Serie Marron 3 2015

Presentacin
El juicio de amparo ha evolucionado a Ante tales transformaciones y la

lo largo de su historia tratando de dar necesidad de dar una respuesta
respuestas efectivas de proteccin a las adecuada a los requerimientos de
personas, teniendo siempre en cuenta justicia que nos plantean, es necesario
las transformaciones sociales, polticas, que acadmicos y juzgadores, o quienes
e incluso culturales, que se suscitan no de algn modo se mueven en esos dos
solo dentro del pas sino en ocasiones en mundos, compartan sus reflexiones y
grandes sectores regionales o en el experiencias acerca del mejor modo de
mundo entero, afectando de manera interpretar la legislacin en pro de las
directa o indirecta a los ordenamientos personas que ms lo necesitan. Por ello
nacionales. el tema que aborda en este Cuaderno de
Trabajo el magistrado Hctor
Ante tales cambios el amparo ha sido y Guillermo Maldonado Maldonado,
debe seguir siendo un medio de defensa tiene un especial inters en la
y proteccin de las personas para que actualidad, pues nos plantea esa
no sean arrolladas por los efectos de temtica a partir de un caso referente al
esas transformaciones, de tal manera delito de suposicin de un infante, y a
que se garantice en todo tiempo su partir de ah nos ofrece un ensayo de
proteccin por parte del Estado. A ello anlisis y reflexin en el que aborda
se debe que el derecho discurra en la algunos problemas que supone el juicio
actualidad por el camino de la inclusin de amparo en nuestro pas,
social, la cual se traduce en una especialmente en lo que hace al derecho
extensin de los medios de proteccin humano del acceso a la justicia.
efectiva de los derechos humanos,
Los coordinadores
especialmente para tutelar el acceso a la
justicia de los grupos vulnerables o las Mxico, DF, mayo de 2015
personas que de algn modo son
marginadas, discriminadas o
minusvaloradas por su condicin social
o por su situacin de desventaja.
CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE MARRN. INFORMACIN GENERAL. NO. 3/2015

El juicio de amparo como garanta judicial para remediar el (no) acceso a la justicia penal de la persona
menor de edad vctima de un delito (especial referencia al delito de suposicin de infante)
Hctor Guillermo Maldonado Maldonado
1
ndice
El juicio de amparo como garanta judicial para remediar el (no) acceso a

la justicia penal de la persona menor de edad vctima de un delito (especial
referencia al delito de suposicin de infante)
I. Introduccin ................................................................................................................. 3
II. Hechos y su adecuacin tpica; la averiguacin previa y el proceso penal ...... 4
III. La vctima del delito en general como sujeto de derechos ................................................7
IV. Anlisis dogmtico del tipo penal de suposicin de recin nacido ......................8
V. El derecho a la identidad como derecho humano, y la institucin de la familia .........10
VI. El restablecimiento de los derechos humanos menoscabados por la comisin de
un delito como aspectos de la reparacin del dao .............................................................12
VII. El principio de inters superior del nio ...............................................................................14
VIII. Conclusiones ................................................................................................................................18
Referencias Bibliogrficas ................................................................................................... 19

2
El juicio de amparo como garanta judicial para remediar el (no) acceso a
la justicia penal de la persona menor de edad vctima de un delito
(especial referencia al delito de suposicin de infante).
SUMARIO: I. Introduccin. II. Hechos y su adecuacin tpica; la

averiguacin previa y el proceso penal. III. La vctima del delito en general
como sujeto de derechos. IV. Anlisis dogmtico del tipo penal de
suposicin de recin nacido. V. El derecho a la identidad como derecho
humano, y la institucin de la familia. VI. El restablecimiento de los
derechos humanos menoscabados por la comisin de un delito como aspecto
de la reparacin del dao. VII. El principio de inters superior del nio. VIII.
Conclusiones. Referencias Bibliogrficas.
I. Introduccin porque las deficiencias que encontr

durante dichos procedimientos,
En este ensayo intentar fueron precisamente, las que me
sostener que el juicio de amparo permitieron reflexionar y abordar la
constituye una garanta judicial para discusin relativa a los problemas de
remediar las dificultades de acceso acceso a la justicia penal que
efectivo a la justicia penal que enfrenta el recin nacido, agrabadas
enfrentan las personas menores de esas dificultades por su especial
edad vctimas de un delito; y el vulnerabilidad de un ser indefenso,
marco referencial del estudio lo pues, como lo demostrar, las
constituye un caso real sucedido en legislaciones penal y procesal penal
el estado de Sonora, Mxico, resultan completamente ineficaces
relacionado con el delito llamado para lograr la reparacin del dao
"suposicin de infante", previsto y ocasionado por ese delito,
sancionado en el artculo 277, consistente en restablecer la
fraccin I, en relacin con el 229 del verdadera identidad del menor, y en
Cdigo Penal del Estado de Sonora su caso, su retorno al seno familiar.
(y en sus correlativos 277 y 278 del De esta evidente falta de efectividad
Cdigo Penal Federal). en la justicia penal, surgi el
planteamiento de la hiptesis central
Para lograr lo anterior, de esta investigacin: el juicio de
primero expongo los hechos (reales) amparo constituye una garanta para el
que dieron lugar al injusto penal en acceso efectivo a la jurisdiccin criminal
cuestin; as como los sucedido de los nios vctimas del delito,
durante la etapa de averiguacin mediante el cual se logre una reparacin
previa y el desarrollo del proceso del dao rpida e integral en favor del
penal hasta su culminacin con la menor.
sentencia de segunda instancia;

