Direito e Tecnologia 2016-1 PDF

DIREITO E
TECNOLOGIA
AUTOR: EDUARDO MAGRANI
GRADUAO
2016.1
Sumrio
Direito e Tecnologia
UNIDADE 01 INTRODUO AO CURSO E ASPECTOS FORMAIS....................................................................................... 3

1. Caso Orkut .............................................................................................................................. 3
2. PL Espio .............................................................................................................................. 6
3. WhatsApp e a jurisdio brasileira............................................................................................... 8
UNIDADE 02 REDES SOCIAIS, PRIVACIDADE ONLINE E ANONIMATO............................................................................ 11
1. Rumos das Eleies................................................................................................................... 11
2. Controle comportamental......................................................................................................... 17
3. Anncios direcionados.............................................................................................................. 18
4. Privacidade e Proteo de Dados Pessoais.................................................................................. 21
UNIDADE 03 DEMOCRACIA DIGITAL.................................................................................................................... 29
1. Democracia Conectada............................................................................................................. 29
UNIDADE 04 TECNOLOGIA E DIREITOS INTELECTUAIS.............................................................................................. 55
1. Excees e limitaes ao direito autoral: historicidade,
crticas restritividade da lei brasileira e possveis solues.................................... 55
2. Direitos autorais e ambiente digital........................................................................................... 65
3. Pirataria no brasil: a necessidade de uma discusso racional sobre o tema.................................. 70
4. Economia do compartilhamento e Indstria Criativa................................................................ 79
UNIDADE 01 INTRODUO AO CURSO E ASPECTOS FORMAIS
1. CASO ORKUT
Superior Tribunal de Justia Recurso Especial No. 1193764

Informaes bsicas disponveis em:
<http://www.migalhas.com.br/Quentes/17,MI125068,11049-
-STJ+Google%20+nao+pode+ser+responsabilizado+por+material+publicad
o+no>
Voto da Min. Nancy Andrighi
Ao: de obrigao de fazer cumulada com indenizao por danos morais,
ajuizada pela recorrente em desfavor de GOOGLE BRASIL INTERNET
LTDA., sob a alegao de ter sido alvo de ofensas em pgina na internet da
comunidade ORKUT, mantida pelo GOOGLE.
Houve a concesso de tutela antecipada, para o fim de determinar a ex-

cluso de todo o material ofensivo que relacione o nome da autora (fl. 148,
e-STJ).
Sentena: julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, apenas
para tornar definitivos os efeitos da tutela, no entanto sem a condenao do
GOOGLE ao pagamento de indenizao por danos morais (fls. 201/211,
e-STJ).
Acrdo: o TJ/SP negou provimento ao apelo da recorrente, nos termos
do acrdo (fls. 285/288, e-STJ) assim ementado: Obrigao de fazer
Provedor de hospedagem Orkut No se equipara o provedor a editor
ou diretor de jornal ou de revista por notcias divulgadas em home page de
usurios apenas abrigados em seu sistema Ausncia de qualquer ilicitude
na conduta da apelada e inexistncia do necessrio nexo de implicao entre
os danos morais apontados e a ao da demanda Recurso improvido.
(...)
Na hiptese especfica do ORKUT, comunidade virtual na qual foram
veiculadas as informaes tidas por ofensivas, verifica-se que o GOOGLE
atua como provedor de contedo, pois o site disponibiliza informaes, opi-
nies e comentrios de seus usurios. Estes usurios criam pginas pessoais
(perfis), por meio das quais se relacionam com outros usurios e integram
grupos (comunidades), igualmente criados por usurios, nos quais se reali-
zam debates e troca de informaes sobre interesses comuns.
(...)
No obstante a indiscutvel existncia de relao de consumo no servio
prestado por intermdio do ORKUT, a responsabilidade do GOOGLE deve
ficar restrita natureza da atividade por ele desenvolvida naquele site, que,
a partir do quanto visto linhas acima, corresponde tpica provedoria de
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contedo, disponibilizando na rede as informaes encaminhadas por seus

usurios. Nesse aspecto, o servio do GOOGLE deve garantir o sigilo, a se-
gurana e a inviolabilidade dos dados cadastrais de seus usurios, bem como
o funcionamento e a manuteno das pginas na internet que contenham as
contas individuais e as comunidades desses usurios. No que tange fiscali-
zao do contedo das informaes postadas por cada usurio, no se trata
de atividade intrnseca ao servio prestado, de modo que no se pode reputar
defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no examina e filtra o
material nele inserido.
(...)
Ademais, o controle editorial prvio do contedo das informaes se
equipara quebra do sigilo da correspondncia e das comunicaes, vedada
pelo art. 5, XII, da CF/88. No bastasse isso, a verificao antecipada, pelo
provedor, do contedo de todas as informaes inseridas na web eliminaria
ou pelo menos alijaria um dos maiores atrativos da internet, que a
transmisso de dados em tempo real.
(...)
Em outras palavras, exigir dos provedores de contedo o monitoramento
das informaes que veiculam traria enorme retrocesso ao mundo virtual,
a ponto de inviabilizar servios que hoje esto amplamente difundidos no
cotidiano de milhares de pessoas. A medida, portanto, teria impacto social e
tecnolgico extremamente negativo. Mas, mesmo que, ad argumentandum,
fosse possvel vigiar a conduta dos usurios sem descaracterizar o servio pres-
tado pelo provedor, haveria de se transpor outro problema, de repercusses
ainda maiores, consistente na definio dos critrios que autorizariam o veto
ou o descarte de determinada informao. Ante subjetividade que cerca o
dano moral, seria impossvel delimitar parmetros de que pudessem se valer
os provedores para definir se uma mensagem ou imagem potencialmente
ofensiva. Por outro lado, seria temerrio delegar o juzo de discricionariedade
sobre o contedo dessas informaes aos provedores. Por todos esses motivos,
no vejo como obrigar do GOOGLE a realizar a prvia fiscalizao do con-
tedo das informaes que circulam no ORKUT.
(...)
Em suma, pois, tem-se que os provedores de contedo: (i) no respondem
objetivamente pela insero no site, por terceiros, de informaes ilegais; (ii)
no podem ser obrigados a exercer um controle prvio do contedo das in-
formaes postadas no site por seus usurios; (iii) devem, assim que tiverem
conhecimento inequvoco da existncia de dados ilegais no site, remov-los
imediatamente, sob pena de responderem pelos danos respectivos; (iv) devem
manter um sistema minimamente eficaz de identificao de seus usurios,
cuja efetividade ser avaliada caso a caso. Ainda que no ideais, certamente
incapazes de conter por completo a utilizao da rede para fins nocivos, a
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soluo ora proposta se afigura como a que melhor equaciona os direitos e

deveres dos diversos players do mundo virtual.
(...)
A recorrente interps a presente ao objetivando compelir o GOOGLE
a suprimir do ORKUT texto cujo contedo considerava ofensivo sua pes-
soa, bem como para ser indenizada pelos respectivos danos morais. Houve
a concesso de tutela antecipada, para o fim de determinar a excluso de
todo o material ofensivo que relacione o nome da autora (fl. 148, e-STJ),
tendo o GOOGLE prontamente dado cumprimento ordem judicial, escla-
recendo que a comunidade onde estavam sendo veiculadas as informaes
foi removida em 28 de abril do corrente ano (fl. 195, e-STJ). Nesse ponto,
portanto, no houve ilegalidade nos atos praticados pelo GOOGLE que,
uma vez ciente da existncia de material de contedo ofensivo, adotou todas
as providncias tendentes sua imediata remoo do site.
(...)
Portanto, no se vislumbra responsabilidade do GOOGLE pela veicu-
lao das mensagens cujo contedo a recorrente considerou ofensivo sua
moral. Forte nessas razes, NEGO PROVIMENTO ao recurso especial.
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2. PL ESPIO
Uma lei contra o direito de criticar Poltica Estado

Disponvel em: <http://politica.estadao.com.br/noticias/geral,uma-lei-
-contra-o-direito-de-criticar-,1776345>
Jamila Venturini*
07 Outubro 2015 | 19h 50 Atualizado: 08 Outubro 2015 | 10h13
Aps pouco mais de um ano de sua entrada em vigor, o Marco Civil da

