Aplicando la regla del artculo 1737, que seala que Se reputan adquiridos du-
rante la sociedad los bienes que durante ella debieron adquirirse por uno de los
cnyuges, y que de hecho no se adquirieron sino despus de disuelta la sociedad,
por no haberse tenido noticias de ellos o por haberse embarazado injustamente su
adquisicin o goce.

Los que sin esta ignorancia o embarazo hubieran debido percibirse por la socie-
dad, y que despus de ella se hubieren restituido a dicho cnyuge o a sus herede-
ros, se mirarn como pertenecientes a la sociedad.

A. Los frutos de los bienes sociales son de la sociedad por accesin. Artculo 646:
Los frutos naturales de una cosa pertenecen a los dueos de ella; sin perjuicio de
los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del hombre, al poseedor de
buena fe, al usufructuario, al arrendatario.

As los vegetales que la tierra produce espontneamente o por el cultivo, y las


frutas, semillas y dems productos de los vegetales, pertenecen al dueo de la tie-
rra.

As tambin las pieles, lana, astas, leche, cra, y dems productos de los animales,
pertenecen al dueo de stos; y artculo 648: Los frutos civiles pertenecen tam-
bin al dueo de la cosa de que provienen, de la misma manera y con la misma
limitacin que los naturales.

39
B. A qu ttulo se hace duea la sociedad de los frutos producidos por los bienes
propios de los cnyuges?

Es un derecho de goce especial que confiere la ley a la sociedad como una justa
compensacin a los desembolsos que debe hacer en el mantenimiento de la familia
comn. No constituye un usufructo (Rossel, Somarriva, Alessandri, Gonzalo
Barriga Errzuriz); y, adems, por va de compensacin, son de cargo de la socie-
dad las reparaciones usufructarias de los bienes de cada cnyuge (artculo 1740 N
4).

Por eso pertenecen a la sociedad los frutos pendientes al momento de contraerse el


matrimonio; y a los cnyuges los pendientes a la disolucin de la sociedad (artcu-
los 781 y 1772).

Otros autores sostienen que el marido es usufructuario de tales bienes. Para ello se
apoyan en los artculos 810 y 2466 que se refieren al usufructo del marido sobre
los bienes de la mujer. Es posible, dice Rossel que el legislador haya pensado darle
al marido el carcter de usufructuario de los bienes de la mujer, pero en el hecho
no lo hizo.

Razones:

a) Histricas. En los proyectos de Cdigo Civil slo se indicaba como usufructo


legal el que tiene el padre sobre los bienes del hijo. Slo en el Cdigo definitivo
aparece el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer. Esto explica el con-
trato entre el usufructo del padre y el del marido, mientras el primero est expre-
samente reglamentado en los artculos 243, 244 y 245, en la patria potestad, el
segundo ni siquiera es mencionado en el ttulo de la sociedad conyugal ni en los
artculos 132 y 135.

b) Si el bien sale del poder de la mujer, el marido pierde el derecho a percibir los
frutos, concepto evidentemente contrario a la nocin del derecho real de usufructo.

c) Si el marido fuera usufructuario no tendra obligacin de dividirse por mitades


con la mujer de los frutos existentes a la disolucin de la sociedad conyugal; seran
de l exclusivamente.

En resumen, dice Rossel, la sociedad conyugal tiene un derecho legal de goce sui
generis sobre los bienes propios de ambos cnyuges. El marido percibe estos fru-
tos por ser administrador de los bienes sociales y no por ser dueo de dichos fru-
tos. Lo mismo har la mujer si pasa a administrar extraordinariamente la sociedad
conyugal.

40
4. EL TESORO

Dice el artculo 1731: La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al que la
encuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge que lo
encuentre la correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley
pertenece al dueo del terreno en que se encuentra, se agregar al haber de la so-
ciedad, la que deber recompensa al cnyuge que sea dueo del terreno.

En consecuencia, pertenecer al haber real aquella parte del tesoro que la ley asig-
na al dueo del terreno, cuando se encuentran en un BIEN SOCIAL.

La parte que se asigna al descubridor NO ES del HABER REAL, porque la ley


asimila el hallazgo de un tesoro a una adquisicin a ttulo gratuito. Entra al haber
aparente.

5. LAS MINAS

Dice el artculo 1730: Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por am-
bos se agregarn al haber social.

El denuncio de minas no es producto del azar, sino de la actividad y esfuerzo de


los denunciantes; es fruto de su trabajo: por ello ingresan al haber real.

II. EL HABER APARENTE DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

CONCEPTO

Se le llama tambin relativo, porque est formado por aquellos bienes que entran a
formar parte del patrimonio social, pero confieren al cnyuge propietario un cr-
dito contra la sociedad equivalente al valor de ellos, que se hace efectivo a la poca
de su disolucin.

Enumeracin:

1. APORTES DE COSAS MUEBLES Y ADQUIRIDOS A TTULO


GRATUITO

Artculo 1725 N 3: Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matri-
monio, o durante l adquiriere; obligndose la sociedad a la restitucin de igual
suma.

Artculo 1725 N 4: De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de


los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la

41
sociedad a restituir su valor segn el que tuvieron al tiempo del aporte o de la ad-
quisicin.

Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies
muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales.

Obsrvese que el N 3 (se lo pudo ahorrar el legislador) queda comprendido en el


N 4, porque el dinero es una cosa mueble y fungible. No hay ms diferencia entre
ambos nmeros que el dinero se restituye peso a peso y los dems muebles por el
valor que tuvieron al momento del aporte o de la adquisicin. Esta es la nica ex-
plicacin que justifica su trato separado.

Esta interpretacin se explica, porque la ley habla de especies muebles y no de bienes


muebles. Si hubiera usado esta expresin habra ingresado slo los bienes muebles
de que habla el artculo 567, esto es, slo los muebles corporales por naturaleza.

Con la terminologa del artculo 1725 hay que darle a la expresin especies mue-
bles un sentido ms amplio (cosas corporales, incorporales muebles).

Entran, pues, al haber aparente las cosa corporales, fungibles o no; los crditos que
tienen por objeto un bien mueble, porque tambin son muebles; las acciones para
perseguir el cobro de perjuicios, por la misma razn; un crdito por obligacin de
hacer, porque los hechos que se deben se reputan muebles; el derecho de prenda, el
usufructo sobre muebles, etc.

Aun cuando no lo dicen expresamente, los nmeros tres y cuatro se refieren a los
muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito durante la vigencia de la socie-
dad conyugal, pues las adquisiciones onerosas forman parte del haber absoluto,
segn el N 5 (sin distingo entre muebles y races).

Parece que la omisin fuera producto de un error de imprenta, porque en notas


originales del Sr. Bello se dice expresamente que estos nmeros se refieren a las
adquisiciones a ttulo gratuito (Rossel).

Como hemos dicho, el cnyuge dueo de estos bienes adquiere un crdito contra la
sociedad. Si se trata de dinero, la sociedad deber restituirle una suma igual, aun
cuando haya variado el valor adquisitivo de la moneda; se restituye peso a peso.

Si se trata de otros muebles, se debe el valor que tenan en el momento de tal


aporte o adquisicin; son para la sociedad, entonces, los aumentos o disminuciones
de valor que se operen en ellos. Ejemplo: Si yo aporto 100 acciones de Copec a
$10.- por cada una, a la disolucin de la sociedad conyugal me deber $1000.- aun
cuando su cotizacin fuere superior o inferior a dicha suma.

42
Tengamos presente, por ltimo, que hay bienes muebles aportados que se mantie-
nen en el haber propio del cnyuge. Esto lo veremos ms adelante.

2. DONACIONES REMUNERATORIAS

Segn el artculo 1738 ingresan al haber aparente en dos casos:

a) En cuanto representan el pago de servicios que no dan accin para cobrar remu-
neracin, como en el caso de los honorarios prescritos; y

b) En cuanto exceden al monto de la remuneracin que podra cobrar el prestador


de los servicios, si tienen accin para exigir su pago.

Presuncin de dominio a favor de la sociedad

Artculo 1739: Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies,
crditos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyu-
ges al tiempo de disolverse la sociedad se presumirn pertenecer a ella, a menos
que aparezca o se pruebe lo contrario.

Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme sea suya o debrsele alguna
cosa, ni la confesin del otro, ni de ambas juntas, se estimarn suficiente prueba,
aunque se hagan bajo juramento.

La confesin, no obstante, se mirar como una donacin revocable, que, confir-


mada por la muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o en sus
bienes propios, en lo que hubiere lugar.

Esta presuncin que se refiere a los bienes muebles est fundada en el hecho que
tales bienes, por lo general, son sociales.

Al cnyuge le bastar, en el caso de examen, acreditar la naturaleza del bien para


excluirlo del mbito de la presuncin. La presuncin favorece a los acreedores
sociales, ya que no quedan obligados a probar que los bienes que estn persiguien-
do son sociales, porque la ley lo est presumiendo. Ciertamente que la presuncin
puede desvirtuarse, ya que es simplemente legal. Hay eso s una limitante para el
marido y la mujer: la confesin de ellos, sea individual o de consuno, no es admisi-
ble como prueba, respecto de terceros. La Corte Suprema ha dicho que entre los
cnyuges s tendra valor.

El artculo 1739, inciso 3 dice que La confesin, no obstante se mirar como una
donacin revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutar en su
parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.

43
Esta confesin, como se ve, no confiere al otro cnyuge el dominio del bien que es
objeto de ella, sino que importa un acto de disposicin que se har irrevocable con
la muerte del confesante, pero que puede dejarse sin efecto mientras viva. No olvi-
demos que las donaciones entre cnyuges son siempre revocables.

EL HABER PROPIO DE CADA CNYUGE

Est formado por todos aquellos bienes que no ingresan ni al haber real ni al haber
aparente de la sociedad conyugal. Ello no quiere decir, que el cnyuge los admi-
nistre porque como sabemos el haber propio de la mujer es administrado tambin
por el marido.

La situacin jurdica que producen estos bienes producen las siguientes consecuencias:

a) Los aumentos y mejoras que se introduzcan en ellos pertenecen al cnyuge pro-


pietario.

b) La prdida fortuita lo afecta slo a l.

c) La administracin corresponde al marido.

d) Los acreedores del otro cnyuge no pueden embargarlo.

e) Disuelta la sociedad conyugal se retira en especie.

BIENES QUE FORMAN EL HABER PROPIO

I. BIENES RACES QUE EL CNYUGE TIENE AL MOMENTO DE


CELEBRAR EL MATRIMONIO.

No lo dice expresamente el cdigo, pero se deduce de la lectura del artculo 1725


que hace ingresar en los nmeros 3 y 4 los bienes muebles y no los races, de don-
de se infiere que por regla general no ingresan al haber aparente.

Recordemos el artculo 1736 (la numeracin no es taxativa):

a) No pertenecen a la sociedad conyugal las especies que uno de los cnyuges po-
sea a ttulo de seor antes de existir la sociedad, aunque la prescripcin con que
las haya adquirido se complete durante ella (Nm. 1).

b) Tampoco pertenecen a la sociedad las cosas que un cnyuge posea antes de el


matrimonio, aunque la transaccin conque las haya hecho verdaderamente suyas se
verifique durante el matrimonio.

44
c) Tampoco los bienes que se posean antes de ella a un ttulo vicioso, pero cuyo
vicio sea purgado durante ella por la ratificacin o por otro remedio legal (Nm.
2).

d) En igual condicin se encuentran los bienes que vuelven a alguno de cnyuges


por nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin
(Nm. 3).

La nulidad y la resolucin operan retroactivamente, el contrato queda abolido y se


reintegran los bienes al contratante que obtuvo la declaracin de nulidad o resolu-
cin como si jams hubieren dejado de pertenecerle. Lo mismo rige para el donante
que revoca una donacin.

e) As ocurre con los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido


uno de los cnyuges la posesin pacfica (Nm. 4).

La sentencia judicial es meramente declarativa.

f) No pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se consolide con la


propiedad que pertenece al mismo cnyuge; los frutos slo pertenecer a la socie-
dad (Nm. 5).

II. BIENES RACES ADQUIRIDOS DURANTE LA SOCIEDAD CONYUGAL


A TITULO GRATUITO.

El artculo 1726 dice: Las adquisiciones hechas por cualquiera de los cnyuges a
ttulo de donacin, herencia o legado, se agregarn a los bienes del cnyuge dona-
tario, heredero o donatario; y las adquisiciones hechas por ambos cnyuges simul-
tneamente, a cualquiera de estos ttulos, no aumentar el haber social, sino el de
cada cnyuge.

El artculo 1732 dice: Las cosas donadas o asignadas a cualquier otro ttulo gra-
tuito, se entendern pertenecer exclusivamente al cnyuge donatario o asignatario;
y no se atender a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un cnyuge
han sido hechos en consideracin al otro.

Si bien estas disposiciones no hacen distingos, slo pueden referirse a las adquisi-
ciones de bienes races, pues las adquisiciones de bienes muebles entran en el haber
aparente (Nm. 3 y 4).

45
III. AUMENTOS EXPERIMENTADOS POR BIENES PROPIOS DE LOS
CNYUGES.

Dice el artculo 1727 N 3: Todos los aumentos materiales que acrecen a cual-
quiera especie de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por
aluvin, edificacin, plantacin o cualquier otra causa.

Estn comprendidos los aumentos que correspondan a cualquier causa producidos


por obra de la naturaleza o de la industria humana. Pero hay una diferencia impor-
tante: el aumento que se debe a la industria humana da lugar a una recompensa a
favor de la sociedad conyugal en los trminos del artculo 1746: Se le debe asi-
mismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes
de cualquiera de los cnyuges en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor
de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de la
sociedad; a menos que este aumento de valor exceda el de las expensas, pues en tal
caso se deber slo el importe de stas.

El aumento que proviene de causas naturales no da lugar a recompensa alguna. As


lo dice el artculo 1771: Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o
cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo que se deban a dolo o culpa grave
del otro cnyuge, en cuyo caso deber este resarcirlos.

Por el aumento que provenga de causas naturales e independiente a la industria


humana nada se deber a la sociedad.

IV. BIENES MUEBLES EXCLUIDOS DE LA COMUNIN.

Dice el artculo 1725 N 4: Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin


cualquiera parte de sus especies muebles designndolas en las capitulaciones ma-
trimoniales.

Como la ley exige que se designen los bienes que se excluyen en las capitulacio-
nes, debemos concluir que la exclusin es a ttulo singular.

En virtud de esta estipulacin los bienes excluidos de la comunidad no ingresan al


haber social: sern bienes propios del cnyuge aportante que debern ser restitui-
dos por la sociedad EN ESPECIE, a la poca de su disolucin.

No habra inconveniente en que se estipulara que se podran restituirse en dinero a


eleccin de la mujer o el marido y seguirn en este caso las reglas de las obligacio-
nes alternativas.

46
V. BIENES QUE INGRESAN A VIRTUD DE LA SUBROGACIN.

Finalmente quedan excluidos de la comunidad y forman un haber propio los bienes


que entran a sustituir a otros bienes propios del cnyuge en virtud de la subroga-
cin.

Esta materia est legislada en los numerales 1 y 2 del artculo 1727 que son excep-
ciones al artculo 1725.

DE LA SUBROGACIN REAL

CONCEPTO. Segn el artculo 1727 si se adquiere un bien raz a ttulo oneroso


durante la vigencia de la sociedad, no ingresar al haber de ella si es debidamente
subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges o si es comprado con
valores propios de alguno de ellos, destinado a este objeto en las capitulaciones o
en una donacin por causa de matrimonio.

La subrogacin tiene por objeto conservar la integridad del patrimonio de los cn-
yuges, pues si no existiera los bienes adquiridos con dineros propios de ellos seran
sociales segn el Nm. 5 del artculo 1725.

Contribuye tambin a dar elasticidad a dichos patrimonios pues permite que se


vendan algunos y que se reemplacen por otros, lo que a veces es necesario para
evitar prdidas.

DEFINICIN

Substitucin de un inmueble a otro que pasa a ocupar la situacin jurdica del ante-
rior (Rossel).

Su fundamento de equidad lo anota Laurent: Es tan legtimo como natural que si


se vende un inmueble propio de uno de los cnyuges para comprar otro, el nueva-
mente adquirido le pertenezca en las mismas condiciones.

No es un fenmeno exclusivo de la sociedad conyugal, ya que se presenta en otras


instituciones. As por ejemplo si el cuerpo cierto que se debe perece por culpa o
durante la mora del deudor, el precio viene a subrogar la cosa que pereci (artculo
1762).

El artculo 555 del Cdigo de Comercio dice: La cosa que es materia del seguro
es subrogada por la cantidad asegurada por el efecto de ejercitar sobre esta los
privilegios e hipotecas constituidos sobre aqulla.

47
La subrogacin puede operarse en dos formas: segn que se cambie un inmueble
por otro o segn que se compre una cosa con valores propios.

SUBROGACIN DE INMUEBLE A INMUEBLE

CONCEPTO. Consiste en cambiar un inmueble propio por otro que se adquiere


durante el matrimonio y que viene a ocupar el lugar del propio en el haber del cn-
yuge.

Puede hacerse por compra o permuta.

a) Subrogacin por permuta. Dice el artculo 1733 que para que un inmueble se
entienda subrogado a otro inmueble de uno de los cnyuges es necesario que el
segundo se haya permutado por el primero, o que, vendido el segundo durante el
matrimonio se haya comprado con su precio el primero; y que en la escritura de
permuta o en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar.

Puede subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los cnyuges y que no


consistan en bienes races; mas para que valga la subrogacin ser necesario que
los valores hayan sido destinados a ello, en conformidad al nmero 2 del artculo
1727, y que en la escritura de compra del inmueble aparezca la inversin de dichos
valores y el nimo de subrogar.

Segn el artculo 1735 si la subrogacin se hace en bienes de la mujer exige ade-


ms autorizacin judicial con conocimiento de causa.

Debe existir adems, cierta proporcionalidad entre los valores de los bienes que se
permutan, determinada por el artculo 1734.

b) Subrogacin por compra. Se debe estar a la norma del artculo 1733 aplicable
a la compraventa y permuta.

Para que el fenmeno se presente es necesario:

1. Que se venda un inmueble propio de alguno de los cnyuges.

2. Que con su precio se adquiera un inmueble. No es menester que se empleen las


mismas monedas.

3. Debe expresarse el nimo de subrogar, tanto en la escritura de venta, como en la


de compra. Exige para determinar claramente si el bien adquirido es propio o so-
cial, cuestin que interesa grandemente a la mujer y a los terceros que contraten
con ella o con el marido.

48
4. Si el bien vendido pertenece a la mujer es necesario adems la autorizacin de
sta.

5. Exige finalmente la Ley cierta proporcionalidad entre los valores de los bienes
que se subrogan.

LA SUBROGACIN POR ANTICIPACIN

Es una variante de la subrogacin por compra llamada por anticipacin y que


consiste en comprar primero un bien raz y despus vender un inmueble propio
para pagar su precio.

SUBROGACIN DE INMUEBLES A VALORES

Se contempla en el artculo 1727 Nm. 2: Las cosas compradas con valores pro-
pios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales
o en una donacin por causa de matrimonio y en el artculo 1733 inciso 2: Pue-
de tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los cnyuges y que
no consistan en bienes races; mas para que valga la subrogacin ser necesario
que los valores hayan sido destinados a ello, en conformidad al nmero 2 del art-
culo 1727, y que en la escritura de compra del inmueble aparezca la inversin de
dichos valores y el nimo de subrogar.

Requisitos:

1. Que durante la vigencia de la sociedad se adquiera un inmueble con valores pro-


pios de alguno de los cnyuges.

2. Que estos valores propios hayan sido destinados a la subrogacin en las capitu-
laciones o en una donacin por causa de matrimonio. Se ha entendido que si los
valores provienen de una asignacin testamentaria como por ejemplo un legado,
tambin habr subrogacin porque, aun cuando no se trata de una donacin, ambas
son liberalidades y donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin.

3. En la escritura de compra del inmueble debe dejarse constancia de la inversin


de los valores destinados a la subrogacin (artculo 1733). En otros trminos, debe
expresarse que el precio se paga con esos valores.

4. En dicha escritura debe dejarse constancia adems del nimo de subrogar, o sea,
de la intencin de que el inmueble comprado reemplace jurdicamente a los valores
propios.

49
5. Si la subrogacin se hace con valores propios de la mujer se necesita autoriza-
cin judicial dada con conocimiento de causa (artculo 1735).

En este caso, como en los dems, no es necesario el consentimiento de la mujer


para operar la subrogacin, aun cuando es menester recordar que en virtud de los
artculos 1754 y 1755 este consentimiento ser necesario para enajenar los bienes
que han de ser subrogados.

Finalmente debe existir cierta proporcionalidad entre los valores y el bien que se ad-
quiere, exigencia del artculo 1734 que es comn a todas las formas de subrogacin.

ELEMENTO COMN A TODAS LAS FORMAS DE SUBROGACIN

La ley acepta un margen de desproporcin entre el valor de la finca propia y la


subrogada o entre los valores propios y la finca adquirida con ellos. Esta despro-
porcin puede llegar hasta el monto sealado en el inciso final del artculo 1734 y
se determina comparando la diferencia de valor entre los bienes subrogados y la
finca que se recibe. Si este saldo excede a la mitad del precio de la finca que se
recibe no habr subrogacin.

As, si la finca propia vale $200.000 y la finca adquirida $500.000, el saldo es de


$300.000, que excede a la mitad de la finca adquirida ($250.000). NO HABR
SUBROGACIN. Al revs, si la finca propia vale $200.000 y la adquirida $
300.000 el saldo es de $100.000 que resulta inferior a $150.000 que es la mitad del
valor de la finca que se recibe. HABR ENTONCES SUBROGACIN.

Dice Rossel que cuando no se produce subrogacin por no existir la proporcionalidad


que acaba de determinarse, el bien adquirido ser social siguiendo la regla general del
artculo 1725 Nm. 5. Pero como en la adquisicin se invirtieron valores propios de
un cnyuge, la sociedad conyugal le deber recompensa por esos valores.

Si los valores propios del cnyuge no se invirtieron totalmente en la adquisicin de


nuevas fincas, lo que ocurrir cuando el bien propio valga mucho y el bien adquiri-
do poco, ste conservar el derecho de llevar adelante la subrogacin comprando
otra finca (inciso final del artculo 1734). Este artculo reglamenta finalmente la
situacin en que queda los saldos de la subrogacin cuando ella opera.

Si el bien propio vale ms que el adquirido, el saldo que resulta a favor del cnyu-
ge ingresa al haber de la sociedad y sta queda debindolo.

Si el bien propio vale menos que el adquirido, la sociedad deber pagar la diferen-
cia pero el cnyuge subrogante deber una recompensa a la sociedad equivalente al
monto de ese pago (Rossel).

50
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Desde el punto de vista del tercero no hay pasivo social porque a su respecto la
sociedad conyugal no existe. Puede perseguir el patrimonio del marido o los bienes
propios de la mujer, pero no puede demandar su obligacin en el patrimonio social
porque ste se confunde con el marido (artculo 1750).

CUESTIN: Cules son las deudas que puede perseguir en el patrimonio del ma-
rido y de la sociedad confundidas; cules pueden perseguir adems, en el patrimo-
nio de la mujer; y cules puede perseguir slo en el patrimonio de la mujer.

Las dos primeras categoras son deudas sociales y la ltima deudas personales
de la mujer. No hay deudas del marido por lo que dice el artculo 1750.

I. SOBRE EL PATRIMONIO DEL MARIDO Y DE LA SOCIEDAD

Son la regla general:

a. Deudas contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal.


Artculo 1740 N 2.

b. Obligaciones que el marido haya contrado antes del matrimonio. Artculo 1740 N 3.

c. Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o especial del marido.
Artculo 1751.

d. Toda deuda contrada por los cnyuges conjuntamente o en que la mujer se


obligue solidaria o subsidiariamente con el marido. Artculo 1751.

II. SOBRE BIENES DEL MARIDO, DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y,


ADEMS, SOBRE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER

a. Los contrados por el marido DURANTE la sociedad conyugal, en virtud de un


contrato que cede en beneficio personal de la mujer. Artculo 1750 inciso 2.

b. Los contrados por la mujer ANTES DEL MATRIMONIO. Estas deudas deben
ser pagadas por la sociedad conyugal segn el artculo 1740 N 3, pero pueden
perseguirse, adems, sobre los bienes propios de la mujer, a virtud de lo dispuesto
en el inciso 2 del artculo 1751.

Simple aplicacin del principio del derecho de prenda general: por qu no van a
quedar obligados sus bienes si ya lo estaban de soltera? Si no quedaran obligados,

51
el matrimonio sera un modo de extinguir las obligaciones. Por qu se va a perju-
dicar al acreedor del matrimonio?

c. Los que afecten a la mujer y emanen exclusivamente de la ley, como por ejem-
plo, los impuestos.

III. OBLIGACIONES QUE DAN ACCIN SOLO SOBRE BIENES


PROPIOS DE LA MUJER

a. Los que sean producto de delito o cuasidelito cometido por la mujer (artculo
1740 N 3 y 1748). Se aplica el derecho general de prenda, segn los artculos
2465 y 2469, segn lo dispone el inciso 1 del artculo 1771: Las prdidas o dete-
rioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo,
salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber
resarcirlos.

Pagada la deuda a qu patrimonio debe imputarse en definitiva?

Es un problema de CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS que se ventila entre los


cnyuges, al momento de disolverse la sociedad conyugal. NO ANTES.

La regla general es que afectan definitivamente a la sociedad; por excepcin,


afectan en forma personal a los cnyuges.

Provisionalmente, ella anticipa el pago con derecho a reembolso, pero si es social,


carecer de ese derecho. De ah que se hable de pasivo provisorio y definitivo.

A. PASIVO DEFINITIVO. Deudas de la sociedad sin derecho a reembolso o


recompensa.

Tales son:

a) Los intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera de los cnyuges
y que se devenguen durante la sociedad (artculo 1740 N 1).

Por eso se aprovecha de los frutos, de los bienes propios como contrapartida.

b) Deudas contradas por el marido o por la mujer con autorizacin del marido o
de la justicia en subsidio (artculo 1740 N 2).

Dice Rossel que como el marido durante la vigencia de la sociedad conyugal es


dueo de sus bienes, las deudas que l contraiga son sociales. Por el contrario, la
mujer, que no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales, no puede compro-

52
meterlos a menos que obre autorizada por el marido o, subsidiariamente, por la
justicia, en los casos en que pueda presumirse la autorizacin marital.

c) El lasto1 de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido (artculo


1740 N 2).

Es as cuando tales garantas se han constituido para garantizar obligaciones so-


ciales. Si se estaban garantizando obligaciones personales habr derecho a recom-
pensa. As se deduce de la expresin con la misma limitacin que emplea el inci-
so 2 del N 2 del artculo 1740 que hace aplicable a este caso las referidas limita-
ciones establecidas por el inciso 1 del mismo N 2.

d) De las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada


cnyuge (artculo 1740 N 4).

NOTA: Se les llama usufructuarias porque son los mismos que los artculos 795
y 796 imponen al usufructuario. Expensas ordinarias de conservacin y cultivo.
Goza de los frutos de TODOS los bienes.

e) Mantenimiento de los cnyuges; mantenimiento, educacin y establecimiento de


los descendientes comunes y toda otra carga de familia. (artculo 1740 N 5). Por
ejemplo: los adoptados segn el artculo 37 de la Ley N 19.620, son considerados
como descendientes comunes.

Las expensas extraordinarias se imputan de preferencia a los bienes del hijo y slo
en caso de insuficiencia se imputan al haber social (artculo 1744 inciso final).

NOTA. Es vlido el pacto en virtud del cual los cnyuges pueden convenir en su-
fragar con sus bienes propios las expensas ordinarias y extraordinarias de educa-
cin y establecimiento del hijo. Tambin uno de ellos puede manifestar su voluntad
de sufragar todos estos gastos (habitacin, vestuario, medicinas, etc.) (artculo
1744).

La ley habla de toda carga de familia. Ah estn los salarios de los empleados,
gastos de veraneo, los regalos que es costumbre hacer ciertos das, los alimentos
que uno de los cnyuges deba por ley a sus ascendientes o descendientes, aunque
no lo sean de ambos, siempre que sean moderados. (artculo 1740 N 5 inciso 2).

Son tambin cargas de familia los gastos de crianza y los ordinarios de educacin
de los hijos. Debe recordarse que los gastos de establecimiento de estas personas
son gastos personales (artculo 1740 N 2).

1
Lastar es sinnimo de pagar.
53
f) Es tambin deuda social la que indica el inciso final del artculo 1740 Si la mu-
jer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho que se le entregue por
una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su arbi-
trio ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las capitulaciones ma-
trimoniales no se haya impuesto expresamente al marido. (Pensin peridica que
se reserva la mujer en las capitulaciones, a menos que se le imponga expresamen-
te al marido).

B. PASIVO PROVISIONAL. Son las deudas que la sociedad paga en virtud del
principio que rige la obligacin a las deudas, pero que dan derecho a recompen-
sa.

SON DEUDAS PERSONALES:

a) Las deudas personales de cada cnyuge (artculo 1740 N 3). Por ejemplo,
deudas contradas de soltero. Por qu va a pagarlas la sociedad conyugal?.

Al revs, recordemos, las contradas por el marido o por la mujer autorizada por su
marido, durante el matrimonio, se presume social.

b) Las deudas contradas para establecer a un hijo de anterior matrimonio (artculo


1740 N 2).

c) Toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descen-


diente comn (artculo, 1747 y 1742).

De la letra del artculo 1747 se deduce que la erogacin gratuita y cuantiosa hecha
a un descendiente comn es deuda social.

d) Los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase para la adquisi-
cin o cobro de bienes o derechos pertenecientes a cualquiera de los cnyuges
(artculo 1745). No estn comprendidas las reparaciones usufructuarias que son de
cargo de la sociedad.

e) De las expensas o mejoras que se hacen en los bienes propios (artculo 1746).

Se refiere a mejoras, NO a reparaciones usufructuarias, que las paga la sociedad


conyugal.

f) Las que provienen de la comisin de un delito o cuasidelito (artculo 1748).

La indemnizacin por delito o cuasidelito es siempre una deuda personal del cn-
yuge que lo cometi.

54
g) Los saldos que la sociedad se vea obligada a pagar por la subrogacin hecha en
bienes de algunos de los cnyuges (artculo 1734).

RECOMPENSAS

CONCEPTO: Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del ma-
rido, de la mujer y de la sociedad conyugal estn obligados entre s (Rossel)

OBJETIVOS

1. Evitar enriquecimiento injusto.

2. Evitar donaciones disimuladas que pudieran hacerse los cnyuges entre s para
perjudicar a terceros.

3. Evitar abusos del marido que podra usar los dineros de su mujer en su propio
beneficio.

4. Corregir los excesos de una administracin mal intencionada, ya que se deben


recompensas a la sociedad por los perjuicios que se le causen por dolo o culpa
grave (artculo 1748).

Distingamos:

1. RECOMPENSAS QUE LA SOCIEDAD DEBE A LOS CNYUGES

Restituir TODO lo que entr al haber aparente o el VALOR que tenan al mo-
mento del ingreso, lo que puede probarse por cualquier medio, excepto la confe-
sin (artculo 1739). Se trata ac de bienes aportados o adquiridos. Por ejem-
plo: dinero, muebles.

Hay lugar a recompensa cuando la sociedad recibe el valor de un bien propio del
cnyuge, salvo que este valor se emplee en hacer una subrogacin o en otro nego-
cio personal del cnyuge de quien era la casa vendida. Como el pago de sus deudas
personales o en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior.

Hay lugar a recompensa cuando un cnyuge paga deudas sociales con bienes pro-
pios.

2. RECOMPENSAS QUE LOS CNYUGES DEBEN A LA SOCIEDAD

a) Por el pago que hace la sociedad de deudas personales de los cnyuges (artculo
1740 N 3).