3
En ese contexto, a fin de II. Hechos1 y su adecuacin tpica;
demostrar mi postura, primero la averiguacin previa y el
expongo que la vctima del delito en proceso penal
general debe ser considerada como
sujeto de derechos dentro del "Los hechos concretos y
sistema penal. Luego realizo el punibles que el Ministerio
estudio dogmtico de la figura tpica Pblico le atribuy a los
de suposicin de infante, en especial quejosos A y B (padre del
el sujeto pasivo y el bien jurdico que menor), consistieron en que en
se pretende proteger. Este apartado cierta fecha acompaaron a la
me permite establecer dos denunciante (madre del
cuestiones importantes: el derecho menor) al hospital X, para que
humano a la identidad es el bien atendieran a esta ltima en el
jurdico protegido; as como el nacimiento de su hijo; sin
orden familiar, y el sujeto pasivo de embargo, al ingresar a dicho
la infraccin es el neonato o recin lugar dieron como nombre de
nacido de no ms de 28 das de edad. la paciente que iba a dar a luz,
Precisado esto, enseguida establezco el de la quejosa A; adems, sta
que la reparacin del dao en favor al da siguiente, al elaborar el
del sujeto pasivo del delito (la certificado de nacimiento, lo
persona recin nacida), debe suscribi ostentndose como la
comprender precisamente, el madre del recin nacido, con lo
restablecimiento de esos derechos cual desde ese momento
humanos trasgredidos (devolverle atribuyeron al nio recin
su verdadera identidad, y en su caso, nacido una madre que
retornarlo a su seno familiar). Sin realmente no lo era. Ahora
embargo, y es lo que abordo en el bien, los quejosos realizaron lo
ltimo punto de este ensayo para anterior con la finalidad de
lograr dicha reparacin de manera alterar el estado civil de ese
efectiva (rpida e integral), es infante; lo cual consiguieron al
indispensable que los operadores del mes siguiente, pues compare-
juicio de amparo tengamos presente cieron ante el oficial de
siempre, el principio de inters
Registro Civil y presentaron al
superior del nio, porque a la luz de
recin nacido, fungiendo ambos
este principio se pueden abordar con
quejosos como padres de ese
toda amplitud esos aspectos, con
menor y as qued registrado".
independencia de que el nio no sea
el promovente, y con lo cual se
lograra posicionar el juicio de
amparo como una garanta judicial
1
efectiva, para remediar el no acceso Aunque los hechos son reales, se sustituyen u
omiten los datos que puedan identificar a las
a la justicia de los menores de edad personas involucradas.
vctimas del ilcito en comento.

4
Con base en los hechos biolgica del recin nacido y de la
materia de la acusacin y las pruebas sociedad, sin referirse al menor
aportadas, hasta cinco aos despus, como vctima del delito.
el juez de la causa conden a los
quejosos porque consider que se Luego, durante el proceso (en
actualizaba el tipo penal de la etapa de instruccin), a solicitud
suposicin de infante, previsto y de la defensa, el juez penal de
sancionado por el artculo 227, primera instancia solicit al
fraccin I, en relacin con el 229 del Procurador de la Defensa del Menor
Cdigo Penal del Estado de Sonora, y la Familia, le remitiera va
as como la responsabilidad penal de informe, copia certificada del
los quejosos A y B en su comisin; expediente del menor. Con este
adems, del delito falsificacin de informe se demostr que:
documentos, previsto y sancionado
en el artculo 201, fraccin II, 202 y 1) El menor lleg a esa
203 de la legislacin punitiva institucin porque el Ministerio
consultada, y la responsabilidad Pblico investigador lo "puso a
penal de la quejosa A. En ese disposicin";
contexto, meses despus, el tribunal
de apelacin confirm lo resuelto 2) El menor fue entregado
por el juez de primera instancia. dos das despus a su padre (sin
considerar que ste, en ese entonces,
Respecto al desarrollo de la era procesado por el delito en
averiguacin previa y el proceso cuestin cometido en perjuicio del
penal, cabe destacar que el menor), quien lo tendra a su
Ministerio Pblico durante la cuidado y custodia, con el apoyo de
averiguacin previa, se limit a dejar la abuela paterna, en tanto la madre
al menor (de pocos meses de edad) biolgica poda visitarlo dos das por
"a disposicin" de la Procuradura de semana, pero tambin convivira con
la Defensa del Menor y la Familia. Y l la madre falsa (tambin inculpada
esto lo hizo solo porque la entonces en esa poca). Cabe destacar que
indiciada (madre falsa) lo puso "a esto obedeci a un convenio
disposicin" del agente investigador. celebrado entre la madre biolgica,
La expresin utilizada por la el padre, la abuela paterna y la
autoridad ministerial denota de por madre falsa del menor; y pese a que,
s la idea de que el menor es el en esa fecha, ninguno de los padres
objeto del delito y no el sujeto biolgicos result apto o viable para
pasivo. Lo cual se corrobora con el el cuidado y custodia del infante,
ejercicio de la accin penal, pues en segn dictamen psicolgico.
el pliego consignatorio el
3) No obstante lo anterior,
representante social estableci que
en posteriores valoraciones de
los delitos por los que acusaba se
psicologa, la madre biolgica
cometieron en perjuicio de la madre

5
obtuvo resultados favorables para la agravio del inciso b), se consider
guarda y custodia del menor vctima infundado:
del delito, pues respecto a sus otros
dos hijos menores, quienes estaban [] porque las cuestiones de la
bajo su cuidado, se encontraban en guarda o custodia de un menor de edad;
buen estado emocional y de salud; y as como la modificacin del estado civil
de dicho menor no pueden ser objeto
4) Por lo contrario, el padre y de decreto en un proceso penal, al no
la abuela paterna del menor no tener esos alcances jurdicos... porque lo
atendieron las citas para su sancionado mediante este proceso es la
revaloracin. conducta ilcita cometida pero no
existe norma que establezca la
El juez penal se limit a posibilidad de resolver respecto de
ordenar que el informe se agregara a la custodia del menor de edad
los autos "para los efectos legales tampoco lo relativo a la modificacin
correspondientes". del acta de nacimiento para
asentar el nombre correcto de la
Por ltimo, en el trmite del
recurso de apelacin, el Ministerio madre del registrado y sus consecuencias
Pblico expres agravios respecto: legales ya que la norma que prev el
a) la reparacin de dao material y delito no (lo) establece por lo que
moral (sufrimiento por la separacin ello debe ser definido en el juicio y por la
y la atencin psicolgica que el autoridad que corresponda []2
menor deber recibir al saber quin
Lo hasta aqu expuesto
es realmente su madre); y b) la
evidencia que el acceso a la justicia
situacin del menor (volver al penal en delitos como el analizado
menor con su madre) y su identidad
en el cual se afecta la identidad y la
falsa (correccin de su acta de
relaciones de familia por conductas
nacimiento).
engaosas y fraudulentas, constituye
Respecto al agravio a), el un problema alarmante de acceso a
tribunal de apelacin lo declar la justicia penal, pues el proceso no
infundado bsicamente, porque la se concluy en un plazo razonable,
ofendida (madre del menor), no porque su trmite rebas en demasa
acredit la existencia del dao el ao que el artculo 20, apartado A,
material y el delito de suposicin de fraccin VIII CPEUM (o, para el
infante no est contemplado como caso del sistema acusatorio, vase el
aquellos en los que se presume el artculo 20, apartado B, fraccin
dao moral, por lo cual debi 2 Trascripcin de la parte conducente de la
probarse la afectacin psicolgica a sentencia dictada en el toca penal del que
la madre y al menor originada por deriv el caso analizado, pero cuyos datos
su separacin. Y en cuanto al de identificacin se omiten para resguardar
la identidad de las partes intervinientes.