Internet corre o risco de ter suas principais garantias eliminadas e a socie-
dade brasileira novamente enfrenta uma ameaa concreta a suas liberdades
fundamentais. Foi aprovado na quarta-feira, 6, na Comisso de Constituio
e Justia da Cmara dos Deputados, o PL 215/2015, que pode interferir de
maneira crucial na forma como os cidados se conectam e comunicam pela
Internet.
Em resumo, alguns deputados propem que para acessar este ou qualquer
outro site voc tenha que oferecer dados como seu endereo completo, tele-
fone, CPF e e-mail! E tem mais: todas essas informaes podero ser solici-
tadas pelas autoridades sem necessidade de ordem judicial, caso haja alguma
suspeita de atividade ilcita.
O argumento que isso necessrio para facilitar a investigao de crimes
cometidos por meio da rede. O que esses deputados ignoram que, com isso,
eles alm de burocratizar podem restringir ainda mais o acesso Internet de
milhares de pessoas e isso, em um pas onde a conectividade j limitada por
uma srie de outros fatores estruturais.
A impreciso e ambiguidade dos termos do projeto tambm so preocu-
pantes, uma vez que a ampliao dos dados considerados cadastrais e que,
segundo o Marco Civil, podem ser acessados sem ordem judicial no vem
acompanhada de medidas de segurana que previnam abusos decorrentes de
seu processamento e divulgao indevida. Ao obrigar empresas a coletar e
armazenar uma srie de informaes, a proposta ignora o avano dos debates
em torno de uma legislao para a proteo de dados pessoais, que deve jus-
tamente estabelecer parmetros e princpios para a coleta, processamento e
divulgao de tais dados no Brasil.
Igualmente preocupante a mudana do Marco Civil da Internet para
permitir a retirada de contedos da rede que forem considerados caluniosos,
difamatrios ou injuriosos ou que se referirem a um crime do qual o acusado
tenha sido absolvido. Com isso, o texto incorpora de maneira simplista o
chamado direito ao esquecimento e no traz qualquer ponderao relativa
ao interesse pblico de determinada informao alegadamente difamatria
ou ultrapassada.
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Do modo como est, a medida traz mais uma ferramenta para polticos
corruptos que queiram apagar da memria dos eleitores as investigaes por
eles sofridas, limitando as liberdades de expresso e de imprensa. Inclusive,
em suas verses iniciais o projeto propunha justamente endurecer as penas
para ofensas contra a honra, indo na contramo dos debates internacionais
que discutem a descriminalizao desse tipo de conduta.
Cabe relembrar que o Brasil j foi denunciado por organizaes de direitos
humanos por abusos decorrentes do uso das leis de difamao para restringir
discursos crticos ou denncias. Enquanto na era pr-Internet essas leis se
direcionavam principalmente a jornalistas profissionais e imprensa, atual-
mente trata-se de uma ameaa tambm a qualquer pessoa que manifeste sua
indignao pelas redes sociais. Um caso recente de um prefeito do interior
de Gois que ganhou uma ao contra um cidado que o chamou de malan-
drinho, ditadorzinho e corrupto no Facebook.
Condicionar o acesso rede a um cadastro e garantir que os contedos
publicados (pelos que aceitarem se cadastrar) possam ser definitivamente ex-
cludos parece soluo perfeita para os que querem se blindar de crticas e
denncias pela Internet em um contexto de crise poltica.
Ao propor tais mudanas, o PL 215/2015 atropela o resultado de uma s-
rie de consultas pblicas e debates ocorridos durante a elaborao e tramita-
o do Marco Civil, reconhecido pela intensa participao social, em relao
proteo da privacidade e liberdade de expresso dos usurios de Internet.
O projeto cerceia uma das funes primordiais da Internet: promover o
acesso e intercmbio universal de informaes, e ataca de forma gravssima
as bases da democracia. Caso aprovado, cidados e veculos de comunicao
podem ter da noite para o dia seus direitos e liberdades fundamentais larga-
mente restringidos.
*Jamila Venturini lder de projetos no Centro de Tecnologia e Sociedade da

FGV Direito Rio (CTS FGV).
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3. WHATSAPP E A JURISDIO BRASILEIRA
Opinio: Brasil, que defendia a liberdade na web, parece mais interes-

sado em vigilncia e censura The New York Times
Disponvel em:
<http://tecnologia.uol.com.br/noticias/nyt/2016/01/13/opiniao-brasil-
-que-defendia-a-liberdade-na-web-parece-mais-interessado-em-vigilancia-e-
-censura.htm>
Robert Muggah e Nathan B. Thompson*
No Rio
13/01/2016 06h00
Um juiz de So Paulo provocou ondas de choque por todo o Brasil no

ms passado, com uma deciso que obrigava as operadoras de telecomunica-
es brasileiras a bloquearem o uso da plataforma de mensagens instantneas
WhatsApp por 48 horas. Menos de 13 horas depois, outro juiz de So Paulo
suspendeu a deciso, restaurando o servio. Mas no nterim, at 100 milhes
de brasileiros sofreram uma inconvenincia sria e defensores das liberdades
civis de todo o mundo olharam com desalento.
Os brasileiros levam suas redes sociais muito a srio. O pas conta com
uma das populaes de usurios de internet que mais crescem no mundo:
ferramentas online como Facebook, Twitter e WhatsApp so usadas no
apenas para expressar opinies; elas so alternativas baratas para os preos
exorbitantes cobrados pelos provedores de telecomunicaes brasileiros. Um
recente estudo no Brasil apontou que o WhatsApp era usado por 93% dos
entrevistados que tinham acesso internet.
A razo oficial para a deciso do juiz de suspender o WhatsApp era por-
que o Facebook, sua empresa proprietria, se recusava a cumprir os pedidos
de fornecimento de informaes pessoais e registros de comunicaes aos
promotores em uma investigao envolvendo crime organizado e trfico de
drogas. Essa no a primeira vez que as autoridades brasileiras brigam com
empresas de tecnologia. Independente da seriedade dos crimes sendo inves-
tigados, a ao do juiz foi temerria e representa uma ameaa potencial de
longo prazo s liberdades dos brasileiros.
A deciso no saiu totalmente do nada. O Congresso brasileiro est con-
siderando uma legislao que reverteria artigos cruciais do recm aprovado
Marco Civil da Internet, a lei que regula o uso da internet no pas aprovada
em 2014. A nova proposta visa facilitar aos promotores o acesso a informa-
es pessoais dos cidados sem a inconvenincia de obteno de uma ordem
judicial.
Descrita pelos crticos como o grande projeto de lei de espionagem, ele
obrigaria os brasileiros a registrarem detalhes pessoais como endereo, n-
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mero de telefone e outras informaes privadas quando acessassem sites na

internet. Tambm exporia os cidados a possveis processos de calnia e difa-
mao por comentrios feitos nas redes sociais. Em um momento em que a
dissenso poltica vigorosa, esse projeto de lei certamente frearia o debate.
Um importante arquiteto do projeto de lei de espionagem o presidente
da Cmara dos Deputados do Brasil, Eduardo Cunha. Cunha foi um dos
principais oponentes do Marco Civil e se uniu bancada evanglica do Con-
gresso para derrub-lo. Para complicar ainda mais, Cunha est sob investi-
gao da Polcia Federal por corrupo e recebimento de propina, acusaes
que ele nega veementemente. Fora isso, grupos como o Centro de Tecnologia
e Sociedade, um centro de pesquisa baseado na Escola de Direito da Funda-
o Getlio Vargas, argumentam que a legislao proposta provavelmente
inconstitucional.
Esses esforos mais recentes para reduzir os direitos digitais dos brasileiros
contrastam enormemente da reputao anterior do pas como campeo da
liberdade na internet. Aps os escndalos em torno da coleta pela Agncia de
Segurana Nacional dos Estados Unidos de comunicaes de cidados brasi-
leiros e do grampeamento telefnico de importantes autoridades brasileiras
em 2013, a presidente do Brasil, Dilma Rousseff, levou a agenda de liberdade
digital para o cenrio global at mesmo levantando a questo nas Naes
Unidas.
Quando os legisladores brasileiros aprovaram o Marco Civil, o governo si-
nalizou aos seus cidados e comunidade internacional que levaria a neutra-
lidade na rede e a soberania digital a srio. Ele estava, na prtica, declarando
que os princpios democrticos de liberdade, privacidade e direitos humanos
se aplicavam igualmente tanto no ciberespao quanto no mundo fsico.
Esse carter permaneceu em 2014, quando o Brasil foi sede da NETmun-
dial, uma conferncia sobre a governana da internet. E h poucos meses, o
Brasil foi sede do Frum de Governana da internet, exibindo sua aborda-
gem de mltiplas partes interessadas como modelo para outros pases.
Apesar do WhatsApp ter voltado rapidamente online, o estrago foi fei-
to. As aspiraes do Brasil liberdade na internet tinham entrado em claro
conflito com os planos das autoridades de expandir o Estado de vigilncia
digital. E apesar do Brasil se gabar no exterior de sua internet aberta, ele est
progressivamente militarizando sua cibersegurana e infraestrutura de defesa.
Considere a resposta das autoridades aos imensos protestos de rua de
2013: a Agncia Brasileira de Inteligncia e o comando de cibersegurana
do Exrcito monitoraram ativamente os polticos e manifestantes civis. E o
governo agora entra regularmente em choque com empresas de tecnologia
como Apple e Google em torno do acesso a dados pessoais dos usurios.
Todo governo lida com tenses semelhantes, mas cada um deve buscar um
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equilbrio entre a proteo das liberdades civis por um lado e a possibilidade

de excessos por parte do aparato de segurana do pas por outro.
Tendo sado de um regime autoritrio h 30 anos, os brasileiros so espe-
cialmente sensveis a redues de suas liberdades bsicas, incluindo as digi-
tais. As pessoas ainda se recordam, por exemplo, de como a garantia do habe-
as corpus foi suspensa aps o golpe militar de 1964. Os polticos e juzes do
Brasil devem ser mais conscientes do que a maioria do terreno escorregadio
que representa a coibio de direitos fundamentais.
A deciso da Justia do ms passado, somada a propostas retrgradas
como o projeto de lei de espionagem, estabelecem um precedente perigoso.
Por algum tempo, o pas parecia ser uma voz progressista a favor da liberdade
digital. Ningum esperava que o Brasil se tornaria um lder em cibervigiln-
cia e censura.
(Robert Muggah diretor de pesquisas do Instituto Igarap, um centro de

pesquisa independente com sede no Rio de Janeiro, onde Nathan B. Thompson
um pesquisador.)
Tradutor: George El Khouri Andolfato
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UNIDADE 02 REDES SOCIAIS, PRIVACIDADE ONLINE E

ANONIMATO
1. RUMOS DAS ELEIES
How Google Could Rig the 2016 Election Politico Magazine