55
La recompensa es equivalente a lo que la sociedad efectivamente desembols y no
se abonan los intereses devengados durante el matrimonio, porque tales intereses
son de obligacin de la sociedad sin derecho a recompensa (artculo 1740 N 1).

b) Por donacin de bienes sociales y por toda erogacin gratuita y cuantiosa en


favor de un tercero que no sea descendiente comn (artculo 1742 y 1747).

c) Los gastos causados en la adquisicin o cobro de los bienes de los cnyuges.


Artculo 1745: En general, los precios, saldos, costas judiciales y expensas de
toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o cr-
ditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges, se presumirn erogados por la
sociedad, a menos de prueba contraria, y se le debern abonar.

Por consiguiente:

El cnyuge que adquiere bienes a ttulo de herencia debe recompensar a la socie-


dad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que l cubra, y por
todos los costos de adquisicin; salvo en cuanto pruebe haberlos cubierto con los
mismos bienes hereditarios o con lo suyo.

d) Expensas (mejoras) hechas a los bienes propios. Artculo 1746: Se le debe


asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los
bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado
el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin
de la sociedad; a menos que este aumento de valor exceda al de expensas, pues en
tal caso deber slo el importe de stas.

NOTA: artculo 1771, inciso 2: Por el aumento que provenga de causas naturales
e independientes de la industria humana, nada se deber a la sociedad.

e) Perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave (artculo 1748: Cada
cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubie-
re causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y
reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito o cuasidelito).
Quien los alega - sea el marido o la mujer- deber probarlos; es un caso de culpa
extracontractual.

3. RECOMPENSA DE CNYUGE A CNYUGE

a) Pago de deudas personales (sea el pago voluntario o forzado).

b) Deterioros en bienes propios o culpa grave (artculo 1771).

56
c) Venta de bienes propios cuando el dinero se destina a adquirir bienes para el
otro o para reparar sus bienes.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Puede ser ordinaria o extraordinaria. La ORDINARIA corresponde al marido, y es


la situacin normal. La EXTRAORDINARIA es excepcional; la ejercen la mujer o
un tercero designados curadores del marido de sus bienes. El curador puede serlo
la mujer o un tercero, de modo que es extraordinaria no porque administra la mujer
sino porque administra un curador.

Si el marido es menor de edad necesita curador (artculo 148).

I. LA ADMINISTRACIN ORDINARIA

Dice el artculo 1749: El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal admi-
nistra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y
limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado
por las capitulaciones matrimoniales.

Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de


la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 150.

El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o


gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autori-
zacin de sta.

No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito
de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la
tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos
por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.

Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera


otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus
bienes propios.

En los casos ha que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la mujer.

La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por


escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y di-
rectamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por me-

57
dio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso.

La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez,
con conocimiento de causa y citacin de la mujer, si sta la negare sin justo moti-
vo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la
mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la
demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer
se opusiere a las donaciones de los bienes sociales.

Se inicia esta administracin con el matrimonio y cesa, por regla general, al disol-
verse la sociedad.

Puede cesar en plena vigencia de la sociedad? S, en caso de incapacidad sobrevi-


niente, ausencia del marido y por su declaratoria de quiebra. En tales eventos la
administracin tocar al curador del marido o de sus bienes o al sndico de quie-
bras. (artculo 64 Ley de Quiebras N 18.175 de 28 de octubre de 1982).

El marido debe ser mayor de edad; si es menor, ejercer la administracin con ca-
rcter de extraordinaria, un CURADOR.

El marido, en principio, es responsable en su gestin administrativa y no est obli-


gado a rendir cuenta, lo que no obsta a que su mujer pueda pedir la separacin de
bienes si aquella es ruinosa. No rinde cuenta porque la administra como
DUEO.

Debe, eso s, indemnizar de perjuicios por los daos provenientes de dolo o culpa
grave (artculos 1748 y 1771)

La administracin se ejerce sobre los bienes sociales y los de la mujer, pero en dife-
rentes condiciones a las cuales pasamos a referirnos separadamente.

Ningn inters tiene, por cierto, el estudio de la administracin de los bienes pro-
pios.

LA ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES

El artculo 1749 dice que el marido administra los bienes sociales y los de su mujer,
pero aade que est sujeto a las obligaciones y limitaciones ().

Pese a estas limitantes legales, la verdad es que el marido tiene facultades bastantes
amplias y puede ejecutar todos los actos que no estn expresamente exceptuados.

58
DISTINCIN. Para calificar los poderes administrativos del marido es preciso
distinguir, en lo tocante a los actos de disposicin, si ellos se realizan a ttulo gra-
tuito u oneroso y respecto de los primeros si se trata de actos entre vivos o por
causa de muerte.

Es preciso distinguir, todava, si el acto recae sobre muebles o inmuebles.

1. Donaciones entre vivos de bienes muebles.

Puede donarlos pero deber recompensa a la sociedad (artculos 1742 y 1747).


No la deber si la donacin es de poca monta atendida la fuerza del haber social.

2. Disposicin por causa de muerte.

Naturalmente que estos actos dispositivos van a producir sus efectos una vez que
fallezca el marido, esto es, despus que se haya disuelto la sociedad.

Dice el artculo 1743 que Si el marido o la mujer dispone por causa de muerte, de
una especie que pertenece a la sociedad, el asignatario de dicha especie podr per-
seguirla sobre la sucesin del testador siempre que la especie, en la divisin de los
gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testador; pero en caso contra-
rio slo tendr derecho para perseguir su precio sobre la sucesin del testador.

El legado, en consecuencia, VALE y se pagar en especie o en dinero a resul-


tas de la liquidacin.

El artculo 1743 contiene una regla doblemente excepcional:

a. El legado de cosa ajena, por lo comn, no vale (artculo 1107) y ello ocurrir
cuando la cosa legada no se adjudica a los herederos; y

b. Artculo 1110. Cuando el testador es dueo slo de una parte o cuota en la cosa
donada se presumir que no ha querido legar ms que esa parte, cuota o derecho.

3. Disposicin de bienes muebles a ttulo oneroso. Puede disponer libremente.

4. Enajenacin o gravamen de bienes races.

Artculo 1749 inciso 3: El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni


prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios
de la mujer, sin la autorizacin de sta.

La ley habla de enajenacin voluntaria; no juega, pues, en las enajenaciones for-

59
zadas precisamente para no lesionar el derecho de prenda general de los acreedores
(casos de ejecuciones y de quiebra).

Se necesita, para la enajenacin o gravamen de los bienes en comento, la


AUTORIZACIN de la mujer.

5. Arrendamiento de inmuebles.

Artculo 1749 inciso 4. No podr tampoco, sin dicha autorizacin, arrendar los
bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos ni los bienes races rsticos
por ms de ocho.

Cmo presta la mujer su autorizacin?

A. EXPRESA. Solemne: escritura pblica o simplemente por escrito.

B. TCITA. Intervencin expresa y directa en el acto de enajenacin o gravamen.

6. Cesin de la tenencia de los bienes races.

Necesita autorizacin de la mujer para ceder la tenencia de los bienes races socia-
les urbanos por ms de cinco aos, y los rsticos por ms de ocho aos, incluidas
las prrrogas que hubiera pactado el marido.

7. Otorgamiento de cauciones.

Si el marido se constituye avalista, codeudor solidario u otorga cualquier otra cau-


cin respecto de obligaciones contradas por terceros, SOLO OBLIGARA SUS
BIENES PROPIOS.

NOTA. La autorizacin de la mujer debe ser ESPECIFICA, esto es, para un con-
trato determinado. No puede ser GENERAL. Debe otorgarla por escrito o por
escritura pblica si el acto o contrato que va a celebrar el marido exigiere esa so-
lemnidad. Tambin la autorizacin puede darla interviniendo expresa y directa-
mente de CUALQUIER MODO en el contrato (artculo 1749).

La mujer puede concurrir personalmente al acto o por medio de mandatario, rol


que puede desempear el marido. Mandato que debe constar por escritura pblica
o privada segn sea solemne o no el contrato para cuya celebracin autoriza al
marido.

60
AUTORIZACIN JUDICIAL

Supletoriamente procede en dos casos:

a) NEGATIVA INJUSTIFICADA (artculo 1749).

- con conocimiento de causa.

- con citacin de la mujer (debe ser oda).

b) POR IMPEDIMENTO DE LA MUJER. Artculo 1749 prrafo final: Podr


asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la mujer, como
el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se
siguiere perjuicio.

No se necesita or a la mujer; basta que el marido pruebe el impedimento y el per-


juicio que derive de la demora.

Qu ocurre si el marido no respeta el artculo 1749? El acto es relativamente nulo


(artculo 1749).

Desde cundo se cuenta el cuadrienio? Artculo 1757, inciso final: El cuadrienio


para impetrar la nulidad se contar desde que cese la incapacidad de la mujer.

Qu intervencin cabe a la mujer en la gestin de los negocios sociales? Ninguna


dice el artculo 1752: La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bie-
nes sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artculo 145.

Recordemos a Andrs Bello en el proyecto de 1853: Se ha descartado el dominio


de la mujer en los bienes sociales durante la sociedad; ese dominio es una ficcin
que a nada conduce.

De manera que slo puede intervenir en la gestin de los bienes sociales:

1) cuando est facultada por el marido con mandato;

2) cuando acta conjuntamente con su marido o ste se obliga solidaria o subsidia-


riamente.

EXCEPCIONES. Casos en que la mujer puede, por s sola, disponer de los bienes
sociales.

1) Puede legar bienes sociales. Artculo 1743: Si el marido o la mujer dispone,

61
por causa de muerte, de una especie que pertenece a la sociedad, el asignatario de
dicha especie podr perseguirla sobre la sucesin del testador siempre que la espe-
cie, en la divisin de los gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testa-
dor; pero en caso contrario slo tendr derecho para perseguir su precio sobre la
sucesin del testador.

2) Puede gestionar su patrimonio reservado en el cual militan bienes que por su


naturaleza son sociales y que eventualmente pueden pertenecer a la sociedad. Claro
que es cierto que mientras no se disuelva la sociedad y la mujer acepte los ganan-
ciales, estos bienes NO SON SOCIALES.

3) Puede efectuar depsitos de ahorro en el Banco Estado y girar sobre ellos. No


interviene el marido. Este es el nico caso en que puede decirse, con propiedad,
que la mujer gestiona bienes de la sociedad conyugal.

TIENE MEDIOS LA MUJER PARA CONTRARRESTAR EL PODERO


ADMINISTRATIVO DEL MARIDO?

Claro que s, veamos:

1. De partida los actos que ejecuta el marido no obligan los bienes de la mujer,
salvo en la medida en que aqullos puedan ceder en su beneficio.

2. Lo mismo ocurre cuando la mujer contrata con mandato del marido o se obliga
solidaria o conjuntamente con su marido. La mujer resulta subsidiariamente obli-
gada slo en la medida del beneficio que el acto le reporta (artculo 1751).

3. En caso de administracin fraudulenta, insolvencia o mal estado de los negocios


del marido, la mujer puede pedir separacin de bienes (artculo 152 y siguientes).

4. Goza del beneficio de emolumentos lo que significa que responde de las


deudas sociales slo hasta la concurrencia del valor de su mitad de gananciales
(artculo 1777 inciso 1 La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad,
sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales).

5. Puede renunciar a los gananciales y liberarse, por esa va, de toda responsabili-
dad por las deudas sociales.

6. Segn el artculo 1767 La mujer que no haya renunciado los gananciales antes
del matrimonio o despus de disolverse la sociedad, se entender que los acepta
con beneficio de inventario.

62
La mujer que acepta los gananciales goza, por el solo ministerio de la ley, de bene-
ficio de inventario.

7. Al liquidarse la sociedad la mujer se paga preferentemente al marido de las re-


compensas que se le deban y si los bienes sociales resulten insuficientes, su crdito
podr hacerse efectivo en bienes del marido (artculo 1773).

8. Goza de un crdito privilegiado de cuarta clase (artculo 2481 N 3).

9. Excluye de esta administracin ciertos bienes que por su naturaleza son sociales
y que estn sometidos a un estatuto especial: artculo 150.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER

Le corresponde de pleno derecho. Dice el articulo 1749 que el marido, como jefe
de la sociedad conyugal, administra los bienes de su mujer.

Si bien el marido no administra los bienes de su mujer con la misma amplitud que
los sociales, no hay dudas que sus facultades superan las de un administrador ordi-
nario.

Estas facultades del marido pueden alterarse convencionalmente. As, se puede


confiar a la mujer la administracin de parte de sus bienes y aun llegarse a la sepa-
racin total. De esta forma las facultades resultan atenuadas y aun suprimidas.

Los terceros tambin pueden alterar el rgimen de administracin haciendo dona-


ciones a la mujer o dejndole una herencia o legado con la condicin expresa de
que no administre el marido.

Tambin puede ampliarse, como ocurre cuando la mujer autoriza a su marido para
gravar o enajenar sus bienes propios (artculo 1754).

El marido no est obligado a rendir cuentas de su administracin.

Responde, eso s, de las prdidas o deterioros derivados de dolo o culpa lata.

Artculo 1771 inciso 1: Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o


cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo que se deban a dolo o culpa grave
del otro cnyuge, en cuyo caso deber resarcirlos.

Somarriva dice que en la gestin de los bienes de la mujer responde de la culpa


leve. Ninguna disposicin se la impone expresamente. Sin embargo es esa la res-
ponsabilidad que afecta al administrador de bienes ajenos.

63
Ejemplos: artculos 250, 391, 1299 y 2129.

DISTINCIONES:

a) Actos que el marido ejecuta libremente;

b) Actos que el marido ejecuta previo consentimiento de la mujer; y

c) Actos en que se necesita autorizacin judicial.

ACTOS QUE EJECUTA EL MARIDO LIBREMENTE

Puede ejecutar actos de administracin y de disposicin, como los siguientes:

a) Actos meramente administrativos como pagar impuestos, interrumpir prescrip-


ciones, comprar materias primas, tiles de labranza, semillas, abonos, contratar
seguros, etc.

b) Dar en arrendamiento los bienes races de la mujer, con las limitantes del art-
culo 1756.

ACTOS EN QUE EL MARIDO NECESITA AUTORIZACIN DE LA


MUJER O DE LA JUSTICIA

A) Nombramiento de partidor. Artculo 1326 inciso 1 y 2: Si alguno de los coa-


signatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, el nombramiento de parti-
dor, que no haya sido hecho por el juez, deber ser aprobado por ste.

Se excepta de esta disposicin la mujer casada cuyos bienes administra el mari-


do; bastar en tal caso el consentimiento de la mujer, o el de la justicia en subsi-
dio.

B) Para provocar la particin. Artculo 1322: Los tutores y curadores, y en gene-


ral los que administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podr proceder a
la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos,
sin autorizacin judicial.

Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de


los bienes en que tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si
sta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justi-
cia en subsidio.

64
Esta norma no rige cuando otro pide la particin; tampoco cuando ella se hace de
comn acuerdo, y cuando es la justicia quien nombra el partidor.

C) Enajenacin y gravamen de bienes.

Dice el artculo 1754 No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mu-
jer, sino con su voluntad.

La voluntad de al mujer deber ser especfica y otorgada por escritura pblica, o


interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podr prestar-
se, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de escritura pblica.

Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se hallare


imposibilitada de manifestar su voluntad.

La limitacin no comprende todos los actos encaminados a transferir el dominio o


limitarlo. Ejemplos: venta, permuta, dacin de pago, aporte a sociedad, hipotecas,
servidumbres, etc.

REQUISITOS DE LA ENAJENACIN

Tales son consentimiento de la mujer y autorizacin judicial en subsidio.

A. CONSENTIMIENTO DE LA MUJER

No pueden enajenarse ni gravarse los bienes races sin voluntad de la mujer.

Y si la mujer est imposibilitada para expresar su voluntad?

Dice el artculo 1754 en su inciso 3 que Podr suplirse por el juez el consenti-
miento de la mujer cuando sta se hallare imposibilitada de manifestar su voluntad

Ello ocurrir si est demente, ausente, ignorndose su paradero, o es menor de


edad.

Y si la mujer se niega? El acto no puede llevarse adelante, ya que el juez no puede


suplir su voluntad, como ocurre en el caso del artculo 1749.

Cmo se explica esta diferencia? Muy simple. El artculo 1754 est tratando de
los bienes propios de la mujer y el artculo 1749 de bienes que no son sociales.

65
B. AUTORIZACIN JUDICIAL.

PUNTOS DE INTERS:

1. Es doblemente especial: la autorizacin debe darse para determinado acto jur-


dico y recaer sobre bienes determinados.

2. La enajenacin debe ajustarse a los trminos de la autorizacin, si bien puede


excederlos en la medida en que sean ms ventajosos.

3. La autorizacin dura el tiempo que el juez seala y en seis meses si no determina


ninguno. Vencido el plazo judicial o legal, la autorizacin caduca (artculo 891
Cdigo Procedimiento Civil).

La autorizacin de la mujer al marido es una estipulacin que puede contenerse en


las capitulaciones, como lo reconoce el artculo 1721: El menor hbil para contra-
er matrimonio podr hacer en las capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de
la persona o personas cuyo consentimiento le haya sido necesario para el matrimo-
nio, todas las estipulaciones de que sera capaz si fuese mayor; menos las que ten-
gan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con
hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de estas clases ser
siempre necesario que la justicia autorice al menor.

El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar de la
autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo dems
estar sujeto a las mismas reglas que el menor.

No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus de


contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.

ENAJENACIN Y GRAVMENES DE BIENES MUEBLES.

Dice el artculo 1755: Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el ma-
rido est o pueda estar obligado a restituir en especie, bastar el consentimiento de
la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada
de manifestar su voluntad.

ESTA OBLIGADO A RESTITUIR EN ESPECIE.

1. Aquellos EXPRESAMENTE excluidos de la comunidad en virtud del pacto que


autoriza el artculo 1724 N 4 inciso 2: Pero podrn los cnyuges eximir de la
comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitula-
ciones matrimoniales

66
2. Aquellos bienes muebles que no entran a la sociedad por ser personalsimos,
como los derechos de socio de una sociedad colectiva.

PUEDE ESTAR OBLIGADO A RESTITUIR EN ESPECIE.

Los muebles que se excluyen convinindose que la restitucin se haga en dinero o


en especie, A ELECCIN DE LA MUJER.

La ley no prohibe esta estipulacin.

OTROS PUNTOS:

a. La ley dice cmo debe manifestar la mujer su consentimiento.

b. La imposibilidad de la mujer para expresar su voluntad es suplida por la justicia;


su negativa, no.

CASO DEL ARRENDAMIENTO DE BIENES RACES URBANOS Y


RSTICOS.

Artculo 1756 inciso 1: Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en


arriendo o ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos,
ni de los urbanos por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido. La mujer debe expresar su consentimiento por escrito o interviniendo
expresa y directamente en el acto.

Si la mujer est IMPEDIDA o NIEGA su consentimiento, su voluntad ser suplida


por el juez.

SANCIN. El incumplimiento de la autorizacin va a significar que el respectivo


contrato va a regir slo por cinco u ocho aos (artculo 1757). En el caso del
arrendamiento de bienes races del pupilo el artculo 407 (en relacin con el art-
culo 256) da una solucin distinta: le ser inoponible al pupilo el exceso de plazo
en el arrendamiento.

ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

CONCEPTO. Es la que ejerce la mujer o un tercero designados curadores del ma-


rido o de los bienes de ste.

PUNTOS DE INTERS.

- La administracin compete a la mujer o a un tercero como consecuencia de su

67
nombramiento de guardadores, por el solo hecho de su designacin para el car-
go, artculo 449 (disipador), artculo 462 y artculo 463 (demente), 470 (sordomu-
do) y 1758 que es fundamental:

La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste
sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o
curadora de sus bienes, tendr por el mismo hecho la administracin de la sociedad
conyugal.

Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra


persona, dirigir el curador la administracin de la sociedad conyugal.

- Para servir la administracin es menester que la mujer o el tercero cumplan con


los requisitos exigidos por la ley para que los guardadores puedan desempearse
(artculo 373: discernimiento) y artculo 374 (rendir fianza). Excepciones: artculo
375. Son obligados a prestar fianza todos los tutores o curadores, exceptuados
solamente:

1 El cnyuge y los ascendientes y descendientes;

2 Los interinos, llamados por poco tiempo a servir el cargo.

3 Los que se dan para un negocio particular, sin administracin de bienes (no debe
rendir fianza).

La administracin, segn corresponda a la mujer o a un tercero, se sujetan a nor-


mas diferentes.

NORMAS APLICABLES.

I. La administracin de la mujer est gobernada por las reglas de los artculos 1759
a 1761 y subsidiaria o supletoriamente por las normas generales de las guardas.

II. La administracin del tercero, en cambio, se rigen por las normas generales de
las guardas y les son aplicables las de los artculos 1759 y siguientes.

LA ADMINISTRACIN DE LA MUJER

Debe ser designada curadora del marido o de sus bienes y por esa sola razn es
que entra a la administracin extraordinaria; no por ser cnyuge. Podra designr-
sela tutora aplicando las normas del artculo 341.

68
Cundo procede?

1. Cuando el marido ha sido declarado interdicto por demencia.

Artculo 462 N 1 Se deferir la curadura del demente:

1 A su cnyuge no divorciado, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 503.


(En primer lugar es llamada.)

Y el artculo 463 agrega: La mujer curadora de su marido demente, tendr la


administracin de la sociedad conyugal. Si por su menor edad u otro impedimento
no se le defiriere la curadura de su marido demente, podr a su arbitrio, luego que
cese el impedimento, pedir esta curadura o la separacin de bienes.

2. Cuando el marido ha sido declarado en interdiccin por sordomudez.

Dice el artculo 470: Los artculos 449, 457, 458 inciso 1, 462, 463 y 464 se
extienden al sordomudo.

3. Cuando el marido es menor de edad. En este caso la mujer no es llamada prefe-


rentemente (artculo 367 y 353 inciso 3: las que se confieren por la ley (...) al
cnyuge del pupilo).

4. Cuando el marido est ausente u cumplidos los requisitos del artculo 473 se
nombra a la mujer curadora de sus bienes.

El artculo 475 la llama en primer lugar: Pueden ser nombradas para la curadura
de bienes del ausente las mismas personas que para la curadura del demente en
conformidad al artculo 462, y se observar el mismo orden de preferencia entre
ellas.

Podr el juez, con todo, separarse de este orden, a peticin de los herederos leg-
timos o de los acreedores, si lo estimare conveniente.

Podr asimismo nombrar ms de un curador y dividir entre ellos la administracin,


en el caso de bienes cuantiosos, situados en diferentes comunas.

El artculo 1758 inciso 1 dice: La mujer que en caso de interdiccin del marido, o
por la larga ausencia de ste sin comunicacin con su familia, hubiere sido nom-
brada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr por el mismo hecho la
administracin de la sociedad conyugal.

69
FACULTADES

Segn el artculo 1759 la mujer administra con iguales facultades que el marido.

Resulta indispensable, sin embargo, hacer una triple distincin segn sus facultades
administrativas las ejerza:

a. Sobre los bienes sociales;

b. Sobre los bienes de la mujer;

c. Sobre los bienes propios del marido.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES SOCIALES

Como administra con iguales facultades que el marido significa que podr ejecutar
todos aquellos actos en que el marido puede hacerlo del mismo modo.

Artculo 1759: La mujer que tenga la administracin de la sociedad, administrar


con iguales facultades que el marido.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER

Administra libremente sus bienes propios y puede ejecutar por s sola los actos
para cuya legalidad el marido deba obtener su consentimiento. Puede enajenar y
gravar sus bienes muebles; arrendar los inmuebles por cualquier tiempo; provocar
la particin, designar partidor, repudiar una asignacin o donacin, etc.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DEL MARIDO

El principio es el mismo: los administra libremente.

Pero hay limitaciones importantes y as, NECESITA AUTORIZACIN


JUDICIAL PARA:

1. Enajenar y gravar bienes races del marido (artculo 1759 inciso 2).

2. Hacer subrogaciones en ellos (artculo 1759 inciso 2).

3. Aceptar o repudiar una herencia deferida al marido (artculo 1236 y 1759 inciso
2). Invocar el beneficio de inventario.

70
4. Provocar la particin de las herencias o de los bienes races del marido (artculo
1322) (Porque administra bienes ajenos por disposicin de la ley).

5. Designar partidor de bienes en que el marido tenga parte.

Artculo 1759: Cuando la mujer administra extraordinariamente la sociedad conyu-


gal, se aplican en lo tocante a los bienes propios del marido, las normas de cura-
duras (inciso final).

En la administracin de los bienes propios del marido, se aplicarn las normas de


la curadura.

Veamos: desde luego, la mujer est dispensada de rendir fianza (artculo 375, N
1).

Debe, eso s, hacer inventario solemne (artculo 374 inciso final, artculo 378).

Contenido del inventario. Artculo 382: El inventario har relacin de todos los
bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se inventara, particularizn-
dolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consisten en nmero, peso o
medida, con expresin de la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las explica-
ciones necesarias para poner a cubierto la responsabilidad del guardador.

ADMINISTRACIN. Distinciones:

a. Actos que puede ejecutar libremente y con amplias facultades. En general, son
aquellos comprendidos en la mera administracin (cobrar crditos, pagar deudas,
interrumpir prescripciones, reparaciones, etc.) (artculos 391 y 405).

b. Otros que, por su significacin, solo pueden ser cumplidos con requisitos previos.

c. Por ltimo, hay otros que le estn prohibidos.

Veamos la letra b-.

1- Enajenacin de bienes races.

Requisitos: a. Autorizacin judicial

b. Razones de necesidad o utilidad manifiesta (artculo 394)

La misma regla se aplica al gravamen con hipoteca, censo o servidumbre (artculo


393).

71
Excepciones:

1. Ventas forzadas. Basta en este caso el decreto de ejecucin (artculo 395).

2. Enajenaciones que son consecuencia de una expropiacin por causa de utilidad


pblica (Rossel)

3. La constitucin de una hipoteca, censo o servidumbre sobre bienes races que se


han transferido al pupilo (en este caso, al marido) con la carga de constituir dicha
hipoteca, censo o servidumbre (artculo 395).

2. Enajenacin de bienes muebles PRECIOSOS.

1) Segn los artculos 393 y 394, los muebles preciosos del pupilo (marido) o que
tengan valor de afeccin, solo pueden venderse en pblica subasta.

2) La enajenacin o dacin en prenda de dichos bienes slo puede hacerse:

a) Previa autorizacin judicial y

b) Por causa de necesidad o utilidad manifiesta del pupilo (del marido).

3. Inversin de los dineros del marido.

La mujer deber prestar el dinero ocioso del marido con las mejores seguridades, al
inters corriente que se obtenga con ellas en la plaza.

Podr, si lo estimare preferible, emplearlo en la adquisicin de bienes races.

Por la omisin en esta materia, ser responsable de LUCRO CESANTE, en cuanto


aparezca que el dinero ocioso del marido pudo emplearse con utilidad manifiesta y
sin peligro (artculo 406).

4. Particiones en que tenga inters el marido.

Necesita autorizacin de la justicia:

a) Para proceder a la divisin de bienes races o hereditarios que el marido posea


con otros proindiviso (artculo 396 y artculo 1322).

Naturalmente que tal autorizacin no ser necesaria si la particin lo provoca otro


interesado.

72
b) Para aprobar el nombramiento de partidor hecho de comn acuerdo (artculo
1326).

5. Transacciones o compromisos.

- Se necesita autorizacin judicial para proceder a transacciones o compromisos:

- Sobre derechos del marido que se avalen en ms de un centavo, y

- Sobre sus bienes races.

En cada caso, la transaccin o el fallo del compromisario debe someterse a la


aprobacin judicial, so pena de nulidad (artculo 400).

6. Aceptacin de una herencia o legado.

La mujer debe aceptar las herencias deferidas al marido CON BENEFICIO DE


INVENTARIO (artculos 397, 1225 y 1250).

En cuanto a las donaciones o legados, hay que distinguir:

a. Si no le imponen gravmenes al marido, la mujer los aceptar libremente; y

b. Si les imponen gravmenes, no podr aceptarlos sin previa tasacin de las cosas
legadas o donadas (artculo 398).

7. Arrendamiento de bienes races.

La mujer puede arrendar libremente los bienes races del marido, hasta por ocho
aos, los predios rsticos, y hasta por cinco aos, los urbanos, pero en ningn caso
por ms tiempo que el que falte para que aqul alcance la mayor edad (artculo
407). Me estoy poniendo en el caso que la curadura tenga su origen en la menor
edad del pupilo.

Si arrendare por ms tiempo que el sealado en cada caso, el exceso no ser obli-
gatorio para el marido, o sea, INOPONIBLE.

Artculo 407 inciso 2. El artculo 407 es aplicable por remisin del actual artculo
1969.

8. Donaciones de bienes del marido.

73
Hay que distinguir:

a. Bienes races. Total prohibicin para donarlos (artculo 402). Aun con autoriza-
cin judicial.

b. Bienes muebles. Se pueden donar, previo decreto judicial.

La ley se encarga de decir en qu casos dar el juez la autorizacin (si la donacin


es proporcionada a las facultades del marido, si se invoca una causa grave (soco-
rrer a un consanguneo necesitado, por ejemplo) y en la medida en que no se me-
noscaben sus capitales productivos (artculo 402).

Estas limitaciones no juegan en el caso de gastos de poco valor para objetos de


caridad o de lcita recreacin (artculo 402, inciso final).

Atencin. Ver Artculos 1735, 1742 y 1747.

9. Arrendamiento de bienes races del marido.

Situacin especial. En ningn caso, ni siquiera con autorizacin judicial, podr la


mujer tomar en arrendamiento los bienes races del marido. Tampoco podrn ha-
cerlo los ascendientes o descendientes de la mujer (artculo 412, inciso final.). La
ley prohibe la autocontratacin.

Sancin: nulidad absoluta. Se trata de una norma prohibitiva.

OBLIGACIONES DE LA MUJER.

A. Llevar cuenta fiel y exacta, y en cuanto fuere posible, documentada, de todos


sus actos administrativos, da por da (artculo 415).

B. Exhibir su cuenta durante su administracin, cuando el juez se lo ordene (art-


culo 416).

C. Exhibir su cuenta luego que termine su administracin. Artculo 415, inciso 1.


La cuenta se la rendir a su marido si se rehabilit de su demencia, si lleg a la
mayor edad, etc., o a sus herederos, si la sociedad conyugal se ha disuelto por su
muerte.

D. Restituir al trmino de su cargo, los bienes que tenga en su poder (artculo 415)
tan pronto como sea posible (artculo 417), aun cuando su cuenta de administra-
cin no se encuentre aprobada (Corte Suprema).

74
E. Pagar el saldo que resulte en su contra despus de discutida y aprobada la
cuenta (artculo 415).

Esta obligacin debe cumplirse desde que la cuenta quede cerrada, y a contar de
ese da devengar intereses corrientes (artculo 424).

Notas de inters:

1. El crdito del marido contra la mujer tiene un privilegio de 4 clase (artculo


2481 N 5).

2. Responsabilidad de la mujer: hasta de la culpa leve (artculo 391).

3. Las acciones para hacer efectiva su responsabilidad, prescriben en cuatro aos,


contados desde el da en que termin la guarda (artculo 425).

TERMINO DE LA ADMINISTRACIN

Cesa con la causa que la motiva. Dice el artculo 1763: Cesando la causa de la
administracin extraordinaria de que hablan los artculos precedentes, recobrar el
marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial.

As lo dice el artculo 1771. Creo que la regla es la misma que para la mujer, lo que
hace el artculo 1771 es tratar al dolo como sinnimo de culpa grave. Ejemplos:
cuando llega a la mayor edad, reaparece, etc.