6
VII), establece como mximo para III. La vctima del delito en
su conclusin, y peor an; al final, general como sujeto de derechos
solo se logr la pretensin punitiva,
mas no la pretensin resarcitoria, y El veintisis de septiembre y
esto implica que la jurisdiccin penal el veintiocho de noviembre de dos
no est adaptada para las vctimas, mil doce, la Primera Sala de la
menos para los nios, pues resulta Suprema Corte de Justicia de la
insensible a su inters superior y Nacin 3 dict sendas resoluciones
especial vulnerabilidad, por lo tanto, vinculadas con el derecho de acceso
se puede afirmar que los nios que efectivo a la justicia penal para las
entran en contacto con la ley penal vctimas del delito, como mecanismo
en calidad de vctimas, jurisdiccional indispensable para
particularmente en esta clase de obtener la reparacin del dao de
delitos, difcilmente encontrarn lo manera completa y con prontitud.
que buscan: ellos "quieren encontrar a
sus madres, no encontrar culpables", En ese tenor, la Sala en cita
pues "les robamos su vida, si primero conceptualiza a la vctima
permitimos que vivan con familias como [] aquellas personas que
ficticias". hayan sufrido un dao fsico, una
prdida financiera o el menoscabo de sus
Por ello, con los aspectos que derechos fundamentales, como
enseguida se desarrollan, tratar de consecuencia de acciones u omisiones
sustentar la hiptesis de que el tipificadas como delitos [] 4 Luego,
juicio de amparo constituye una
garanta para el acceso efectivo a la 3 Vanse amparo directo en revisin
justicia penal de los nios vctimas 125/2012 y contradiccin de tesis
del delito, con especial referencia al 163/2012.
4 Aunque no lo estableci expresamente, el
delito de suposicin de infantes. Ms
an si consideramos que las concepto corresponde a la definicin de
vctimas establecido en la Declaracin
reformas constitucionales al sistema sobre los principios fundamentales de
de justicia penal (18 de junio de justicia para las vctimas de delitos y abuso
2008); y en materias de amparo y del poder, adoptada por la Asamblea
derechos humanos (6 y 10 de junio General de la ONU, mediante Resolucin
de 2011, respectivamente), tienen 40/43 de 29 de noviembre de 1985, que
como fin ltimo lograr la efectiva dice: "1. Se entender por 'vctimas', las
personas que, individual o
proteccin y realizacin de los colectivamente hayan sufrido daos,
derechos humanos; e implica un reto inclusive lesiones fsicas o mentales,
para los operadores del sistema sufrimiento emocional, prdida
judicial, y en especial, para los financiera o menoscabo sustancial de
juzgadores de amparo. As lo ha sus derechos fundamentales como
entendido el mximo tribunal del consecuencia de acciones u omisiones
que violen la legislacin penal vigente
pas, y nosotros no debemos en los Estados Miembros []
soslayarlo.

7
el Tribunal Constitucional examin de impartir justicia [] Estas
e interpret sistemticamente los decisiones originaron dos
artculos 1o, 17, 20, 103, fraccin I, y consecuencias de suma
107, fraccin I, de la CPEUM; as trascendencia: a) la legitimacin de la
como el artculo 25 de la vctima del delito para promover el
Convencin Americana sobre juicio de amparo contra actos de
Derechos Humanos. Tambin autoridad que violen sus derechos
destac que las Reglas de Brasilia humanos; b) la suplencia de la queja en
sobre Acceso a la Justicia de las favor del ofendido o vctima en el juicio
Personas en Condicin de de amparo.
Vulnerabilidad se deben considerar
como parmetro para garantizar un Con lo anterior se avanz
efectivo derecho de las vctimas para mucho respecto a la posicin de la
el acceso a la justicia. Incluso, vctima como sujeto de derechos por
destac que en los prrafos 166 y la comisin de infracciones a la ley
167 de la sentencia del caso Rosendo penal, pues ya no solo puede acceder
Cant y otra contra Mxico, la al juicio de amparo, garanta por
CoIDH estableci que el Estado antonomasia de los derechos
Mexicano debe velar por el acceso humanos en nuestro pas; sino que
efectivo a la justicia de las vctimas adems deber suplirse en su
para la debida defensa de sus beneficio la queja deficiente.5
derechos fundamentales.
IV. Anlisis dogmtico del tipo
Por eso, atendiendo a los penal de suposicin de recin
artculos citados y con base en el nacido
principio pro persona en su vertiente
interpretativa, el rgano Otro aspecto que debemos
jurisdiccional mximo concluy que considerar para sustentar nuestra
el juicio de amparo es el medio postura, consistente en que el
procesal idneo para reclamar los amparo es el medio idneo para
actos de autoridad que afecten los lograr la proteccin del menor; lo
derechos humanos de las vctimas constituye el anlisis dogmtico del
previstos constitucional e tipo penal de suposicin de nio
internacionalmente, como la recin nacido, previsto y sancionado
reparacin integral del dao en el artculo 227, fraccin I, en
completa y rpida; pues [] Tales relacin con el 229, 5o, 6o, fraccin
reformas constitucionales, son las que I, y ltimo prrafo, 7, 11, fraccin I,
hoy da posibilitan que el juicio de y 13, interpretado en sentido
amparo sea un medio de control ms
accesible y, por lo mismo, garantiza de 5El artculo 79, fraccin III, inciso b), de la
mejor manera la tutela de los Derechos nueva Ley de Amparo, prev la suplencia
de la queja en favor del ofendido, en su
Humanos, por lo que los juzgadores de carcter de quejoso o adherente.
amparo ahora tienen mayores facultades