Disponvel em:
<http://www.politico.com/magazine/story/2015/08/how-google-could-
-rig-the-2016-election-121548>
Google has the ability to drive millions of votes to a candidate with no
one the wiser.
By Robert Epstein | 18/08/2015
Americas next president could be eased into office not just by TV ads or
speeches, but by Googles secret decisions, and no oneexcept for me and
perhaps a few other obscure researcherswould know how this was accom-
plished.
Research I have been directing in recent years suggests that Google, Inc.,
has amassed far more power to control electionsindeed, to control a wide
variety of opinions and beliefsthan any company in history has ever had.
Googles search algorithm can easily shift the voting preferences of undeci-
ded voters by 20 percent or moreup to 80 percent in some demographic
groupswith virtually no one knowing they are being manipulated, accor-
ding to experiments I conducted recently with Ronald E. Robertson.
Given that many elections are won by small margins, this gives Google
the power, right now, to flip upwards of 25 percent of the national elections
worldwide. In the United States, half of our presidential elections have been
won by margins under 7.6 percent, and the 2012 election was won by a mar-
gin of only 3.9 percentwell within Googles control.
There are at least three very real scenarios whereby Googleperhaps even
without its leaders knowledgecould shape or even decide the election next
year. Whether or not Google executives see it this way, the employees who
constantly adjust the search giants algorithms are manipulating people every
minute of every day. The adjustments they make increasingly influence our
thinkingincluding, it turns out, our voting preferences.
What we call in our research the Search Engine Manipulation Effect
(SEME) turns out to be one of the largest behavioral effects ever discovered.
Our comprehensive new study, just published in the Proceedings of the Na-
tional Academy of Sciences (PNAS), includes the results of five experiments
we conducted with more than 4,500 participants in two countries. Because
SEME is virtually invisible as a form of social influence, because the effect is
so large and because there are currently no specific regulations anywhere in
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the world that would prevent Google from using and abusing this technique,
we believe SEME is a serious threat to the democratic system of government.
According to Google Trends, at this writing Donald Trump is currently
trouncing all other candidates in search activity in 47 of 50 states. Could this
activity push him higher in search rankings, and could higher rankings in
turn bring him more support? Most definitelydepending, that is, on how
Google employees choose to adjust numeric weightings in the search algo-
rithm. Google acknowledges adjusting the algorithm 600 times a year, but
the process is secret, so what effect Mr. Trumps success will have on how he
shows up in Google searches is presumably out of his hands.
***
Our new research leaves little doubt about whether Google has the abili-
ty to control voters. In laboratory and online experiments conducted in the
United States, we were able to boost the proportion of people who favored
any candidate by between 37 and 63 percent after just one search session.
The impact of viewing biased rankings repeatedly over a period of weeks or
months would undoubtedly be larger.
In our basic experiment, participants were randomly assigned to one of
three groups in which search rankings favored either Candidate A, Candida-
te B or neither candidate. Participants were given brief descriptions of each
candidate and then asked how much they liked and trusted each candidate
and whom they would vote for. Then they were allowed up to 15 minutes to
conduct online research on the candidates using a Google-like search engine
we created called Kadoodle.
Each group had access to the same 30 search resultsall real search re-
sults linking to real web pages from a past election. Only the ordering of the
results differed in the three groups. People could click freely on any result or
shift between any of five different results pages, just as one can on Googles
search engine.
When our participants were done searching, we asked them those ques-
tions again, and, voil: On all measures, opinions shifted in the direction
of the candidate who was favored in the rankings. Trust, liking and voting
preferences all shifted predictably.
More alarmingly, we also demonstrated this shift with real voters during
an actual electoral campaignin an experiment conducted with more than
2,000 eligible, undecided voters throughout India during the 2014 Lok Sa-
bha election therethe largest democratic election in history, with more
than 800 million eligible voters and 480 million votes ultimately cast. Even
here, with real voters who were highly familiar with the candidates and who
were being bombarded with campaign rhetoric every day, we showed that
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search rankings could boost the proportion of people favoring any candida-
te by more than 20 percentmore than 60 percent in some demographic
groups.
Given how powerful this effect is, its possible that Google decided the
winner of the Indian election. Googles own daily data on election-related
search activity (subsequently removed from the Internet, but not before my
colleagues and I downloaded the pages) showed that Narendra Modi, the
ultimate winner, outscored his rivals in search activity by more than 25 per-
cent for sixty-one consecutive days before the final votes were cast. That high
volume of search activity could easily have been generated by higher search
rankings for Modi.
Googles official comment on SEME research is always the same: Pro-
viding relevant answers has been the cornerstone of Googles approach to
search from the very beginning. It would undermine the peoples trust in our
results and company if we were to change course.
Could any comment be more meaningless? How does providing rele-
vant answers to election-related questions rule out the possibility of favoring
one candidate over another in search rankings? Googles statement seems far
short of a blanket denial that it ever puts its finger on the scales.
There are three credible scenarios under which Google could easily be
flipping elections worldwide as you read this:
First, there is the Western Union Scenario: Googles executives decide
which candidate is best for usand for the company, of courseand they
fiddle with search rankings accordingly. There is precedent in the United Sta-
tes for this kind of backroom king-making. Rutherford B. Hayes, the 19th
president of the United States, was put into office in part because of strong
support by Western Union. In the late 1800s, Western Union had a mono-
poly on communications in America, and just before the election of 1876,
the company did its best to assure that only positive news stories about Hayes
appeared in newspapers nationwide. It also shared all the telegrams sent by
his opponents campaign staff with Hayess staff. Perhaps the most effective
way to wield political influence in todays high-tech world is to donate mo-
ney to a candidate and then to use technology to make sure he or she wins.
The technology guarantees the win, and the donation guarantees allegiance,
which Google has certainly tapped in recent years with the Obama adminis-
tration.
Given Googles strong ties to Democrats, there is reason to suspect that
if Google or its employees intervene to favor their candidates, it will be to
adjust the search algorithm to favor Hillary Clinton. In 2012, Google and its
top executives donated more than $800,000 to Obama but only $37,000 to
Romney. At least six top tech officials in the Obama administration, inclu-
ding Megan Smith, the countrys chief technology officer, are former Goo-
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gle employees. According to a recent report by the Wall Street Journal, since
Obama took office, Google representatives have visited the White House ten
times as frequently as representatives from comparable companiesonce a
week, on average.
Hillary Clinton clearly has Googles support and is well aware of Googles
value in elections. In April of this year, she hired a top Google executive,
Stephanie Hannon, to serve as her chief technology officer. I dont have any
reason to suspect Hannon would use her old connections to aid her candi-
date, but the fact that sheor any other individual with sufficient clout at
Googlehas the power to decide elections threatens to undermine the legi-
timacy of our electoral system, particularly in close elections.
This is, in any case, the most implausible scenario. What company would
risk the public outrage and corporate punishment that would follow from
being caught manipulating an election?
Second, there is the Marius Milner Scenario: A rogue employee at Google
who has sufficient password authority or hacking skills makes a few tweaks
in the rankings (perhaps after receiving a text message from some old friend
who now works on a campaign), and the deed is done. In 2010, when Goo-
gle got caught sweeping up personal information from unprotected Wi-Fi
networks in more than 30 countries using its Street View vehicles, the entire
operation was blamed on one Google employee: software engineer Marius
Milner. So they fired him, right? Nope. Hes still there, and on LinkedIn he
currently identifies his profession as hacker. If, somehow, you have gotten
the impression that at least a few of Googles 37,000 employees are every
bit as smart as Milner and possess a certain mischievousnesswell, you are
probably right, which is why the rogue employee scenario isnt as far-fetched
as it might seem.
And thirdand this is the scariest possibilitythere is the Algorithm
Scenario: Under this scenario, all of Googles employees are innocent little
lambs, but the software is evil. Googles search algorithm is pushing one can-
didate to the top of rankings because of what the company coyly dismisses
as organic search activity by users; its harmless, you see, because its all na-
tural. Under this scenario, a computer program is picking our elected officials.
To put this another way, our research suggests that no matter how inno-
cent or disinterested Googles employees may be, Googles search algorithm,
propelled by user activity, has been determining the outcomes of close elections
worldwide for years, with increasing impact every year because of increasing In-
ternet penetration.
SEME is powerful precisely because Google is so good at what it does; its
search results are generally superb. Having learned that fact over time, we
have come to trust those results to a high degree. We have also learned that
higher rankings mean better material, which is why 50 percent of our clicks
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go to the first two items, with more than 90 percent of all clicks going to that
precious first search page. Unfortunately, when it comes to elections, that
extreme trust we have developed makes us vulnerable to manipulation.
In the final days of a campaign, fortunes are spent on media blitzes direc-
ted at a handful of counties where swing voters will determine the winners in
the all-important swing states. What a waste of resources! The right person at
Google could influence those key voters more than any stump speech could;
there is no cheaper, more efficient or subtler way to turn swing voters than
SEME. SEME also has one eerie advantage over billboards: when people are
unaware of a source of influence, they believe they werent being influenced
at all; they believe they made up their own minds.
Republicans, take note: A manipulation on Hillary Clintons behalf would
be particularly easy for Google to carry out, because of all the demogra-
phic groups we have looked at so far, no group has been more vulnerable to
SEMEin other words, so blindly trusting of search rankingsthan mo-
derate Republicans. In a national experiment we conducted in the United
States, we were able to shift a whopping 80 percent of moderate Republicans
in any direction we chose just by varying search rankings.
There are many ways to influence votersmore ways than ever these days,
thanks to cable television, mobile devices and the Internet. Why be so afraid
of Googles search engine? If rankings are so influential, wont all the candi-
dates be using the latest SEO techniques to make sure they rank high?
SEO is competitive, as are billboards and TV commercials. No problem
there. The problem is that for all practical purposes, there is just one search
engine. More than 75 percent of online search in the United States is con-
ducted on Google, and in most other countries that proportion is 90 per-
cent. That means that if Googles CEO, a rogue employee or even just the
search algorithm itself favors one candidate, there is no way to counteract that
influence. It would be as if Fox News were the only television channel in the
country. As Internet penetration grows and more people get their informa-
tion about candidates online, SEME will become an increasingly powerful
form of influence, which means that the programmers and executives who
control search engines will also become more powerful.
Worse still, our research shows that even when people do notice they are
seeing biased search rankings, their voting preferences still shift in the desired
directionseven more than the preferences of people who are oblivious to
the bias. In our national study in the United States, 36 percent of people who
were unaware of the rankings bias shifted toward the candidate we chose for
them, but 45 percent of those who were aware of the bias also shifted. Its as if
the bias was serving as a form of social proof; the search engine clearly prefers
one candidate, so that candidate must be the best. (Search results are supposed
FGV DIREITO RIO 15