Para que el marido recobre la administracin ordinaria se precisa de un decreto


judicial, a menos que la causa sea el haber llegado a la mayor edad. As se infiere
del artculo 1763 que habla de las causas mencionadas en los artculos preceden-
tes, entre los cuales no aparece la menor edad.

TIENE QUE RENDIR CUENTAS?

Naturalmente, igual que todos los curadores (artculo 415 y 417).

No olvidemos, por ltimo, que los crditos que el marido adquiera con motivo de
la gestin de la mujer, gozan de un privilegio de cuarta clase (artculo 2481 N 5),
los que har efectivos sobre los bienes de su mujer. No olvidemos que la mujer es
curadora.

75
ADMINISTRACIN DE UN TERCERO

CUANDO PROCEDE?

1. Cuando el marido es declarado en interdiccin por prodigalidad (artculo 450).

2. Cuando la ley llama con preferencia a otra persona. Por ejemplo en el caso del
menor.

3. Cuando la mujer se excusa o es incapaz de servir la guarda.

Est obligada la mujer a tomar la administracin o a someterse a la de un tercero?

No. Dice el artculo 1762: la mujer que no quisiere tomar sobre s la administra-
cin de la sociedad conyugal, ni someterse a la direccin de un curador, podr
pedir la separacin de bienes; y en este caso se observarn las disposiciones del
Ttulo VI, prrafo 3, del Libro I2.

PUNTOS DE INTERS.

a) Para ejercer este derecho la mujer debe ser mayor de edad. Los artculos 450,
463 y 470 condicionan este derecho a la mayor edad de la mujer. Por otra parte el
artculo 163 dispone que a la mujer separada de bienes se dar curador para la
administracin de los suyos en todos los casos en que, siendo soltera, necesitara
de curador para administrarlos.

O sea, que, de todos modos, tendra que sujetarse a la direccin de un guardador.

b) Tampoco podr pedir la separacin si la designacin de un curador tiene por


causa la menor edad del marido.

Esta facultad se la otorga la ley en artculos muy precisos: 450,463, 470, 477,
1758 y 1762.

La ley nada dice respecto de la menor edad; como la facultad de pedir la separa-
cin de bienes es EXCEPCIONAL, no podemos extenderla por analoga.

2
La referencia debe entenderse hecha en la actualidad al prrafo 4.
76
QUE NORMAS GOBIERNAN LA ADMINISTRACIN EJERCIDA POR EL
TERCERO?

Las propias de las guardas, ya las de orden general, ya las de carcter especial,
como son las pertinentes a la guarda del demente, del prdigo, del sordomudo, del
menor y del ausente, en su caso.

ADMINISTRACIN POR EL SINDICO.

Dice el artculo 64 de la Ley N 18.175 (28 de octubre de 1982) de Quiebras que


la administracin de que es privado el fallido pasar de derecho al Sndico, que se
har cargo de los bienes de aqul. En este caso, dice Rossel, no asiste a la mujer
el derecho de pedir la separacin de bienes, porque el sndico no puede ser asi-
milado al curador de que habla el artculo 1762.

La administracin del sndico se refiere slo a bienes del marido y a bienes sociales.

El inciso 4 del artculo 64 agrega que la administracin que conserva el fallido de


los bienes personales de la mujer y de los hijos en que la ley le da el usufructo,
quedar sujeta a la intervencin del sndico.

Y termina: El sndico cuidar de que los frutos lquidos que produzcan estos bie-
nes ingresen a la masa, deducidas las cargas legales o convencionales que los gra-
ven. Por ejemplo: los dineros necesarios para el mantenimiento de la familia.

El marido, pues, conserva la administracin de los bienes propios de la mujer, li-


mitada por la intervencin del sndico, aunque sus frutos seguirn la suerte indica-
da.

DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Se disuelve por causales propias que no afectan al vnculo matrimonial y, adems,


por las causales que producen la disolucin del matrimonio.

POR VA PRINCIPAL. Se disuelve la sociedad no obstante subsistir el vnculo


matrimonial.

POR VA CONSECUENCIAL. Por el hecho de disolverse el matrimonio.

Del juego de los artculos 1764 y 37 y 38 de la Ley de Matrimonio Civil, se des-


prende que las causales de disolucin de la sociedad, ya sea que obren directa-
mente o de manera indirecta o consecuencial de la disolucin del matrimonio, son
las siguientes:

77
1. Muerte natural de cualquiera de los cnyuges.

2. Muerte presunta.

3. Sentencia de divorcio perpetuo.

4. Sentencia que declara la separacin de bienes.

5. Pacto de separacin de bienes y

6. Declaracin de nulidad del matrimonio.

LA MUERTE NATURAL

Dice el N 1 del artculo 1764 que la sociedad conyugal se disuelve: Por la diso-
lucin del matrimonio.

Sabemos que el matrimonio se disuelve por la muerte natural o presunta y por la


declaracin de nulidad. Como los Ns 2 y 4 del artculo 1764 se refieren, respecti-
vamente, a la muerte presunta y a la declaracin de nulidad, no es dudoso que el
N 1 se refiera a la muerte natural.

Hay legislaciones en que a la muerte de uno de los cnyuges la sociedad no se


disuelve sino que sigue hasta su liquidacin, entre el sobreviviente y los herederos
del difunto (como por ejemplo, Alemania y Proyecto de Cdigo de 1853).

Entre nosotros, termina y es sustituida por un rgimen de comunidad corriente.

Cuando la sociedad se disuelve por esta causal no es menester, para que produzca
sus efectos, de ninguna publicidad.

LA MUERTE PRESUNTA

Dice el N 2 del artculo 1764: Por la presuncin de muerte de uno de los cn-
yuges, segn lo prevenido en el Ttulo Del principio y fin de las personas.

Conforme a tales preceptos legales la sociedad conyugal se disuelve independien-


temente de la disolucin del matrimonio y, adems, como consecuencia de la di-
solucin de ste. Ello ocurre:

1. Artculo 84: en virtud del decreto de posesin provisoria, quedar disuelta la


sociedad conyugal, si la hubiere con el desaparecido; se proceder a la apertura y

78
publicacin del testamento, si el desaparecido hubiere dejado alguno; y se dar la
posesin provisoria a los herederos presuntivos.

No presentndose herederos, se proceder de conformidad a lo prevenido para


igual caso en el Libro III, ttulo de la apertura de la sucesin. Y el artculo 81 N
1 seala La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio
que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora
el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averi-
guarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia,
han transcurrido a lo menos cinco aos. Pronunciado que sea el decreto de pose-
sin provisoria, lo que ocurre cinco aos despus de las ltimas noticias, aun cuan-
do subsiste el matrimonio.

2. Cuando no procede el decreto de posesin provisoria sino el de posesin defini-


tiva, en cuyo caso se disuelve el matrimonio y, como consecuencia de ello, tambin
se disuelve la sociedad conyugal. Curiosamente, el artculo 82 dispone que podr
concederse a los diez aos de las ltimas noticias, en tanto el artculo 38 Ley de
Matrimonio Civil, con los mismos efectos, dispone quince aos.

En el caso de nave o aeronave la posesin definitiva se concede en el plazo que


establece el N 8 del artculo 81 (seis meses) y la disolucin del matrimonio se
produce transcurridos dos aos desde el da presuntivo de la muerte.

En este caso no coinciden la posesin definitiva y la disolucin del matrimonio. Por


ello es que en su oportunidad dijimos que la disolucin del matrimonio no es una
consecuencia del decreto de posesin definitiva (adems lo demuestra la situacin
del N 2). La Ley N 17.775 de 1972, cambi el plazo del artculo 82 de quince a
diez aos. La antinomia y la razn que no se modificara el artculo 38 de la Ley de
Matrimonio Civil radica en que en aquella situacin, con la posesin definitiva se
liquida la sociedad conyugal, pero no se disuelve el matrimonio.

El patrimonio social que va a liquidarse es el que exista al tiempo a la fecha de la


muerte presunta. As lo dice el artculo 85: Se entienden por herederos presunti-
vos del desaparecido los testamentarios o legtimos que lo eran a la fecha de la
muerte presunta.

El patrimonio en que se presume que suceden, comprender los bienes, derechos


y acciones del desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta. Es un
error sostener que debe tomarse en cuenta el patrimonio del desaparecido a la fe-
cha del decreto de posesin provisoria ya que ello equivale a admitir que en el es-
pacio intermedio el desaparecido, no obstante haber fallecido legalmente, estara
adquiriendo bienes.

79
Y si antes que se decrete la posesin definitiva el desaparecido reaparece?

En tal caso terminarn los efectos de la posesin provisoria y deber reanudarse la


sociedad conyugal.

El legislador no resuelve expresamente el caso, pero pensamos que as debe ser


porque el decreto de posesin provisoria marca un estado transitorio del patrimo-
nio del desaparecido (Rossel).

Slo el decreto de posesin definitiva produce efectos irrevocables y el desapareci-


do recupera sus bienes en el estado en que se encuentren. Artculo 94 N 4: En
virtud de este beneficio se recobrarn los bienes en el estado en que se hallaren,
subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y dems derechos reales constituidos
legalmente en ellos.

Y, adems, porque el legislador slo reconoce dos regmenes matrimoniales: el de


comunidad y el de separacin de bienes. Este ltimo es un rgimen excepcional;
procede slo en los casos en que el legislador lo dice expresamente. Como en el
caso que estudiamos NO lo establece, tenemos que concluir - dice Somarriva- que
los cnyuges vuelven al rgimen de sociedad.

DIVORCIO PERPETUO

Artculos 1764 N 3: Por la sentencia de divorcio perpetuo o de separacin total


de bienes: si la separacin es parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no
comprendidos en ella. Y artculo 170: Los efectos civiles del divorcio principian
por el decreto del juez civil que lo reconoce.

En virtud de esta declaracin se restituyen a la mujer sus bienes y se dispone de


los gananciales como en el caso de la disolucin por causa de muerte; sin perjui-
cio de las excepciones que se van a expresar.

MUERTE PRESUNTA

Barros Errzuriz cree que la disolucin de la sociedad conyugal y, en consecuencia


su liquidacin, deben hacerse con relacin a la fecha del decreto de posesin provi-
soria.

Alessandri y Claro Solar sostienen que la sociedad conyugal debe reputarse di-
suelta el da fijado por el juez como presuntivo de la muerte del desaparecido.

La liquidacin debe hacerse en relacin a ese da y no a la fecha de esos decretos.

80
Este efecto no puede producirse si el divorcio se ha decretado por las causales N
4 y 13 del artculo 21 de Ley de Matrimonio Civil, ya que no se acepta la reconci-
liacin y, por ende, la reanudacin de la sociedad conyugal (Rossel, Somarriva).

SENTENCIA DE SEPARACIN DE BIENES

Dice el artculo 158: Una vez decretada la separacin, se proceder a la divisin


de los gananciales y al pago de las recompensas (). Esto en relacin con el art-
culo 1764 N 3 que seala que La sociedad conyugal se disuelve: 3 Por la sen-
tencia de divorcio perpetuo o de separacin total de bienes: si la separacin es
parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no comprendidos en ella.

En este caso, como en el anterior, el rgimen de sociedad es sustituido por el de


separacin.

NULIDAD DEL MATRIMONIO

Artculo 1764 N 4 La sociedad conyugal se disuelve: 4 Por la declaracin de


nulidad del matrimonio.

Esta causal est referida al matrimonio putativo (artculo 122) y no al simplemente


nulo que no ha podido generar sociedad conyugal, en trminos tales que su decla-
racin de nulidad no puede poner trmino a lo que no existe.

Si slo respecto de uno de los cnyuges el matrimonio es putativo, podr pedir la


liquidacin de acuerdo con las reglas de la sociedad conyugal o del cuasicontrato
de comunidad.

De lo contrario se estara sancionando al cnyuge inocente con la prdida de los


gananciales, lo que reclama texto expreso de ley que no existe.

PACTO DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES O SEPARACIN


TOTAL

Artculo 1764 N 5 La sociedad conyugal se disuelve: 5 Por el pacto de partici-


pacin en los gananciales o de separacin total de bienes segn el Ttulo XXII-A
del Libro Cuarto y el artculo 1723.

Seala el mencionado artculo 1723 en su inciso 1: Durante el matrimonio los


cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de sociedad de bienes por
el de participacin en los gananciales o por el de separacin total. Tambin podrn
substituir la separacin total por el rgimen de participacin en los gananciales.

81
Requisitos:

a) Mayores de edad.

b) Escritura pblica.

c) Subinscripcin dentro de treinta das siguientes a la fecha de la escritura en que


se pacte la separacin.

Conclusin: la fecha de la disolucin es aquella en que se ha procedido a la subins-


cripcin.

El artculo 1723 permite que en la misma escritura de separacin se practique la


liquidacin de la sociedad conyugal. Tcnicamente ello es criticable, porque mien-
tras no se practique la subinscripcin del pacto de separacin de bienes ste no
produce efectos jurdicos. En otras palabras, la sociedad no est an disuelta y mal
puede, por ello, liquidarse. Se disculpa por razones prcticas (Somarriva).

LEY SOBRE ABANDONO DE FAMILIA Y PAGO DE PENSIONES


ALIMENTICIAS

Durante la vigencia de la Ley N 5.750, la sentencia que condenaba al marido por


el delito de abandono de familia (consista en no pagar tres pensiones, pudiendo
hacerlo), PRODUCIDA DE PLENO DERECHO la disolucin de la sociedad con-
yugal.

La Ley N 9.293 modific esta situacin entregando a la mujer, como una facultad,
la decisin de pedir o no la separacin de bienes, cuando el marido es apremiado
por dos veces.

Esto lo mantuvo la Ley N 14.908 que en su artculo 19 dispone que La mujer


podr solicitar la separacin de bienes si el marido, obligado al pago de dos pen-
siones alimenticias en su favor, hubiere sido apremiado por dos veces ().

CONCLUSIN. El no pago oportuno de las pensiones alimenticias ha dejado de


ser causal de disolucin de la sociedad conyugal para constituir una causal de sepa-
racin judicial de bienes comprendida en el N 3 del artculo 1764.

La separacin, que antes era legal, ahora es judicial.

82
EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

NACE UNA COMUNIDAD integrada por los siguientes bienes:

a) Todos los bienes sociales.

b) Los reservados de la mujer, salvo que renuncie a los gananciales, y todos los
frutos de dichos bienes producidos hasta el da de la disolucin; y

c) Todos los frutos de los bienes sociales y los producidos por los bienes que la
mujer administra como separada parcialmente de bienes. Estos ltimos slo son
sociales hasta el da en que se opere la disolucin.

Si la sociedad se ha disuelto por muerte de uno de los cnyuges, entonces la co-


munidad se forma entre el sobreviviente y los herederos del fallecido (important-
simo efecto).

CONCLUSIN: el da de la disolucin fija irrevocablemente el ACTIVO y el


PASIVO de la sociedad que ser objeto de la liquidacin, sin que los actos o con-
tratos posteriores pueden influir en l.

Los bienes que se adquieran despus de la disolucin no son, pues, de la sociedad


sino del cnyuge adquiriente o de una comunidad formada por ambos, si la adqui-
sicin se hizo de consuno (Jurisprudencia).

Las deudas contradas por el marido o la mujer despus de la disolucin slo pue-
den ser perseguidas sobre los bienes que a cada cual corresponden (Jurispruden-
cia).

Lo que adquiere un cnyuge con su trabajo, profesin, etc. no incrementa al haber


social sino que el propio.

Los frutos pendientes al tiempo de la restitucin (artculo 1777 inciso 1) y todos


los percibidos desde la disolucin de la sociedad, pertenecern al dueo de las res-
pectivas especies (el mismo criterio del artculo 781, relativo al usufructo. Esto
significa que al disolverse la sociedad cesa el derecho de goce que esta tena sobre
los bienes de los cnyuges).

Acrecen el haber social los frutos de los BIENES SOCIALES que se perciben
desde la disolucin de la sociedad (artculo 1772 inciso 2).

De lo dicho se infiere que el derecho de la sociedad a percibir los frutos de los


bienes propios de los cnyuges dura hasta el momento de la disolucin. Esta regla

83
se extiende a los frutos pendientes a la poca de la disolucin, que pertenecern
al cnyuge dueo de los bienes y no a la sociedad (artculo 1771, inciso 1: Las
prdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos deber sufrir-
los el dueo, salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo
caso deber ste resarcirlos).

OTRO EFECTO:

TERMINO DE LA ADMINISTRACIN ORDINARIA O EXTRAORDINARIA.

La mujer y el marido quedan en pie de igualdad, la administracin pasa a gobernar-


se por las reglas de la comunidad, o sea, por el artculo 2305 (comuneros) se regi-
rn por las reglas de la sociedad y cada cnyuge podr, por ejemplo, servirse de las
cosas sociales. En consecuencia, ya el marido no podr vender los bienes muebles
de la sociedad sino su cuota en ellos. La mujer o los herederos podran reivindicar
su cuota, segn lo ha resuelto la jurisprudencia.

LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Es la ltima etapa. En ella, ambos cnyuges o el sobreviviente con los herederos admi-
nistran la comunidad (artculo 2081).

Puede acontecer que el marido administre la comunidad, pero ser por otra razn, co-
mo si la mujer le confiere poder o si los otros comuneros son los hijos menores que se
encuentran bajo su patria potestad.

Cundo no procede? Cuando la mujer renuncia a los gananciales.

RENUNCIA DE LOS GANANCIALES

Puede hacerlo en dos oportunidades. Artculo 1719: La mujer, no obstante la socie-


dad conyugal, podr renunciar su derecho a los gananciales que resulten de la adminis-
tracin del marido, con tal que haga esta renuncia antes del matrimonio o despus de la
disolucin de la sociedad.

Lo dicho se entiende sin perjuicio de los efectos legales de la separacin de bienes y


del divorcio.

La frase que resulten de la administracin del marido no implica que no pueda re-
nunciar si ha administrado un curador (Somarriva) o ella misma, como curadora.

No puede, pues, formular vlidamente esta renuncia durante la vigencia de la sociedad.

84
La ley, en el artculo 1767, presume que la mujer los acepta. Ello se explica porque los
gananciales representan utilidades, y, adems, porque goza del beneficio de emolu-
mentos.

CONCLUSION: pierde todo derecho a participar en las utilidades producidas por la


administracin del marido; de ah que si esta renuncia se hace en las capitulaciones, el
marido pasar a ser dueo de los bienes sociales no slo respecto de terceros sino aun
respecto de su mujer.

Dice el artculo 1783: Renunciando la mujer o sus herederos, los derechos de la socie-
dad y del marido se confunden e identifican, aun respecto de ella (y esta s que es una
realidad, no una ficcin).

El derecho a renunciar los gananciales corresponde solamente a la mujer (es, pues, un


acto unilateral) o a sus herederos. As se desprende de los artculos que reglamentan
dicha renuncia y que siempre la refieren a la mujer (ejemplos: artculos 1781, 1782,
1783, 1784, 1785). Adems, as lo ha resuelto la jurisprudencia.

As lo indica, adems, el epgrafe del prrafo 6 del Ttulo XXII.

El legislador crea esta institucin para defender los intereses de la mujer, para contra-
rrestar los poderes omnmodos que tiene el marido en la administracin de la sociedad.

Por lo dems sera absurdo que el marido que administra libremente pudiera, adems,
liberarse de toda responsabilidad. El tenor literal del artculo 1721 dara margen, sin
embargo, a la duda.

Yo pienso que hay que recurrir al artculo 19 (El sentido de la ley: expresin oscura).

REQUISITOS Y CARACTERSTICAS

1. La que se formula ANTES del matrimonio es una capitulacin matrimonial. La


renuncia es solemne, porque debe constar de escritura pblica y en su inscripcin
(al momento del matrimonio o dentro de los treinta das siguientes, artculo 1716).

2. La que se formula despus de disuelta la sociedad, es consensual.

3. Es pura y simple. No lo dice la ley expresamente, pero se concluye as por apli-


cacin analgica del artculo 1227: No puede aceptar repudiar condicionalmente
(...) (repudiacin de asignaciones testamentarias).

4. Debe hacerlo persona capaz. La mujer mayor renuncia libremente; la menor o


sus herederos menores necesitan autorizacin judicial cuando se trata de renunciar

85
en las capitulaciones (artculo 1721) o aprobacin de la justicia si ella se hace una
vez disuelta la sociedad (artculo 1781). Sancin: nulidad relativa.

Si es incapaz por otra causa que la menor edad, necesita proceder por medio de su
curador.

5. No olvidemos que si la renuncia se formula en las capitulaciones, el menor para


celebrarlas debe proceder con aprobacin de la persona o personas que deben
darle su asenso para el matrimonio y, adems, autorizacin judicial (artculo 1721).

6. Debe hacerse en tiempo. La ley no ha dicho cuanto tiempo despus de disuelta


la sociedad conyugal, por lo que debemos concluir que puede renunciar en cual-
quier tiempo, siempre que no haya entrado al patrimonio del renunciante parte
alguna del haber social a ttulo de gananciales.

Dice el artculo 1782: Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su


poder ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales.

Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la mujer
o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por justificable error
acerca del verdadero estado de los negocios sociales.

Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolucin de


la sociedad.

7. La renuncia debe ser TOTAL. Esta regla se aplica slo a la mujer, ya que los
herederos pueden renunciar por partes, es decir, unos s, otros no. Las porciones
de los que renuncian acrecen a la porcin del marido.

Dice el artculo 1785: Si slo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las
porciones de los que renuncian acrecen a la porcin del marido.

8. Es irrevocable. Lo dice el artculo 1782 inciso 2. Es el mismo principio del art-


culo 1237 para la repudiacin de las asignaciones testamentarias.

Excepcin: artculo 1782 inciso 2.

EFECTOS DE LA RENUNCIA

1. Los bienes de la sociedad y del marido se confunden o identifican, aun respecto


de la mujer (artculo 1783).

2. La mujer pierde desde entonces todo derecho a los gananciales y, en general, a

86
todos los bienes sociales, entre los que estn comprendidos los frutos de sus bienes
propios que se entienden conferidos al marido para el mantenimiento de la familia
comn (artculo 1753).

Este efecto se produce desde el da de la disolucin de la sociedad, aunque la re-


nuncia de los gananciales sea posterior.

3. Si bien la renuncia hace perder a la mujer todo derecho a los bienes sociales, no
por ello resulta afectado el dominio de sus bienes propios, que deben serle restitui-
dos.

Tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos de estos bienes ni
los bienes adquiridos con tales bienes reservados (artculos 150 inciso 9, 166 regla
4 y 167).

Tambin conserva los frutos de los bienes en que est parcialmente separada (art-
culo 166 y 167).

Tampoco pierde su derecho a cobrar recompensas que le adeude la sociedad (art-


culo 1784) y tampoco a las indemnizaciones del artculo 1771.

4. Se desliga de toda responsabilidad en el pasivo social, que slo afectar al mari-


do sin derecho a reintegro.

Naturalmente que responder de sus deudas personales y de las que afecten a sus
bienes reservados.

Del mismo modo responder de las recompensas que adeude a la sociedad.

5. Se hace innecesaria la liquidacin de la sociedad conyugal supuesto que todos


los bienes son del marido. Dice Somarriva que debe cumplirse con el artculo 1749
ya que la ley no consulta ninguna excepcin para este caso, pese a que la limitante
ya no tiene justificacin.

REVOCACIN Y RESCISIN DE LA RENUNCIA

La renuncia, hecha conforme a la ley, es irrevocable. Pero es rescindible en los casos


que explica el artculo 1782 (error, dolo). La ley califica el error: cuando tiene una
justificable desinformacin acerca del verdadero estado de los negocios sociales.

Ac el dolo tiene que ser obra de un tercero porque se trata de un acto unilateral. No
juega el artculo 1458: El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una
de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado.

87
En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la per-
sona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las prime-
ras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del
provecho que han reportado del dolo.

Aunque no se consulta la fuerza, tambin viciara la renuncia, toda vez que la renuncia
es una declaracin de voluntad como cualquier otra (artculo 1456 y 1457) (Rossel).

Finalmente tambin ser rescindible si se formula sin las formalidades legales estableci-
das por la ley respecto de la mujer incapaz. Artculo 1721: autorizacin judicial y apro-
bacin de los que deben dar el asenso para el matrimonio; artculo 1781: aprobacin
judicial.

Tambin si la renuncia la hiciere en perjuicio de sus acreedores. Accin pauliana (art-


culo 2468 y 1238).

PRESCRIPCION: cuatro aos contados desde la disolucin de la sociedad (artculo


1782, inciso final).

Esto es curioso ya que se puede renunciar a los gananciales mucho tiempo despus de
disuelta la sociedad y la accin rescisoria podra haber prescrito.

LA ACEPTACIN DE LOS GANANCIALES

A diferencia de lo que pasa con la renuncia el legislador no regla la aceptacin. Ello


porque ser lo ms corriente.

As lo reconoce el artculo 1767 cuando precepta: la mujer que no haya renunciado


los gananciales antes del matrimonio o despus de disolverse la sociedad, se entender
que lo acepta con beneficio de inventario.

No obstante la ausencia de normas, podemos dar las siguientes:

a) La aceptacin puede ser expresa, tcita o presunta (artculo 1767).

I. La aceptacin expresa no es un acto solemne de manera que, aplicando por ana-


loga las reglas de la herencia, se podr hacer en escritura pblica o privada o en
acto de tramitacin judicial (artculo 1242).

II. La aceptacin tcita resulta de la ejecucin de actos que presupongan la calidad


de socio, como, por ejemplo, pedir la liquidacin.

88
Es tambin aceptacin tcita la que resulta de incorporar al patrimonio cualquiera
parte de los gananciales (artculo 1782).

III. La aceptacin presunta resulta del hecho de no renunciar a los gananciales en


las oportunidades que la ley seala. De la actitud negativa de la mujer se desprende
su aceptacin. As lo dispone el artculo 1767.

b) La aceptacin de los gananciales no requiere autorizacin judicial (Lgico. La


mujer, al aceptarlos, no se expone a ningn perjuicio).

El artculo 1781 la exige para renunciarlos, cuando la mujer es menor, de donde


se infiere que no necesita de tal autorizacin para aceptarlos.

Esto no quiere decir que la mujer menor o incapaz por otro motivo acepte los ga-
nanciales por s misma, ya que deber actuar en la liquidacin representada por su
curador.

c) La aceptacin debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales.


As se desprende claramente del artculo 1782 inciso 1: Podr la mujer renunciar
mientras no haya entrado en su poder ninguna parte del haber social a ttulo de
gananciales.

Si entra al patrimonio de la mujer CUALQUIER PARTE del haber social, no po-


dr ya renunciar a los gananciales, o sea, se entiende totalmente aceptados.

d) La aceptacin opera retroactivamente y dicha aceptacin se entiende hecha el


da de la disolucin de la sociedad.

e) Los gananciales se entienden siempre aceptados con beneficio de inventario


(artculo 1767) o sea que la mujer responde de las deudas sociales hasta el monto
de lo que recibe como gananciales (artculo 1777 inciso 1: Las prdidas o dete-
rioros ocurridos en dichas especies o cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo,
salvo que se deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber
resarcirlos). Tal limitacin de responsabilidad es la que se conoce como benefi-
cio de emolumentos.

Para impetrarlo es menester demostrar el exceso de contribucin que se exige a la


mujer, sea por el inventario y tasacin de que hablaremos luego, sea por otros do-
cumentos autnticos.

f) La aceptacin es irrevocable, salvo que est viciada de error de hecho, fuerza o


dolo.

89
CONCEPTO DE LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Conjunto de operaciones destinadas a separar los bienes de los cnyuges y de la socie-


dad, a dividir las utilidades llamadas gananciales y a reglamentar el pago de las deudas
(Rossel).

Dice el artculo 1776: La divisin de los bienes sociales se sujetar a las reglas dadas
para la particin de los bienes hereditarios.

De manera que las reglas dadas en el Ttulo De la sociedad conyugal se complementan


con las de la sucesin por causa de muerte para los efectos de liquidarla (artculo 1317
y siguientes).

Si la mujer llega a ser heredera universal de su marido no habr necesidad de ir a la


liquidacin.

OPERACIONES QUE COMPRENDE

Faccin de inventario y tasacin;

Formacin de la masa partible mediante las acumulaciones y deducciones legales;

Divisin del activo y del pasivo comunes entre los cnyuges o sus herederos.

Ms detalladamente las operaciones consistirn en:

1) Faccin de inventario.

2) Tasacin.

3) Formacin del acervo comn.

4) Restitucin de los bienes propios de los cnyuges.

5) Liquidacin de las recompensas que mutuamente se deban la sociedad y los


cnyuges.

6) Deduccin del pasivo.

7) Particin de los gananciales.

90
FACCIN DE INVENTARIO Y TASACIN

Dice el Artculo 1765: Disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confec-


cin de un inventario y tasacin de todos los bienes que usufructuaba o de que era res-
ponsable, en el trmino y forma prescritos para la sucesin por causa de muerte.
La referencia est hecha al artculo 1253 (inventario de bienes sucesorios) que a su
turno se remite al artculo 382 y a los artculos 858 a 865 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
En qu plazo debe practicarse? La ley no seala plazo para hacer el inventario, pero se
deduce que habr de efectuarse antes de iniciar las operaciones de liquidacin y, en
todo caso, apenas se produzca la disolucin de la sociedad, ya que el artculo 1765 usa
la expresin inmediatamente.

FORMAS DEL INVENTARIO

Distincin:

1. SOLEMNE. Si hay cnyuge o herederos menores, dementes u otras personas


inhbiles para administrar sus bienes. No se atiende pues, a la cuanta de los bienes.

Sancin: no es de nulidad como se supona en el proyecto de 1853. A quien fuera


imputable la omisin responder de perjuicios y se proceder lo ms pronto posi-
ble a legalizar dicho inventario y tasacin en la forma debida (artculo 1766 inciso
2 in fine).

2. SIMPLE. Cuando todos los copartcipes de la liquidacin son capaces (artculo


1284).

El artculo 1766 inciso 1 seala las ventajas de hacerlo solemne.

Desde luego, la mujer no podra invocar el beneficio de emolumentos sino slo


respecto del acreedor que hubiera aceptado el inventario simple. Adems, el in-
ventario solemne tiene el carcter de instrumento pblico.

Si es solemne puede oponerlo a cualquier acreedor.

CONTENIDO DEL INVENTARIO

Dice el artculo 1765: confeccin de un inventario y tasacin de todos los bienes que
usufructuaba o de que era responsable. O sea, debe contener una relacin de los bie-
nes sociales y, adems, de los propios de los cnyuges (se deben incluir tambin aque-
llos de que la sociedad usufructuaba o de que era responsable).

91
Sanciones. Dice el artculo 1768: Aquel de los cnyuges o sus herederos que dolosa-
mente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la
misma cosa y se ver obligado a restituirla doblada. Debe tratarse de bienes sociales.

Distraer es sinnimo de malversar y ello significa invertir caudales en usos distin-


tos de aquellos a que estn destinados (Dic. 2 acepcin). Dice la jurisprudencia que
debe tomarse en un sentido ms amplio, comprensivo no solo de las caudales, sino de
cualquier objeto mueble o raz.

MAS SIMPLE:

a) Pierdo la porcin en la cosa (5 acciones).

b) La cosa ocultada o distrada la restituyo doblada ($20.000).

Lo que se restituye doblada es la cosa. As se desprende de la simple lectura del


artculo, ya que no puede referirse esta expresin a la porcin, porque habla de
restituir y slo es susceptible de restitucin la cosa que se ocult o substrajo.
Oculto 10 acciones del Banco de Chile que valen $1.000 cada una. Pierdo las
cuotas en las acciones y adems pago $20.000. Tiene que ser en dinero.

Adems, ilustra el criterio con que debe interpretarse este artculo, el artculo
1231, inciso 2 que aplica igual sancin al legatario que sustrae alguna cosa com-
prendida en el legado.