8
contrario, del Cdigo Penal de particular, el derecho a tener
Sonora, pues con ello se evidencia un nombre y apellidos
que se integra, entre otros, con los verdaderos, pues todo nio debe
elementos siguientes: ser registrado inmediatamente
despus de su nacimiento, ya
1). Calidad del que los padres biolgicos tienen
sujeto pasivo. En el caso, el la obligacin de informar el
tipo penal requiere una cierta nombre, el apellido y la fecha
calidad en la persona sobre la de nacimiento del recin
que recae o se dirige la nacido.
conducta tpica examinada,
pues es necesario que quien la Esta accin supone el
resienta sea un "nio recin reconocimiento inmediato por
nacido". Y desde el punto de parte del Estado de la
vista mdico, se entiende por existencia del nio, y la
recin nacido o neonato desde el formalizacin de su nacimiento
nacimiento hasta el primer mes ante la ley. Adems, su registro
de vida de una persona. Esto se permitir al nio preservar sus
corrobora con apartado 3.61 de orgenes, es decir, las relaciones
la NORMA Oficial Mexicana de parentesco que lo unen a sus
NOM-035-SSA3-2012, en padres biolgicos; lo cual
materia de informacin en implica en favor del menor una
salud, publicada en el Diario identidad gentica, biolgica,
Oficial de la Federacin el social y jurdica indiscutible.
treinta de noviembre de dos mil Por ello, la suposicin de un
doce, que establece la siguiente infante implica la afectacin a
definicin: "3.61 Recin ese derecho del nio, y origina
nacido. Producto de la a su vez, la lesin a la
concepcin desde el nacimiento institucin social y jurdica de
hasta los 28 das de edad." la familia. 6
2). Lesin al bien
jurdico protegido. La 6
Adems, de los elementos de la
descripcin tpica se ubica en el
descripcin tpica, destacados en los
Captulo Primero, del Ttulo incisos 1) y 2), se deben considerar los
Decimotercero del Cdigo siguientes: 3). Una accin. Consistente
Penal de Sonora, relativo a los en atribuir un nio a mujer que no sea
delitos contra la familia, pero realmente su madre. Ahora bien, por
en el caso debe considerarse atribuir debe entenderse la accin
primordialmente como inters mediante la cual se le adjudica a una
tutelado por la norma penal, la mujer el hecho de la maternidad o
identidad del menor; en nacimiento de un nio recin nacido sin

9
Justicia de la Nacin al resolver la
contradiccin de tesis 50/2011,
V. El derecho a la identidad como estableci que el derecho a la
derecho humano, y la institucin identidad tiene rango constitucional
de la familia (previsto implcitamente en el
artculo 4 de la Constitucin), y se
Entonces, los elementos compone del derecho a tener un
tpicos, consistentes en el sujeto nombre, una nacionalidad y una
pasivo (nio recin nacido, es decir filiacin; lo cual reiter y detall en
con edad no mayor de 28 das); as la diversa contradiccin de tesis
como el bien jurdico tutelado por la 496/2012, pues precis que [...] el
norma penal (el derecho a la derecho a la identidad personal, se
identidad del nio y el adecuado define como el derecho que tiene toda
estado de familia), permiten concluir persona a ser quien es, en la propia
que la investigacin y persecucin conciencia y en la opinin de otros. Es
penal del delito de suposicin de decir, es la forma en que se ve a s
infantes se deben desarrollar a la luz mismo y se proyecta en la sociedad [...]
del Corpus Iuris internacional e Luego dicha Sala destac que [...] la
interno de proteccin de los nios y formacin de la identidad se construye a
nias vctimas de delito.
travs de mltiples factores psicolgicos
Lo anterior es as, porque la y sociales... est determinada... por el
Primera Sala de la Suprema Corte de conocimiento de sus orgenes
biolgicos... pues el inters por conocer el
propio origen contribuye a la formacin
que realmente sea su madre. 4). La de la identidad personal, tanto fsica
forma de intervencin. En el caso, la como psicolgica, en la que se apoya la
forma de intervencin consiste en la propia estima y el sentido de la
autora intelectual y coautora, en dignidad personal. Por ello, la falta de
trminos del artculo 11, fraccin I, del informacin en este sentido puede
Cdigo Penal de Sonora. 5). Elemento
generar una fuerte inseguridad, as
del tipo subjetivo. La conducta
desplegada es necesariamente dolosa,
como problemas personales, psiquitricos
en trminos del artculo 9, prrafo y de desarrollo de la personalidad [...]
primero, del Cdigo Penal de Sonora.
6). Elemento subjetivo especfico. En el
Sobre el tema tratado, la
caso, el tipo penal en estudio requiere CoIDH estableci que [...] el derecho
de un especial propsito, o una a la identidad... si bien no se encuentra
intencin en el sujeto activo, pues la expresamente contemplado en la
accin tpica de atribuir falsamente una Convencin (Americana de Derechos
madre a un menor, debe realizarse Humanos)... es posible determinarlo
para, o con el propsito, es decir, " sobre la base de lo dispuesto por el
con fin de alterar el estado civil" en artculo 8 de la Convencin sobre los
particular del menor recin nacido. Derechos del Nio, que establece que tal