to be biased, after all; theyre supposed to show us whats best, second best,
and so on.)
Biased rankings are hard for individuals to detect, but what about regu-
lators or election watchdogs? Unfortunately, SEME is easy to hide. The best
way to wield this type of influence is to do what Google is becoming better
at doing every day: send out customized search results. If search results favo-
ring one candidate were sent only to vulnerable individuals, regulators and
watchdogs would be especially hard pressed to find them.
For the record, by the way, our experiments meet the gold standards of re-
search in the behavioral sciences: They are randomized (which means people
are randomly assigned to different groups), controlled (which means they in-
clude groups in which interventions are either present or absent), counterba-
lanced (which means critical details, such as names, are presented to half the
participants in one order and to half in the opposite order) and double-blind
(which means that neither the subjects nor anyone who interacts with them
has any idea what the hypotheses are or what groups people are assigned to).
Our subject pools are diverse, matched as closely as possible to characteristics
of a countrys electorate. Finally, our recent report in PNAS included four
replications; in other words, we showed repeatedlyunder different condi-
tions and with different groupsthat SEME is real.
Our newest research on SEME, conducted with nearly 4,000 people just
before the national elections in the UK this past spring, is looking at ways
we might be able to protect people from the manipulation. We found the
monster; now were trying to figure out how to kill it. What we have learned
so far is that the only way to protect people from biased search rankings is to
break the trust Google has worked so hard to build. When we deliberately
mix rankings up, or when we display various kinds of alerts that identify bias,
we can suppress SEME to some extent.
Its hard to imagine Google ever degrading its product and undermining
its credibility in such ways, however. To protect the free and fair election, that
might leave only one option, as unpalatable as it might seem: government
regulation.
EDITORS NOTE: Google published a response to this article on August
26, 2015.
Robert Epstein is senior research psychologist at the American Institute for
Behavioral Research and Technology and the former editor-in-chief of Psycholo-
gy Today. Follow him on Twitter @DrREpstein.
FGV DIREITO RIO 16

2. CONTROLE COMPORTAMENTAL
Facebook manipulou newsfeed de 600 mil usurios para realizar expe-

rimento cientfico Revista Galileu
Disponvel em:
<http://revistagalileu.globo.com/Tecnologia/Internet/noticia/2014/06/
facebook-manipulou-newsfeed-de-600-mil-usuarios-para-realizar-experi-
mento-cientifico.html>
Artigo do estudo: <http://www.pnas.org/content/111/24/8788.full.pdf>
A pesquisa resultante foi publicada em uma revista especializada em psicologia
28/06/2014 21h06/ Atualizado 11h07 / Por Luciana Galastri
Quando voc concorda com os termos de uso do Facebook, voc concor-

da com a cesso de alguns dados destinados anlise de seus hbitos para
o direcionamento de contedo da sua timeline, publicitrio ou no. Outro
dos possveis destinos para os dados coletados pelo Facebook so pesquisas.
E, hoje, a rede social de Zuckerberg surpreendeu os usurios quando dois de
seus pesquisadores publicaram um estudo em uma revista cientfica no qual
admitem terem alterado o tipo de contedo recebido por mais de 600 mil
usurios. O motivo? Queriam entender, de um vis psicolgico, o comporta-
mento dessas pessoas no site.
Os cientistas modificaram o algoritmo de usurios escolhidos de forma
aleatria para que mostrassem contedo mais positivo ou negativo. E, depois,
analisavam o contedo postado pelos prprios usurios. A ideia era entender
se o que vemos em redes sociais afetam a forma com que nos sentimos. Em
outras palavras, se os sentimentos publicados no Facebook so contagiosos.
O resultado? Sim, eles podem manipular emoes de usurios de
uma forma positiva ou negativa com pequenas mudanas no algorit-
mo do Facebook.
Enquanto a notcia boa para cientistas que comprovaram sua tese, talvez
os usurios que participaram, sem saber, do estudo no estejam to felizes.
Mas, de novo, como concordamos com os termos de uso do Facebook ao
entrar na rede, no h como reclamarmos para Zuckerberg dizendo que ele
no pode fazer isso*. O cientista responsvel pela pesquisa, alis, chamado
Adam Kramer e, em uma entrevista h alguns anos, ele afirmou que gos-
tava de trabalhar para o Facebook porque a rede era o maior banco de dados
sobre o comportamento humano do mundo.
FGV DIREITO RIO 17

3. ANNCIOS DIRECIONADOS
A nova indstria da espionagem explora o consumo Revista EXAME

Disponvel em:
<http://exame.abril.com.br/revista-exame/edicoes/1015/noticias/a-nova-
-industria-da-espionagem>
Renata Agostini, 28/04/2012 08:00
So Paulo A rede americana de supermercados Target, uma gigante
com faturamento de 70 bilhes de dlares e 1800 lojas nos Estados Unidos,
tornou-se uma das maiores varejistas do pas ao aplicar com sucesso a receita
de variedade de produtos a preos baixos.
A logstica afiada e a enorme capacidade de espremer seus fornecedores
so, no entanto, apenas a parte mais visvel da estratgia da empresa. em
sua sede, em Minneapolis, no estado de Minnesota, longe dos olhos de seus
milhes de consumidores, que a Target mantm sua grande arma na briga
com a concorrncia.
L, uma equipe de estatsticos trabalha na anlise do banco de dados da
empresa com uma misso: entender o que cada cliente compra e, principal-
mente, prever o que poder comprar. com base nos achados desse grupo de
tcnicos que a empresa monta sua estratgia de marketing.
O nvel de sofisticao tamanho que a Target capaz de identificar, por
exemplo, quais de suas clientes esto grvidas e at quando daro luz
sem que elas tenham divulgado nenhuma informao a respeito.
A equipe em Minneapolis identificou 25 itens que indicam a gravidez
e um alerta aparece no sistema sempre que uma cliente passa a comprar os
produtos da lista, que inclui algodo, sabonetes sem cheiro e vitaminas como
zinco e magnsio.
Vrios estudos de mercado apontam que pessoas que passam por mudan-
as importantes na vida, como casamento, divrcio, mudana de casa ou
expectativa de ter um filho, esto mais propensas a se ligar a uma s loja para
fazer compras, em vez de peregrinarem por vrios estabelecimentos.
Segundo a anlise de seus estatsticos, a Target descobriu que o melhor
momento para abordar as grvidas, influenciadas por alteraes hormonais,
emocionais e tambm por questes prticas, a partir do segundo trimestre
de gestao.
Depois que as futuras mames so identificadas, o departamento de ma-
rketing da rede passa a bombarde-las com promoes e correspondncias
para atra-las e, se possvel, ret-las por anos.
A sofisticada estratgia da Target tem como embrio a regra mais precio-
sa, e antiga, das relaes comerciais. Nada mais fundamental para um bom
negcio do que saber o que o cliente quer. Tambm desejvel saber o que
FGV DIREITO RIO 18

o consumidor ainda nem desconfia que quer, mas vai querer um dia se for
abordado da forma correta.
Durante dcadas, isso foi praticamente impossvel. A busca por informa-
es sobre as preferncias dos consumidores fiou-se em mtodos analgicos
de pesquisa, como aplicao de questionrios e entrevistas de satisfao nas
lojas. No mais. A inveno de ferramentas para interpretar as vontades dos
clientes, como os cruzamentos de dados da Target, est revolucionando o
marketing das empresas.
Softwares poderosos aliados a programas de fidelidade permitem a coleta
de muito mais informao sobre os clientes. E o mais importante: permitem
que as empresas saibam o que fazer com ela. Chamado de garimpo de dados,
ou data mining, o mtodo est se popularizando velozmente e criando uma
nova indstria.
Gigantes como IBM, Oracle, SAP e Microsoft j investiram mais de 15
bilhes de dlares na aquisio de empresas especializadas em anlise e ge-
renciamento de dados para oferecer o servio a redes varejistas, indstrias dos
mais variados setores e cadeias de restaurantes.
De acordo com a consultoria IDC, esse um mercado que deve alcanar
um faturamento anual de 17 bilhes de dlares dentro de trs anos. No
h limites para o que esses bancos de dados podem dizer sobre os desejos
dos consumidores. hoje a chave para a estratgia de marketing de todas as
empresas, afirma o publicitrio dinamarqus Martin Lindstrom, autor dos
livros Brandwashed e A Lgica do Consumo.
Muitos consumidores no fazem ideia de que todo esse processo comea
por uma ao deles mesmos. So os prprios clientes que fornecem livre-
mente a maioria das informaes usadas pelas empresas. Isso acontece, por
exemplo, no uso de cartes-fidelidade e de cupons, nos acessos aos sites de
comrcio e at nos simples registros das compras.
A rede americana de cafeterias Starbucks criou um aplicativo de celular
para conhecer melhor seus consumidores. O cliente registra cada compra e,
ao completar 15, ganha da Starbucks uma bebida.
As informaes fornecidas levam a empresa a saber quais os produtos favo-
ritos de cada consumidor e em que perodo do dia ele frequenta determinada
loja. De posse dessas informaes, a Starbucks cria promoes para incenti-
var os clientes a visitar mais suas unidades.
No Brasil no diferente. A rede de supermercados Po de Acar rene
dados de consumidores por meio do programa de recompensa Mais, criado
em 2000 e que hoje possui mais de 2,6 milhes de clientes cadastrados. Des-
de o fim de 2010, em parceria com a consultoria Dunnhumby, especializada
em coleta e anlise de dados, a rede varejista estuda as informaes do Mais.
A equipe consegue identificar, por exemplo, quando um cliente deixa de
incluir em seu carrinho um produto que costumava comprar. Ou se ele di-
FGV DIREITO RIO 19

minuiu sua frequncia de compras. Diante disso, a empresa pode falar direta-
mente com aquela pessoa e enviar promoes por e-mail ou por mala direta
para atra-la novamente.
O sistema nos permite saber at o que o cliente no gostaria de nos dizer.
E isso muito poderoso, diz Cristina Serra, diretora de marketing do Po
de Acar. As descobertas feitas pela empresa tambm so vendidas para 19
fornecedores, entre eles Unilever, Procter&Gamble e Colgate.
Nesse jogo de espionagem, as empresas que esto na internet levam algu-
ma vantagem. Cada passo dado por quem navega por um site de compras
facilmente rastreado.
A Diapers.com, brao para o mercado de produtos para bebs da gigante
americana do varejo digital Amazon, desenvolveu um sistema capaz de calcu-
lar quanto cada novo cliente vai gastar na empresa ao longo de sua vida com
base na anlise de quais e quantos produtos foram adquiridos no site e de
informaes como endereo, sexo e idade.
Com o resultado em mos, a varejista decide quanto deve investir para
direcionar anncios para cada cliente. J a gacha Renner, que tem presena
tanto na internet quanto em lojas fsicas, firmou no incio do ano passado
uma parceria com a Oracle para melhorar o uso de seu banco de dados, cru-
zando informaes de compras feitas nas lojas com comentrios sobre moda
em sites como Twitter e Facebook.
A Renner espera que, em breve, as informaes coletadas no sistema pos-
sam ajud-la a definir que tipo de roupa e tecido deve entrar nas prximas
colees.
Mesmo sem revelar nmeros, as empresas admitem que tm no garim-
po de dados dos clientes um timo caminho para aumentar seus lucros. A
prtica, contudo, j alvo de crticas. H clientes que consideram que sua
privacidade violada por essas estratgias comerciais e isso pode lev-los a
abandonar as empresas ou at partir para processos judiciais.
Nos Estados Unidos, companhias como McDonalds, Target, Walmart
e Victorias Secret j foram processadas por consumidores que se sentiram
desrespeitados. Apesar de muito eficientes, tudo indica que os modelos ma-
temticos desenvolvidos pelas empresas ainda no so capazes de antecipar a
propenso de determinados clientes a buscar seus direitos nos tribunais.
FGV DIREITO RIO 20