Si ambos casos contemplan la misma situacin, es natural concluir que la sancin


sea la misma. (Rossel).

PRESCRIPCIN (Somarriva y Rossel)

Como se trata de un delito civil, la accin para decir la indemnizacin prescribe en


cuatro aos, contados desde que se consum la ocultacin.

Segn el artculo 2332: Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo,
prescriben en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto, no es un delito
penal, como en el caso del artculo 1231 inciso 2.

Hay quienes (Alessandri y Meza), sostienen que por no tener esta sancin un plazo
especial de prescripcin, ella prescribira en cinco aos de acuerdo con la regla
general consignada en el artculo 2514: La prescripcin que extingue las acciones
y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se
hayan ejercido dichas acciones.

92
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible y esto por-
que el artculo 2332 se refiere solo a las acciones que concede este ttulo y ac
estamos en presencia de un delito sancionado por el artculo 1768 de un modo
especial.

LA TASACIN

La ordena el artculo 1765 y consiste en la evaluacin de los bienes sociales mediante el


dictamen de peritos.

Segn el artculo 657 del Cdigo de Procedimiento Civil pueden los copartcipes pres-
cindir de la tasacin, aunque entre ellos haya incapaces, si el valor de los bienes se fija
de comn acuerdo, con tal que existan en los autos, antecedentes que justifiquen la
apreciacin.

Puede omitirse la tasacin, adems, si se trata de adjudicar o licitar BIENES


MUEBLES o si se trata de fijar un mnimum para licitar bienes races con admisin de
postores extraos.

FORMACIN DEL ACERVO LQUIDO

CONCEPTO

Acervo lquido es aquel que va a ser objeto de la divisin entre los cnyuges.

Se llega a l despus de algunas operaciones previas, a saber:

Formacin del acervo comn y luego deducir los bienes propios de los cnyuges, los
precios, saldos y recompensas y el pasivo social.

Formacin del acervo bruto, o cuerpo comn de bienes en el cual se encuentran


confundidos los bienes propios de los cnyuges y los bienes sociales. Se forma acumu-
lando IMAGINARIAMENTE los siguientes bienes:

1. TODOS los bienes muebles o inmuebles que existan en poder de los cnyuges al
disolverse la sociedad, sean propios, sociales o reservados (se discurre sobre la
base que acepta los gananciales).

La acumulacin es imaginaria, porque podra ocurrir que con posterioridad a la


disolucin de la sociedad conyugal hayan desaparecido o se hayan enajenados, pese
a lo cual se toman en consideracin.

93
Con ello se da aplicacin prctica al artculo 1739 que contiene la presuncin de
dominio en favor de la sociedad.

2. Los frutos de los bienes que los cnyuges parcialmente separados administran y
las cosas adquiridas con dichos frutos.

Slo se exceptan los bienes mismos que son objeto de la separacin parcial.

3. Las adquisiciones hechas con los frutos de los bienes donados o asignados a la
mujer con la condicin de que no sean administrados por el marido (artculo 166
N 4).

4. TODOS los crditos que se adeudan a la sociedad y las recompensas que los
cnyuges puedan adeudarle o las indemnizaciones que procedan a su favor. Art-
culo 1769.

Estas acumulaciones son imaginarias, porque no es obligatorio que los cnyuges


las paguen efectivamente.

Nada se opone a que lo hagan, pero no es obligatorio hacer el pago y, por el con-
trario, el artculo citado dice expresamente que la acumulacin es imaginaria, o
sea, una mera operacin de contabilidad.

La acumulacin procede aunque ambos cnyuges adeuden recompensas a la socie-


dad. No es legal compensar entre ellos las recompensas para acumular el saldo.
Violara el artculo 1733 en cuya virtud la mujer se paga primero.

Con ello se priva a la mujer de su preferencia para pagarse, en caso de insuficiencia


del patrimonio, ya que por medio de dicha compensacin marido y mujer se paga-
ran al mismo tiempo.

DEDUCCIN Y RESTITUCIN DE LOS BIENES PROPIOS

Para llegar al acervo lquido habr que deducir los bienes propios del acervo bruto.

Dice el artculo 1770 inciso 1: Cada cnyuge, por s o por sus herederos, tendr de-
recho a sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los pre-
cios, saldos y recompensas que constituyen el resto de su haber.

La expresin especie o cuerpo cierto no es afortunada. En sentido jurdico significa


una cosa determinada de un gnero determinado y bien pudiera tratarse de un bien del
cnyuge que no sea cuerpo cierto. Por ejemplo: 100 acciones del Banco de Chile.

94
Esta restitucin no constituye adjudicacin puesto que se trata de los bienes que no han
entrado al haber de la sociedad, sino de aquellos que sta detentaba solamente para el
efecto de percibir sus frutos (lo hacen a ttulo de propietarios segn lo ha resuelto la
jurisprudencia).

Debe hacerse tan pronto como fuera posible, dice el artculo 1770 inciso 2: La
restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto como fuere po-
sible despus de la terminacin del inventario y avalo ().

Lgico, porque tales bienes sern normalmente inmuebles cuya individualizacin es


fcil y rpida.

Y agrega el artculo 1771 inciso 2: Por el aumento que provenga de causas naturales
e independientes de la industria humana, nada se deber a la sociedad.

Este artculo se est refiriendo a los aumentos que provengan de causas naturales e
independientes de la industria humana.

Y los aumentos debidos a la industria humana?

Por tales mejoras se debe recompensa a la sociedad.

Dice el artculo 1746: Se le debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase
que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas ex-
pensas hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la
fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento de valor exceda al de
las expensas, pues en tal caso se deber slo al importe de stas.

LIQUIDACIN Y DEDUCCIN DE LAS RECOMPENSAS

Ser frecuente que la sociedad deba recompensa a los cnyuges y stos se la deben a
ella.

Se forma as una verdadera cuenta corriente entre cada uno de los cnyuges y la socie-
dad, cuenta que podr arrojar un saldo a favor o en contra.

Si los cnyuges resultan deudores de la sociedad, este saldo se acumular imaginaria-


mente al haber social.

Artculo 1769: Se acumular imaginariamente al haber social todo aquello de que los
cnyuges sean respectivamente deudores a la sociedad, por va de recompensa o de
indemnizacin, segn las reglas arriba dadas. O sea, que no estn obligados a pagar.

95
En tal caso la recompensa aparecer en el activo de la sociedad como un crdito contra
el cnyuge deudor.

Si por el contrario, el cnyuge resulta siendo acreedor de la sociedad, procede efectuar


la correspondiente deduccin del acervo bruto.

En qu plazo se hace la deduccin?

Dentro de un ao.

Dice el artculo 1770 inciso 2: (...) y el pago del resto del haber dentro de un ao
contado desde dicha terminacin.

Esta deduccin no la hace el cnyuge como dueo sino como acreedor de la sociedad,
de ah que pueda ejecutarla sobre los bienes sociales que, disuelta la sociedad, son co-
munes de la mujer y del marido (Jurisprudencia).

En qu orden de prelacin?

Dice el artculo 1773 inciso 1: La mujer har antes que el marido las deducciones de
que hablan los artculos precedentes ().

Este orden puede ser alterado convencionalmente.

Violenta excepcin a la regla general que nos dice que los crditos se pagan en dinero.
Claro que el derecho que otorga el artculo 1773 es facultativo y el cnyuge podra
exigir que los muebles se vendan para pagarse en dinero. O sea que el artculo 1773, no
ha derogado al artculo 2469, que seala: Los acreedores, con las excepciones indica-
das en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta
concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y costos de la cobranza, para que
con el producto se le satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en el caso
de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos,
segn la clasificacin que sigue.

Dentro del orden indicado, el cnyuge tiene derecho a elegir entre los bienes que ms le
agraden. En este caso, el cnyuge recibe el bien como adjudicatario y el ttulo a virtud
del cual incorpora dicho bien a su dominio no es traslaticio, sino declarativo, pues se
limita a singularizar el dominio del cnyuge sobre un bien perteneciente al patrimonio
social del que pas a ser comunero en el momento de la disolucin de la sociedad con-
yugal.

96
Para efectuar estas deducciones, la ley acuerda a la mujer los siguientes derechos espe-
ciales:

a) Artculo 1773. Tiene derecho a efectuar estas deducciones ANTES QUE EL


MARIDO. Luego, ste cobra sus recompensas una vez que la mujer est pagada.

b) Si los bienes sociales son insuficientes, la mujer puede hacer efectivo su saldo de
recompensas sobre los bienes propios del marido, elegidos de comn acuerdo y, en
caso de disconformidad, por el juez, obviamente lo ser el partidor ya que la liqui-
dacin de la sociedad conyugal es de arbitraje forzoso (artculo 227 N 1 del Cdi-
go Orgnico de Tribunales y 651 del Cdigo de Procedimiento Civil).

Si el marido paga con sus bienes propios las recompensas adeudadas a la mujer por
la sociedad, no habr adjudicacin, sino dacin en pago.

c) Artculo 2481 inciso 3. La mujer tiene un privilegio de cuarta clase para pagar-
se de sus crditos provenientes de los saldos, precios y recompensas que se le de-
ban.

Se ha discutido el alcance de este privilegio. Algunos sostienen que se hace efecti-


vo SOLO sobre los bienes propios del marido y NO sobre los bienes sociales. Esta
interpretacin, dice Rossel, se apoya en una inteligencia demasiado estricta de los
trminos empleados por el legislador.

El privilegio se ejercita tanto sobre los bienes sociales como sobre los bienes pro-
pios del marido, porque as se desprende de la historia fidedigna.

El privilegio, dice Meza, recae sobre los bienes de ste, sobre todo su patrimonio,
constituido por sus bienes propios y por sus derechos en los comunes.

El Proyecto de 1853 lo estableci as. Adems, disuelta la sociedad desaparecen


los bienes sociales y los bienes son de la mujer y del marido, de manera que la ley
al hablar de bienes del marido involucra los que fueron bienes sociales en la parte
que pasan a ser del marido (Jurisprudencia).

PRUEBA DEL PRIVILEGIO. Artculo 2483 inciso 1: Las preferencias de los


nmeros 3, 4, 5 y 6, se entienden constituidas a favor de los bienes races o
derechos reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al matrimonio.

Cabe recordar, por ltimo, que este derecho a cobrar las recompensas e indemni-
zaciones asiste a la mujer AUNQUE HAYA RENUNCIADO A LOS
GANANCIALES (artculo 1784: La mujer que renuncia conserva sus derechos y
obligaciones a las recompensas e indemnizaciones arriba expresadas).

97
DEDUCCIN DEL PASIVO

Efectuadas las anteriores operaciones, se deducir el PASIVO de la sociedad para de-


terminar si ella es o no solvente.

No se toman en cuenta las deudas personales de los cnyuges, porque stas repercuten
en el patrimonio de cada cual, sino SOLO LAS DEUDAS SOCIALES.

No es necesario pagar el pasivo: basta con deducirlo imaginariamente. En la prctica es


aconsejable pagar, pues en este caso se dividirn slo los bienes; por el contrario, si el
pasivo slo se dedujo y no se pag, habr que dividirlo tambin entre los cnyuges.
Esta divisin no es obligatoria para los terceros acreedores, quienes podrn seguir co-
brando con las mismas facultades y atribuciones que tenan antes de disolverse la socie-
dad.

En consecuencia, el marido continuar siendo responsable de todas las deudas sociales


(artculo 1778) y la mujer podr tambin ser demandada y estar obligada a pagarlas
hasta la concurrencia de su mitad de gananciales (artculo 1777).

DIVISIN DE LOS GANANCIALES

Efectuadas todas estas operaciones, hyanse o no pagado las deudas, como en todo
caso ellas estn imaginariamente deducidas, queda formado el haber lquido de o efec-
tivo que recibe el nombre de GANANCIALES.

Estos se dividen por mitad entre los cnyuges (artculo 1744).

Esta regla conoce excepciones:

a. Por pacto en las capitulaciones sobre otra forma de divisin;

b. Si la mujer o sus herederos renuncian los gananciales;

c. Si alguno de los herederos renuncia (artculo 1785);

d. Si un cnyuge distrajo u ocult dolosamente un bien social.

Pierde su porcin en la misma cosa. Artculo 1768: Aquel de los cnyuges o sus
herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado alguna cosa de la socie-
dad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a restituirla doblada.

Asignaciones testamentarias del cnyuge difunto.

98
No se imputarn a la mitad de gananciales del cnyuge sobreviviente las asignaciones
testamentarias que le haya hecho el cnyuge difunto, salvo que ste lo haya as ordena-
do; es la suerte de las asignaciones testamentarias hechas al cnyuge sobreviviente.

EFECTO DECLARATIVO DE LA PARTICIN

La adjudicacin de los bienes sociales tiene el efecto declarativo que seala el artculo
1344 inciso 1: Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusiva-
mente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams
parte alguna en los otros efectos de la sucesin.

CONSECUENCIAS:

1. Si el bien adjudicado es inmueble, no se requerir su inscripcin para adquirir el


dominio. La inscripcin reclamada por el inciso final del artculo 687 no es tradi-
cin, sino medio de conservar la historia de la propiedad.

2. Las enajenaciones realizadas por el adjudicatario por s solo, despus de la di-


solucin de la sociedad, subsistirn sobre los bienes adjudicados. Caducarn en
cambio, los que hubiere hecho sobre bienes que se adjudicaron al otro cnyuge.
Artculo 1344 inciso 2.

3. Los embargos y prohibiciones no obstan a la adjudicacin. El artculo 1464 se


refiere a la enajenacin.

4. Caso de la hipoteca (artculo 2417 inciso 1 el comunero puede, antes de la


divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin, la hipo-
teca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si
fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca).

DIVISIN DEL PASIVO

Si las deudas sociales han sido deducidas y no pagadas, procede tambin dividirlas
entre los cnyuges conforme a las siguientes reglas:

A. Desde el punto de vista de la CONTRIBUCION A LAS DEUDAS los cnyu-


ges deben soportarlas POR MITAD. As lo dispone el artculo 1788 que, no obs-
tante obligar al marido al pago total de ellas, le salva su accin contra la mujer por
el reintegro de la mitad.

Este principio de la divisin de las deudas por mitad sufre alteraciones si los cn-
yuges acuerdan otra forma de divisin y en el caso del beneficio de emolumentos
de que disfruta la mujer.

99
CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS

Pagada la deuda a qu patrimonio se imputa? Este es un problema que slo inte-


resa a los cnyuges. Y se plantea cuando la sociedad se disuelve; NO ANTES.

B. Desde el punto de vista de la OBLIGACION A LAS DEUDAS el marido es


responsable frente a terceros del TOTAL DE LAS DEUDAS SOCIALES, porque
tena el carcter de dueo de los bienes sociales ante los terceros. Artculo 1750,
regla que reconoce las siguiente excepciones:

1. Las deudas personales de la mujer pueden perseguirse en sus bienes propios.

2. Si la obligacin es indivisible, el acreedor podr indistintamente perseguirla en el


patrimonio del marido o de la mujer.

3. La obligacin prendaria o hipotecaria se hace efectiva en contra del adjudicata-


rio (marido o mujer del bien que soporta el gravamen (artculo 1779: Aquel de los
cnyuges que, por el efecto de una hipoteca o prenda constituida sobre un especie
que le ha cabido en la divisin de la masa social, paga una deuda de la sociedad,
tendr accin contra el otro cnyuge para el reintegro de la mitad de lo que pagare;
y pagando la deuda del otro cnyuge, tendr accin, contra l para el reintegro de
todo lo que pagare).

OBLIGACIN A LAS DEUDAS

Problema que radica en determinar si el acreedor tiene derecho a perseguir el patrimo-


nio social o si slo puede accionar contra el patrimonio personal de los cnyuges.

El acreedor, como se ve, no est obligado a respetar la divisin que los cnyuges hagan
de las deudas sociales al liquidar la sociedad, porque ni el matrimonio ni su disolucin
son modos de extinguir obligaciones.

El acreedor conserva, entonces, todos sus derechos a despecho de estos fenmenos


jurdicos, que no deben afectarlo en su crdito.

BENEFICIO DE EMOLUMENTOS

Artculo 1777: La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta la


concurrencia de su mitad de gananciales.

Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin que se le
exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros
documentos autnticos.

100
A favor de la mujer y tambin de sus herederos. Artculo 1780: Los herederos de cada
cnyuge gozan de los mismos derechos y estn sujetos a las mismas acciones que el
cnyuge que representan.

Nota. Se limita su responsabilidad hasta el monto de sus gananciales, pero ello no


significa que responda precisamente con esos bienes, ya que tambin responde con los
propios.

Lo opondr a los terceros que pretendan exigirle una contribucin mayor.


Prueba: artculo 1777 inciso 2. Tambin es documento autntico, para estos
efectos, la sentencia del juez rbitro que liquid la sociedad conyugal (Juris-
prudencia).

EXCEPCIONALMENTE puede oponerlo al marido cuando ste, despus de pa-


gar al pasivo social, pretenda exigirle el reintegro de la mitad, de acuerdo con el ar-
tculo 1778 y esta mitad exceda de los gananciales que le correspondieron. De ah
que este beneficio constituye un limitante a la obligacin y a la contribucin a las
deudas.

Este beneficio no puede renunciarse en las capitulaciones matrimoniales, pero nada


se opone a que la mujer los renuncie despus de disuelta la sociedad conyugal.

Dada la finalidad que persigue la ley al dar a la mujer este beneficio, l no podra
renunciarse, dice Somarriva.

BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA

Dice el artculo 150 inciso 1: No obstante lo dispuesto en el artculo 137, la mujer


casada de cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio,
profesin o industria.

Tal es el patrimonio reservado con ese nombre lo conocen algunas legislaciones,


como el Cdigo Civil alemn y el suizo.

Esta denominacin es ms apropiada que la de peculio profesional o industrial que


suele usar nuestro Cdigo, toda vez que no est formado slo por los productos del
trabajo, sino adems, por los bienes adquiridos con esos productos y por los frutos que
ellos producen.

Fue introducido por la Ley N 5.521, de 1934, que vino a modificar el rgimen de la
sociedad conyugal, ya que esos bienes eran sociales (artculo 1725 N 1); el marido los
perciba como representante que es de la sociedad conyugal y los administraba libre-
mente y sin intervencin alguna de la mujer (artculo 1749: El marido es jefe de la

101
sociedad conyugal, y como tal administra libremente los bienes sociales y los de su
mujer (...)) (Sola dilapidarlos).

CONDICIONES DE EXISTENCIA

1. Que la mujer ejerza o haya ejercido un trabajo separado del de su marido (haya
ejercido, ya que puede en un momento cesar en su actividad).

Por no provenir del trabajo no formarn parte de este patrimonio los bienes adquiridos
por ocupacin ni las minas manifestadas o concedidas durante la vigencia de la socie-
dad conyugal, que son bienes sociales de acuerdo con el artculo 1730, ni las utilidades
que la mujer perciba por las acciones que posea de sociedades annimas.

Tampoco forman parte del patrimonio reservado las remuneraciones que reciba la
mujer como tutora, curadora o como albacea, por no constituir estas actividades
un empleo, oficio, profesin o industria, nicas actividades remuneradas que origi-
nan este patrimonio.

2. El trabajo que la mujer realiza debe ser SEPARADO del de su marido.

Queda excluido, pues, lo que obtenga con su colaboracin.

Si colabora con l estara cumpliendo con el deber de socorro que le impone el


artculo 131.

Es un vaco de la ley, dice Rossel.

No significa que trabajen en colaboracin el hecho de que presten sus servicios a


un mismo empleador.

3. Que el trabajo se realice durante el matrimonio.

Si la mujer de soltera adquiri bienes con el producto de su trabajo, tales bienes


seguirn la suerte que ya conocemos:

Si son races, permanecern en su haber propio;

Si son muebles, entrarn al haber relativo.

4. Que sea remunerado.

La mujer casada de cualquier edad podr dedicarse libremente (...) dice el art-
culo 150.

102
CARACTERSTICAS

1) El marido carece de patrimonio reservado.

2) Existe por el slo ministerio de la ley y las disposiciones que lo establecen son
de orden pblico, de manera que no pueden ser considerados bienes reservados los
que no tengan por ley el carcter de tales, ni pueden los bienes reservados dejar de
serlos a virtud de estipulaciones entre los cnyuges.

No obstante cualquiera estipulacin en contrario dice el inciso 3 del artculo


150.

3) Slo se concibe en el rgimen de sociedad conyugal, pues, destinado como est


a corregir la omnipotencia del marido en la administracin de los bienes de la mujer
o de los bienes sociales, no tendra razn de ser en el rgimen de separacin de
bienes.

4) El patrimonio reservado, dice Rossel, da origen a una separacin sui generis,


pues durante la vigencia de la sociedad conyugal, la mujer administra estos bienes y
dispone de ellos con la capacidad de la separada de bienes, pero a la disolucin de
dicha sociedad nace para la mujer un derecho de opcin a virtud del cual puede
conservarlos renunciando a los gananciales o abandonarlos. Si los abandona, entran
a confundirse con los gananciales y se dividirn por mitad entre el marido y la mu-
jer.

ACTIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO

LO FORMAN:

a) Todas las remuneraciones del trabajo separado, llmense honorarios, sueldos,


comisiones, etc. desahucios, indemnizaciones por accidentes o incumplimiento de
contratos de trabajo, indemnizaciones por un acto ilcito que la afecta en sus fa-
cultades laborales. Por ejemplo: es pianista y pierde una mano, utilidades de una
explotacin minera o agrcola.

Si el fundo o la mina son de la sociedad conyugal, de todas maneras la utilidad que


la mujer obtenga ser un bien reservado de ella, si ella trabaja o explota esos bie-
nes.

b) Todas las cosas muebles o inmuebles, reservados o no, que la mujer adquiera
con las economas obtenidas en su actividad productiva.

103
La mujer abogado gana un honorario y con l se compra una casa. No es bien so-
cial segn la regla del artculo 1725 N 5, sino que reservado. Aplicacin de la
subrogacin real (teora del valor).

Tambin ser bien reservado la cantidad asegurada que se le pague en caso de


destruccin de un bien separado y el precio que reciba por la venta o expropiacin
de los mismos.

c) Son finalmente parte del activo en examen los frutos e intereses que produzcan
los bienes reservados. Por ejemplo inters de un mutuo.

DEL PASIVO. Pueden perseguirse en este patrimonio las siguientes obligaciones:

a) Las deudas contradas por la mujer durante su administracin separada (artculo


150 inciso 6: los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin
separada, slo obligaran los bienes comprendidos en ella y no obligarn los del
marido, sino con arreglo al artculo 161).

Es lgico, estas deudas no pueden perseguirse en el patrimonio propio de la mujer


que administra el marido, ya que si se autorizara la persecucin de este patrimonio
por los acreedores de la mujer resultaran ilusorios los derechos que la ley confiere
al marido de administrarlos y usufructuarlos.

Podran perseguirse las deudas en los bienes que administra la mujer como sepa-
rada de bienes?

El artculo 150 inciso 6 (a partir de la reforma de 1989) dispone que estas deudas,
obligan el patrimonio reservado, y afectan tambin el patrimonio separado que la
mujer pueda tener a virtud de lo dispuesto en los artculos 166 (cosas donadas,
heredadas, etc.) y 167 (capitulaciones).

b) Las deudas personales de la mujer (artculo 150, inciso 7: Pero las obligacio-
nes personales de la mujer podrn perseguirse tambin sobre los bienes comprendi-
dos en dicha administracin).

Son tales las contraas antes del matrimonio, las que provengan de su delito o cua-
sidelito, las que haya contrado autorizada por la justicia ante la negativa marital,
las que vengan anexas a una donacin, herencia o legado deferido a la mujer y
aceptado por ste en forma legal.

Estas deudas que, a no mediar el patrimonio reservado se haran efectivas en el


patrimonio propio de la mujer, se pueden perseguir, adems, en dicho patrimonio
reservado.

104
Diferencia Bsica. Las obligaciones personales pueden hacerse efectivas tanto en
los bienes propios de la mujer como en sus bienes reservados; los que contrae la
mujer en su administracin separada slo se pueden perseguir en sus bienes reser-
vados.

Y los acreedores del marido? Slo por excepcin pueden perseguir los bienes
reservados cuando probaren que el contrato celebrado por l cedi en utilidad de la
mujer o de la familia comn (artculo 150 inciso 8).

Ejemplo: el marido pide dinero prestado para alzar un embargo que afecta a bien
reservado de la mujer o para pagar gastos del colegio.

La accin de los acreedores no emana del contrato sino de la ley, por aquello de
que nadie puede enriquecerse a costa ajena.

ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO RESERVADO

Corresponde EXCLUSIVAMENTE a la mujer aunque sea menor de edad. Las difi-


cultades de administracin son las que corresponden a la mujer separada de bienes
(artculos 159 y 173 (divorciada perpetuamente).

De lo dicho se sigue que la mujer puede ejecutar libremente cualquier acto de mera
administracin y puede enajenar libremente y a cualquier ttulo sus bienes muebles re-
servados; si es mayor de 18 aos puede enajenar libremente tambin sus bienes races
reservados (se sigui a los cdigos de Alemania y Suecia. En Blgica se necesita auto-
rizacin marital para enajenar a ttulo gratuito).

Si es menor de 18 aos slo puede enajenar y gravar sus bienes races con autorizacin
judicial dada con conocimiento de causa (artculo 150 inciso 3).

Esta disposicin armoniza con las que gobiernan el peculio profesional o industrial de
los menores, pues de otro modo se dara menos capacidad que la mujer casada menor
(artculos 246 y 255). Se aparta, sin embargo, de la situacin de la mujer menor sepa-
rada de bienes a la cual debe nombrrsele curador (artculo 163). Esto se explica por-
que a la mujer que trabaja, la ley le supone en mejor juicio y discernimiento.

El nico requisito es la autorizacin judicial.

Como separada de bienes que es considerada, la mujer puede parecer libremente en


juicio en defensa de su patrimonio reservado, sea demandado, sea defendindose.

Los acreedores debern dirigir su accin contra la mujer; los artculos 159 y 173, que
fijan su capacidad en relacin con este patrimonio, as lo establecen.

105
FACULTADES DEL MARIDO

Ningn acto del marido puede afectar el patrimonio reservado, porque no tiene ninguna
injerencia en su manejo.

Por tal razn ninguna obligacin de dicho patrimonio puede afectar al marido en sus
bienes propios, a menos que se haya constituido fiador o codeudor solidario o conjunto
de su mujer o el acto haya reportado beneficio para el marido o para la familia comn
(nadie puede enriquecerse sin causa).

Las obligaciones que en estos casos contrae el marido no se rigen por el artculo 1751
sino por las reglas ordinarias. Esto es muy importante ya que si jugara el artculo 1751
slo quedaran afectados los bienes del marido y los de la mujer slo hasta el monto del
beneficio que reportare del acto. Se aplican, en cambio, las reglas de la fianza, de las
obligaciones solidarias y de las simplemente conjuntas.

Hay que poner el artculo 150 inciso 6 (Los actos o contratos celebrados por la mujer
en esta administracin separada, solo obligarn los bienes comprendidos en ella y no
obligarn los del marido sino con arreglo al artculo 161) en relacin con el 161 inciso
1: (Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos que legti-
mamente han podido celebrarse por ella, tendrn accin sobre los bienes de la mujer
solamente).

En qu casos administra este patrimonio el marido? En principio NUNCA, aunque


administre mal la mujer.

EXCEPCIONES

1) Como mandatario de su mujer. Aplicacin del artculo 162.

2) Por demencia, sordomudez o dilapidacin el marido es nombrado curador.


Tambin si es nombrado curador de bienes de su mujer ausente. Pero administrar
como curador, no como marido.

PRUEBA DEL PATRIMONIO RESERVADO

La prueba de este patrimonio es el elemento ms importante del mecanismo legislativo


que lo establece. De otro modo los terceros sern renuentes a contratar con la mujer, a
menos que el marido concurra al acto, en cuyo caso la capacidad de la mujer quedara
virtualmente anulada.

Esta prueba interesa tanto a la mujer como al marido y a los terceros.

106
Le interesa:

Al MARIDO: cuando se pretenda hacer gravitar sobre la sociedad conyugal alguna


deuda que debe afectar a los bienes reservados.

A LA MUJER: cuando el marido pretenda ejercitar sobre estos bienes algn derecho
que no le corresponda o cuando se desconozca por los terceros su capacidad para ac-
tuar y contratar por s sola. Se le exige autorizacin marital o de la justicia.

A LOS TERCEROS: Cuando se pretenda por la mujer o su marido atacar el acto


concluido al amparo del artculo 150 y se alegue para ello la incapacidad de la mujer o
la inexistencia de su patrimonio reservado.

La prueba puede referirse tanto a la capacidad de la mujer para determinados actos o


contratos sobre su patrimonio reservado, o a propsito de l, puede versar sobre la
CALIDAD DE RESERVADO de determinado bien.

Ambas situaciones se reglan por principios distintos.

PRUEBA DE LA CAPACIDAD DE LA MUJER

Se traduce en acreditar que ella, al celebrar un contrato, actu dentro del ejercicio de su
trabajo separado del de su marido y que, en consecuencia, no necesitaba autorizacin
marital ni de la justicia.

La mujer quiere abrir cuenta corriente bancaria, comprar mercaderas, vender, hipote-
car, quien prueba su capacidad? Puede probarla la mujer o un tercero.

PRUEBA LA MUJER

Debe probar cuando se desconoce su capacidad.

Como la regla general es que la mujer casada sea incapaz, la que alega capacidad sos-
tiene una situacin excepcional, por lo que debe probarlo.

La prueba se producir conforme a las reglas generales y ordinariamente consistir en


documentos que acrediten su actividad separada.

Por ejemplo: patentes municipales, declaraciones de impuestos, decreto de nombra-


miento, contrato de trabajo, certificado del empleador, de una caja de previsin, etc.

107
PRUEBA DEL TERCERO

Probar el tercero la capacidad de la mujer cuando sta o su marido pretendan desco-


nocer la validez del acto concluido dentro de la actividad separada de ella.

La ley ampara al tercero con una presuncin de derecho (se explica porque la prueba
no ser siempre fcil de producir) sobre la capacidad de la mujer, cuando concurren las
siguientes circunstancias:

1 Que el bien que es materia del contrato no sea un bien propio de la mujer que el
marido est o pueda estar obligado a restituir en especie, o sea, que no se trate de
los bienes indicado en el artculo 1755.

Esta prueba es fcil de producir tratndose de bienes races: basta exhibir los ttu-
los. Se evita as el fraude de venderlos burlando la ley.

Si se trata de un bien raz adquirido a titulo gratuito durante la vigencia de la so-


ciedad conyugal o a ttulo oneroso antes del matrimonio o si se trata de un bien
mueble excluido de la comunin en las capitulaciones, el tercero tendr que con-
cluir que tal bien no puede ser reservado y, no sindolo, la mujer carecer de capa-
cidad para celebrar un acto que le afecte.

2 Que la mujer acredite, por medio de instrumentos pblicos o privados, que ejer-
ce o ha ejercido una industria, etc.

Artculo 150 inciso 5: los terceros que contraten con la mujer quedarn a cu-
biertos de toda reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, fundada en
las circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los trminos del presente art-
culo, siempre que, no tratndose de bienes comprendidos en los artculos 1754 y
1755, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos pblicos o privados,
a los que se har referencia en el instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o
ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido.

Muy importante: la ley excluye los otros medios de prueba.

3 Que el acto o contrato se otorgue por escrito y en dicho escrito se haga referen-
cia a los documentos antes citados (lo que no significa que el acto sea solemne).

Concurriendo estos requisitos se PRESUME DE DERECHO la capacidad de la


mujer.

Si falta alguno de estos requisitos antes indicados, no estar el tercero favorecido


con la presuncin, pero podr acudir a los medios ordinarios de prueba que le per-

108
mitan acreditar que el acto fue cumplido por una mujer dedicada a una ocupacin
productiva y dentro del giro de su actividad. v. gr. prueba de testigos.