10
derecho comprende, entre otros, el Otro dato interesante sobre la
derecho a la nacionalidad, al nombre y naturaleza del derecho a la
a las relaciones de familia. Asimismo, el identidad, se obtiene de lo expuesto
derecho a la identidad puede ser por el Comit Jurdico
conceptualizado, en general, como el Interamericano en los prrafos 13 y
conjunto de atributos y caractersticas 12 que, respectivamente, dicen: [...]
que permiten la individualizacin de la El nombre, la nacionalidad, los vnculos
persona en sociedad y, en tal sentido, familiares y el registro no hacen nacer el
comprende varios otros derechos segn el derecho a la identidad, derecho que
sujeto de derechos de que se trate y las preexiste como parte indisoluble de la
circunstancias del caso [...] 7 El dignidad originaria de las personas,
tribunal interamericano, tambin sujetos y titulares plenos de derechos y
explic que [...] La identidad est libertades fundamentales, cuyo ejercicio
ntimamente ligada a la persona en su estn obligados a garantizar los
individualidad especfica y vida Estados [...] Por lo cual, [] el
privada, sustentadas ambas en una "derecho a la identidad es consustancial
experiencia histrica y biolgica, as a los atributos y a la dignidad humana.
como en la forma en que se relaciona Es en consecuencia un derecho humano
dicho individuo con los dems, a travs fundamental oponible erga omnes como
del desarrollo de vnculos en el plano expresin de un inters colectivo de la
familiar y social. Es por ello que la Comunidad Internacional en su
identidad, si bien no es un derecho conjunto que no admite derogacin ni
exclusivo de los nios y nias, entraa suspensin en los casos previstos por la
una importancia especial durante la Convencin Americana []9
niez [...]8
Por ello, ntimamente
relacionado con la lesin o puesta en
peligro de la identidad del menor, se
7 Sentencia caso Gelman vs. Uruguay encuentra la afectacin a la
(Fondo y Reparaciones) 24 de febrero de institucin de la Familia, y el
2011. Prrafo 122. En esta sentencia artculo 4 de la Constitucin
tambin se menciona que la OEA [...] establece que el Estado proteger la
seal que el reconocimiento de la identidad de organizacin y el desarrollo de la
las personas es uno de los medios a travs del
cual se facilita el ejercicio de los derechos a la
familia. Esto obedece a que a nivel
personalidad jurdica, al hombre, a la internacional se ha considerado a
nacionalidad, a la inscripcin en el registro dicha institucin como el ncleo de
civil, a las relaciones familiares entre otros proteccin. [...] En principio, la
derechos reconocidos en instrumentos
internacionales [...] (prrafo 123. Notas 133,
134 y 135). 9 Opinin CJI/doc. 276/07 rev., aprobada
8 Sentencia caso Fornern e Hija vs.
por el Comit Jurdico Interamericano
Argentina (Fondo, Reparaciones y Costas) (OEA) sobre el alcance del derecho a la
27 de abril de 2012. Prrafo 123. identidad, el 10 de agosto de 2007.

11
familia debe proporcionar la mejor derecho protegido por el artculo 8 del
proteccin de los nios contra el abuso, Convenio [...]11
el descuido y la explotacin. Y el Estado
se haya obligado... a favorecer, de la Lo anterior evidencia que el
manera ms amplia, el desarrollo y la delito de suposicin de infante afecta
fortaleza del ncleo familiar [...]10 tambin las relaciones de familia,
pues el hijo debe permanecer en su
Ahora bien [...] respecto al ncleo familiar, independientemente
concepto de familia, diversos rganos que se trate de una familia integrada
internacionales de derechos humanos por un matrimonio o unida por una
han indicado que no existe un modelo situacin de hecho; o bien, la
nico de familia, por cuanto ste puede relacin entre los padres se
variar. De igual forma, el Tribunal encuentre rota; pues es precisamente
Europeo ha interpretado el concepto de en el mbito de la familia biolgica
familia en trminos amplios: donde el nio debe encontrarse.
La nocin de familia bajo esta VI. El restablecimiento de los

norma no est circunscrita a relaciones derechos humanos menoscabados
basadas en el matrimonio y puede por la comisin de un delito como
abarcar otros vnculos de "familia" de aspectos de la reparacin del dao
facto donde las partes estn viviendo
juntas fuera del matrimonio. Un nio En el afn de lograr,
mediante el juicio de amparo, una
nacido en tal relacin es ipso jure parte
justicia efectiva en favor del menor
de tal unidad familiar desde ese
vctima de un delito, lo primero que
momento y por el mero hecho de su
debemos precisar es que la
nacimiento. Por tanto, existe entre el
reparacin del dao constituye un
nio y sus padres un vnculo que implica
derecho humano, relacionado
vida familiar. Adems, el Tribunal ntimamente con el derecho de
recuerda que el goce mutuo de la acceso a la justicia, pues las vctimas
compaa del otro entre los padres y el debe ser resarcidas de manera
nio constituye un elemento adecuada, efectiva y rpida del dao
fundamental de la vida familiar, sufrido, adems, debe ser
aunque la relacin de los padres est proporcional a la gravedad de las
rota, y, en consecuencia, medidas violaciones ocasionadas. En efecto,
nacionales que limiten tal goce, para Celina Romany 12 [] Un
conllevan una interferencia con el
11 Ejecutoria pronunciada por la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin al resolver el amparo directo en
10 Opinin Consultiva OC-17/2002. revisin 1905/2012. Prrafo 68.
12 Citada en El derecho a la reparacin en el
Condicin Jurdica y Derechos Humanos
del Nio. 28 de agosto de 2002. procesamiento penal. Serie de

12
aspecto que revela si existe proteccin entre otros aspectos, el derecho a la
genuina a los derechos humanos es el restitucin, pero se refiere a la
acceso efectivo de la vctima a un restitucin de la cosa y esto
sistema jurdico capaz de compensar el tradicionalmente se ha entendido
dao plenamente y en forma justa, sin como la devolucin material de algo
discriminacin [] As se establece a quien lo tena, en este caso, a la
tambin en el principio 4 de la vctima. Sin embargo, este concepto
Declaracin citada supra nota 5, que restringido de restitucin debe
establece el derecho de las vctimas abandonarse y seguir la
al acceso a los mecanismos de jurisprudencia de la CoIDH, pues en
justicia y a la pronta reparacin del casos recientes ha establecido
dao que hayan sufrido, segn lo medidas restitutorias novedosas,
dispuesto en la legislacin nacional. como en el caso Fornern e hija vs
Entonces, las legislaciones que en el Argentina en el que se conden al
caso resultan aplicables son el Estado a establecer de manera
artculo 20, apartado B, inmediata un procedimiento
constitucional, (o apartado C, para el orientado a la efectiva vinculacin
caso del sistema acusatorio); la Ley entre padre e hija, quienes fueron
de Atencin y Proteccin a Vctimas separados en virtud de un
del Delito y los Cdigos Penal y de procedimiento de adopcin sin el
Procedimientos Penales de Sonora. consentimiento de su padre
Como es sabido, el precepto biolgico. Incluso, tribunales
constitucional establece el derecho colegiados de circuito federales con
en favor de la vctima u ofendido a mucha mayor antelacin que el
obtener la reparacin del dao en el tribunal internacional, establecieron
proceso penal, mediante que tratndose de delitos que
procedimientos giles para lograr su impliquen la privacin de derechos
ejecucin; luego, la legislacin del orden familiar, la restitucin de
reglamentaria estatal precisa quin la cosa, como forma de reparar el
es vctima y remite al Cdigo Penal dao consiste en la reintegracin del
para establecer qu debe entenderse menor a la custodia legtima de
por reparacin del dao. quien biolgica y legalmente la
ostente.13
En ese entorno, de acuerdo
con el artculo 29, fraccin I, de la Ahora bien, la consideracin
legislacin represiva estatal, la de establecer un concepto de
reparacin del dao comprende, restitucin ms amplio, y no
limitarlo al mbito material, tiene su
Investigacin # 3 de la Fundacin sustento desde la propia definicin
Regional de Asesora en Derechos
Humanos y el Centro Ecuatoriano por la
Promocin y Accin de la Mujer. 13Los criterios pueden consultarse en el
Septiembre 2000. p 28. IUS con registros 212703 y 176467.