4. PRIVACIDADE E PROTEO DE DADOS PESSOAIS
Privacidade, vida privada e intimidade no ordenamento jurdico bra-

sileiro. Da emergncia de uma reviso conceitual e da tutela de dados
pessoais
Por Danilo Doneda
Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_
link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2460>
A proteo atribuda privacidade[1] pelo Cdigo Civil de 2002 realizou-

-se no bojo do captulo referente aos direitos da personalidade e com ateno
ao tratamento jurisprudencial que o tema vinha recebendo no destoan-
do, portanto, da tcnica de atualizao utilizada pelo legislador em diversas
outras ocasies.
A privacidade componente essencial da formao da pessoa. A sutil de-
finio do que exposto ou no sobre algum, do que se quer tornar pblico
ou o que se quer esconder, ou a quem se deseja revelar algo, mais do que
meramente uma preferncia ou capricho, define propriamente o que um
indivduo quais suas fronteiras com os demais, qual seu grau de interao
e comunicao com seus conhecidos, seus familiares e todos os demais.
H, de incio, uma srie demasiadamente complexa de nuanas que defi-
nem o que h se considerar privado em uma dada ocasio, tanto que a salva-
guarda que o legislador fornece ao cidado ao incio do artigo 21 do CC2002
A vida privada da pessoa natural inviolvel acaba por ser muito
menos um imperativo do que um elemento a ser sopesado dentre outros
para que se verifique sua real extenso. Uma breve anlise do significado da
privacidade em nosso ordenamento a partir de suas bases normativas ser o
objetivo deste ensaio.
A emanao de um valor na redao do artigo 21 do CC2002 se evidencia,
quanto menos, pelo vigor demonstrado pela determinao em se considerar
inviolvel a vida privada. A inviolabilidade , tradicionalmente, atributo dos
direitos da personalidade, ao lado de outros como a irrenunciabilidade, im-
prescritibilidade e intransmissibilidade[2], que acabam por compor um perfil
muito especfico para este instituto, justamente por estar to prximo fi-
nalidade ltima do ordenamento jurdico a proteo da pessoa humana.
O repdio violao da vida privada, apesar da sua ressonncia como
mandamento e regra geral, no algo que se pode qualificar concretamente
com facilidade, o acaba amenizando o carter absoluto e, portanto, algo
retrico que aparentemente possui a norma. Tal se d justamente pelas
caractersticas do problema a ser enfrentado: a que propriamente reporta a
vida privada referida no artigo em questo?
FGV DIREITO RIO 21

Na meno feita pelo CC2002 vida privada, sente-se de imediato o eco

da disposio constitucional de proteo vida privada, presente no artigo
5, X da Constituio Federal que, literalmente, protege no somente esta
como tambm a intimidade, a hora e a imagem.
A profuso de termos dos quais a doutrina brasileira se utiliza para repre-
sentar a privacidade, propriamente ou no, considervel; alm de privaci-
dade propriamente dito, podem ser lembrados a vida privada, intimidade,
segredo, sigilo, recato, reserva, intimidade da vida privada, e outros menos
utilizados, como privatividade e privaticidade, por exemplo. A doutrina
estrangeira, que aponta para vrias alternativas certamente contribui[3] a in-
duzir juristas brasileiros a experimentar diversas alternativas.
A verdade que a falta de uma definio ncora, que reflita uma conso-
lidao do seu tratamento semntico, no um problema localizado da dou-
trina brasileira[4]: tome-se, por exemplo, a doutrina norte-americana, que
conta com um vocbulo consolidado (privacy) e que faz referncia a um vasto
nmero de situaes, muitas das quais a tradio da civil law no relacionaria
com a privacidade. No se trata meramente de uma contraposio entre o
modelo de common law e o de civil law: argumente-se neste sentido que as
concepes do right to privacy variam consideravelmente entre os EUA e o
Reino Unido, por exemplo[5], e que os pases com tradio de civil law em
regra percorreram caminhos prprios neste sentido, antes que pudssemos
considerar uma recente tendncia unificao de seu contedo[6].
Diversos ordenamentos seguiram seus prprios caminhos ao tratar da pri-
vacidade, visto que entravam em terreno onde as particularidades de cada
sociedade eram determinantes. Disso resultaram diferenas considerveis de
concepo[7]: dentro da etiqueta da privacidade se enfileiraram estruturas
voltadas para finalidades distantes entre si, como por exemplo a proteo
contra a publicao de retratos sem consentimento do retratado; o direito a
abortar; o sigilo profissional; a inviolabilidade do domiclio e tantas outras.
Assim, insinua-se que a privacidade um termo que se presta a ser fun-
cionalizado para finalidades nem sempre diretamente relacionveis entre si.
No raro dela se utiliza para suprir necessidades estruturais do ordenamento
jurdico, assumindo sentido em funo de demandas e caractersticas de um
dado momento e dificultando ainda mais a sua reduo a um sentido co-
mum[8]. Estabelecer este sentido comum no deixou de ser um desafio para
os juristas desde que se props a questo, com o agravante adicional que so
os maus pressgios lanados aos que se aventurassem na busca pelo que foi
denominada por Andr Vitalis de dfinition introuvable[9], Franois Rigaux
de Limpossible dfinition[10], Ken Gormley de talismanic word[11], entre
outros[12] a definio de privacidade.
O real problema, no entanto, reside menos na definio em si do que na
determinao do que se espera desta definio. O contexto em que se tenta
FGV DIREITO RIO 22

definir a privacidade no raro reduzido a uma perspectiva epistemolgica

conceitualstica, que visa (por vezes sem a conscincia disto), em primeiro
lugar, coeso do sistema, operando precisamente atravs de um processo
de generalizao do qual a individuao de um conceito dogmtico seu
pice. Vale o alerta de Pietro Perlingieri a respeito desta concentualstica mais
estrita, de que o perigo grave: a cincia do direito elaborada sobre o geral
torna-se abstrata; o jurista no vai mais ao particular da vida e da experincia,
e seus livros nascem predominantemente a partir da reflexo sobre outros
livros[13].
De todo modo, uma grande diversidade de opinies e tentativas de defi-
nio da privacidade, da qual j foi dito ser the most compreensive of mens
rights[14], se avolumam, seja pela dificuldade metodolgica em definir um
ponto de vista comum sobre a questo como pela tentao em faz-la abran-
ger um leque demasiadamente amplo de situaes[15]. paradigmtico que
mesmo um ponto de partida corriqueiro, que a meno a um direito a
ser deixado s, tantas vezes apontada como sendo a definio de Warren e
Brandeis, no de todo exata: em seu clebre artigo The right to privacy, os
autores em nenhum momento definem estritamente o right to privacy. A as-
sociao que geralmente feita do artigo com o right to be let alone deve ser
relativizada: esta uma citao da obra do magistrado norte-americano Tho-
mas Cooley[16], que os autores no chegam em nenhum momento a afirmar
que traduziria propriamente o contedo do direito privacidade[17] ou
seja, Warren e Brandeis trabalharam com uma perspectiva aberta de privacy.
Preferimos afirmar que esta indefinio deve ser tomada mais como uma
caracterstica intrnseca da matria do que como um defeito ou obstculo.
Afinal, no absolutamente raro cincia do Direito a lida com conceitos
de alto grau de indeterminao algo alis absolutamente normal em se
tratando de tema cuja sujeio a condicionantes culturais, histricos e sociais
to pronunciado.
Sobre este ponto, notava Jrgen Habermas que termos como privado ou
esfera pblica e a estes ns poderamos acrescentar privacidade de-
nunciam uma variedade de significados correntes. Que remetem a diversas
fases histricas e, uma vez aplicados sincronamente s relaes da sociedade
burguesa industrialmente avanada e organizada na forma do Estado, origi-
nam equvocos[18]. O mesmo Habermas notava, em 1961, uma incapaci-
dade no s do direito, porm tambm da sociologia e da poltica em subs-
tituir termos como privado e pblico por outros mais precisos[19]. Cabe
considerar, portanto, tal indeterminao como uma caracterstica ontolgica
da prpria construo da esfera privada que pode ajudar a nortear o nosso
campo de estudo[20].
O vocbulo privacidade, em si, possui raiz latina (o verbo privare, cuja
forma adjetiva privatus). No obstante, sua utilizao atual em grande
FGV DIREITO RIO 23