CONCLUSIN: Cualquiera prueba que no sea la establecida en el inciso 5 del


artculo 150 queda regida por las reglas generales.

PRUEBA SOBRE LA CALIDAD DE RESERVADO DE UN BIEN

Ordinariamente corresponde esta prueba a la mujer y sus herederos, pues no debemos


olvidar que los bienes reservados son excepcin, ya que por su naturaleza debieran ser
sociales.

Para acreditar esta calidad excepcional la mujer podr valerse de cualquier medio pro-
batorio, menos la confesin de los cnyuges, a virtud del artculo 1739 inciso 2: ni la
declaracin de uno de los cnyuges que afirme sea suya o debrsele una cosa, ni la
confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan
bajo juramento.

SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCION DE LA


SOCIEDAD CONYUGAL

Su suerte es distinta segn la mujer acepte o no los gananciales.

1. Si los acepta:

Dice el inciso 7 del artculo 150 que disuelta la sociedad conyugal, los bienes a
que este artculo se refiere entrarn en la particin de los gananciales; a menos que
la mujer o sus herederos renunciaren a estos ltimos, en cuyo caso el marido no
responder por las obligaciones contradas por la, mujer en su administracin sepa-
rada. Entonces dice Meza, los bienes reservados se reputan gananciales e incre-
mentarn el haber comn.

Cesar en consecuencia la administracin separada de la mujer y dichos bienes se


gobernarn en la misma forma que los dems bienes sociales; debern incluirse en
el inventario; debern tasarse y les sern aplicables todas las reglas que gobiernan
la liquidacin de la sociedad conyugal.

Disuelta la sociedad conyugal, las obligaciones contradas por la mujer en su adminis-


tracin separada podrn perseguirse sobre todos sus bienes dice el artculo 150 inciso
7. O sea que los actos y contratos ejecutados por la mujer mientras fue administradora
de los bienes reservados se miran como vlidos, pero los acreedores pueden perseguir
sus crditos no slo sobre la parte de los bienes reservados que reciba la mujer sino
sobre todos los dems bienes que le correspondan en la liquidacin.

109
Esto es lgico, porque se han confundido los bienes reservados y los propios.

Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responder a esas


obligaciones hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que existan al
disolverse la sociedad. Mas, para gozar de este beneficio, deber probar el exceso
de la contribucin que se le exige con arreglo al artculo 1777 (inciso final del
artculo 150). Se explica porque el marido no tuvo ninguna injerencia en la admi-
nistracin del patrimonio reservado y por el hecho que la mujer acepte los ganan-
ciales, pasa a asumir una responsabilidad.

Si se le exige mayor contribucin puede oponer el beneficio de emolumentos que


el artculo 1777 concede a la mujer. Ambos cnyuges se miden con la misma va-
ra, dice Meza.

Este beneficio que mira el inters particular del marido, puede ser renunciado por
ste, pero no anticipadamente, dice Somarriva.

El beneficio de emolumentos puede oponerlo el marido tanto a la mujer como a los


terceros.

A los terceros, cuando lo demanden por deudas que exceden el valor de la mitad
de los bienes reservados que ha recibido.

A la mujer, cuando sta, despus de haber pagado a los acreedores, pretende que
el marido le reintegre la mitad de lo pagado a pesar que esta mitad exceda a lo que
l ha recibido en su parte de los bienes reservados o si ya ha agotado estos bienes
en pagar a los acreedores.

2. Si los renuncia.

Sea la mujer o sus herederos. Entonces conservar la totalidad de sus bienes reser-
vados.

Inciso 7 del artculo 150: disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este
artculo se refiere entrarn en la particin de los gananciales; a menos que la mujer
o sus herederos renunciaren a stos ltimos, en cuyo caso el marido no responder
por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada.

Y responder con ellos de la totalidad de las obligaciones que afecten al patrimonio


reservado.

El marido no tendr responsabilidad alguna en dichas obligaciones.

110
La mujer no tendr derecho alguno a los gananciales.

Los acreedores del marido o de la sociedad, no podrn perseguir los bienes


reservados, salvo que la obligacin contrada por el marido hubiera cedido en
utilidad de la mujer.

LIQUIDACIN DEL PASIVO DEL PATRIMONIO RESERVADO. En caso


de aceptacin.

Que derecho asiste a los acreedores de este patrimonio por las deudas vlidamente
contradas por la mujer durante su administracin?

REGLAS:

a) La mujer responde con todos sus bienes del pasivo de este patrimonio y el mari-
do responde de dicho pasivo hasta la concurrencia de la mitad del haber que entr
en la liquidacin (artculo 150 incisos 7 y 8).

b) El derecho de emolumentos que el inciso final del artculo 150 confiere al mari-
do, puede ser hecho valer como accin y como excepcin y a l le corresponder
probar el exceso de contribucin que se le exige, con arreglo al artculo 1777.

Puede exigrsele al marido una mayor cuota en las obligaciones del pasivo del
patrimonio reservado?

SI.

1. Cuando no est en situacin de probar el exceso de contribucin que se le exige.

2. Cuando renuncia al beneficio de emolumentos.

3. Cuando se ha constituido fiador o codeudor solidario de su mujer.

4. Cuando garantiz la obligacin de la mujer con prenda o hipoteca.

5. Cuando la obligacin cedi en beneficio exclusivo del marido o de la familia en


comn (artculo 161 inciso 3).

111
CAPTULO CUARTO LA SEPARACION DE BIENES

As como el rgimen de sociedad conyugal es el normal, el de separacin de bienes


constituye la excepcin.

Este rgimen puede pactarse, no obstante, a veces emana de la ley o de una sentencia
judicial.

Puede abarcar todo el patrimonio de los cnyuges, en cuyo caso la separacin es


TOTAL; o puede referirse a ciertos y determinados bienes, en cuyo caso es PARCIAL.

La separacin convencional puede ser TOTAL y PARCIAL.

La separacin judicial es siempre TOTAL. La separacin legal puede ser TOTAL y


PARCIAL.

Parcial: slo puede pactarse en las capitulaciones.

Total: puede pactarse:

1) En las capitulaciones

2) Al momento de contraer matrimonio

3) Durante el matrimonio.

La potestad marital que en el rgimen de comunidad comprende tanto a la persona


como bienes de la mujer, en el de separacin slo subsiste en su primer aspecto, pero se
extingue con respecto a los bienes, como consecuencia que ellos son administrados por
la mujer.

SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES

Concepto. Es la que se produce a virtud de sentencia de juez, en demanda de la mujer


en los casos determinados por ley.

Tiene su origen en el Derecho Romano, que autorizaba a la mujer para exigir la restitu-
cin de la dote, por mala administracin.

Caractersticas de la accin:

a) Slo compete a la mujer, ya que es un medio de defensa para ella. Excepcional-

112
mente la tiene el marido cuando la mujer condenada a pagarle alimentos a l o a los
hijos comunes es apremiada por dos veces (Ley N 19.335).

b) Facultad irrenunciable (artculo 153: La mujer no podr renunciar en las capi-


tulaciones) sera un acto prohibido por ley, al tenor de la correlacin de los art-
culos 10, 1466, 1682 (objeto ilcito)3.

c) Imprescriptible.

d) Procede slo por las causales taxativamente enumeradas por el legislador. Nun-
ca por mutuo acuerdo.

e) A pesar de darse las causales para pedirla, la mujer puede no ejercer el derecho,
lo que no implica su renuncia.

f) Puede intentar la accin, aunque no haya hecho ningn aporte al matrimonio, ya


que lo que ella defiende son los gananciales.

g) La mujer menor deber ser autorizada por un curador ad litem para poder pedir
la separacin (artculo 154).

CAUSALES QUE AUTORIZAN LA SEPARACIN JUDICIAL DE


BIENES

1. Artculo 1762. La mujer que no quiere tomar sobre s la administracin de la


sociedad conyugal, ni someterse a la direccin de un curador.

Debe tratarse obviamente de una mujer mayor de edad, ya que si fuere menor,
igual necesitar curador. Por lo dems as lo dispone el artculo 450 en el caso
del disipador al conferir en el inciso 2, a la mujer mayor de edad el derecho de
pedir separacin de bienes. Adems lo dice expresamente el artculo 1762 en
relacin con el inciso final del artculo 1758 (si por incapacidad () de la mu-
jer).

Es un caso de analoga evidente.

Se trata de un derecho optativo para la mujer y, por lo mismo, renunciable.

2. Cuando el marido condenado a pagar pensin alimenticia, es apremiado por dos


veces, aunque no sean consecutivas (artculo 19 de la Ley N 14.908). Debe ema-
nar la obligacin de una sentencia judicial y no de un convenio entre los cnyuges.

3
Renunciar en ese momento, dice Somarriva, significara en cierto modo una condonacin del
dolo futuro.
113
Adems, debe tratarse segn la ley de la obligacin alimenticia del marido para con
su mujer, o para con los hijos comunes (Ley N 19.335 de 1994).

3. Mal estado de los negocios del marido por causa de especulaciones aventuradas
o por administracin errnea o descuidada.

Artculo 155 inciso 2: Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por conse-
cuencia de especulaciones aventurada o de una administracin errnea o descuidada,
podr oponerse a la separacin, prestando fianzas o hipotecas que aseguren suficiente-
mente los intereses de la mujer.

Somarriva seala: difcil es precisar lo que debe entenderse por mal estado de los ne-
gocios del marido. Bastar, dice Meza, que su fortuna haya experimentado una dismi-
nucin.

Causal irrenunciable, al decir el artculo 153: la mujer no podr renunciar en


las capitulaciones matrimoniales).

Compete a la mujer mayor y menor de edad, en este caso deber ser autorizado
por curador (artculo 154).

No es necesario que el marido est en quiebra o en insolvencia: basta que se


encuentre con sus negocios en mal estado.

Adems es menester que el mal estado responda a una administracin errnea o


descuidada o a especulaciones aventuradas.

El marido demandado por esta causal, puede oponerse a la separacin prestan-


do para ello las garantas suficientes para cautelar los intereses de la mujer con-
sistentes en fianzas o hipotecas.

No sera admisible una prenda, de acuerdo con el artculo 155 inciso 2, porque a
virtud del principio de la especialidad de la prenda slo puede garantizarse con ella
una obligacin determinada y no, como en este caso, una gestin que envuelve
responsabilidades ilimitadas.

La garanta debe ser suficiente, no slo para asegurar la restitucin de los bienes
propios de la mujer que administre el marido, sino tambin sus recompensas y sus
posibles gananciales.

Meza piensa que puede constituirse una prenda tanto porque puede ser una garan-
ta adecuada como porque el artculo 2337 dice que cuando la fianza es exigida
por la ley, puede substituirse a ella una prenda o hipoteca suficiente.

114
El trmino inters que emplea el artculo 155 es amplio y comprende todos estos
rubros.

El juicio se tramitar breve y sumariamente (artculo 680 N 5 del Cdigo de


Procedimiento Civil) y segn el artculo 157 no se admitir como medio de
prueba, la confesin del marido.

4. Insolvencia del marido. Insolvente es el que no puede cumplir con sus obligacio-
nes por insuficiencia del activo.

No es menester la declaracin de quiebra (artculo 155, inciso 1: El juez de-


cretar la separacin de bienes en el caso de insolvencia o administracin frau-
dulenta del marido).

El juicio se tramitar breve y sumariamente y no asiste al marido el derecho de


enervarlo rindiendo fianza u otras cauciones.

Es admisible como prueba la confesin del marido? Discutible, dice Somarri-


va. Si nos atenemos al tenor literal del artculo 157, la respuesta tendr que ser
afirmativa. Pero si pensamos que donde hay una misma razn, debe existir una
misma disposicin, podemos concluir que la insolvencia supone un mal estado
de los negocios.

5. Administracin fraudulenta. Procede cuando el marido administra fraudulenta-


mente, ya sea los bienes sociales o los propios de la mujer. El artculo 155, no dis-
tingue, dice Claro Solar.

No son elementos de esta causal los malos negocios o la insolvencia: bastan los
actos de fraude, o sea aquellos actos realizados con el fin de perjudicar a la mujer
en sus intereses actuales o en sus expectativas de gananciales. Podra ser que los
negocios se lleven con enorme xito; lo que la ley castiga es el fraude (dolo o culpa
grave).

Puede invocar como medio de prueba la confesin del marido pues el artculo 157
la prohibe slo en el caso de mal estado de los negocios del marido, pero no en el
caso de fraude, causal que es, obviamente, muchsimo ms grave.

La mujer no puede renunciar al derecho a pedir la separacin de bienes por esta


causal, pues ello equivaldra a perdonar el dolo futuro, estipulacin que el art-
culo 1465 califica de ilcita.

Tampoco puede el marido, en este caso, enervar la accin iniciada por la mujer
rindiendo cauciones para asegurar sus intereses.

115
DISPOSICIONES COMUNES A LOS JUICIOS DE SEPARACIN

El juez puede tomar las providencias que considere adecuadas para cautelar los intere-
ses de la mujer (artculo 156: demandada la separacin de bienes, podr el juez, a
peticin de la mujer, tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad de
los intereses de sta, mientras dure el juicio).

Este artculo da al juez mayores atribuciones que para conceder medidas precauto-
rias; pues el Cdigo de Procedimiento Civil exige que exista presuncin grave del
derecho que se reclama para decretarlas.

El juez puede decretar otras medidas precautorias adems de las que autoriza el Cdigo
de Procedimiento Civil. Por ejemplo: privar al marido de la administracin de la socie-
dad mientras no rinda fianza; prohibicin de gravar y enajenar los bienes del marido o
de la sociedad; entregar los bienes a la mujer, mientras pende el juicio, en calidad de
secuestre.

En el caso de separacin de bienes queda entregada la concesin de estas medidas de


seguridad a la prudencia del magistrado.

Para pedir la separacin de bienes no es menester que la mujer haya hecho aportes; la
ley no lo exige.

EFECTOS DE LA SEPARACIN

Slo se refieren a los bienes de los cnyuges.

1) Se opera la disolucin de la sociedad conyugal. Artculos 1764 N 3 y 158 inci-


so 1.

El artculo 158 es redundante; bastaba con el artculo 1764.

La disolucin se produce cuando la sentencia queda ejecutoriada; no opera con


efecto retroactivo. En Francia opera retroactivamente desde el da de la demanda.

La ley no establece plazos para ir a la liquidacin de la sociedad conyugal.

La sentencia se subinscribe al margen de la partida de matrimonio (artculo 4


Ley N 4.808 sobre Registro Civil).

2) Se mantiene el vnculo matrimonial. Quedan vigentes todos los deberes inhe-


rentes al estado de casados.

116
Slo sufre alteracin el deber de asistir a la familia comn; como ya no existe el
patrimonio social, cada cnyuge contribuye con su cuota en proporcin a sus fa-
cultades.

Artculo 160 inciso 1 y adems el artculo 228 inciso 2.

NICA LIMITANTE: No puede ser tutora ni curadora, sin autorizacin de su


marido o de la justicia. Contraexcepcin: artculo 159 inciso 2 en relacin con el
artculo 137 (marido demente, sordomudo o ausente e hijos menores).

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES CONTRADAS POR LA MUJER

Durante el rgimen de separacin obliga sus propios bienes (artculo 161 inciso 1 :
Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o contratos que legtima-
mente han podido celebrarse por ella, tendrn accin sobre los bienes de la mujer).

Excepcionalmente resultan obligados los bienes del marido:

a) Marido fiador, codeudor solidario o conjunto (artculo 161 inciso 2: El marido


no ser responsable con sus bienes, sino cuando hubiere accedido como fiador, o
de otro modo, a la obligaciones contradas por la mujer).

b) El contrato ha cedido en utilidad del marido (artculo 161 inciso 3: ser asi-
mismo responsable, a prorrata del beneficio que hubiera reportado de las obliga-
ciones contradas por la mujer; comprendiendo en este beneficio el de la familia
comn, en la parte en que de derecho haya l debido proveer a las necesidades de
sta).

Por ejemplo: la mujer contrata un mutuo para pagar una deuda personal del mari-
do.

c) Contrato que cede en utilidad de la familia en comn.

Por ejemplo la mujer contrata un mutuo para pagar el colegio. Recordar el artculo
160 que seala que en el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a
las necesidades de la familia en comn.

Puede otra persona administrar los bienes de la mujer? S:

a) El marido, como mandatario (artculo 162).

b) Un curador, si es menor (artculo 163).

117
Y en todos los casos que siendo soltera lo necesitara.

El marido puede ser curador de su mujer separada de bienes? No dice el artculo


503 inciso 1: el marido y la mujer no podrn ser curadores del otro cnyuge, si
estn totalmente separados de bienes.

SEPARACIN LEGAL DE BIENES

Se produce por el slo ministerio de la ley. Puede ser total o parcial.

SEPARACIN TOTAL:

1. Por la sentencia de divorcio perpetuo, artculo 1764 N 3 y 170.

Nota: el juez no decreta la separacin, sino que el divorcio perpetuo; aqulla es


consecuencia de la sentencia. La ley le atribuye este efecto a la sentencia judicial.
Adems es lgico; si la sentencia disuelve la sociedad conyugal, tiene que suce-
derlo el rgimen de separacin.

2. Caso del artculo 135 inc 2. Separacin legal y total:

Se miran como separados de bienes aquellos que se hayan casado en el extranjero.

SEPARACIN PARCIAL

1) Caso del artculo 166 (donacin o herencia).

El efecto de la manifestacin de la voluntad es determinado por la ley; por tal mo-


tivo, la separacin de bienes es legal y no voluntaria. La ley interpreta la voluntad
del causante.

Para que tenga lugar esta forma de separacin es menester que la liberalidad sea
aceptada por la mujer con autorizacin marital o de la justicia en subsidio.

EFECTOS QUE PRODUCE ESTA FORMA DE SEPARACIN

Nota: Los nmeros 1 y 2 del artculo 166 no tienen problemas.

El N 1 dispone que respecto de las cosas donadas, heredadas o legadas se siguen las
siguientes reglas:

a) La mujer administra los bienes con independencia del marido y es plenamente


capaz (artculo 159).

118
b) Debe proveer con estos bienes a las necesidades de la familia en comn, segn
sus facultades (artculo 160).

c) Los actos relativos a los bienes que administra slo obligan sus bienes separados
y el marido no ser responsable sino cuando se ha obligado como fiador, o de otro
modo el acto le reporta beneficio, comprendindose el de la familia en comn, en
cuanto de derecho haya debido proveer a sus necesidades (artculo 161).

d) El marido puede gestionar estos bienes como mandatario de la mujer y sus rela-
ciones se regirn por las reglas del mandato (artculo 162).

e) Para la administracin de estos bienes se dar a la mujer curador, en los casos


que siendo soltera lo necesitara (artculo 163).

N 2: Los acreedores del marido no tendrn accin contra los bienes administrados
por la mujer, salvo que el contrato ha cedido en su utilidad o de la familia en co-
mn.

El N 3 dice Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo
lo que con ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarn a dichos
frutos y adquisiciones las reglas del artculo 150.

En otros trminos, los frutos y las adquisiciones hechas con dichos frutos siguen la
regla del artculo 150 sobre la suerte de los bienes reservados a la disolucin de la
sociedad conyugal.

Nota: esta regla slo se aplica a los frutos y a las cosas que con ellos se adquieran,
pero no a las cosas donadas, heredadas o legadas que permanecern en el dominio
de la mujer y no entrarn al haber social aunque ste acepte los gananciales. Se
explica: son adquisiciones a ttulo gratuito que aumentan su haber en calidad de
cnyuge donatario, heredero o legatario (artculo 1726 y 1732) y no al haber so-
cial.

Segundo caso, el artculo 150.

SEPARACIN CONVENCIONAL DE BIENES

Clasificacin: total o parcial; antes o durante el matrimonio.

Total:

1) En las capitulaciones matrimoniales (artculo 1720).

119
Produce los efectos ya comentados a propsito de la separacin judicial total, pues
el artculo 1720 hace aplicable las normas de los artculos 158 inciso 2, 159, 160,
161, 162 y 163. No se aplican los artculos 164 y 165, porque la separacin con-
vencional no puede cesar, ya que las capitulaciones no pueden alterarse.

Puede pactarse este rgimen en las capitulaciones antes del matrimonio y en el


momento de su celebracin. Artculo 1715.

2) Durante el matrimonio. Artculo 1723 inciso 1: Durante el matrimonio, los


cnyuges mayores de edad podrn subsistir el rgimen de sociedad de bienes o de
separacin parcial por el de separacin total.

Doblemente solemne: escritura pblica y subinscripcin.

Slo puede otorgarse entre cnyuges mayores de edad.

La omisin de las solemnidades, produce nulidad absoluta.

EFECTOS DEL PACTO

a) Disolucin de la sociedad conyugal.

En la misma escritura se puede liquidar la sociedad conyugal.

El pacto es irrevocable, aun por el mutuo acuerdo de marido y mujer (artculo


1723 N 2).

No es posible, pues, volver al rgimen de sociedad conyugal (se est amparando a


los terceros).

Parcial: tiene lugar en dos casos.

1) En las capitulaciones (artculo 1720 inciso 2). Cuando se estipula que la mujer
dispondr libremente de una suma de dinero o de una pensin peridica.

2) En las capitulaciones, cuando se estipula que la mujer administra separadamente


alguna parte de sus bienes (artculo 167).

En ambos casos la mujer se mirar como separada de bienes y esta separacin par-
cial se regir por el artculo 166.

120
CAPTULO QUINTO RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS
GANANCIALES

La Ley N 19.335 comenz a regir el 24 de Diciembre de 1994.

El Rgimen de Participacin en los Gananciales se caracteriza, porque durante su


vigencia los cnyuges, con plena capacidad, usan, gozan, administran y disponen
de sus bienes con absoluta independencia (salvo algunas limitaciones).

Dentro de ste rgimen hay dos variantes:

1. Comunidad diferida.

2. No se forma comunidad, sistema de compensacin (sistema adoptado por Chi-


le).

1. COMUNIDAD DIFERIDA

Consiste en que al trmino del rgimen se forma una comunidad integrada por los
bienes de ambos cnyuges.

Esta comunidad es de vida muy breve, la cual nace para liquidarse.

Se suman los bienes del marido y de la mujer y se dividen por mitades.

2. SISTEMA DE LA COMPENSACIN

Es una segunda variante dentro del rgimen de participacin en los gananciales, el


cual es adoptado por Chile, siguiendo a Francia y Alemania. Este rgimen es aquel
en que no se forma comunidad, sino que se sigue el sistema de compensacin.

EJEMPLO:

Mujer Gananciales 60

Marido Gananciales 100

No se forma una comunidad, se produce una compensacin hasta la menor, o sea


60, la diferencia de 40 se dividen por 2, es decir correspondern 20 para la mujer y
20 para el marido.

121
En el fondo es lo mismo que el anterior, ya que la mujer recibe 20 ms y los acu-
mula, alcanzando a 80; y el marido se desprende de 20 y queda con 80.

Lo interesante es que no se forma ninguna comunidad, sino que se va al sistema de


compensaciones.

El rgimen de Participacin en los Gananciales permite ser sustituido por el de


Separacin de Bienes y a la vez se puede pasar del rgimen de Separacin al de
Gananciales. Tambin podra pasarse del rgimen de Sociedad Conyugal al de Par-
ticipacin o al de Separacin. Lo que no es posible, de ninguna manera, es volver
al Rgimen de Sociedad Conyugal.

Artculo 1792-2: En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimo-


nios del marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno del cnyuges
administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del rgi-
men de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges
y estos tienen derecho a participar por mitades en el excedente.

Lo que la ley no seala es que si el cambio entre el rgimen de participacin y el de


separacin se puede realizar una o varias veces.

No es conveniente para los intereses de terceros el que se permita en forma ilimita-


da la sustitucin del rgimen matrimonial.

ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO DE LOS CNYUGES

Si bien es cierto que los cnyuges administran su patrimonio en forma indepen-


diente y con plena capacidad, existen algunas limitaciones, que van en resguardo
de los gananciales, para que estos efectivamente existan. Artculo 1792-3: Ningu-
no de los cnyuges podr otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros
sin el consentimiento del otro cnyuge. Dicha autorizacin se sujetar a lo estable-
cido en los artculos 142, inciso segundo y 144, del Cdigo Civil.

La Ley N 19.335 seala que este Rgimen de Participacin en los Gananciales se


puede adoptar en cuatro momentos:

1. En las capitulaciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio,

2. En el momento del matrimonio,

3. Y tambin se puede sustituir el rgimen durante el matrimonio al de participa-


cin en los gananciales.

122
4. Los casados en el extranjero se miran como separados de bienes. Al momento
de inscribir su matrimonio en Chile (en la primera circunscripcin del Registro
Civil) pueden optar por el rgimen de participacin.

Artculo 1792-2: En el rgimen de participacin en los gananciales los patrimo-


nios del marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno de los cnyuges
administra goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar el rgimen de bienes,
se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cnyuges y stos tienen
derecho a participar por mitades en el excedente.

Si bien es cierto que los cnyuges administran su patrimonio en forma indepen-


diente y con plena capacidad, existen algunas limitaciones, que van en resguardo
de los gananciales para que estos efectivamente existan.

Artculo 1792-3: Ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones personales a


obligaciones de terceros, sin el consentimiento del otro cnyuge. Dicha autoriza-
cin se sujetar a lo establecido en los artculos 142, inciso segundo, y 144, del
Cdigo Civil.

Artculo 1792-4: Los actos ejecutados en contravencin al artculo precedente


adolecern de nulidad relativa.

El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde el da en que el cnyuge


que la alega tuvo conocimiento del acto.

Pero en ningn caso podr perseguirse la rescisin pasados diez aos desde la
celebracin del acto o contrato.

OBSERVACIONES CON RELACIN A ESTAS NORMAS

1. La Ley N 19.335 en su artculo 1792-3, para proteger los gananciales, slo


hace referencia a las cauciones personales, no siguiendo de esta manera el mismo
criterio establecido en el Cdigo Civil respecto de la administracin ordinaria de la
sociedad conyugal, en la cual la limitacin es aplicable a todo tipo de cauciones,
tanto reales como personales. De esta forma el marido requiere en ambos casos el
consentimiento de la mujer (artculo 1749 Cdigo Civil).

A estos debemos agregar que por lo general una caucin real pone en mayor riesgo
los gananciales que una personal.

2. En el caso de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, cuando el


marido celebra el acto o contrato sin el consentimiento de su mujer, la sancin
consiste en que l va a quedar obligado respecto de la caucin con sus bienes pro-

123
pios. De esta forma tenemos que dicha autorizacin que debe dar la mujer no es un
requisito de validez del acto o contrato, sino que es simplemente para los efectos
de poder obligar los bienes sociales. Esto mismo ocurre respecto de la administra-
cin extraordinaria de la sociedad conyugal la realiza la mujer.

En el rgimen de participacin en los gananciales, se aplic un criterio distinto,


siendo la sancin el de la nulidad relativa (artculo 1972-4).

3. Artculo 1792-4 inciso 2: El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar


desde el da en que el cnyuge que la alega tuvo conocimiento del acto.

Es del todo criticable esta disposicin, ya que si hay algo que debe estar muy preci-
sado en la ley, sin incertidumbre y con toda claridad es desde que momento co-
mienza a correr la prescripcin, y aqu la expresin desde el da que tuvo cono-
cimiento del acto o contrato es muy ambigua y no permite tener ninguna certeza
con respecto al momento en que debe comenzar a contarse la prescripcin.

Artculo 1792-5: A la disolucin del rgimen de participacin en los gananciales,


los patrimonios de los cnyuges permanecern, conservando estos o sus causaha-
bientes plenas facultades de administracin y disposicin de sus bienes.

A la misma fecha se determinarn los gananciales obtenidos durante la vigencia


del rgimen de participacin en los gananciales.

Esta norma no hace ms que confirmar lo que se seala en el mensaje, en el sentido


que Chile sigui la misma modalidad de la ley francesa e inglesa en cuanto a que al
trmino del rgimen no se forma comunidad (artculos 1792-2 y 1792-5).

A pesar de todas estas disposiciones veremos ms adelante que el hecho que no se


forma comunidad al trmino del rgimen no es tan efectivo.

DETERMINACIN Y CLCULO DE LOS GANANCIALES

La ley seala que al momento que se pacta o se inicia el rgimen, cada uno de los
esposos o contrayentes deben presentarle y entregarle al otro un inventario de los
bienes que tiene en ese momento.

El inventario se compone de bienes y deudas, o sea, de un activo y un pasivo. Es-


tos bienes deben valorarse, lo cual pueden hacer de comn acuerdo o le pueden
confiar la valoracin a un tercero, o bien se la pueden encomendar al juez, subsi-
diariamente en el caso de no ponerse de acuerdo en la persona del tercero.

Esta es una de las primeras intervenciones del juez, la cual es muy frecuente en este

124
rgimen; a diferencia del rgimen de Sociedad Conyugal, en que la participacin
del juez es muy escasa o como el Separacin en que juez nunca interviene.

Este inventario que se realiza en este momento por los esposos o contrayentes se
denomina ORIGINARIO o INICIAL.

Este inventario que tiene el carcter de simple (pero firmado por el contrayente o
esposo) puede que carezca de valor, ya que puede acontecer que uno de los espo-
sos o contrayentes o ambos no tengan bienes; o bien puede suceder que su Pasivo
supere su Activo. Pero ellos deben presentar a todo evento dicho Inventario, el
cual, segn la ley, carece de valor (valoracin en cero).

Artculo 1792-13: Los bienes que componen el activo originario se valoran segn
su estado al momento de la entrada en vigencia del rgimen de bienes o de su ad-
quisicin. Por consiguiente, su precio al momento de incorporacin en el patrimo-
nio originario ser prudencialmente actualizado a la fecha de la terminacin del
rgimen.

La valoracin podr ser hecha por los cnyuges o por un tercero designado por
ellos. En subsidio, por el juez.

Las reglas anteriores rigen tambin para la valoracin del pasivo.

La ley no es clara al sealar que la valoracin de los bienes se hace al momento de


la entrada en vigencia del rgimen o de su adquisicin, ya que el artculo 1792-11
inciso 1, seala:

Los cnyuges o ESPOSOS, al momento de pactar este rgimen, debern efectuar


un inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario.

Al hablar de ESPOSOS se entiende por lo tanto que el valor de los bienes al reali-
zar el inventario simple podra fijarse cuando los esposos pacten la respectiva ca-
pitulacin matrimonial en la cual acuerdan que van a contraer matrimonio bajo el
Rgimen de Participacin en los Gananciales.

Por consiguiente la ley no estableci un criterio uniforme en cuanto al momento en


que debe darse la valorizacin de los bienes del Inventario Originario.

La ley en el mismo artculo 1792-13 sigui un criterio distinto al del Cdigo Civil,
en cuanto a la actualizacin del valor de los bienes al trmino del Rgimen. As
este artculo 1792-13 inciso 1 seala:

125
Por consiguiente, su precio al momento de incorporacin en el patrimonio origi-
nario ser PRUDENCIALMENTE actualizado a la fecha de la terminacin del
rgimen.

El Cdigo Civil en su artculo 1735, cuando se refiere a la actualizacin del valor


de las recompensas, seala que debe aplicarse la equidad natural.

La equidad natural segn el profesor Pablo Rodrguez es el sentido intuitivo de la


justicia, por lo tanto es una aplicacin de justicia. En cambio lo prudencial no
siempre es justo y lo ms adecuado, por lo cual debera haberse mantenido ese
mismo criterio.

Al final del rgimen se hace otro inventario, valorando los bienes de la misma for-
ma que el inventario inicial.

De la comparacin entre el inventario inicial y el final van a resultar los ganancia-


les.

Los gananciales resultan de comparar el valor neto de los bienes que figuran en el
patrimonio inicial u originario y el valor de los bienes del inventario final.