13
de vctima dada por la Primera Sala Lo anterior es as, puesto que
de la SCJN y en la Declaracin sobre de ninguna manera puede
los principios fundamentales de considerarse la interpretacin literal
justicia para las vctimas de delitos y y restringida del artculo 29,
abuso del poder, adoptada por la fraccin I, del Cdigo Penal de
Asamblea General de la ONU, Sonora que establece la restitucin
mediante Resolucin 40/43 de 29 de de la cosa obtenida por el delito
noviembre de 1985 (ver supra nota entendida como objeto o ente
5), y que es retomada en la material o corpreo; y por lo
legislacin de vctimas sonorense en contrario, se debe admitir la
el artculo 2, fraccin III; pues todas interpretacin extensiva e incluir
convergen en que el dao dentro de la restitucin el
comprende, entre otros aspectos, el restablecimiento de los derechos
menoscabo de los derechos fundamentales de la vctima al
fundamentales de la vctima. Y estado anterior a su trasgresin,
esto se corrobora con lo establecido pues ante estas dos posturas debe
en el artculo 6, fracciones VI y VII aplicarse la disposicin que resulte
de la ley consultada, pues se ms favorable para la vctima, de
establecen como derecho de las conformidad con el artculo 4 de la
vctimas la obligacin para las Ley de Atencin y Proteccin a
autoridades, investigadora y judicial, Vctimas del Delito.
de dictar las rdenes tendentes para
la atencin, proteccin y restitucin VII. El principio de inters
de sus derechos. superior del nio14
Adems, el concepto amplio Lo estudiado en los puntos

de restitucin se adopta en el III, IV y V, permite advertir que en
Protocolo para la actuacin de el delito examinado convergen
quienes imparten justicia en casos aspectos de significativa relevancia
que afecten a nias, nios y
adolescentes, elaborado por la 14 La resolucin 2005/20 del Consejo
Presidencia de la SCJN, pues en la Econmico y Social de la ONU, relativa a
nota 56 al pie de la pgina 56, las Directrices concernientes a los nios
establece: "Por restitucin se entiende vctimas y testigos de delitos establece: "III
el acto en virtud del cual la persona PRINCIPIOS 8... con el fin de garantizar
justicia para los nios vctimas... deben respetar
impartidora de justicia ordena la los siguientes principios de alcance general:.. c)
realizacin de las acciones necesarias Inters superior del nio. Si bien deben
para que los derechos de un nio, nia, salvaguardare los derechos de los delincuentes
adolescente vuelvan al estado que tenan acusados o declarados culpables, todo nio
con anterioridad a su vulneracin para tendr derecho a que su inters superior sea de
consideracin primordial. Esto incluye el
que puedan garantizarse ciertos derecho a la proteccin y una posibilidad de
derechos que en la circunstancia anterior desarrollarse en forma armoniosa []
no lo estaban."

14
desde la perspectiva de derechos previstas para ese delito; sino sobre
humanos. todo velar por la mxima proteccin
del sujeto pasivo, quien se encuentra
A). La vctima del delito de triplemente vulnerado: como
suposicin de infante, es un nio de vctima, como nio, y como nio en
escasos das de nacido; y que la la primera infancia, esto es, si de por
identidad de ese beb y su orden s la posicin de vctima en el
familiar como intereses penalmente proceso penal es precaria, en el
tutelados, constituyen el ncleo asunto, la calidad de nio lo hace
duro de derechos, por lo tanto, ms vulnerable; lo que se agrava si
inderogables e insuspendibles, en se trata, como en el caso, de un nio
trminos de los artculos 27.2 de la en la primera infancia 15 . Y dicha
CADH y 29 CPEUM, pues son proteccin debera incluir el evitar
esenciales para su adecuado que la separacin del menor de su
desarrollo biopsicosocial, en la ncleo familiar se prolongue en el
medida de que establecer su tiempo; as como impedir que
identidad desde su nacimiento, contine usando una identidad falsa;
impactar positivamente en su o sea, de nada sirve la mera sancin
consideracin como individuo e penal a los responsables del delito de
integrante de una familia y de la suposicin de infante, si no se logra
sociedad, porque la posesin de un reparar integralmente los derechos
nombre cierto y verdadero le identitarios y de familia
permitir acceder a otros derechos trasgredidos. Aspectos que, en el
como la salud, la alimentacin, la caso analizado, se desatendieron en
educacin. En efecto, los primeros lo absoluto, con el mero argumento
aos de los nios pequeos son la de que no era en la sede penal donde
base de su salud fsica y mental, de deban remediarse las violaciones de
su seguridad emocional, de su los derechos humanos de la
identidad cultural y personal; as identidad y la familia del menor.
como del desarrollo de sus
competencias. Por eso, es prioritario 15 Definicin de primera infancia... el Comit
que los menores en su primera desea incluir a todos los nios pequeos: al
infancia vivan con su familia (padres nacer, y durante el primer ao de vida, durante
y parientes cercanos [familia] los aos preescolares y en la transicin hasta la
ampliada). Y, escolarizacin. En consecuencia, el Comit
propone que una definicin de trabajo adecuada
de la primera infancia sera el perodo desde el
B). Cuando tan elevados y
nacimiento hasta los 8 aos de edad; los
apreciados valores son violados Estados Partes debern reconsiderar sus
mediante la conducta delictiva en obligaciones hacia los nios a la luz de esta
comento, le corresponde al Estado definicin. (Observacin General del
no solo investigar y sancionar dicho Comit de los Derechos del Nio de la
proceder, mediante la imposicin de UNICEF No. 7: Realizacin de los
derechos del nio en la primera infancia
las penas de prisin y multa