parte tributria do seu intenso emprego na lngua inglesa[21] o que faz

com que muitos hoje a representem como um anglicismo. De fato, o vigo-
roso desenvolvimento do termo privacy na lngua inglesa no teve paralelo
em idiomas latinos, ao menos como um substantivo simples[22] basta
mencionar que no sculo XVI a literatura inglesa j utilizava amplamente o
termo[23].
A incurso na etimologia do termo privacidade no , no entanto, possvel
em detalhe nesta sede, tendo os breves acenos apenas a funo de ilustrar uma
ausncia de densidade semntica da terminologia relacionada privacidade
e esfera privada em geral. Neste contexto, necessrio passar ao marco
normativo concreto que, em nosso caso, o mais significativo e aquele em
torno do iro efetivamente afluir as discusses sobre o sentido e alcance da
privacidade em nosso ordenamento. Conforme j referimos, a Constituio
Federal de 1988, ao se ocupar do assunto, incluiu entre as garantias e direitos
fundamentais de seu artigo 5 a proteo da intimidade e da vida privada
(inciso X), deixando claro que a proteo da pessoa humana abrange estes
aspectos. Utilizou estes dois termos (alm de honra e imagem), cabendo
ao intrprete a sua determinao. Em ressonncia com o constituinte, o le-
gislador do CC2002 estabeleceu igualmente uma proteo vida privada.
A opo dos legisladores possui justificativa no desenvolvimento legis-
lativo[24], histrico e doutrinrio mais recente. Nela ecoa, por exemplo, a
doutrina de Hubmann, constantemente referida, que utiliza um esquema
de esferas concntricas para representar os diferentes graus de manifestao
do sentimento de privacidade: a esfera da intimidade ou do segredo (Intims-
phre); a esfera privada (Privatsphre) e, em torno delas, a esfera pessoal, que
abrangeria a vida pblica (ffentlichkeit)[25]. Tal teoria, que hoje chega a
ser referida pela prpria doutrina alem como a teoria da pessoa como uma
cebola passiva[26], foi desenvolvida e posteriormente perdeu a sua centrali-
dade nesta matria aps uma clebre sentena proferida em 1983 pelo Tribu-
nal Constitucional Alemo[27].
A terminologia da Constituio brasileira h ser lida em funo do con-
texto no qual se encontram os direitos fundamentais que visa proteger. Neste
prisma, no frutfero insistir em uma conceitualstica que intensifique as
conotaes e diferenas semnticas entre intimidade e vida privada, como
se por esta via passasse a resoluo dos problemas atuais da privacidade
relacionados informao. No deixa de ser verdade que cada um destes
termos possui um campo semntico prprio: na vida privada h o discurso
que proclama a distino entre as coisas da vida pblica e da vida privada, no
estabelecimento de limites, numa lgica que tambm de excluso. Corre-se
o risco de induzir a um pensamento moldado em torno de uma dicotomia
entre pblico e privado; entre interesses pblicos e privados, indicativo de
FGV DIREITO RIO 24

uma escolha ideolgica que ameaa afastar a idia de um ordenamento ju-

rdico unitrio e ordenado em torno de uma tbua axiolgica comum[28].
O outro termo utilizado pelo constituinte, intimidade, provavelmente
tributrio da influncia do direito Ibrico, aparenta referir-se a eventos mais
particulares e pessoais, a uma atmosfera de confiana. Evoca, mais do que
outra coisa, o aspecto do direito tranqilidade, do right to be let alone.
Avaliar tal amplitude com a consistncia necessria ao discurso jurdico, po-
rm, no nos parece possvel a partir da distino lingstica, seno por meio
de artifcios retricos. Ainda, o prprio vocbulo em si apresenta uma forte
conotao emotiva que dificulta sua objetivao conforme Antonio-Hen-
rique Prez Luo, as noes de intimidade e vida privada trazem consigo
uma carga emotiva que as faz equvocas, ambguas e dificulta a preciso de
seu significado [29].
necessrio refinar a questo. Isto porque, em ltima anlise, tais termos
podem ser integrados atravs da atividade interpretativa e, neste sentido, au-
torizada doutrina reconhece a identidade prpria de cada um deles e prope
a atuao de suas respectivas particularidades[30]. foroso questionar se tal
exegese realmente necessria.
A verdadeira questo que a terminologia constitucional nos prope a
seginte: Se foram utilizados de fato dois termos diversos, estaramos dian-
te de duas hipteses diversas que devem ser valoradas de formas diferentes?
Responderemos que no, pelos seguintes motivos: (i) a ausncia de uma clara
determinao terminolgica na doutrina e jurisprudncia, alm do fato de ser
a primeira vez que o tema ganhou assento constitucional, podem ter sugerido
ao legislador optar pelo excesso e referir ambas as expresses mais correntes
relacionadas privacidade, at pelo temor de reduzir a aplicabilidade da nor-
ma; (ii) a discusso dogmtica sobre os limites entre ambos os conceitos, visto
o alto grau de subjetividade que encerra, desviaria o foco do problema princi-
pal, que a aplicao do direito fundamental em questo, em sua emanao
constitucional[31].
Certamente a doutrina , em sua maioria, sensvel necessidade de cons-
truir um sistema capaz de abarcar a amplitude da problemtica da privaci-
dade e, para isso, se utiliza dos diversos vocbulos. Porm essa no segu-
ramente a nica forma de faz-lo a complexidade do problema continua
sendo maior do que a graduao binria proposta e acrescentamos no ser
a melhor por confiar em uma escolha semntica que carece de clareza.
Os termos vida privada e intimidade fazem meno especfica a deter-
minadas amplitudes do desenvolvimento da proteo da privacidade, como
a teoria dos crculos concntricos de Hubmann, que apresentaram maior
importncia em um determinado contexto e momento histrico. Aplic-las
atual problemtica dos dados pessoais, por exemplo, somente poderia ser fei-
FGV DIREITO RIO 25

to com um raciocnio extensivo o que, por si s, mitigaria os pressupostos

de sua existncia.
Utilizar o termo privacidade parece a opo mais razovel e eficaz. O ter-
mo especfico o suficiente[32] para distinguir-se de outros termos com os
quais eventualmente deve medir-se, como a imagem, honra ou a identidade
pessoal; e tambm claro bastante para especificar seu contedo, efeito da
sua atualidade. Mas esta escolha no surge somente da fragilidade das demais;
ela revela-se por si s a mais adequada por unificar os valores expressos
pelos termos intimidade e vida privada.
Sinais de sua aceitao pelos juristas brasileiros podem ser constatados na
jurisprudncia[33], alm da doutrina mais recente[34].
Um outro aspecto merecedor de ateno na abordagem que o CC2002
dispensa proteo da privacidade referente sua tutela. Tutela que, a um
observador apenas ocasional dos desenvolvimentos dos direitos da persona-
lidade, pode parecer encerrar-se na responsabilidade civil: afinal, a meno
constitucional j examinada a insere em um conjunto de direitos (direito
imagem e honra) cuja composio de interesses tradicionalmente e com
certo alarde finalizada com o pagamento de uma indenizao.
A tutela remedial tpica da Responsabilidade Civil , sem sombra de d-
vidas, um dos instrumentos entre outros a serem utilizados para a tutela da
privacidade. Enfatize-se, no entanto, que a responsabilidade civil no pode
ser considerada como a nica estrutura ou nem mesmo sequer o eixo princi-
pal em torno do qual a tutela da privacidade deva moldar-se. Consideradas,
por exemplo, as particularidades dos bancos de dados informatizados, cuja
utilizao em larga escala faz com que a temtica da privacidade mais e mais
nestes esteja concentrada[35], faltam responsabilidade civil os instrumen-
tos adequados realizao da funo promocional da tutela da privacidade
como meio de proteo da pessoa humana e da atuao da clusula geral da
proteo da personalidade[36].
A tutela da privacidade atravs da responsabilidade civil uma opo real
em uma serie de hipteses, porm por si s no capaz de abranger a com-
plexidade que a proteo de dados agregou ao tema da privacidade. O risco
real que, observada sob o prisma da responsabilidade civil, a privacidade e
a proteo de dados continuem a ser encaradas como liberdades negativas.
A tutela da privacidade como uma liberdade negativa uma tentao a
ser evitada pelo intrprete que entenda a inviolabilidade da vida privada
referida no mencionado artigo 21 do CC2002 meramente em termos de um
dever de absteno desconsidera tanto a evoluo tecnolgica que modifi-
cou os termos nos quais a questo da privacidade se expressa, como o alcance
normativo da Constituio que, ao considerar a privacidade em seu aspecto
positivo, destaca sua funo promocional. Para tal, deve-se lanar mo de
outros institutos.
FGV DIREITO RIO 26

O legislador brasileiro, de certa forma, reconheceu que a natureza espec-

fica da tutela da privacidade necessita de uma tutela no mnimo particular,
tanto que o prprio artigo 21 do CC2002 estabelece que o juiz, a re-
querimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir
ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
Note-se a referncia s medidas necessrias, isto , a uma possibilidade
explcita de estabelecer o meio mais adequado de tutela para a privacidade
que, muitas vezes, pode encontrar meios mais eficazes do que a compensa-
o econmica para sua proteo especfica. O que no implica em afirmar
que a responsabilidade civil no tenha uma importncia primordial para a
proteo de dados pessoais. Tanto o tem que uma doutrina que proclama a
existncia de um risco informtico[37] qualifica que atividades como as de
coleta, tratamento e transmisso de dados pessoais so atividade de risco que,
segundo a disciplina da responsabilidade civil em nosso ordenamento, pode
ser considerada abrangida pelo regime da responsabilidade objetiva do art.
927, pargrafo nico do Cdigo Civil.
Alm disso, vrias legislaes estrangeiras estabelecem uma poltica espec-
fica em relao responsabilidade civil nesta matria, por exemplo pela pre-
suno de solidariedade entre os vrios sujeitos que interferem na utilizao
da informao pessoal em um banco de dados o proprietrio do banco
de dados, o administrador, o pessoal tcnico responsvel pelo tratamento e
assim por diante[38]. Tais atividades so ainda reguladas por normas e cdi-
gos de conduta especficos, teis para fazer atuar o princpio da precauo e
minimizar a ocorrncia de danos referentes aos dados pessoais, por exemplo.
A responsabilidade civil tem, portanto, funo de destaque na disciplina
de proteo de dados pessoais, principalmente se houver a definio de casos
especficos de responsabilidade objetiva vide que a imensa dificuldade na
demonstrao do dano um dos problemas clssicos enfrentados pela conso-
lidao da tutela da privacidade. Assim, uma disciplina de responsabilidade
objetiva especfica para o setor de tratamento de dados pessoais pode ser um
instrumento essencial, tanto para a satisfao de interesses lesados como para
fomentar uma determinada cultura de respeito s informaes pessoais nas
atividades que impliquem no tratamento destas.
Observe-se ainda a necessidade de instrumentos que integrem a tutela
para alm da responsabilidade civil como, por exemplo, meios eficazes para
garantir o direito de acesso, retificao e cancelamento de informaes em
bancos de dados, ou mesmo de uma instncia de controle que seja respons-
vel pela verificao de que os tratamentos de dados ocorrem em conformida-
de com a lei. Isto porque a utilizao da responsabilidade civil nestes casos
muito prejudicada por uma caracterstica peculiar do dano causado pelo tra-
tamento abusivo de dados pessoais: ele pode ser opaco, quase invisvel, pois
o dano em si pode se diluir em vrias manifestaes sem que o prejudicado
FGV DIREITO RIO 27

se d conta de seu nexo especfico com o tratamento de seus dados pessoais.