Las adquisiciones a ttulo gratuito se incorporan al patrimonio originario.

Este inventario originario lo van a hacer los esposos en las capitulaciones matrimo-
niales que celebren antes del matrimonio, en el momento de celebrarlo o bien los
cnyuges una vez casados adoptan este rgimen por sustitucin.

Pero esto no es muy adecuado; lo conveniente es confeccionar el patrimonio origi-


nario cuando se inicia el rgimen, ya que puede acontecer que los bienes que figu-
ran en el inventario originario confeccionado por los esposos en las capitulaciones
matrimoniales celebradas antes del matrimonio, no sean los mismos que van a
existir al momento en que se inicia el rgimen. As, puede ocurrir que haya bienes
que ya no existan, o bien que se hayan agregado nuevos bienes, o tambin que el
valor de alguno de los bienes haya variado.

Artculo 1792-8: Los bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen de parti-
cipacin en los gananciales se agregarn al activo del patrimonio originario, aunque
lo hayan sido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin sea ante-
rior al inicio del rgimen de bienes.

Por consiguiente, y sin que la enumeracin siguiente sea taxativa, se agregarn al


activo del patrimonio originario:

126
1) Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes, aunque
la prescripcin o transaccin con que los haya hecho suyos haya operado o se haya
convenido durante la vigencia del rgimen de bienes.

2) Los bienes que se posean antes del rgimen de bienes por un ttulo vicioso,
siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del rgimen de bienes por
la ratificacin o por otro medio legal.

3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un
contrato, o por haberse revocado una donacin.

4) Los bienes litigiosos, cuya posesin pacfica haya adquirido cualquiera de los
cnyuges durante la vigencia del rgimen.

5) El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que


pertenece al mismo cnyuge.

6) Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constitui-


dos antes de la vigencia del rgimen. Lo mismo se aplicar a los intereses devenga-
dos antes y pagados despus.

7) La proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del rgimen, por los
bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa.

El artculo 1792-8 copi prcticamente la disposicin del artculo 1736 del Cdigo
Civil en el sentido que aquellos bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen
se agregarn al activo del patrimonio originario aunque lo hayan sido a ttulo one-
roso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin sea anterior al inicio del rgimen de
bienes; sin embargo, la disposicin en comento, no sigui el mismo criterio del
artculo 1736 del Cdigo Civil, en relacin al contrato de promesa, ya que de
acuerdo a dicho artculo el contrato de promesa debe celebrarse por escritura p-
blica o bien por instrumento privado con fecha cierta, para de esta manera, evitar el
fraude a terceros.

En efecto, el artculo 1792-8 numeral 7, al referirse a la promesa no estableci los


mismos requisitos del artculo 1736 numeral 7 del Cdigo Civil, con lo cual el
fraude tal vez no afecte a terceros, pero puede producirse entre los cnyuges.
Adems, el inciso final del artculo 1736 se refiere, en todos los numerales a los
inmuebles. En cambio la Ley N 19.335, en todos sus numerales no distingue entre
muebles e inmuebles.

Artculo 1792-10: Los cnyuges son comuneros, segn las reglas generales, de
los bienes adquiridos en conjunto, a ttulo oneroso. Si la adquisicin ha sido a t-

127
tulo gratuito por ambos cnyuges, los derechos se agregarn a los respectivos pa-
trimonios originarios, en la proporcin que establezca el ttulo nada dijere al res-
pecto.

Artculo 1792-12: Al trmino del rgimen de participacin en los gananciales, se


presumen comunes los bienes adquiridos durante l, salvo los de uso personal de
los cnyuges. La prueba en contrario deber fundarse en antecedentes escritos.

Ac la ley cae en una contradiccin, porque los bienes muebles la ley los presume
comunes y como vimos tanto en el Mensaje de la ley como en los artculos 1792-2
y 1792-5 se establece que no se forma comunidad entre los cnyuges en este rgi-
men, y este es precisamente un caso en el cual se forma comunidad.

En relacin a la prueba, la ley utiliz ac un criterio mucho ms exigente, cual es


que la prueba en contrario, esto es, que no son comunes, debe fundarse en antece-
dentes escritos. En cambio, para probar los bienes que conforman el patrimonio
originario se admite cualquier medio probatorio.

CASOS DE ACUMULACIONES IMAGINARIAS AL PATRIMONIO


FINAL

El patrimonio final resulta de deducir el valor total de los bienes de que el cnyuge
sea dueo al momento de terminar el rgimen, el valor total de las obligaciones que
tenga en esa misma fecha.

Artculo 1792-15: En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn imaginaria-


mente los montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de los
siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del rgimen de participacin en los
gananciales:

1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de


deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del donatario.

2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro


cnyuge.

3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este nmero
no regir respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en
el Decreto Ley N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin individual y los depsitos en
cuentas de ahorro voluntario los que debern agregarse imaginariamente conforme
al inciso primero del presente artculo.

128
Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que tenan las
cosas al momento de su enajenacin.

Lo dispuesto en este artculo no se rige si el acto hubiese sido autorizado por el


otro cnyuge.

El inciso final estara permitiendo una condonacin anticipada de dolo futuro al


validar con el consentimiento de uno de los cnyuges un acto fraudulento (se est
refiriendo a la acumulacin imaginaria del N 2).

POCA EN QUE SE DEBE PRESENTAR EL INVENTARIO DEL


PATRIMONIO FINAL

Artculo 1792-16 inciso 1: Dentro de los tres meses siguientes al trmino del
rgimen de participacin en los gananciales, cada cnyuge estar obligado a pro-
porcionar al otro un inventario valorado de los bienes y obligaciones que compren-
da su patrimonio final. El juez podr ampliar este plazo por una sola vez y hasta
por igual trmino.

Los cnyuges tienen el plazo de tres meses contados desde el trmino del rgimen para
presentar el patrimonio final. El juez puede ampliar este plazo, por otros tres meses,
por una sola vez. Ac tenemos un nuevo caso en que el juez va a intervenir en este
rgimen, siendo que podra haber sido ms conveniente que los cnyuges de comn
acuerdo hubieren prorrogado el plazo sin necesidad de intervencin del tribunal.

Artculo 1792-16 inciso 2: El inventario simple, firmado por el cnyuge, har


prueba en favor del otro cnyuge para determinar su patrimonio final. Con todo,
ste podr objetar el inventario alegando que no es fidedigno. En tal caso, podr
usar todos los medios de prueba para demostrar la composicin o el valor efectivo
del patrimonio del otro cnyuge.

Al momento que uno de los cnyuges objete el inventario del otro, nuevamente
estamos ante la presencia del tribunal.

Artculo 1792-16 inciso 3 Cualquiera de los cnyuges podr solicitar la faccin


de inventario en conformidad con las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y
requerir las medidas precautorias que procedan.

De esta manera tenemos que uno de los cnyuges puede solicitar al tribunal la rea-
lizacin de un inventario solemne por parte del otro cnyuge. El cnyuge tambin
est facultado para requerir las medidas precautorias que procedan.

129
Artculo 1792-18: Si alguno de los cnyuges, a fin de disminuir los gananciales,
oculta o distrae bienes, o simula obligaciones, se sumar a su patrimonio final el
doble del valor de aqullos o de stas.

Esta disposicin incurre en un error, el cual va a motivar cuando el matrimonio


este mal avenido, a simular deudas.

Veamos primero en el caso que se oculten o distraigan bienes.

Por ejemplo: el marido silencia 10 acciones de Endesa de 1000 pesos cada una
(10.0000 pesos). De acuerdo a lo que dispone la ley se agregarn 20.000 pesos al
activo, ya que se duplica el valor omitido. Esto est correcto.

Ahora bien veamos el caso de la simulacin.

Por ejemplo: el marido simula que le debe a Almacenes Pars 500 mil pesos. En-
tonces la mujer va y averigua que el marido no debe nada.

Ac en este ejemplo de acuerdo a lo que dispone el artculo 18 se duplica la suma


simulada, con lo cual se van a disminuir los gananciales, ya que se va aumentar el
pasivo. De esta forma cuando el matrimonio est mal avenido y decidan poner
trmino al rgimen, podra cualquiera de los dos cnyuges engaar al otro inven-
tando deudas, as cuando el cnyuge engaado compruebe que las deudas son
simuladas y estas se duplicarn, va a desaparecer prcticamente todo el activo y
consecuencialmente se acabarn los gananciales.

Artculo 1792-19: Si el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al originario,


slo l soportar la prdida.

Si slo uno de los cnyuges ha obtenido gananciales, el otro participar de la


mitad de su valor.

Si ambos cnyuges hubiesen obtenido gananciales, estos se compensarn hasta la


concurrencia de menor valor y aquel que hubiere obtenido menos gananciales ten-
dr derecho a que el otro le pague, a ttulo de participacin, la mitad del exceden-
te.

El crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio de otros crditos y


obligaciones entre los cnyuges.

130
PLAZO Y GARANTAS PARA PAGAR EL CRDITO DE
PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES

Artculo 1792-20: El crdito de participacin en los gananciales se originar al


trmino del rgimen de bienes.

Se prohibe cualquier convencin o contrato respecto de ese eventual crdito, as


como su renuncia, antes del trmino del rgimen de participacin en los ganancia-
les.

La contravencin a esta disposicin acarrea la nulidad absoluta (artculo 10 Cdigo


Civil).

Artculo 1792-21: El crdito de participacin en los gananciales es puro y simple


y se pagar en dinero.

Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos
comunes, y ello se probare debidamente, el juez, podr conceder plazo de hasta un
ao para el pago del crdito, el que se expresar en unidades tributarias mensuales.
Ese plazo no se conceder si no se asegura, por el propio deudor o un tercero, que
el cnyuge acreedor quedar de todos modos indemne.

Segn el artculo 1792-21 inciso 1, El crdito de participacin en los gananciales


es puro y simple y se pagar en dinero; se desprende que el pago debe hacerse al
trmino del rgimen.

Si dicho pago causa un grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos comunes, el juez
podr conceder un plazo de hasta un ao para el pago del crdito (nuevamente inter-
vencin del juez). Este perjuicio deber ser probado, lo cual es muy exigente.

Este plazo que se da para el pago del crdito se expresa en Unidades Tributarias
Mensuales. Esta es una medida inadecuada y que no guarda ninguna relacin con
una obligacin civil.

Este plazo que se da para el pago del crdito no se conceder si no es garantizado,


ya sea por el propio deudor o por un tercero.

Artculo 1792-22: Los cnyuges, o sus herederos, podrn convenir daciones en


pago para solucionar el crdito de participacin en los gananciales.

Renacer el crdito, en los trminos del inciso primero del artculo precedente, si
la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado
sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo.

131
La ley establece la dacin en pago para solucionar el crdito de participacin en lo
gananciales.

Si el juez, por falta de garantas, no da plazo para el pago de los gananciales entra
a jugar el artculo 1792-24: El cnyuge acreedor perseguir el pago, primera-
mente, en el dinero del deudor; si este fuera insuficiente, lo har en los muebles y,
en subsidio, en los inmuebles.

A falta o insuficiencia de todos los bienes sealados, podr perseguir su crdito en


los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento, o enajenados en fraude de
sus derechos. Si persigue los bienes donados entre vivos, deber proceder contra
los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, prin-
cipiando por las ms recientes. Esta accin prescribir en cuatro aos contados
desde la fecha del acto.

Ac podemos ver como el cnyuge es peor tratado que el deudor extrao.

El cnyuge acreedor har valer primeramente su crdito sobre el dinero del cnyu-
ge deudor. Si ste no es suficiente lo hace valer sobre los bienes muebles y en sub-
sidio en los inmuebles.

A falta o insuficiencia de todos estos bienes se podr perseguir el crdito en los


bienes donados entre vivos, sin el consentimiento de dicho cnyuge o sobre los
bienes enajenados en fraude de sus derechos.

En el caso que se persiga el crdito sobre las donaciones, se deber proceder en


forma inversa al de las fechas de las donaciones, o sea, principiando por las ms
recientes.

Esta accin prescribir en cuatro aos desde la fecha del acto.

Artculo 1792-26: La accin para pedir la liquidacin de los gananciales se trami-


tar breve y sumariamente, prescribir en el plazo de cinco aos contados desde la
terminacin del rgimen y no se suspender entre los cnyuges. Con todo, se sus-
pender a favor de sus herederos menores.

TRMINO DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS


GANANCIALES

Artculo 1792-27: El rgimen de participacin en los gananciales termina:

1) Por la muerte de uno de los cnyuges.

132
2) Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido en el
Ttulo II, Del principio y fin de la existencia de las personas, del Libro Primero
del Cdigo Civil.

3) Por la declaracin de nulidad del matrimonio.

4) Por la sentencia que declare la separacin de bienes.

5) Por el pacto de separacin de bienes.

La causal establecida en el N 3 no podra darse ya que supondra que los cnyu-


ges estaran casados en dos regmenes.

133
CAPTULO SEXTO LOS BIENES FAMILIARES

Los bienes familiares fueron introducidos por la Ley N 19.335 al Cdigo Civil, en
el Ttulo VI del Libro I, como prrafo 2.

Artculo 141: El inmueble de propiedad de ambos cnyuges o de alguno de ellos,


que sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que guarnecen el ho-
gar, podrn ser declarados bienes familiares y se regirn entonces, por las normas
de este prrafo cualquiera que sea el rgimen de bienes del matrimonio.

La antedicha declaracin ser hecha por el juez en procedimiento breve y sumario,


con conocimiento de causa y citacin del cnyuge.

Con todo, la sola presentacin de la demanda transformar provisionalmente en


familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que se
anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Con-
servador practicar la subinscripcin con el slo mrito del decreto que, de oficio,
le notificar el tribunal.

Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio de
pobreza.

El cnyuge que hiciere fraudulentamente la declaracin a que se refiere este art-


culo, deber indemnizar los perjuicios causados.

BIENES QUE PUEDEN TENER EL CARCTER DE FAMILIARES

1 El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges, o que sea de ambos


cnyuges en comunidad y que sirva de residencia principal a la familia.

2 Aquellos bienes muebles que guarnecen el hogar. Conforme a la interpretacin


de los artculos 574 y 1121 Cdigo Civil, estos bienes son los llamados del ajuar.

REGMENES MATRIMONIALES A LOS CUALES SE APLICA LA


INSTITUCIN DE LOS BIENES FAMILIARES

De acuerdo a la disposicin en comento los bienes familiares pueden tener aplica-


cin en cualquiera de los regmenes matrimoniales, esto es, sociedad conyugal,
separacin de bienes y participacin en los gananciales; sin embargo, no podr ser
bien familiar aquel bien raz que sea residencia principal de la familia, cuando este
inmueble pertenezca a la sociedad conyugal, porque el artculo 141 no lo mencio-
na. De esta forma los bienes familiares tendrn poca aplicacin en el rgimen de
sociedad conyugal, ya que lo normal es que durante el matrimonio los cnyuges se

134
compren un inmueble, el cual pasar a ser un bien social y no podr, consecuen-
cialmente, ser declarado familiar.

FORMA COMO EL BIEN PASA A SER FAMILIAR

El procedimiento para que un bien sea declarado familiar, se realiza por medio de
una demanda que debe interponer el cnyuge no propietario en contra de cnyuge
propietario.

En nuestra opinin consideramos que hubiera sido ms prctico que el cnyuge no


propietario le manifestara directamente al otro cnyuge su voluntad que el bien
pasar a ser familiar, y en el evento en que se hubiera producido la negativa de
ste, recurrir al tribunal. De esta manera se hubiera adoptado un criterio similar al
de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, en el sentido que cuando el
marido quiera gravar un bien social requiere de la autorizacin de su mujer, y en
caso de negativa de sta, podr el marido recurrir al tribunal (artculo 1749 Cdigo
Civil)

El hecho que el bien pase a tener el carcter de familiar con la sola interposicin de
la demanda no nos parece de lo ms adecuado, porque rompe con un importante
principio del Derecho Procesal, en el sentido que las resoluciones judiciales produ-
cen sus efectos una vez notificadas. Ac, en cambio, el bien pasa a ser familiar con
la sola interposicin de la demanda, sin siquiera que sea proveda.

En segundo lugar este bien, al pasar a ser familiar con la sola interposicin de la
demanda, sale del comercio jurdico, pero esta situacin no es de conocimiento ni
de los terceros ni del cnyuge propietario, aun ms ni siquiera el juez lo sabe, ya
que no ha dictado ninguna resolucin.

El juez, al momento de dictar la resolucin, deber oficiar al Conservador de Bie-


nes Races de la ubicacin del inmueble, para que ste practique la correspondiente
subinscripcin. Pero al momento de practicar la subinscripcin, sta deber conte-
ner la fecha de la interposicin de la demanda y no la de la resolucin.

El fraude al cual se refiere el artculo 141, podra ser que uno de los cnyuges in-
tentar demanda en que se declare familiar un bien que no lo es.

Artculo 142: No se podrn enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer gra-


var o enajenar, los bienes familiares, sino concurriendo la voluntad de ambos cn-
yuges. Lo mismo regir para la celebracin de contratos que concedan derechos
personales de uso o de goce sobre algn bien familiar.

135
La voluntad del cnyuge no propietario que no intervenga directa y expresamente
en el acto, podr hacerse constar por escrito, o por escritura pblica si el acto exi-
giere esta solemnidad. Tambin podr prestarse esa voluntad por medio de man-
dato especial que conste por escrito o por escritura pblica, segn sea el caso.

De acuerdo a este artculo, se entiende que los bienes familiares se encuentran


fuera del comercio jurdico, porque no se pueden gravar ni enajenar desde el mo-
mento mismo en que la demanda ingresa al tribunal; a menos que concurra la vo-
luntad de ambos cnyuges.

El hecho que el cnyuge propietario solicite autorizacin para gravar o enajenar el


bien familiar al cnyuge no propietario (ya que debe concurrir la voluntad de am-
bos cnyuges), constituye en cierta forma una limitacin al derecho de dominio.
Distinto es lo que acontece en la sociedad conyugal cuando el marido solicita auto-
rizacin a la mujer para gravar o enajenar algn bien social, porque ambos cnyu-
ges tienen eventuales derechos sobre el bien social de que se trata, toda vez que en
la medida que ste no se enajene pasar a ser un ganancial. En el fondo lo que el
marido hace es solicitar autorizacin a una especie de comunera. En cambio el
cnyuge no propietario, en el caso de un bien familiar, no tiene derecho alguno
sobre ste.

FORMA COMO SE MANIFIESTA LA VOLUNTAD DEL CNYUGE NO


PROPIETARIO

La voluntad del cnyuge no propietario que no interviene en el acto, puede hacerse


constar por escrito, o bien por escritura pblica, segn si el acto que se va a cele-
brar sea solemne o no.

Esta voluntad puede manifestarse por mandato.

Caractersticas de este mandato:

Es especial; su nico objeto es prestar el consentimiento del cnyuge para cele-


brar el acto.

Es siempre solemne, porque debe constar por escrito o por escritura pblica,
segn si el acto que se va a celebrar sea solemne o no.

Artculo 143: El cnyuge no propietario, cuya voluntad no se haya expresado en


conformidad con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir la rescisin del
acto.

136
Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn de
mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad
origine.

El cnyuge no propietario est legitimado para intentar la accin de nulidad, cuan-


do su voluntad no se ha expresado en los trminos que seala el artculo 142.

Lo anterior rompe con todo el principio general de la nulidad relativa, en el sentido


que sta siempre se otorga en defensa de los intereses de determinadas personas,
que no pueden valerse por s mismas. Pero ac no se vislumbra cual podra ser el
perjuicio del cnyuge que no expres su voluntad.

No es de lo ms adecuado que ley trate al que adquiri el bien familiar como po-
seedor de mala fe para los efectos de las obligaciones restitutorias, porque se pue-
de dar el caso que al momento en que el tercero adquiri el bien raz, no constaba
en el ttulo respectivo que el bien era familiar.

Por qu no se sigui el mismo criterio respecto del adquirente de un bien mueble


familiar?

Artculo 144: En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no propieta-
rio de un bien familiar podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o ne-
gativa que no se funde en el inters de la familia. El juez proceder con conoci-
miento de causa, y con citacin del cnyuge, en caso de negativa de ste.

La voluntad del cnyuge no propietario exigida por el artculo 142 puede ser su-
plida por el juez en dos casos:

1. En caso de negativa del cnyuge no propietario, salvo que sta se funde en el


inters de la familia.

2. Cuando el cnyuge no propietario se encuentre imposibilitado de manifestar su


consentimiento.

Por ejemplo: que estuviera demente; que se encontrara por prolongado tiempo
fuera del territorio de la Repblica.

Artculo 145: Los cnyuges de comn acuerdo, podrn desafectar un bien fami-
liar. Si la declaracin se refiere a un inmueble, deber constar en escritura pblica
anotada al margen de la inscripcin respectiva.

El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien familiar,


fundado en que no est actualmente destinado a los fines que indica el artculo 141,

137
lo que deber probar. En este caso, el juez proceder en la forma establecida en el
inciso segundo del artculo 141.

Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo o ha terminado por


muerte de alguno de los cnyuges. En tal caso, el contrayente del matrimonio ac-
tualmente nulo o los causahabientes del fallecido debern formular la peticin co-
rrespondiente.

LOS CNYUGES PUEDEN DESAFECTAR UN BIEN FAMILIAR DE DOS


FORMAS

1. Cuando se ponen de acuerdo el cnyuge propietario y el no propietario.

Es curioso que los cnyuges puedan desafectar un bien familiar de comn acuerdo,
ya que para poder afectarlo deben recurrir al juez, por lo tanto se estara pasando
por sobre la autoridad de una sentencia judicial.

2. Cuando el cnyuge propietario le seale al juez, que el bien familiar dej de ser
la residencia principal de la familia.

Artculo 146: Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos o acciones que
los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea residencia
principal de la familia.

Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad


de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista de la so-
ciedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar.

La afectacin de derechos se har por declaracin de cualquiera de los cnyuges


contenida en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber
anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndose de
sociedades annimas, se inscribir en el registro de accionistas.

Artculo 147: Durante el matrimonio o disuelto ste, el juez podr constituir pru-
dencialmente, a favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o
habitacin sobre los bienes familiares. En la constitucin de esos derechos y en la
fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar especialmente en cuenta el
inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges.

El tribunal podr, en estos casos, fijar otras obligaciones o modalidades si as


pareciere equitativo.

138
La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir como ttulo para
todos los efectos legales.

La constitucin de los mencionados derechos sobre bienes judiciales no perjudica-


r a los acreedores que el cnyuge que el cnyuge propietario tena a la fecha de su
constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge propietario tuviere en
cualquier momento.

En este artculo llama la atencin que si el matrimonio se ha disuelto, caso en el


cual el bien familiar dejar de ser tal (el bien familiar supone la existencia de un
matrimonio), el juez le pudiera dar al cnyuge no propietario un derecho de usu-
fructo, uso o habitacin sobre un bien familiar que ya dej de serlo.

Artculo 148: Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin. En


consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder sobre los
bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor. Las disposiciones
del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicar al ejercicio de la
excusin a que se refiere este artculo, en cuanto corresponda.

Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un tercero acreedor,
se disponga el embargo de algn bien familiar de propiedad del cnyuge deudor, el
juez dispondr se notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cn-
yuge no propietario. Esta notificacin no afectar los derechos y acciones del cn-
yuge no propietario sobre dichos bienes.

COMENTARIOS A ESTE ARTCULO

El inciso primero, concede el beneficio de excusin a ambos cnyuges; sin em-


bargo, el beneficio de excusin slo lo podr hacer valer el cnyuge propieta-
rio, ya que el embargo se dirigir precisamente sobre l y no sobre el cnyuge
no propietario del bien. El caso en el cual se podra dar esta situacin sera si el
bien fuera de ambos.

En el inciso segundo, no se observa cul sera el motivo para notificar al cn-


yuge no propietario. Adems, si la ley ha considerado necesaria la notificacin
al cnyuge no propietario, debera haber sealado los efectos procesales, en
caso que se omitiera esta diligencia.

Artculo 149: Es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposiciones


de este prrafo.

139
APNDICES
LA SOCIEDAD CONYUGAL

HABER ABSOLUTO

Se le llama tambin HABER REAL. Forman este Haber aquellos bienes que entran
al patrimonio de la Sociedad Conyugal en forma DEFINITIVA o
IRREVOCABLE, esta es, sin derecho a recompensa a favor del cnyuge que los
hizo ingresar.

SON:

I.- Salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, DEVENGADOS


durante el matrimonio (art. 1725, N 1)

Por ej. sueldos, utilidades industria, jubilaciones, pensiones de retiro, desahucio,


indemnizaciones por accidentes del trabajo, gratificaciones, etc. No interesa que el
trabajo sea licito o ilcito. Lo que importa es que el trabajo se haya prestado du-
rante la vigencia de la sociedad conyugal, aunque su pago se efecte despus de
disuelta.

OJO: Ingresa: a) el producto del trabajo que realiza el marido; y b) el que estoe
ejecuta conjuntamente con su mujer.

II.- Frutos, crditos, pensiones, lucros de cualquiera naturaleza que provengan de


los bienes sociales o de los propios de cada cnyuge y que se devenguen durante el
matrimonio (Art. 1725, N 2).

La sociedad se hace duea de los frutos de los bienes sociales por ACCESIN
(Art. 646 y 648) y de los frutos de los bienes de los cnyuges, como usufructuaria
de los mismos.

Excepcin. Si a cualquiera de los cnyuges se hace una donacin o se deja una


herencia o legado con la condicin de que los frutos de las cosas donadas, hereda-
das o legadas no pertenezcan a la Sociedad Conyugal, VALE LA CONDICIN
(Nuevo Art. 1724).

III.- Todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimo-
nio a TTULO ONEROSO (Art. 1725, N 5).

Cosas corporales (races o muebles), crditos, acciones , premios de lotera (Kino,


Polla, etc.), propiedad intelectual o industrial, etc. No interesa quien los adquiera,
tampoco de quin es el dinero. Si EL TTULO ES ONEROSO, BASTA (Siempre,

143
obviamente, que el ttulo o causa de la adquisicin haya tenido origen durante la
existencia de la SociedadConyugal. Arts. 1736 y 1737).

Excepcin. Los inmuebles adquiridos durante la Sociedad Conyugal a ttulo onero-


so que subroguen a inmuebles o valores propios de algunos de los cnyuges, con-
curriendo los requisitos del Art. 1733.

Recordar casos de los Arts. 1728 y 1729 en que se forma una COMUNIDAD en-
tre la sociedad y el cnyuge, lo que implica que el bien adquirido a ttulo oneroso
NO ingresa al Haber Absoluto.

IV.- La parte del tesoro que pertenece al dueo del suelo, cuando se encontrase en
terrenos de la Sociedad Conyugal (Nuevo Art. 1731).

V.- Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por ambos (Art. 1739).

HABER RELATIVO

Est formado por aquellos bienes que de todas formas ingresan a la Sociedad Con-
yugal, pero importan una carga o recompensa por su valor adquisitivo, que ser
hecho efectivo en favor del cnyuge aportante, al disolverse la Sociedad Conyugal
(Ral Alvarez).

I.- Dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l


adquiriere, obligndose la Sociedad a pagar la correspondiente recompensa (Art.
1725, Ns. 1 y 5).

II.- Las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aporta-
re al matrimonio o durante l adquiriere, quedando la Sociedad obligada a pagar la
correspondiente recompensa (Art. 1725, N4).

OJO: Ntese que la ley no habla de bienes muebles, si hubiera dicho as, slo
ingresaran los bienes muebles por naturaleza que define el Art. 567 "Especies
muebles: crditos que tiene por objeto un bien mueble, acciones para perseguir el
cobro de perjuicios, crditos por obligaciones de hacer, el derecho de prenda, usu-
fructo sobre muebles, etc.

OJO: Adquisicin tiene que ser a ttulo gratuito. De lo contrario va al Haber Ab-
soluto por el N 5 del Art. 1725.

144
III.- Parte del tesoro que le corresponde a alguno de los cnyuges (Art. 1731).

Sea en su calidad de descubridor o de dueo del terreno en que se encuentre el


tesoro.

IV.- Especies muebles comprendidas en una donacin remuneratoria. (Nuevo Art.


1738).

Cuando: 1) los servicios no daban accin contra la persona servida o 2) si los ser-
vicios se prestaron antes de la sociedad.

HABER PROPIO

I.- Inmuebles que los cnyuges tenan al tiempo de contraer matrimonio.

II.- Inmuebles que los cnyuges adquieran durante el matrimonio A TTULO


ONEROSO, pero respecto de los cuales el titulo o causa de la adquisicin fueren
anteriores al l (Art. 1736).

Tratndose de muebles ingresan al Haber Relativo, segn nuevo inc. final del Art.
1736.

III.- Inmuebles adquiridos a TTULO GRATUITO dentro del matrimonio (Art.


1732, inc. 1, y 1726, inc. 1).

IV.- Bienes muebles expresamente excluidos en las capitulaciones matrimoniales


(Art. 1725, N4, inc. 2).

V.- Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los
cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, plantacin
o cualquiera otra causa (Art. 1727, N 3).

Aplicacin del principio de la accesoriedad. Tenemos aqu una excepcin al Art.


1725.

VI.- Inmuebles subrogados o inmuebles o valores propios de los cnyuges (Arts.


1727, Ns 1 2 y 1733).

LAS RECOMPENSAS

La teora de las recompensas, dice el Profesor Ral Alvarez C., constituye dentro
del Cdigo Civil una de las aplicaciones del principio del enriquecimiento injusto y
tiene por fundamentos la equidad.

145
El sistema persigue evitar el enriquecimiento de un patrimonio, sea social, del ma-
rido o de la mujer, a expensas de otro; mantener la inmutabilidad del rgimen de
bienes establecido y la armona del matrimonio; evitar donaciones encubiertas y
proteger fundamentalmente a la mujer que est excluida de la administracin de los
tres patrimonios, entregados por la ley al marido, segn los artculos 1749 y si-
guientes.

El profesor Alvarez los define como indemnizaciones o prestaciones pecuniarias a


que los patrimonios del marido, de la mujer y de la sociedad estn obligados entre
s, que se hacen efectivas a la disolucin de la sociedad conyugal y que descansa en
determinadas circunstancias sealadas por la ley para lograr la mayor equidad en
los efectos del matrimonio sobre dichos patrimonios.

El nuevo Art. 1734 no establece un sistema obligatorio de reajustabilidad. El sis-


tema es flexible. Los cnyuges pueden recurrir a cualquier sistema de reajustabili-
dad que, a su juicio, permita que los bienes tengan el mismo valor adquisitivo que
la poca en que se origin la recompensa (IPC, UF, VALOR COMERCIAL, etc.).

Si hay descuentos, la reajustabilidad la decidir el Partidor de acuerdo a la


EQUIDAD NATURAL, que para el Prof. Pablo Rodrguez G. representa el
sentido intuitivo de justicia.

146
TEXTOS LEGALES

LIBRO I

Ttulo VI

OBLIGACIONES Y DERECHOS ENTRE LOS CONYUGES

1. Reglas generales

Artculo 131. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a socorrerse y


ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer
se deben respeto y proteccin recprocos.

Artculo 132. El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fideli-


dad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.

Cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido
y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.

Artculo 133. Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el


hogar comn, salvo que a alguno de ellos le asista razones graves para no hacerlo.

Artculo 134. El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la fa-


milia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que
entre ellos medie.

El juez, si fuere necesario, reglar la contribucin.

Artculo 135. Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes


entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las
reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal.

Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados
de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de
la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de partici-
pacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.

Artculo 136. Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que
necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si est
casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que
sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166
y 167, o ellos fueren insuficientes.

147
Artculo 137. Los actos y contratos de la mujer casada en sociedad conyu-
gal, slo la obligan en los bienes que administre en conformidad a los artculos
150, 166 y 167.