15
En efecto, la obligacin del funciones normativas 16 . La primera
Estado de proteger a la vctima se ve como principio jurdico garantista o
doblemente reforzada cuando quien protector, y la segunda como pauta
sufre las consecuencias del delito es interpretativa para solucionar los
un nio de la primera infancia, de conflictos entre los derechos del
escasos 28 das de nacido; que bien nio. En su vertiente protectora o de
puede ser identificado en la garanta, se constituye como un
clasificacin de vctimas deber vinculante dirigido a las
completamente inocentes o vctima autoridades para que aseguren la
ideal de Mendelson, pues efectividad de los derechos de los
definitivamente nada ha hecho o nios.
nada ha aportado para desencadenar
la situacin criminal por la que se ve Por tanto, el Estado adquiere
damnificada. tres deberes distintos: 1) El de
privilegiar determinados derechos
Ahora bien, para lograr dicha del nio ante situaciones conflictivas
proteccin efectiva, se debe por sobre los intereses que no tienen
considerar no solo el carcter de rango de derechos. 2) Tambin debe
vctima del delito, sino sobre todo reconocer la existencia de un "ncleo
tener siempre presente el principio duro de derechos", es decir, aquellos
de inters superior del nio; sin derechos que no admiten restriccin
menoscabo, claro est, de las alguna, por lo cual constituyen un
prerrogativas y derechos humanos lmite infranqueable y, como se dijo,
de los (probables) responsables. As entre estos se encuentra
las cosas, el acceso efectivo a la precisamente el derecho a la
justicia penal de la infancia, y identidad y la familia; as como las
particularmente de la primera garantas propias del derecho penal
infancia, como la vctima ms y procesal penal. 3) Finalmente, el
vulnerable del sistema, se har Estado debe priorizar las polticas
realidad, si y solo si, lo pblicas destinadas a garantizar ese
inderogablemente ordenado por el ncleo duro.
artculo 4 constitucional y todo el
Corpus Iuris internacional Mientras que, como pauta
establecido para proteccin de los interpretativa, el principio de inters
derechos de la niez es respetado, y
en su caso, realmente restituido en 16 El desarrollo que enseguida se hace
su goce. constituye en realidad una sntesis de las
consideraciones vertidas sobre el tema, en
En ese contexto, el inters la ejecutoria dictada el dieciocho de abril de
superior del nio cumple dos dos mil doce, por la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin al
resolver el amparo directo en revisin
62/2012, prrafos 62 a 74.

16
superior, sirve para solucionar Con esto la Sala citada
conflictos entre los propios derechos retoma su jurisprudencia 191/2005
de los nios, es decir, este aspecto es y comparte la tesis LXXV/2000
aplicable para resolver casos en los sustentada por la Segunda Sala de la
que se produzcan situaciones que SCJN, en las que se precisa
hagan incompatible el ejercicio ntidamente que los autoridades
conjunto de dos o ms derechos para judiciales deben suplir la queja
un mismo nio. Con esta pauta deficiente en favor de los menores en
interpretativa es posible relativizar cualquier tipo de juicio y aun cuando
determinados derechos frente a los el menor no sea parte; ms an si
que constituyen el ncleo duro; as atendemos [...] a que la vctima del
las cosas, cuando se trata de delito... es un menor de edad, quien tiene
contraponer derechos de los nios un amplio estatuto de proteccin
con los derechos de otras personas, sustentado en las garantas [lase
los primeros tienen primaca, pero derechos humanos] que la
de ninguna manera pueden Constitucin Poltica consagra a su
considerarse a priori como favor... (y) en atencin a las normas
excluyentes de los derechos de relativas (de) la Convencin sobre los
terceros.17 Derechos del Nio [Por lo cual] no
hay excusa tocante a la materia ni
Congruentes con las limitante alguna para la intervencin
anteriores consideraciones, la oficiosa y obligada de las autoridades
Primera Sala de la SCJN destac
18
jurisdiccionales... independientemente de
imperativamente: [] que... las quienes promuevan en su nombre o,
[autoridades] jurisdiccionales, est(n) incluso, cuando sin ser parte pudieran
obligad[as] a velar y cumplir con el resultar afectados por la resolucin que
inters superior del menor, as como se dicte... [Por ello] los rganos
garantizar el ejercicio de sus derechos, jurisdiccionales del Poder Judicial de la
incluidos los de rango internacional... en Federacin... tienen el deber ineludible
cualquier juicio en que se vean de llevar a cabo dicha suplencia en toda
involucrados... [Por lo cual] el su amplitud, cuando en cualquier clase
juzgador.... aun cuando la ley no lo de juicio de amparo, y en particular en
establezca as, est obligado a suplir la la materia penal, est de por medio,
deficiencia de la queja, a fin de directa o indirectamente, la afectacin
asegurarse que tales derechos no sean de la esfera jurdica de un menor...
atropellados [] siendo uno de los casos cuando pueda
tener la calidad de vctima...
[Entonces] no es determinante el
17 Hasta aqu la sntesis de la ejecutoria carcter de quienes promovieron el
62/2012. juicio de amparo, como sera a los que se
18 Vase contradiccin de tesis 496/2012,
les atribuye el ilcito penal... pues los
de 06 de febrero 2013. derechos fundamentales y garantas