Tome-se por exemplo uma negativa de um emprstimo bancrio baseada em
uma avaliao da capacidade de endividamento do solicitante que utilizou
dados pessoais coletados de forma abusiva, ou que no correspondiam reali-
dade, sem que o solicitante sequer tenha a conscincia de que tas dados falsos
estavam sendo levados em conta. Ou igualmente em outras situaes, como
a de uma aplice de seguro-sade de uma pessoa que pode eventualmente ser
mais restritiva para ela do que para as demais pelo fato da seguradora ter tido
acesso s suas informaes genticas que atestam uma propenso para o de-
senvolvimento de uma determinada patologia, dificultando o acesso sade
em relao s demais pessoas.
Enfim, a natureza do problema da tutela da privacidade requer uma solu-
o de poltica do direito que assegure a maior eficcia possvel a proteo de
dados pessoais dentro do espectro de questes levantadas pelo tratamento de
informaes pessoais em bancos de dados automatizados. Para isto, o marco
legislativo da codificao da temtica da privacidade pelo CC2002 representa
pouco mais do que uma referncia, longe de refletir o perfil da realidade sub-
jacente temtica. Para uma concreta composio desta, ho de ser levados
em considerao todos os fatores envolvidos, como a importncia estratgica
que a privacidade e a informao representam para o desenvolvimento da
personalidade, alm da necessidade de tratar do problema com instrumentos
especficos, capazes de operar dentro da complexidade do panorama tecnol-
gico e pessoal no qual se desenrolam.
FGV DIREITO RIO 28

UNIDADE 03 DEMOCRACIA DIGITAL
1. DEMOCRACIA CONECTADA
Por Eduardo Magrani

Disponvel em: <http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/handle/10438/14106>
Os limites da e-democracia no Brasil: um balano em dois movimentos
Fala-se hoje em voto.com, governana.com e at mesmo em repblica.

com. O avano no debate da e-democracia no Brasil e no mundo, causa fre-
qentemente a impresso de uma mudana j consolidada, despertada pelos
sentimentos de novidade e entusiasmo a respeito do tema.1 Para conter os en-
tusiasmos, h o acrscimo ao debate dos tericos que avaliam concretamente
os limites e os riscos democrticos impostos pelas novas tecnologias.
Apesar da participao no debate pblico ser facilitada pelas ferramentas
digitais, a efetividade da participao digital ainda enfrenta desafios impor-
tantes. Conforme destacamos no captulo anterior deste trabalho, alguns j
estavam presentes nos ambientes fsicos do mundo no virtual, e reaparece-
ram no ambiente digital, enquanto novos desafios, tpicos do mundo online,
tambm podem ser vislumbrados.
Destaca-se o fato de que estamos apenas no incio de uma era de significa-
tivas oportunidades para o poder das multides conectadas em rede.2 Nesta
fase, ainda buscamos tatear os efeitos que a Internet pode ter tanto para o
incremento do engajamento poltico democrtico na esfera pblica quanto
para seu prejuzo. Por esta razo, para que seja possvel compreender e medir
o potencial democrtico da Internet evidencia-se a necessidade de se analisar
cada caso empiricamente, a partir dos elementos e resultados que constitu-
ram cada iniciativa. Por isso ilustrou-se ao longo deste trabalho diversas teses
a partir de iniciativas concretas.
Neste captulo procuraremos explorar, em maiores detalhes, dois exemplos
emblemticos aprofundando a anlise focando na realidade da e-democracia
brasileira. O objetivo fazer um balano contrastando os elementos sustenta-
dos no primeiro captulo pelos otimistas da Internet com os temores e receios
da corrente ctica.
Primeiramente analisaremos os detalhes do processo envolvendo a reda-
o do anteprojeto de lei do Marco Civil da Internet, como exemplo de
uma iniciativa de democracia digital institucional, ou seja, por iniciativa do
prprio poder pblico. Em seguida, abordaremos os acontecimentos ocor-
ridos nas manifestaes de junho no Brasil, buscando examinar o real papel
que as novas tecnologias tiveram no desdobramento das revoltas, seus efeitos
1
RODOT, Stefano. Op. Cit.
2
Ibid. p.107-108.
FGV DIREITO RIO 29

e caractersticas manifestadas na esfera pblica brasileira, por iniciativa no

institucional.
O Marco Civil da Internet

Diversos projetos de lei3 tramitaram no Congresso Nacional na ltima
dcada buscando regular questes mais pontuais relacionadas Internet. No
entanto, um projeto de carter generalizante que criminalizava uma srie de
condutas desempenhadas online comeou a ganhar velocidade no seu proces-
so de aprovao, a partir de 20064, despertando a preocupao da sociedade
civil, principalmente da parcela envolvida com o tema de direitos digitais.
O Projeto de Lei (PL) n 84/99, conhecido como Lei Azeredo, da
maneira como redigido, conduzia o juiz a interpretar favoravelmente cri-
minalizao de inmeras condutas cotidianas. Por exemplo, a lei permitia
interpretao que levava criminalizao do ato de extrao de uma msica
de um tocador de formato .mp3 para o computador, considerado como
dispositivo de comunicao pela definio do prprio projeto, ainda que
no fosse essa a inteno do legislador. Ou ainda, punia, com at quatro anos
de priso, a violao de travas tecnolgicas (DRMs), isto , o desbloqueio de
um aparelho celular ou de um aparelho de DVD.5
Segundo Ronaldo Lemos, atento ao grau de nocividade do diploma to
logo seu texto foi divulgado, tratavam-se de previses de criminalizao de
condutas capazes de afetar a vida de milhares de pessoas, consistindo em
verdadeiro instrumento de criminalizao de massas. Lemos, em artigo pu-
blicado ainda no ano de 2007, afirmava6: Inmeras pessoas, do dia para a
Vide http://observatoriodainternet.
noite, tornam-se criminosas em potencial, caso o projeto do senador Azeredo
3
br/planilha-projetos-de-lei-sobre-
seja aprovado. -a-internet-no-brasil. Acesso em:
09.07.14.
Por conta disso, em favor de um marco regulatrio da Internet que dispu- 4
Em 2006 foi aprovado um projeto
sesse primeiro sobre direitos e garantias fundamentais do usurio na Internet, substitutivo do Senador Azeredo pela
Comisso de Educao do Senado que
antes que fossem definidas regras criminais para o tema, Ronaldo Lemos deu novo impulso regulao preten-
sustentava: dida por Azeredo.
5
SOUZA, Carlos Affonso, FRANCISCO,
O projeto de lei de crimes virtuais do senador Eduardo Azeredo (PSDB-MG) Pedro, MACIEL, Marlia. Marco Civil na
prope que o primeiro marco regulatrio da Internet brasileira seja criminal. En- Internet: uma questo de princpio. Ca-
dernos Colaborativos FGV Direito Rio.
quanto isso, o caminho natural de regulamentao da Rede, seguido por todos os 2011. p. 118.
pases desenvolvidos, primeiramente estabelecer um marco regulatrio civil, que 6

LEMOS, Ronaldo. Internet brasilei-
ra precisa de marco regulatrio civil.
defina claramente as regras e responsabilidades com relao a usurios, empresas 2007. Disponvel em http://tecnolo-
gia.uol.com.br/ultnot/2007/05/22/
e demais instituies acessando a Rede, para a partir da definir regras criminais. ult4213u98.jhtm. Acesso em: 09.07.14.
(...) A razo para isso a questo da inovao. Para inovar, um pas precisa ter 7
Vide: http://www.google.com.br/url
regras civis claras, que permitam segurana e previsibilidade nas iniciativas feitas ?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=w
eb&cd=1&ved=0CC4QFjAA&url=http
na Rede (como investimentos, empresas, arquivos, bancos de dados, servios etc.). %3A%2F%2Ftecnologia.uol.com.br%
2Fultnot%2F2007%2F05%2F22%2Ful
As regras penais devem ser criadas a partir da experincia das regras civis.7 t4213u98.jhtm&ei=HOBUUqGgLqb94
APG7oDgCQ&usg=AFQjCNGfudz10hde
Alm disso, levando em conta os ordenamentos jurdicos e as experincias 5cOzEym-ieJgRTEnMQ&sig2=GrbfspnX
dos europeus e norte-americanos no que diz respeito Internet, restava claro wz37alUFm6cZOw&bvm=bv.5376013
9,d.dmg. Acesso em: 20.02.14.
FGV DIREITO RIO 30