Con todo, las compras que haga al fiado de objetos muebles naturalmente
destinados al consumo ordinario de la familia, obligan al marido en sus bienes y en
los de la sociedad conyugal; y obligan adems los bienes propios de la mujer, hasta
concurrencia del beneficio particular que ella reportare del acto, comprendiendo en
este beneficio el de la familia comn en la parte en que de derecho haya ella debido
proveer a las necesidades de sta.

Artculo 138. (145). Si por impedimento de larga o indefinida duracin, co-


mo el de interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende
la administracin del marido, se observar lo dispuesto en el prrafo 4. del ttulo
De la sociedad conyugal.

Si el impedimento no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer podr


actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los
suyos que administre el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de
causa, cuando de la demora se siguiere perjuicio.

La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en


sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido; y
obliga adems sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular que
reportare del acto.

Artculo 138 bis. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un


acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez, previa
citacin del marido, podr autorizarla para actuar por s misma.

En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus pa-
trimonios reservados o especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no obligar
al haber social ni a los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del
beneficio que la sociedad o el marido hubieran reportado del acto.

Lo mismo se aplicar para nombrar partidor, provocar la particin y para


concurrir en ella en los casos en que la mujer tenga parte en la herencia.

Artculo 139. (148). El marido menor de edad necesita de curador para la


administracin de la sociedad conyugal.

Artculo 140. (149). Las reglas de los artculos precedentes sufren excep-
ciones o modificaciones por las causas siguientes:

148
1) La existencia de bienes familiares.

2) El ejercitar la mujer una profesin, industria, empleo u oficio.

3) La separacin de bienes.

4) El divorcio perpetuo.

5) El rgimen de participacin en los gananciales.

De las cuatro primeras tratan los prrafos siguientes; de la ltima el ttulo


XXII-A, del Libro Cuarto.

2. De los bienes familiares

Artculo 141. El inmueble de propiedad de cualquiera de los cnyuges que


sirva de residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn
ser declarados bienes familiares y se regirn por las normas de este prrafo, cual-
quiera sea el rgimen de bienes del matrimonio.

Esta declaracin se har por el juez en procedimiento breve y sumario, con


conocimiento de causa, a peticin de cualquiera de los cnyuges y con citacin del
otro.

Con todo, la sola presentacin de la demanda transformar provisoriamente


en familiar el bien de que se trate. En su primera resolucin el juez dispondr que
se anote al margen de la inscripcin respectiva la precedente circunstancia. El Con-
servador practicar la subinscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio,
le notificar el tribunal.

Para los efectos previstos en este artculo, los cnyuges gozarn de privilegio
de pobreza.

El cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que


refiere este artculo, deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la
sancin penal que pudiere corresponder.

Artculo 142. No se podrn enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer


gravar o enajenar, los bienes familiares, sino con la autorizacin del cnyuge no
propietario. La misma limitacin regir para la celebracin de contratos de arren-
damiento, comodato o cualesquiera otros que concedan derechos personales de
uso o de goce sobre algn bien familiar.

149
La autorizacin a que se refiere este artculo deber ser especfica y otorgada
por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o intervi-
niendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en
todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura
pblica segn el caso.

Artculo 143. El cnyuge no propietario, cuya voluntad no se haya expresa-


do en conformidad con lo previsto en el artculo anterior, podr pedir la rescisin
del acto.

Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien familiar, estarn


de mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nuli-
dad origine.

Artculo 144. En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no pro-
pietario de un bien familiar podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o
negativa que no se funde en el inters de la familia. El juez proceder con conoci-
miento de causa, y con citacin del cnyuge, en caso de negativa de ste.

Artculo 145. Los cnyuges, de comn acuerdo, podrn desafectar un bien

familiar. Si la declaracin se refiere a un inmueble, deber constar en escritu-


ra pblica anotada al margen de la inscripcin respectiva.

El cnyuge propietario podr pedir al juez la desafectacin de un bien fami-


liar, fundado en que no est actualmente destinado a los fines que indica el artculo
141, lo que deber probar. En este caso, el juez proceder en la forma establecida
en el inciso segundo del artculo 141.

Igual regla se aplicar si el matrimonio se ha declarado nulo o ha terminado


por muerte de alguno de los cnyuges. En tal caso, el contrayente del matrimonio
actualmente nulo o los causahabientes del fallecido debern formular la peticin
correspondiente.

Artculo 146. Lo previsto en este prrafo se aplica a los derechos o acciones


que los cnyuges tengan en sociedades propietarias de un inmueble que sea resi-
dencia principal de la familia.

Producida la afectacin de derechos o acciones, se requerir asimismo la


voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista
de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar.

La afectacin de derechos se har por declaracin de cualquiera de los cn-

150
yuges contenida en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, de-
ber anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndo-
se de sociedades annimas, se inscribir en el registro de accionistas.

Artculo 147. Durante el matrimonio o despus de la declaracin de su nuli-


dad, el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del cnyuge no propietario,
derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. En la constitu-
cin de esos derechos y en la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez toma-
r especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas
patrimoniales de los cnyuges. El tribunal podr, en estos casos, fijar otras obliga-
ciones o modalidades si as pareciere equitativo.

La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir como ttulo


para todos los efectos legales.

La constitucin de los mencionados derechos sobre bienes familiares no per-


judicar a los acreedores que el cnyuge propietario tena a la fecha de su constitu-
cin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge no propietario tuviere en
cualquier momento.

Artculo 148. Los cnyuges reconvenidos gozan del beneficio de excusin.


En consecuencia, cualquiera de ellos podr exigir que antes de proceder contra los
bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor. Las disposiciones
del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la
excusin a que se refiere este artculo, en cuanto corresponda.

Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un tercero
acreedor, se disponga el embargo de algn bien familiar de propiedad del cnyuge
deudor, el juez dispondr se notifique personalmente el mandamiento correspon-
diente al cnyuge no propietario. Esta notificacin no afectar los derechos y ac-
ciones del cnyuge no propietario sobre dichos bienes.

Artculo 149. Es nula cualquiera estipulacin que contravenga las disposi-


ciones de este prrafo.

3. Excepciones relativas a la profesin u oficio de la mujer

Artculo 150. La mujer casada de cualquiera edad podr dedicarse libre-


mente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria.

La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una profesin,
oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar separada de bienes
respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en

151
ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario; pero si fuere menor
de dieciocho aos, necesitar autorizacin judicial, con conocimiento de causa,
para gravar y enajenar los bienes races.

Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el


origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artculo. Para este
efecto podr servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley.

Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda recla-
macin que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fun-
dada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los trminos del pre-
sente artculo, siempre que, no tratndose de bienes comprendidos en los artculos
1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos pblicos o
privados, a los que se har referencia en el instrumento que se otorgue al efecto,
que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los
de su marido.

Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separa-


da, obligarn los bienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las
disposiciones de los artculos 166 y 167, y no obligarn los del marido sino con
arreglo al artculo 161.

Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer
administre en virtud de este artculo, a menos que probaren que el contrato cele-
brado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.

Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artculo se refiere entra-
rn en la particin de los gananciales; a menos que la mujer o sus herederos renun-
ciaren a estos ltimos, en cuyo caso el marido no responder por las obligaciones
contradas por la mujer en su administracin separada.

Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responder a


esas obligaciones hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que exis-
tan al disolverse la sociedad. Mas, para gozar de este beneficio, deber probar el
exceso de la contribucin que se le exige con arreglo al artculo 1777.

Artculo 151. Derogado.

4. Excepciones relativas a la simple separacin de bienes

Artculo 152. Simple separacin de bienes es la que se efecta sin divorcio,


en virtud de decreto judicial, por disposicin de la ley, o por convencin de las
partes.

152
Artculo 153. La mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimo-
niales la facultad de pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes.

Artculo 154. Para que la mujer menor pueda pedir separacin de bienes,
deber ser autorizada por un curador especial.

Artculo 155. El juez decretar la separacin de bienes en el caso de insol-


vencia o administracin fraudulenta del marido.

Tambin la decretar si el marido, por su culpa, no cumple con las obligacio-


nes que le imponen los artculos 131 y 134, o incurre en alguna causal de divorcio,
con excepcin de las sealadas en los nmeros 5. y 10. del artculo 21 de la Ley de
Matrimonio Civil.

En el caso del N 8 del artculo 21 de la Ley de Matrimonio Civil, la mujer


podr pedir la separacin de bienes transcurrido un ao desde que se produce la
ausencia del marido. Lo mismo ser si, sin mediar ausencia, existe separacin de
hecho de los cnyuges.

Si los negocios del marido se hallan en mal estado, por consecuencia de es-
peculaciones aventuradas, o de una administracin errnea o descuidada o hay
riesgo inminente de ello, podr oponerse a la separacin, prestando fianza o hipo-
tecas que aseguren suficientemente los intereses de la mujer.

Artculo 156. Demandada la separacin de bienes, podr el juez a peticin


de la mujer, tomar las providencias que estime conducentes a la seguridad de los
intereses de sta, mientras dure el juicio.

En el caso del inciso 3. del artculo anterior, podr el juez, en cualquier tiem-
po, a peticin de la mujer, procediendo con conocimiento de causa, tomar iguales
providencias antes de que se demande la separacin de bienes, exigiendo caucin
de resultas a la mujer si lo estimare conveniente.

Artculo 157. En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los


negocios del marido, la confesin de ste no hace prueba.

Artculo 158. Lo que en los artculos anteriores de este prrafo se dice del
marido o de la mujer, se aplica indistintamente a los cnyuges en el rgimen de
participacin en los gananciales.

Una vez decretada la separacin, se proceder a la divisin de los gananciales


y al pago de recompensas o al clculo del crdito de participacin en los ganancia-
les, segn cual fuere el rgimen al que se pone trmino.

153
Artculo 159. La mujer separada de bienes tendr, respecto de los que sepa-
radamente administra, las mismas facultades que el artculo 173 otorga a la divor-
ciada perpetuamente.

Artculo 160. En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a


las necesidades de la familia comn a proporcin de sus facultades.

El juez en caso necesario reglar la contribucin.

Artculo 161. Los acreedores de la mujer separada de bienes, por actos o


contratos que legtimamente han podido celebrarse por ella, tendrn accin sobre
los bienes de la mujer.

El marido no ser responsable con sus bienes, sino cuando hubiere accedido
como fiador, o de otro modo, a las obligaciones contradas por la mujer.

Ser asimismo responsable, a prorrata del beneficio que hubiere reportado de las
obligaciones contradas por la mujer; comprendiendo en este beneficio el de la familia
comn, en la parte en que de derecho haya l debido proveer a las necesidades de sta.

Rigen iguales disposiciones para la mujer separada de bienes respecto de las


obligaciones que contraiga el marido.

Artculo 162. Si la mujer separada de bienes confiere al marido la adminis-


tracin de alguna parte de los suyos, ser obligado el marido a la mujer como sim-
ple mandatario.

Artculo 163. Al marido y a la mujer separados de bienes se dar curador


para la administracin de los suyos en todos los casos en que siendo solteros nece-
sitaran de curador para administrarlos.

Artculo 164. Derogado.

Artculo 165. Producida la separacin de bienes, sta es irrevocable y no


podr quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial.

Artculo 166. Si a la mujer casada se hiciere una donacin, o se dejare una


herencia o legado, con la condicin precisa de que en las cosas donadas, heredadas
o legadas no tenga la administracin el marido, y si dicha donacin, herencia o
legado fuere aceptado por la mujer, se observarn las reglas siguientes:

1. Con respecto a las cosas donadas, heredadas o legadas, se aplicarn las


disposiciones de los artculos 159, 160, 161, 162 y 163, pero disuelta la sociedad

154
conyugal las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada
podrn perseguirse sobre todos sus bienes.

2. Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer
administre en virtud de este artculo, a menos que probaren que el contrato cele-
brado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.

3. Pertenecern a la mujer los frutos de las cosas que administra y todo lo


que con ellos adquiera, pero disuelta la sociedad conyugal se aplicarn a dichos
frutos y adquisiciones las reglas del artculo 150.

Artculo 167. Si en las capitulaciones matrimoniales se hubiere estipulado


que la mujer administre separadamente alguna parte de sus bienes, se aplicarn a
esta separacin parcial las reglas del artculo precedente.

5. Excepciones relativas al divorcio perpetuo

Artculo 168. Derogado.

Artculo 169. Derogado.

Artculo 170. Los efectos civiles del divorcio principian por la sentencia del
juez que lo declara.

En virtud de esta declaracin se restituyen a la mujer sus bienes y se dispone


de los gananciales como en el caso de la disolucin por causa de muerte.

Artculo 171. Derogado.

Artculo 172. El cnyuge inocente podr revocar las donaciones que hubiere
hecho al culpable, siempre que ste haya dado causa al divorcio por adulterio, se-
vicia atroz, atentado contra la vida del otro cnyuge u otro crimen de igual grave-
dad.

Artculo 173. La mujer divorciada perpetuamente administra, con indepen-


dencia del marido, los bienes que ha sacado del poder de ste, o que despus del
divorcio ha adquirido.

Artculo 174 El cnyuge que no haya dado causa al divorcio tendr derecho
a que el otro cnyuge lo provea de alimentos segn las reglas generales.

Artculo 175. El cnyuge que haya dado causa al divorcio por su culpa ten-
dr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta

155
sustentacin; pero en este caso el juez reglar la contribucin teniendo en especial
consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes y despus del
divorcio.

Artculo 176. Derogado.

Artculo 177. Si la culpabilidad del cnyuge contra quien se ha obtenido el


divorcio fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del cnyuge que
lo solicit, podr el juez moderar el rigor de las disposiciones precedentes.".

Artculo 178. Al divorcio perpetuo se aplicar lo dispuesto en el artculo


165.

156
LIBRO IV

Ttulo XXII

DE LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES Y DE LA SOCIEDAD


CONYUGAL

1. Reglas generales

Artculo 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales


las convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contra-
er matrimonio o en el acto de su celebracin.

En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimo-


nio, slo podr pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin en
los gananciales.

Artculo 1716. Las capitulaciones matrimoniales se otorgarn por escritura


pblica, y slo valdrn entre las partes y respecto de terceros desde el da de la
celebracin del matrimonio, y siempre que se subinscriban al margen de la respec-
tiva inscripcin matrimonial al tiempo de efectuarse aqul o dentro de los treinta
das siguientes. Pero en los casos a que se refiere el inciso segundo del artculo
anterior, bastar que ese pacto conste en dicha inscripcin. Sin este requisito no
tendr valor alguno.

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen


inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Re-
gistro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al
oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado.
En estos casos, el plazo a que se refiere el inciso anterior se contar desde la fecha
de la inscripcin del matrimonio en Chile.

Celebrado el matrimonio, las capitulaciones no podrn alterarse, aun con el


consentimiento de todas las personas que intervinieron en ellas, sino en el caso
establecido en el inciso 1. del artculo 1723.

Artculo 1717. Las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulacio-


nes contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes. No sern, pues, en detrimento
de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge respecto del
otro o de los descendientes comunes.

157
Artculo 1718. A falta de pacto en contrario se entender, por el mero hecho
del matrimonio, contrada la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de
este ttulo.

Artculo 1719. La mujer, no obstante la sociedad conyugal, podr renunciar


su derecho a los gananciales que resulten de la administracin del marido, con tal
que haga esta renuncia antes del matrimonio o despus de la disolucin de la so-
ciedad.

Lo dicho se entiende sin perjuicio de los efectos legales de la participacin en


los gananciales, de la separacin de bienes y del divorcio.

Tratndose del rgimen de participacin en los gananciales debe estarse a lo


preceptuado en el Ttulo XXII-A del Libro Cuarto.

Artculo 1720. En las capitulaciones matrimoniales se podr estipular la se-


paracin total o parcial de bienes. En el primer caso se seguirn las reglas dadas en
los artculos 158, inciso 2., 159, 160, 161, 162 y 163 de este Cdigo; y en el se-
gundo se estar a lo dispuesto en el artculo 167.

Tambin se podr estipular que la mujer dispondr libremente de una deter-


minada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica, y este pacto surti-
r los efectos que seala el artculo 167.

Artculo 1721. El menor hbil para contraer matrimonio podr hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con aprobacin de la persona o personas cuyo con-
sentimiento le haya sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de
que sera capaz si fuese mayor; menos las que tengan por objeto renunciar los ga-
nanciales, o enajenar bienes races, o gravarlos con hipotecas o censos o servidum-
bres. Para las estipulaciones de estas clases ser siempre necesario que la justicia
autorice al menor.

El que se halla bajo curadura por otra causa que la menor edad, necesitar
de la autorizacin de su curador para las capitulaciones matrimoniales, y en lo de-
ms estar sujeto a las mismas reglas que el menor.

No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o despus


de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula.

Artculo 1722. Las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones ma-
trimoniales, otorgadas antes del matrimonio, no valdrn si no cumplen con las so-
lemnidades prescritas en este ttulo para las capitulaciones mismas.

158
Artculo 1723. Durante el matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn
substituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en los ganancia-
les o por el de separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales.

El pacto que los cnyuges celebren en conformidad a este artculo deber


otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto de
terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva
inscripcin matrimonial. Esta subinscripcin slo podr practicarse dentro de los
treinta das siguientes a la fecha de la escritura. El pacto que en ella conste no
perjudicar, en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros res-
pecto del marido o de la mujer y, una vez celebrado, no podr dejarse sin efecto
por el mutuo consentimiento de los cnyuges.

En la escritura pblica de separacin total o en la que se pacte participacin


en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad
conyugal o proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pac-
tos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello no producir efecto alguno entre las
partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere el inciso
anterior.

Tratndose de matrimonios celebrados en pas extranjero y que no se hallen


inscritos en Chile, ser menester proceder previamente a su inscripcin en el Re-
gistro de la Primera Seccin de la comuna de Santiago, para lo cual se exhibir al
oficial civil que corresponda el certificado de matrimonio debidamente legalizado.

Los pactos a que se refieren este artculo y el inciso segundo del artculo
1715, no son susceptibles de condicin, plazo o modo alguno.

Artculo 1724. Si a cualquiera de los cnyuges se hiciere una donacin o se


dejare una herencia o legado con la condicin de que los frutos de las cosas dona-
das, heredadas o legadas no pertenezcan a la sociedad conyugal, valdr la condi-
cin, a menos que se trate de bienes donados o asignados a ttulo de legtima rigo-
rosa.

2. Del haber de la sociedad conyugal y de sus cargas

Artculo 1725. El haber de la sociedad conyugal se compone:

1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, de-


vengados durante el matrimonio;

2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera

159
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de
cada uno de los cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio;

3. Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o du-


rante l adquiriere; obligndose la sociedad a pagar la correspondiente recompen-
sa;

4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges


aportare al matrimonio, o durante l adquiriere; quedando obligada la sociedad a
pagar la correspondiente recompensa.

Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus es-
pecies muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales;

5. De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el


matrimonio a ttulo oneroso;

Artculo 1726. Las adquisiciones de bienes races hechas por cualquiera de


los cnyuges a ttulo de donacin, herencia o legado, se agregarn a los bienes del
cnyuge donatario, heredero o legatario; y las adquisiciones de bienes races he-
chas por ambos cnyuges simultneamente, a cualquiera de estos ttulos, no au-
mentarn el haber social, sino el de cada cnyuge.

Si el bien adquirido es mueble, aumentar el haber de la sociedad, la que de-


ber al cnyuge o cnyuges adquirentes la correspondiente recompensa.

Artculo 1727. No obstante lo dispuesto en el artculo 1725 no entrarn a


componer el haber social:

1. El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de


alguno de los cnyuges;

2. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, desti-
nados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de
matrimonio;

3. Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de


los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin, edificacin, planta-
cin o cualquiera otra causa.

Artculo 1728. El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyu-
ges, y adquirido por l durante el matrimonio a cualquier ttulo que lo haga comu-
nicable segn el artculo 1725, se entender pertenecer a la sociedad; a menos que

160
con l y la antigua finca se haya formado una heredad o edificio de que el terreno
ltimamente adquirido no pueda desmembrarse sin dao; pues entonces la sociedad
y el dicho cnyuge sern condueos del todo, a prorrata de los respectivos valores
al tiempo de la incorporacin.

Artculo 1729. La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges posea
con otras personas proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueo
por cualquier ttulo oneroso, pertenecer proindiviso a dicho cnyuge y a la socie-
dad, a prorrata del valor de la cuota que perteneca al primero, y de lo que haya
costado la adquisicin del resto.

Artculo 1730. Las minas denunciadas por uno de los cnyuges o por ambos
se agregarn al haber social.

Artculo 1731. La parte del tesoro, que segn la ley pertenece al que lo en-
cuentra, se agregar al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge que lo en-
cuentre la correspondiente recompensa; y la parte del tesoro, que segn la ley per-
tenece al dueo del terreno en que se encuentra, se agregar al haber de la socie-
dad, la que deber recompensa al cnyuge que fuere dueo del terreno.

Artculo 1732. Los inmuebles donados o asignados a cualquier otro ttulo


gratuito, se entendern pertenecer exclusivamente al cnyuge donatario o asignata-
rio; y no se atender a si las donaciones u otros actos gratuitos a favor de un cn-
yuge, han sido hechos por consideracin al otro.

Si las cosas donadas o asignadas a cualquier otro ttulo gratuito fueren mue-
bles, se entendern pertenecer a la sociedad, la que deber al cnyuge donatario o
asignatario la correspondiente recompensa.

Artculo 1733. Para que un inmueble se entienda subrogado a otro inmueble


de uno de los cnyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por el
primero, o que, vendido el segundo durante el matrimonio, se haya comprado con
su precio el primero; y que en la escritura de permuta o en las escrituras de venta y
de compra se exprese el nimo de subrogar.

Puede tambin subrogarse un inmueble a valores propios de uno de los cn-


yuges, y que no consistan en bienes races; mas para que valga la subrogacin, ser
necesario que los valores hayan sido destinados a ello, en conformidad al nmero
2. del artculo 1727, y que en la escritura de compra del inmueble aparezca la in-
versin de dichos valores y el nimo de subrogar.

Si se subroga una finca a otra y el precio de venta de la antigua finca exce-


diere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber recompensa por este

161
exceso al cnyuge subrogante; y si por el contrario el precio de compra de la nueva
finca excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber re-
compensa por este exceso a la sociedad.

Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deber


recompensa por este saldo al cnyuge subrogante, y si por el contrario se pagare
un saldo, la recompensa la deber dicho cnyuge a la sociedad.

La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a valores.

Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en con-


tra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual
pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a recompensar
al cnyuge por el precio de la finca enajenada, o por los valores invertidos, y con-
servando ste el derecho de llevar a efecto la subrogacin, comprando otra finca.

La subrogacin que se haga en bienes de la mujer exige adems la autoriza-


cin de sta.

Artculo 1734. Todas las recompensas se pagarn en dinero, de manera que


la suma pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma inver-
tida al originarse la recompensa.

El partidor aplicar esta norma de acuerdo a la equidad natural.

Artculo 1735. El cnyuge que administre la sociedad podr hacer donaciones


de bienes sociales si fueren de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social.

Artculo 1736. La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella


aunque se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisi-
cin ha precedido a ella.

Por consiguiente:

1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea


a ttulo de seor antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las
haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella;

2. Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo
vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal;

3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolu-
cin de un contrato, o por haberse revocado una donacin;

162
4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de
los cnyuges la posesin pacfica;

5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se conso-


lida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge; los frutos solos pertenece-
rn a la sociedad;

6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos


constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor. Lo mismo se
aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio y
pagados despus.

7. Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la so-


ciedad en virtud de un acto o contrato cuya celebracin se hubiere prometido con
anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento pblico, o de
instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo
1703.

Si la adquisicin se hiciere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste de-


ber la recompensa respectiva.

Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son muebles, entrarn
al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge adquirente la correspondiente
recompensa.

Artculo 1737. Se reputan adquiridos durante la sociedad los bienes que du-
rante ella debieron adquirirse por uno de los cnyuges, y que de hecho no se adqui-
rieron sino despus de disuelta la sociedad, por no haberse tenido noticias de ellos
o por haberse embarazado injustamente su adquisicin o goce.

Los frutos que sin esta ignorancia o sin este embarazo hubieran debido per-
cibirse por la sociedad, y que despus de ella se hubieren restituido a dicho cnyu-
ge o a sus herederos, se mirarn como pertenecientes a la sociedad.

Artculo 1738. Las donaciones remuneratorias de bienes races hechas a uno


de los cnyuges o a ambos, por servicios que no daban accin contra la persona
servida, no aumentan el haber social; pero las que se hicieren por servicios que
hubieran dado accin contra dicha persona, aumentan el haber social, hasta concu-
rrencia de lo que hubiera habido accin a pedir por ellos, y no ms; salvo que di-
chos servicios se hayan prestado antes de la sociedad, pues en tal caso no se adju-
dicarn a la sociedad dichas donaciones en parte alguna.

163
Si la donacin remuneratoria es de cosas muebles aumentar el haber de la
sociedad, la que deber recompensa al cnyuge donatario si los servicios no daban
accin contra la persona servida o si los servicios se prestaron antes de la sociedad.

Artculo 1739. Toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las espe-
cies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los
cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertene-
cer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario.

Ni la declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una
cosa, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aun-
que se hagan bajo juramento.

La confesin, no obstante, se mirar como una donacin revocable, que,


confirmada por la muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o en
sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.

Tratndose de bienes muebles, los terceros que contraten a ttulo oneroso


con cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de toda reclamacin que stos
pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cnyuge, siempre que
el cnyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradicin
del bien respectivo.

No se presumir la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato fi-
gure inscrito a nombre del otro cnyuge en un registro abierto al pblico, como en
el caso de automviles, acciones de sociedades annimas, naves, aeronaves, etc.

Se presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso por cualquiera de los
cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se ha
adquirido con bienes sociales. El cnyuge deber por consiguiente, recompensa a
la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o prove-
nientes de su sola actividad personal.

Artculo 1740. La sociedad es obligada al pago:

1. De todas las pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea
contra cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad;

2. De las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el ma-


rido, o la mujer con autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio, y que no
fueren personales de aqul o sta, como lo seran las que se contrajesen para el
establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior.

164
La sociedad, por consiguiente, es obligada, con la misma limitacin, al lasto
de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido;

3. De las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el deu-


dor obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello;

4. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o


de cada cnyuge;

5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y esta-


blecimiento de los descendientes comunes; y de toda otra carga de familia.

Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est
por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de
ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo,
imputando el exceso al haber del cnyuge.

Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que


se le entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda
disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las
capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido.

Artculo 1741. Vendida alguna cosa del marido o de la mujer, la sociedad


deber recompensa por el precio al cnyuge vendedor, salvo en cuanto dicho pre-
cio se haya invertido en la subrogacin de que habla el artculo 1733, o en otro
negocio personal del cnyuge cuya era la cosa vendida; como en el pago de sus
deudas personales, o en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio
anterior.

Artculo 1742. El marido o la mujer deber a la sociedad recompensa por el


valor de toda donacin que hiciere de cualquiera parte del haber social; a menos
que sea de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social, o que se haga para
un objeto de eminente piedad o beneficencia, y sin causar un grave menoscabo a
dicho haber.

Artculo 1743. Si el marido o la mujer dispone, por causa de muerte, de una


especie que pertenece a la sociedad, el asignatario de dicha especie podr perse-
guirla sobre la sucesin del testador siempre que la especie, en la divisin de los
gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testador; pero en caso contra-
rio slo tendr derecho para perseguir su precio sobre la sucesin del testador.

Artculo 1744. Las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un


descendiente comn, y las que se hicieren para establecerle o casarle, se imputarn

165
a los gananciales, siempre que no constare de un modo autntico que el marido, o
la mujer o ambos de consuno han querido que se sacasen estas expensas de sus
bienes propias. Aun cuando inmediatamente se saquen ellas de los bienes propios
de cualquiera de los cnyuges, se entender que se hacen a cargo de la sociedad, a
menos de declaracin contraria.

En el caso de haberse hecho estas expensas por uno de los cnyuges, sin
contradiccin o reclamacin del otro, y no constando de un modo autntico que el
marido o la mujer quisieron hacerlas de lo suyo, la mujer, el marido o los herederos
de cualquiera de ellos podrn pedir que se les reembolse de los bienes propios del
otro, por mitad, la parte de dichas expensas que no cupiere en los gananciales; y
quedar a la prudencia del juez acceder a esta demanda en todo o parte, tomando
en consideracin las fuerzas y obligaciones de los dos patrimonios y la discrecin y
moderacin con que en dichas expensas hubiere procedido el cnyuge.

Todo lo cual se aplica al caso en que el descendiente no tuviere bienes pro-


pios; pues tenindolos, se imputarn las expensas extraordinarias a sus bienes, en
cuanto cupieren, y en cuanto le hubieren sido efectivamente tiles; a menos que
conste de un modo autntico que el marido, o la mujer, o ambos de consuno, qui-
sieron hacerlas de lo suyo.

Artculo 1745. En general, los precios, saldos, costas judiciales y expensas


de toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o
crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges, se presumirn erogados por
la sociedad, a menos de prueba contraria, y se le debern abonar.

Por consiguiente:

El cnyuge que adquiere bienes a ttulo de herencia debe recompensa a la


sociedad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que l cubra, y
por todos los costos de la adquisicin; salvo en cuanto pruebe haberlos cubierto
con los mismos bienes hereditarios o con lo suyo.

Artculo 1746. Se la debe asimismo recompensa por las expensas de toda


clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto
dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere
este valor a la fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento del
valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas.

Artculo 1747. En general, se debe recompensa a la sociedad por toda ero-


gacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn.

166
Artculo 1748. Cada cnyuge deber asimismo recompensa a la sociedad
por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que
ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por
algn delito o cuasidelito.

3. De la administracin ordinaria de los bienes de la sociedad conyugal

Artculo 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal admi-


nistra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y
limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya contrado
por las capitulaciones matrimoniales.

Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos


de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjui-
cio de lo dispuesto en el artculo 150.

El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o


gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autori-
zacin de sta.

No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gra-
tuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o
ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los
rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.

Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquie-


ra otra caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus
bienes propios.

En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitar la autorizacin de la mujer.

La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por


escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directa-
mente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por medio de
mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso.

La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el


juez, con conocimiento de causa y citacin de la mujer, si sta la negare sin justo
motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn impedimento de la
mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la
demora se siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer
se opusiere a la donacin de los bienes sociales.

167
Artculo 1750. El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes so-
ciales, como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera
que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los bie-
nes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones
que a consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido.

Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de
la mujer, en virtud de un contrato celebrado por ellos con el marido, en cuanto se
probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la mujer, como en el pago
de sus deudas anteriores al matrimonio.

Artculo 1751. Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o
especial del marido, es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente
de la sociedad; y el acreedor no podr perseguir el pago de esta deuda sobre los
bienes propios de la mujer, sino slo sobre los bienes de la sociedad y sobre los
bienes propios del marido; sin perjuicio de lo prevenido en el inciso 2. del artculo
precedente.

Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre, regir lo dispuesto en el


artculo 2151.

Los contratos celebrados por el marido y la mujer de consuno o en que la


mujer se obligue solidaria o subsidiariamente con el marido, no valdrn contra los
bienes propios de la mujer, salvo en los casos y trminos del sobredicho inciso 2., y
sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 1. del artculo 137.

Artculo 1752. La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes
sociales durante la sociedad, salvo en los casos del artculo 145.

Artculo 1753. Aunque la mujer en las capitulaciones matrimoniales renuncie


los gananciales, no por eso tendr la facultad de percibir los frutos de sus bienes
propios, los cuales se entienden concedidos al marido para soportar las cargas del
matrimonio, pero con la obligacin de conservar y restituir dichos bienes, segn
despus se dir.

Lo dicho deber entenderse sin perjuicio de los derechos de la mujer divor-


ciada o separada de bienes.