17
individuales de los mencionados no se les impone ninguna pena
menores..[deben] queda(r) protegidos privativa de su libertad, ni
[]19 pecuniaria, distinta a las establecidas
en la sentencia reclamada en el juicio
VIII. Conclusiones de amparo.
Los 4 aspectos desarrollados Por lo contrario, la
establecen los cimientos para reparacin del dao como
concluir que el juicio de amparo se restitucin en esos trminos,
erige como mecanismo jurisdiccional significa un mera cuestin
constitucional para el efectivo acceso resarcitoria en favor del menor,
de los nios vctimas del delito para porque al restablecer o volver al
obtener la reparacin del dao por la nio en la situacin que tena antes
violacin a sus derechos de la comisin del delito, impacta
fundamentales, sin importar su solo en el deber impuesto a la
calidad dentro del juicio de amparo, autoridad responsable para que,
dada la especial vulnerabilidad en dentro de su competencia como
que se encuentran. tribunal penal, corrija o restaure al
menor vctima del delito en la
En efecto, con los identidad que debi tener desde su
argumentos anteriores, es posible nacimiento, mediante la orden de
que mediante el juicio de amparo cancelacin de la inscripcin falsa
directo en materia penal, se logre la del menor y/o destruccin de las
restitucin en el goce de los actas expedidas; as como su
derechos humanos violados por la inscripcin real y verdadera ante el
comisin del delito en favor de las Registro Civil; adems de ordenar
vctimas menores de edad, aun reintegrarlo al cuidado y custodia de
cuando no sean quienes su madre biolgica o verdadera,
promovieron el amparo, atendiendo como aspectos de la restitucin del
al principio de inters superior del dao en su sentido amplio.
nio; sin que esto implique
menoscabo o trasgresin a los
derechos de las otras partes,
particularmente de los sentenciados,
pues dicha restitucin de manera
alguna constituye un aspecto
punitivo o represivo agravante en
perjuicio de los inculpados que
figuren como quejosos, pues a ellos
19Vase amparo en revisin 645/2008.

Ejecutoria dictada el 29 de octubre de 2008
por la Primera Sala de la SCJN.

18
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Resoluciones judiciales consultadas:
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin:
Amparo en revisin 645/2008.
Solicitud de modificacin de jurisprudencia 22/2011.
Contradiccin de tesis 50/2011.
Amparo directo en revisin 69/2012.
Amparo directo en revisin 1905/2012
Amparo directo en revisin 125/2012.
Contradiccin de tesis 163/2012
Contradiccin de tesis 496/2012
Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Caso Gelman vs Uruguay. 24 de febrero de 2001 (Fondo y Reparaciones).
Caso Fornern e hija vs Argentina. 27 de abril de 2012 (Fondo,

Reparaciones y Costas).

21
Caso Furlan y familiares vs Argentina. 21 de agosto de 2012.
(Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas).
Legislacin.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Cdigos Penal y de Procedimientos Penales para el estado de Sonora.
Ley de Amparo Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la CPEUM
Ley para la Proteccin de los Nias, Nios y Adolescentes
Ley de atencin y proteccin a Vctimas del Delito.
Tratados y otros instrumentos internacionales.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Convencin sobre los Derechos del Nio.
Declaratoria sobre los Principios Fundamentales de Justicia Vctimas de

Delitos y Abusos de Poder.
Opinin Consultiva AC 17/2002. Condicin Jurdica y Derechos

Humanos del Nio. CoIHD. 28 de agosto de 2002.
Reglas de Brasilia sobre el Acceso a la Justicia de las Personas en

Condicin de Vulnerabilidad.
Opinin CJI/doc. 276/07, Revista No. 1 del Comit Jurdico

Interamericano Sobre el Alcance del Derecho a la Identidad. 10/09/07.

22

Serie Marron 3 2015

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Presentacin

El juicio de amparo ha evolucionado a Ante tales transformaciones y la

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El juicio de amparo como garanta judicial para remediar el (no) acceso a

II. Hechos y su adecuacin tpica; la averiguacin previa y el proceso penal ...... 4

III. La vctima del delito en general como sujeto de derechos ................................................7

V. El derecho a la identidad como derecho humano, y la institucin de la familia .........10

VI. El restablecimiento de los derechos humanos menoscabados por la comisin de

un delito como aspectos de la reparacin del dao .............................................................12

VII. El principio de inters superior del nio ...............................................................................14

VIII. Conclusiones ................................................................................................................................18

Referencias Bibliogrficas ................................................................................................... 19

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE MARRN. INFORMACIN GENERAL. NO. 3/2015

SUMARIO: I. Introduccin. II. Hechos y su adecuacin tpica; la

I. Introduccin porque las deficiencias que encontr

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CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE MARRN. INFORMACIN GENERAL. NO. 3/2015

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CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE MARRN. INFORMACIN GENERAL. NO. 3/2015

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La nocin de familia bajo esta VI. El restablecimiento de los

CUADERNOS DE TRABAJO. SERIE MARRN. INFORMACIN GENERAL. NO. 3/2015

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Adems, el concepto amplio Lo estudiado en los puntos

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19Vase amparo en revisin 645/2008.

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CARBONELL, Miguel y otra. Constitucin y justicia para menores. Instituto

CARRASCO ANDRINO, Mara del Mar. Proteccin Penal de la

Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal. Defensor Revista

Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal. Cuartas jornadas sobre

Acceso a la justicia de los nios/as vctimas de proteccin de los derechos de

Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia. Derecho a la identidad. La

Manual sobre la justicia en asuntos concernientes a los nios vctimas y testigos

Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia. Observaciones Generales del

FREEDMAN, Diego. Funciones normativas del inters superior del

El derecho a la reparacin del dao en el procesamiento penal, Serie de

GARCA RAMREZ, Sergio. Reparaciones de fuente internacional por

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Instituto Nacional de Ciencias Penales, Protocolo estandarizado para la

NASH, Claudio. El Sistema interamericano de derechos humanos y el

NINO, Mario. Acceso a la justicia y abordaje de los nios y nias

Oficina de defensora de los Derechos de la Infancia A.C., El nio

CASTAE POLOLETE, Anala, Acciones para evitar la revictimizacin del

Oficina de las Naciones Unidas para el Control de Drogas y

PARRA VERA, Oscar y Yuria Saavedra lvarez, Gua de Estudio: Acceso

Protocolo de atencin a vctimas mayores y menores de edad de delitos

Protocolo interinstitucional para el acceso a la justicia de los nios/as y

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_______________________________________. La justicia adaptada

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Protocolo de actuacin para

WALLER, Irin, Vctimas del crimen: Haciendo justicia para su apoyo y

Resoluciones judiciales consultadas:

Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin:

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Solicitud de modificacin de jurisprudencia 22/2011.