Artculo 1754. No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer,


sino con su voluntad.

La voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por escritura pbli-


ca, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podr

168
prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que conste de escritura
pblica.

Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se halla-


re imposibilitada de manifestar su voluntad.

La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o


ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en
los casos de los artculos 138 y 138 bis.

Artculo 1755. Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el mari-
do est o pueda estar obligado o restituir en especie, bastar el consentimiento de
la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilitada
de manifestar su voluntad.

Artculo 1756. Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en


arriendo o ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos,
ni de los urbanos por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido.

Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7. y 8. del artculo 1749.

Artculo 1757. Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos
en los artculos 1749, 1754 y 1755 adolecern de nulidad relativa. En el caso del
arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo
sealado en los artculos 1749 y 1756.

La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus he-


rederos o cesionarios.

El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la


sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos.

En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos


desde la celebracin del acto o contrato.

4. De la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal

Artculo 1758. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por


larga ausencia de ste sin comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada
curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr por el mismo hecho la admi-
nistracin de la sociedad conyugal.

169
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra
persona, dirigir el curador la administracin de la sociedad conyugal.

Artculo 1759. La mujer que tenga la administracin de la sociedad, admi-


nistrar con iguales facultades que el marido.

No obstante, sin autorizacin judicial, previo conocimiento de causa, no po-


dr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes
races sociales.

No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gra-
tuito de los bienes sociales, salvo el caso del artculo 1735.

Todo acto en contravencin a este artculo ser nulo relativamente. La accin


corresponder al marido, sus herederos o cesionarios y el cuadrienio para pedir la de-
claracin de nulidad se contar desde que cese el hecho que motiv la curadura.

En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos


desde la celebracin del acto o contrato.

Si la mujer que tiene la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal


se constituye en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorga cualquiera otra caucin
respecto de terceros, slo obligar sus bienes propios y los que administre en con-
formidad a los artculos 150, 166 y 167. Para obligar los bienes sociales necesitar
la autorizacin de la justicia, dada con conocimiento de causa.

En la administracin de los bienes propios del marido, se aplicarn las nor-


mas de las curaduras.

Artculo 1760. Todos los actos y contratos de la mujer administradora, que


no le estuvieren vedados por el artculo precedente, se mirarn como actos y con-
tratos del marido, y obligarn en consecuencia a la sociedad y al marido; salvo en
cuanto apareciere o se probare que dichos actos y contratos se hicieron en negocio
personal de la mujer.

Artculo 1761. La mujer administradora podr dar en arriendo los inmuebles


sociales o ceder su tenencia, y el marido o sus herederos estarn obligados al cum-
plimiento de lo pactado por un espacio de tiempo que no pase de los lmites sea-
lados en el inciso 4. del artculo 1749.

Este arrendamiento o cesin, sin embargo, podr durar ms tiempo, si la


mujer, para estipularlo as, hubiere sido especialmente autorizada por la justicia,
previa informacin de utilidad.

170
Artculo 1762. La mujer que no quisiere tomar sobre s la administracin de
la sociedad conyugal, ni someterse a la direccin de un curador, podr pedir la
separacin de bienes; y en tal caso se observarn las disposiciones del Ttulo VI,
prrafo 3 del Libro I.

Artculo 1763. Cesando la causa de la administracin extraordinaria de que


hablan los artculos precedentes, recobrar el marido sus facultades administrati-
vas, previo decreto judicial.

5. De la disolucin de la sociedad conyugal y particin de gananciales

Artculo 1764. La sociedad conyugal se disuelve:

1. Por la disolucin del matrimonio;

2. Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido


en el ttulo Del principio y fin de las personas;

3. Por la sentencia de divorcio perpetuo o de separacin total de bienes: si la se-


paracin es parcial, continuar la sociedad sobre los bienes no comprendidos en ella;

4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio;

5. Por el pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de


bienes, segn la ley respectiva y el artculo 1723.

Artculo 1765. Disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confec-


cin de un inventario y tasacin de todos los bienes que usufructuaba o de que era res-
ponsable, en el trmino y forma prescritos para la sucesin por causa de muerte.

Artculo 1766. El inventario y tasacin, que se hubieren hecho sin solemni-


dad judicial, no tendrn valor en juicio, sino contra el cnyuge, los herederos o los
acreedores que los hubieren debidamente aprobado y firmado.

Si entre los partcipes de los gananciales hubiere menores, dementes u otras


personas inhbiles para la administracin de sus bienes, sern de necesidad el in-
ventario y tasacin solemnes; y si se omitiere hacerlos, aquel a quien fuere imputa-
ble esta omisin, responder de los perjuicios; y se proceder lo ms pronto posible
a legalizar dicho inventario y tasacin en la forma debida.

Artculo 1767. La mujer que no haya renunciado los gananciales antes del
matrimonio o despus de disolverse la sociedad, se entender que los acepta con
beneficio de inventario.

171
Artculo 1768. Aquel de los cnyuges o sus herederos que dolosamente hu-
biere ocultado o distrado alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la
misma cosa y se ver obligado a restituirla doblada.

Artculo 1769. Se acumular imaginariamente al haber social todo aquello


de que los cnyuges sean respectivamente deudores a la sociedad, por va de re-
compensa o indemnizacin, segn las reglas arriba dadas.

Artculo 1770. Cada cnyuge, por s o por sus herederos, tendr derecho a
sacar de la masa las especies o cuerpos ciertos que le pertenezcan, y los precios,
saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber.

La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto


como fuere posible despus de la terminacin del inventario y avalo; y el pago del
resto del haber dentro de un ao contado desde dicha terminacin. Podr el juez,
sin embargo, ampliar o restringir este plazo a peticin de los interesados, previo
conocimiento de causa.

Artculo 1771. Las prdidas o deterioros ocurridos en dichas especies o


cuerpos ciertos deber sufrirlos el dueo, salvo que se deban a dolo o culpa grave
del otro cnyuge, en cuyo caso deber ste resarcirlos.

Por el aumento que provenga de causas naturales e independientes de la in-


dustria humana, nada se deber a la sociedad.

Artculo 1772. Los frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y todos los


percibidos desde la disolucin de la sociedad, pertenecern al dueo de las respec-
tivas especies.

Acrecen al haber social los frutos que de los bienes sociales se perciban des-
de la disolucin de la sociedad.

Artculo 1773. La mujer har antes que el marido las deducciones de que
hablan los artculos precedentes; y las que consistan en dinero, sea que pertenezcan
a la mujer o al marido, se ejecutarn sobre el dinero y muebles de la sociedad, y
subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma.

La mujer, no siendo suficientes los bienes de la sociedad, podr hacer las de-
ducciones que le correspondan, sobre los bienes propios del marido, elegidos de
comn acuerdo. No acordndose, elegir el juez.

Artculo 1774. Ejecutadas las antedichas deducciones, el residuo se dividir


por mitad entre los dos cnyuges.

172
Artculo 1775. No se imputarn a la mitad de gananciales del cnyuge so-
breviviente las asignaciones testamentarias que le haya hecho el cnyuge difunto,
salvo que ste lo haya as ordenado; pero en tal caso podr el cnyuge sobrevi-
viente repudiarlas, si prefiere atenerse al resultado de la particin.

Artculo 1776. La divisin de los bienes sociales se sujetar a las reglas da-
das para la particin de los bienes hereditarios.

Artculo 1777. La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino


hasta concurrencia de su mitad de gananciales.

Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin


que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea
por otros documentos autnticos.

Artculo 1778. El marido es responsable del total de las deudas de la socie-


dad; salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas,
segn el artculo precedente.

Artculo 1779. Aquel de los cnyuges que, por el efecto de una hipoteca o
prenda constituida sobre una especie que le ha cabido en la divisin de la masa
social, paga una deuda de la sociedad, tendr accin contra el otro cnyuge para el
reintegro de la mitad de lo que pagare; y pagando una deuda del otro cnyuge,
tendr accin contra l para el reintegro de todo lo que pagare.

Artculo 1780. Los herederos de cada cnyuge gozan de los mismos dere-
chos y estn sujetos a las mismas acciones que el cnyuge que representan.

6. De la renuncia de los gananciales hecha por parte de la mujer despus de la di-


solucin de la sociedad

Artculo 1781. Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayo-


res tendrn la facultad de renunciar los gananciales a que tuvieren derecho. No se
permite esta renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos menores, sino con apro-
bacin judicial.

Artculo 1782. Podr la mujer renunciar mientras no haya entrado en su po-


der ninguna parte del haber social a ttulo de gananciales.

Hecha una vez la renuncia no podr rescindirse, a menos de probarse que la


mujer o sus herederos han sido inducidos a renunciar por engao o por un justifi-
cable error acerca del verdadero estado de los negocios sociales.

173
Esta accin rescisoria prescribir en cuatro aos, contados desde la disolu-
cin de la sociedad.

Artculo 1783. Renunciando la mujer o sus herederos, los derechos de la so-


ciedad y del marido se confunden e identifican, aun respecto de ella.

Artculo 1784. La mujer que renuncia conserva sus derechos y obligaciones


a las recompensas e indemnizaciones arriba expresadas.

Artculo 1785. Si slo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las
porciones de los que renuncian acrecen a la porcin del marido.

7. De la dote y de las donaciones por causa de matrimonio

Artculo 1786. Las donaciones que un esposo hace a otro antes de celebrar-
se el matrimonio y en consideracin a l, y las donaciones que un tercero hace a
cualquiera de los esposos antes o despus de celebrarse el matrimonio y en consi-
deracin a l, se llaman en general donaciones por causa de matrimonio.

Artculo 1787. Las promesas que un esposo hace al otro antes de celebrarse
el matrimonio y en consideracin a l, o que un tercero hace a uno de los esposos
en consideracin al matrimonio, se sujetarn a las mismas reglas que las donaciones
de presente, pero debern constar por escritura pblica, o por confesin del tercero

Artculo 1788. Ninguno de los esposos podr hacer donaciones al otro por
causa de matrimonio, sino hasta el valor de la cuarta parte de los bienes de su pro-
piedad que aportare

Artculo 1789. Las donaciones por causa de matrimonio, sea que se califi-
quen de dote, arras o con cualquiera otra denominacin, admiten plazos, condicio-
nes y cualesquiera otras estipulaciones lcitas, y estn sujetas a las reglas generales
de las donaciones, en todo lo que no se oponga a las disposiciones especiales de
este ttulo.

En todas ellas se entiende la condicin de celebrarse o haberse celebrado el


matrimonio.

Artculo 1790. Declarada la nulidad del matrimonio, podrn revocarse todas


las donaciones que por causa del mismo matrimonio se hayan hecho al que lo con-
trajo de mala fe, con tal que de la donacin y de su causa haya constancia por es-
critura pblica.

174
En la escritura del esposo donante se presume siempre la causa de matrimo-
nio, aunque no se exprese.

Carecer de esta accin revocatoria el cnyuge putativo que tambin con-


trajo de mala fe.

Artculo 1791. En las donaciones entre vivos o asignaciones testamentarias


por causa de matrimonio, no se entender la condicin resolutoria de faltar el do-
natario o asignatario sin dejar sucesin, ni otra alguna, que no se exprese en el
respectivo instrumento, o que la ley no prescriba.

Artculo 1792. Si por el hecho de uno de los cnyuges se disuelve el matri-


monio antes de consumarse, podrn revocarse las donaciones que por causa de
matrimonio se le hayan hecho, en los trminos del artculo 1790.

Carecer de esta accin revocatoria el cnyuge por cuyo hecho se disolviere


el matrimonio.

TITULO XXII-A

REGIMEN DE LA PARTICIPACION EN LOS GANANCIALES

1. Reglas generales

Artculo 1792-1. En las capitulaciones matrimoniales que celebren en con-


formidad con el prrafo primero del Ttulo XXII del Libro Cuarto del Cdigo Ci-
vil, los esposos podrn pactar el rgimen de participacin en los gananciales.

Los cnyuges podrn, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 1723 de ese


mismo Cdigo, sustituir el rgimen de sociedad conyugal o el de separacin por el
rgimen de participacin que este Ttulo contempla. Del mismo modo, podrn
sustituir el rgimen de participacin en los gananciales, por el de separacin total
de bienes.

Artculo 1792-2. En el rgimen de participacin en los gananciales los pa-


trimonios del marido y de la mujer se mantienen separados y cada uno de los cn-
yuges administra, goza y dispone libremente de lo suyo. Al finalizar la vigencia del
rgimen de bienes, se compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cn-
yuges y stos tienen derecho a participar por mitades en el excedente.

Los principios anteriores rigen en la forma y con las limitaciones sealadas en los
artculos siguientes y en el prrafo I del Ttulo VI del Libro Primero del Cdigo Civil.

175
2. De la administracin del patrimonio de los cnyuges

Artculo 1792-3. Ninguno de los cnyuges podr otorgar cauciones perso-


nales a obligaciones de terceros sin el consentimiento del otro cnyuge. Dicha au-
torizacin se sujetar a lo establecido en los artculos 142, inciso segundo, y 144,
del Cdigo Civil.

Artculo 1792-4. Los actos ejecutados en contravencin al artculo prece-


dente adolecern de nulidad relativa.

El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde el da en que el cn-


yuge que la alega tuvo conocimiento del acto.

Pero en ningn caso podr perseguirse la rescisin pasados diez aos desde
la celebracin del acto o contrato.

Artculo 1792-5. A la disolucin del rgimen de participacin en los ganan-


ciales, los patrimonios de los cnyuges permanecern separados, conservando s-
tos o sus causahabientes plenas facultades de administracin y disposicin de sus
bienes.

A la misma fecha se determinarn los gananciales obtenidos durante la vigen-


cia del rgimen de participacin en los gananciales.

3. De la determinacin y clculo de los gananciales

Artculo 1792-6. Se entiende por gananciales la diferencia de valor neto en-


tre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cnyuge.

Se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al mo-


mento de optar por el rgimen que establece este Ttulo y por su patrimonio final,
el que exista al trmino de dicho rgimen.

Artculo 1792-7. El patrimonio originario resultar de deducir del valor total


de los bienes de que el cnyuge sea titular al iniciarse el rgimen, el valor total de
las obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha. Si el valor de las obligacio-
nes excede al valor de los bienes, el patrimonio originario se estimar carente de
valor.

Se agregarn al patrimonio originario las adquisiciones a ttulo gratuito


efectuadas durante la vigencia del rgimen, deducidas las cargas con que estuvieren
gravadas.

176
Artculo 1792-8. Los bienes adquiridos durante la vigencia del rgimen de
participacin en los gananciales se agregarn al activo del patrimonio originario,
aunque lo hayan sido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin
sea anterior al inicio del rgimen de bienes.

Por consiguiente, y sin que la enumeracin siguiente sea taxativa, se agrega-


rn al activo del patrimonio originario:

1) Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes,
aunque la prescripcin o transaccin con que los haya hecho suyos haya operado o
se haya convenido durante la vigencia del rgimen de bienes.

2) Los bienes que se posean antes del rgimen de bienes por un ttulo vicio-
so, siempre que el vicio se haya purgado durante la vigencia del rgimen de bienes
por la ratificacin o por otro medio legal.

3) Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin
de un contrato, o por haberse revocado una donacin.

4) Los bienes litigiosos, cuya posesin pacfica haya adquirido cualquiera de


los cnyuges durante la vigencia del rgimen.

5) El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad


que pertenece al mismo cnyuge.

6) Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos


constituidos antes de la vigencia del rgimen. Lo mismo se aplicar a los intereses
devengados antes y pagados despus.

7) La proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del rgimen,


por los bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa.

Artculo 1792-9. Los frutos, incluso los que provengan de bienes origina-
rios, no se incorporarn al patrimonio originario. Tampoco las minas denunciadas
por uno de los cnyuges, ni las donaciones remuneratorias por servicios que hubie-
ren dado accin contra la persona servida.

Artculo 1792-10. Los cnyuges son comuneros, segn las reglas generales,
de los bienes adquiridos en conjunto, a ttulo oneroso. Si la adquisicin ha sido a
ttulo gratuito por ambos cnyuges, los derechos se agregarn a los respectivos
patrimonios originarios, en la proporcin que establezca el ttulo respectivo, o en
partes iguales, si el ttulo nada dijere al respecto.

177
Artculo 1792-11. Los cnyuges o esposos, al momento de pactar este r-
gimen, debern efectuar un inventario simple de los bienes que componen el patri-
monio originario.

A falta de inventario, el patrimonio originario puede probarse mediante otros


instrumentos, tales como registros, facturas o ttulos de crdito.

Con todo, sern admitidos otros medios de prueba si se demuestra que,


atendidas las circunstancias, el esposo o cnyuge no estuvo en situacin de procu-
rarse un instrumento.

Artculo 1792-12. Al trmino del rgimen de participacin en los ganancia-


les, se presumen comunes los bienes muebles adquiridos durante l, salvo los de
uso personal de los cnyuges. La prueba en contrario deber fundarse en antece-
dentes escritos.

Artculo 1792-13. Los bienes que componen el activo originario se valoran


segn su estado al momento de la entrada en vigencia del rgimen de bienes o de
su adquisicin. Por consiguiente, su precio al momento de incorporacin al patri-
monio originario ser prudencialmente actualizado a la fecha de la terminacin del
rgimen.

La valoracin podr ser hecha por los cnyuges o por un tercero designado
por ellos. En subsidio, por el juez.

Las reglas anteriores rigen tambin para la valoracin del pasivo.

Artculo 1792-14. El patrimonio final resultar de deducir del valor total de


los bienes de que el cnyuge sea dueo al momento de terminar el rgimen, el va-
lor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha.

Artculo 1792-15. En el patrimonio final de un cnyuge se agregarn imagi-


nariamente los montos de las disminuciones de su activo que sean consecuencia de
los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del rgimen de participacin en
los gananciales:

1) Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcio-


nado de deberes morales o de usos sociales, en consideracin a la persona del do-
natario.

2) Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del


otro cnyuge.

178
3) Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una
renta futura al cnyuge que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este nmero no
regir respecto de las rentas vitalicias convenidas al amparo de lo establecido en el
decreto ley No. 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la cuenta de
capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario, los que debe-
rn agregarse imaginariamente conforme al inciso primero del presente artculo.

Las agregaciones referidas sern efectuadas considerando el estado que te-


nan las cosas al momento de su enajenacin.

Lo dispuesto en este artculo no rige si el acto hubiese sido autorizado por el


otro cnyuge.

Artculo 1792-16. Dentro de los tres meses siguientes al trmino del rgimen
de participacin en los gananciales, cada cnyuge estar obligado a proporcionar al
otro un inventario valorado de los bienes y obligaciones que comprenda su patri-
monio final. El juez podr ampliar este plazo por una sola vez y hasta por igual
trmino.

El inventario simple, firmado por el cnyuge, har prueba en favor del otro
cnyuge para determinar su patrimonio final. Con todo, ste podr objetar el in-
ventario, alegando que no es fidedigno. En tal caso, podr usar todos los medios
de prueba para demostrar la composicin o el valor efectivo del patrimonio del
otro cnyuge.

Cualquiera de los cnyuges podr solicitar la faccin de inventario en con-


formidad con las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y requerir las medidas
precautorias que procedan.

Artculo 1792-17. Los bienes que componen el activo final se valoran segn
su estado al momento de la terminacin del rgimen de bienes.

Los bienes a que se refiere el artculo 1792-15 se apreciarn segn el valor


que hubieran tenido al trmino del rgimen de bienes.

La valoracin de los bienes podr ser hecha por los cnyuges o por un terce-
ro designado por ellos. En subsidio, por el juez.

Las reglas anteriores rigen tambin para la valoracin del pasivo.

Artculo 1792-18. Si alguno de los cnyuges, a fin de disminuir los ganan-


ciales, oculta o distrae bienes o simula obligaciones, se sumar a su patrimonio
final el doble del valor de aqullos o de stas.

179
Artculo 1792-19. Si el patrimonio final de un cnyuge fuere inferior al ori-
ginario, slo l soportar la prdida.

Si slo uno de los cnyuges ha obtenido gananciales, el otro participar de la


mitad de su valor.

Si ambos cnyuges hubiesen obtenido gananciales, stos se compensarn


hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores
gananciales tendr derecho a que el otro le pague, a ttulo de participacin, la mi-
tad del excedente.

El crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio de otros cr-


ditos y obligaciones entre los cnyuges.

4. Del crdito de participacin en los gananciales

Artculo 1792-20. El crdito de participacin en los gananciales se originar


al trmino del rgimen de bienes.

Se prohibe cualquier convencin o contrato respecto de ese eventual crdito,


as como su renuncia, antes del trmino del rgimen de participacin en los ganan-
ciales.

Artculo 1792-21. El crdito de participacin en los gananciales es puro y


simple y se pagar en dinero.

Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cnyuge deudor o a los


hijos comunes, y ello se probare debidamente, el juez podr conceder plazo de
hasta un ao para el pago del crdito, el que se expresar en unidades tributarias
mensuales. Ese plazo no se conceder si no se asegura, por el propio deudor o un
tercero, que el cnyuge acreedor quedar de todos modos indemne.

Artculo 1792-22. Los cnyuges, o sus herederos, podrn convenir daciones


en pago para solucionar el crdito de participacin en los gananciales.

Renacer el crdito, en los trminos del inciso primero del artculo prece-
dente, si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya
tomado sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo.

Artculo 1792-23. Para determinar los crditos de participacin en los ga-


nanciales, las atribuciones de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de
los cnyuges en conformidad con el artculo 147 del Cdigo Civil, sern valoradas
prudencialmente por el juez.

180
Artculo 1792-24. El cnyuge acreedor perseguir el pago, primeramente,
en el dinero del deudor; si ste fuere insuficiente, lo har en los muebles y, en sub-
sidio, en los inmuebles.

A falta o insuficiencia de todos los bienes sealados, podr perseguir su cr-


dito en los bienes donados entre vivos, sin su consentimiento, o enajenados en
fraude de sus derechos. Si persigue los bienes donados entre vivos, deber proce-
der contra los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones,
esto es, principiando por las ms recientes. Esta accin prescribir en cuatro aos
contados desde la fecha del acto.

Artculo 1792-25. Los crditos contra un cnyuge, cuya causa sea anterior
al trmino del rgimen de bienes, preferirn al crdito de participacin en los ga-
nanciales.

Artculo 1792-26. La accin para pedir la liquidacin de los gananciales se


tramitar breve y sumariamente, prescribir en el plazo de cinco aos contados
desde la terminacin del rgimen y no se suspender entre los cnyuges. Con todo,
se suspender a favor de sus herederos menores.

5. Del trmino del rgimen de participacin en los gananciales

Artculo 1792-27. El rgimen de participacin en los gananciales termina:

1) Por la muerte de uno de los cnyuges.

2) Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges, segn lo prevenido


en el Ttulo II, Del principio y fin de la existencia de las personas, del Libro Pri-
mero del Cdigo Civil.

3) Por la declaracin de nulidad del matrimonio.

4) Por la sentencia de divorcio perpetuo.

5) Por la sentencia que declare la separacin de bienes.

6) Por el pacto de separacin de bienes.

181
PUBLICACIONES DE LA FACULTAD
OBRAS EDITADAS CUADERNOS JURDICOS
LOS CINCUENTA AOS DE LA TESIS CHILENA DE N 1 LA SEGURIDAD JURDICA, EN SU PERSPECTIVA
LAS DOSCIENTAS MILLAS MARINAS (1947-1997) FILOSFICA, HISTRICA Y DOGMTICA
Hugo Llanos Mansilla (Editor)
N 2 PRIMERAS JORNADAS DE DERECHO MDICO
ESTUDIO DEL RGIMEN JURDICO DEL
N 3 RIESGO, CULPA Y RESPONSABILIDAD
ESTRECHO DE MAGALLANES Y
EN EL ACTO MDICO
EL DERECHO INTERNACIONAL
John Ranson Garca
OBRAS AUSPICIADAS O PATROCINADAS
DERECHO PROCESAL FUNCIONAL, 2 Tomos
Sergio Rodrguez Garcs MANUAL DE CONTABILIDAD
Jaime Gallegos Aguilar. Ed. Jurdica La Ley
DISPOSICIONES DE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL Y
ACTIVIDAD SOCIAL Y ECONMICA DEL ESTADO DE LA REFORMA PROCESAL PENAL
Jos Antonio Ramrez Arrayas Carlos del Ro Ferretti. Francisco Rojas Rubilar
Ed. Conosur
LA ESCUELA CHILENA DE HISTORIADORES DEL DERECHO
Y LOS ESTUDIOS JURDICOS EN CHILE SEMINARIO: LOS DESAFOS EN LAS RELACIONES
Antonio Dougnac Rodrguez - Felipe Vicencio Eyzaguirre (Editores) POLICA-MINISTERIO PBLICO
Ministerio de Justicia; Universidad Central de Chile y otros
TICA, DERECHO Y SOCIEDAD Ed. Centro de Desarrollo Jurdico Judicial y
Jos Miguel Vera Lara Corporacin de Promocin Universitaria

TICA, POLTICA Y SOCIEDAD HANS KELSEN: UNA VISIN MODERNA DE


Jos Miguel Vera Lara LA TEORA PURA DEL DERECHO
Jos Miguel Vera Lara. Ed. Jurdica La Ley
TICA, MERCADO Y SOCIEDAD
Jos Miguel Vera Lara INTRODUCCIN AL DERECHO INFORMTICO
Rodolfo Herrera Bravo, Alejandra Muoz Romero.
TICA, TECNOLOGA Y SOCIEDAD Ed. Jurdica La Ley
Jos Miguel Vera Lara
SEMINARIO COPROPIEDAD INMOBILIARIA
TICA, UTOPA Y SOCIEDAD Patricio Figueroa Velasco y Otros. Ed. Conosur
Jos Miguel Vera Lara
COLECCIN TEMAS
CURSO ELEMENTAL DE FILOSOFA Y LGICA
Jos Miguel Vera Lara N 1 REGULACIN DEL COMERCIO INTERNACIONAL
EN EL DERECHO CHILENO
ELEMENTOS DE JURISDICCIN CONSTITUCIONAL Francisco Pfeffer Urquiaga - Crspulo Marmolejo Gonzlez
Francisco Ziga Urbina
N 2 CURSO ESPECIALIZADO DE RESPONSABILIDAD
LA SUMISIN A DERECHO DE LOS ACTOS Y EXTRACONTRACTUAL
DISPOSICIONES DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA Rubn Celis Rodrguez
Kamel Cazor Aliste
N 3 DE LOS PRINCIPIOS INSPIRADORES DEL
METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN JURDICA CDIGO CIVIL CHILENO
Gabriel lvarez Undurraga Carlos Lpez Daz - Danilo Bez Reyes

ENCIERRO Y CORRECCIN. LA CONFIGURACIN DE UN N 4 SOCIEDAD, ARRENDAMIENTO Y LA FIANZA


SISTEMA DE PRISIONES EN CHILE (1800-1911) Rubn Celis Rodrguez
Marco Antonio Len Len
N 5 MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
CADENA DE CUSTODIA DE LOS MEDIOS PROBATORIOS Rubn Celis Rodrguez
EN ILCITOS CON RESULTADO DE MUERTE
Viviana Readi Silva - Claudia Jimnez lvarez N 6 REGMENES MATRIMONIALES
Rubn Celis Rodrguez
CURSO DE DERECHO MINERO
Carmen Ansaldi Domnguez N 7 ESTUDIOS SOBRE GOBIERNO Y ADMINISTRACIN
Francisco Ziga Urbina
GUA PARA LA COMUNICACIN EFICAZ
Jorge Cabello Tern N 8 INTRODUCCIN AL DERECHO PROCESAL
CONSTITUCIONAL
EL DERECHO DEL TRABAJO EN EL QUIJOTE Francisco Ziga Urbina
Jos Montenegro Baca
N 9 DERECHOS REALES Y BIENES
Rubn Celis Rodrguez

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales


Direccin de Extensin, Investigacin y Publicaciones
Lord Cochrane 417, Santiago, Chile
Telfono: 582 6304
COLECCIN GUAS DE CLASES

N 1 TICA Y FILOSOFA DEL DERECHO N 19 MANUAL DE METODOLOGA PARA LA


Ismael Bustos Concha INVESTIGACIN SOCIOJURDICA
Jorge Cabello Tern
N 2 EXPRESIN ORAL Y ESCRITA
Gabriel lvarez Undurraga N 20 NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL TOMO IV
Germn Hermosilla Arriagada
N 3 INTRODUCCIN AL DERECHO
Pedro Ballacey Herz N 21 DERECHO PENAL CHILENO PARTE ESPECIAL
Juan Carlos Crcamo
N 4 CURSO DE DERECHO ECONMICO:
LEGISLACIN ECONMICA TOMO I N 22 HISTORIA DEL DERECHO I TOMO I
Manuel Astudillo Astudillo Eric Eduardo Palma Gonzlez

N 5 DERECHO DEL TRNSITO 2 Ed. N 23 HISTORIA DEL DERECHO CHILENO


Leonardo Aravena Arredondo CONTEMPORNEO II
(1808-1830)
N 6 CURSO DE DERECHO ECONMICO: Eric Eduardo Palma Gonzlez
LEGISLACIN ECONMICA TOMO II
Manuel Astudillo Astudillo N 24 NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL TOMO V
Germn Hermosilla Arriagada
N 7 CURSO DE DERECHO ECONMICO:
LEGISLACIN ECONMICA TOMO III N 25 CURSO DE DERECHO DE AGUAS
Manuel Astudillo Astudillo Luis Simn Figueroa del Ro

N 8 MANUAL DE INTRODUCCIN N 26 INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA SOCIEDAD


AL DERECHO 2 Ed. Ismael Bustos Concha
Pedro Ballacey Herz
N 27 HISTORIA DEL DERECHO CHILENO
N 9 MANUAL DE TCNICAS DE ESTUDIOS E CONTEMPORNEO IV (1865-1924)
INVESTIGACIN Eric Eduardo Palma Gonzlez
Gabriel lvarez Undurraga
N 28 DERECHO ROMANO
N 10 DERECHO PENAL, PARTE ESPECIAL DERECHO SUCESORIO DERECHOS REALES OBLIGACIONES
Luis Ducos Kappes ngela Cattan Atala

N 11 LEY DE ALCOHOLES Y PROCEDIMIENTOS N 29 INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO


Leonardo Aravena Arredondo ECONMICO 2 Parte
Bernardita Blasco Pauchard
N 12 HISTORIA DEL DERECHO I
Eric Eduardo Palma Gonzlez N 30 DERECHO PROCESAL
Luis Correa Bulo
N 13 HISTORIA DEL DERECHO CHILENO
CONTEMPORNEO N 31 DERECHO COMERCIAL I
Eric Eduardo Palma Gonzlez Alex Daz Loayza

N 14 NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL TOMO I N 32 LECCIONES DE DERECHO POLTICO


Germn Hermosilla Arriagada Ismael Bustos Concha

N 15 NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL TOMO II N 33 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


Germn Hermosilla Arriagada Hernn Ros de Marimon

N 16 EXPRESIN ORAL Y ESCRITA 3 TOMOS N 34 HISTORIA DEL DERECHO I


Jorge Cabello Tern (Siglos XV XVII)
Eric Eduardo Palma Gonzlez
N 17 INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO
ECONMICO N 35 HISTORIA DEL DERECHO CHILENO
Bernardita Blasco Pauchard CONTEMPORNEO III (1830-1865)
Eric Eduardo Palma Gonzlez
N 18 NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL TOMO III
Germn Hermosilla Arriagada N 36 HISTORIA DEL DERECHO CHILENO
CONTEMPORNEO V (1865-2003)
Eric Eduardo Palma Gonzlez

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales


Direccin de Extensin, Investigacin y Publicaciones
Lord Cochrane 417, Santiago, Chile
Telfono: 582 6304

Vous aimerez peut-être aussi