que a ausncia de disposies sobre direitos fundamentais bsicos como a

liberdade de expresso, o acesso ao conhecimento e o direito privacidade
dificultavam a aplicao da legislao em vigor e geravam inmeras decises
judiciais conflitantes para as mais diversas controvrsias envolvendo o uso da
Internet.8 No se era, portanto, contrrio regulao criminal das condutas
realizadas online, apenas entendia-se que o debate sobre a aplicao dos di-
reitos fundamentais na Rede era prioritrio e deveria preceder a discusso
sobre criminalizao, mantendo a previso penal como ltimo remdio para
conduzir a ordenao das condutas sociais9.
Assim, com a inteno de impedir a aprovao do PL 84, representantes
da sociedade civil se mobilizaram e lanaram um movimento na Rede deno-
minado Mega No10. O movimento operou atravs da promoo de atos
pblicos, passeatas e blogagens coletivas que ajudaram a pautar o tema na
esfera pblica conectada, mostrando novamente o potencial de organizao
e mobilizao dos usurios na Rede e sinalizou que uma proposta alternativa
de regulao seria possvel11. Neste sentido, diversas outras iniciativas e ins-
tituies foram cruciais para a reverberao da insatisfao contra o PL 84.
Identificando ento o PL do Senador Azeredo e seus substitutivos como
censura e sob o mote de que em seu governo seria proibido proibir, o
ento presidente Lula lanou durante o X Frum Internacional do Software
Livre (FISL), em 2009, a iniciativa de se propor um chamado Marco Civil
para a Internet brasileira construdo a partir de consultas na Internet12 13.
O processo de elaborao do anteprojeto de lei referente ao Marco Civil
da Internet teve incio em 2009, pensado e construdo em conjunto pelo
Centro de Tecnologia e Sociedade da FGV Direito Rio (CTS/FGV) e pelo
Ministrio da Justia. No processo buscou-se no s traduzir os anseios da
populao no texto de lei, mas faz-lo valendo-se, para garantir maior efeti-
vidade ao cumprimento deste ideal, de todo o potencial da Internet para dar
mais voz populao e legitimidade ao texto final destinado ao Congresso.
O texto correspondente ao anteprojeto foi veiculado em um blog da pla-
taforma Wordpress, com suporte do portal culturadigital.br14, permitindo
aos cidados fazerem comentrios aos artigos da legislao proposta. Entre- 8
Pedro, MACIEL, Marlia. Op. Cit., p. 118.
tanto, a maior inovao no veio da faceta tecnolgica do projeto, mas de seu
9
Ibid. p. 118.
aspecto social, que conseguiu tirar vantagem dessa simples tecnologia para
10
Vide: http://meganao.wordpress.
mobilizar a sociedade civil e os atores econmicos em geral, na busca por com/ Acesso em: 05.02.14.
um debate mais participativo e amadurecido sobre o futuro regulatrio da 11
Pedro, MACIEL, Marlia. Op. Cit., p.118.
Internet no Brasil.
12
Disponvel em http://congressoe-
Atravs do site http://culturadigital.br/marcocivil diferentes atores inte- mfoco.uol.com.br/noticia.asp?cod_
ressados na causa foram convidados a contribuir, em duas fases distintas. O canal=1&cod_publicacao=30724
.Acesso em: 20.02.14.
objetivo foi chamar a ateno dos agentes pblicos envolvidos na criao de 13
leis sobre regulao da Internet, para o desejo e a inteno geral da populao Pedro, MACIEL, Marlia. Op. Cit., 118.
14
Vide: http://culturadigital.br. Acesso
em: 20.02.14.
FGV DIREITO RIO 31

veiculados na esfera pblica. Essa foi a primeira tentativa de integrao dos

agentes envolvidos na formao de regras que os afetariam diretamente.
Na primeira fase da consulta, que comeou em 29 de outubro de 2009 e
terminou em 17 de dezembro de 2009, a plataforma recebeu contribuies
em alguns poucos princpios listados no site que, posteriormente, norteariam
a redao do texto de lei. Nessa fase, a plataforma recebeu mais de 800 co-
mentrios de pessoas fsicas e jurdicas interessadas no tema.
Aps uma pausa de quatro meses, utilizada para compilar e analisar as
contribuies recebidas e rascunhar um novo projeto de lei, o Ministrio da
Justia inaugurou, no dia 08 de abril de 2010, uma segunda fase de consulta,
que terminou em 30 de maio de 2010, reunindo ao total 1.168 contribui-
es, crticas e sugestes. Nessa segunda fase, as pessoas tiveram a oportuni-
dade de discutir artigo por artigo do anteprojeto de lei, apresentando seus
argumentos e respondendo aos argumentos de outros usurios.
Para manter os contribuidores interessados no debate, foi criado um perfil
do projeto no Twitter, que era constantemente atualizado. Alm disso, o site
se tornou uma importante fonte de informao sobre os diversos pontos de
vista existentes acerca da regulao da Internet, j que todas as contribuies
foram tornadas pblicas.
Foram promovidos, ainda, debates presenciais, organizados pela equipe
da Secretaria de Assuntos Legislativos do Ministrio da Justia e, de forma
independente, pela sociedade civil, bem como audincias pblicas realizadas
ao longo das duas fases do processo, em vrios pontos do pas. O objetivo ge-
ral foi informar e capacitar os cidados para que pudessem contribuir para o
debate, evitando, na medida do possvel, que o debate se restringisse somente
queles com domnio tcnico do assunto.
Aps o trmino do debate pblico, a equipe do Marco Civil representada
por membros da Secretaria Legislativa do Ministrio da Justia e do CTS/
FGV procedeu com a compilao e anlise das contribuies feitas, identifi-
cando os argumentos prevalecentes e fazendo as devidas alteraes no texto.
Em seguida o resultado foi apresentando comunidade e o texto encaminha-
do ao Congresso Nacional, tramitando como projeto de lei15 e sancionado
posteriormente pela Presidente Dilma Rousseff no dia 23 de abril de 2014,
comeando a vigorar a partir do dia 23 de junho como Lei Ordinria n.
12.965/1416. 15
Disponvel em: http://www.camara.
O avano percebido de uma empreitada como a do Marco Civil, de cons- gov.br/proposicoesWeb/prop_mostra
rintegra;jsessionid=849BC137AD9014
truo de um anteprojeto a partir de consulta pblica na Internet aberta a 107E8FB8644E4A2B58.node2?codteor
=912989&filename=PL+2126/2011.
toda a populao, resultado de alguns fatores especficos determinantes. Acesso em: 10.12.13.
Segundo Fabro Steibel17, que pesquisou as possveis razes que levaram ao 16
Vide: http://www.planalto.gov.br/
bom resultado do Marco Civil, so quatro os elementos necessrios: (i) uma ccivil_03/_ato2011-2014/2014/lei/
l12965.htm. Acesso em: 09.07.14.
instituio pblica com real interesse na participao pblica direta; (ii) uma 17
STEIBEL, Fabro. Designing online deli-
comunidade online ativa com forte interesse no tema em discusso; (iii) um beration using web 2.0 technologies: the
marco civil regulatrio case. 2012.
FGV DIREITO RIO 32

think tank determinado a contribuir com sua expertise e influenciar o projeto;

e (iv) uma plataforma colaborativa capaz de engajar cidados e formadores de
polticas pblicas em uma estrutura coerente de dilogo e deliberao.
A empreitada foi considerada uma experincia democrtica pioneira no
Brasil. Foi a primeira vez que um anteprojeto de lei foi construdo atravs de
consulta pblica na Internet, e a maturao da discusso feita aproveitando-se
do potencial das plataformas digitais na esfera pblica conectada. Conjunta-
mente, todas as iniciativas e fases que compuseram a elaborao do antepro-
jeto serviram ao ideal de se estimular o debate em um ambiente em que todos
tivessem a mesma chance de falar, de ouvir e de contestar, livres de influncia
poltico-econmica, visando uma maior legitimidade do anteprojeto.
louvvel a iniciativa democrtica de se criar um texto elaborado a partir
de um debate mais amplo e inclusivo do que aquele realizado por consulta
pblica tradicional. A busca por se criar melhores condies democrticas de
maturao de discursos na esfera pblica para elaborao de leis louvvel.
O procedimento proporcionado pelo Marco Civil buscou de fato viabilizar a
possibilidade de um debate mais horizontal entre os prprios cidados, para
alm de uma relao unidirecional entre cidado e Estado, permitindo que
indivduos que se dispusessem a participar testassem seus argumentos no de-
bate pblico e criassem proximidade e respeito pelo produto final do texto.
Isto representa por si s um avano por conta da ampliao da incluso de
participantes no debate acessvel a qualquer cidado interessado. No entanto
importante dosar o entusiasmo para ressaltar alguns aspectos que obsta-
cularizaram talvez um sucesso ainda maior desta iniciativa. Alguns bices
realizao plena do ideal deliberativo na fase de redao do anteprojeto
devem ser apontados para que possamos corrigi-los em iniciativas futuras.
Neste vis, possvel afirmar que a qualidade do debate nestes espaos criados
para maturao de discursos neste tema enfrentou desafios decorrentes: (i) da
excluso e do analfabetismo digital; (ii) da falta de cultura de engajamento
poltico online; (iii) da tecnicizao do debate; e (iv) da falta de uma maior
transparncia no momento da incorporao dos comentrios ao texto final.
Em primeiro lugar, alm de termos um acesso Internet limitado a me-
tade da populao do Brasil, nem todos se sentiram aptos a comentar os
dispositivos uma vez que, ou no dominavam a plataforma, ou consideravam
o debate demasiado tcnico. Com relao ao obstculo relacionado ao pro-
blema da tecnicizao do debate, neste caso, o Estado possui o dever de em-
preender um esforo ainda maior para capacitar todos os possveis atingidos
para o debate. Alm disso, no processo de filtragem e avaliao das delibe-
raes, nem todos os comentrios com opinies majoritrias foram acatados
e refletidos no texto final. Por isso, apesar da redoma democrtica gerada
entusiasticamente a partir deste tipo de procedimento, h que se investigar
at o resultado final, o real impacto das contribuies e a real participao
FGV DIREITO RIO 33

em avaliao tanto quantitativa quanto qualitativa levando em conta todos

os possveis atingidos.
Alm destes fatores, outro fato merecedor de ateno foi o processo de
alteraes na redao do projeto de lei aps o texto ter chegado ao Congresso
Nacional. Desde que comeou a tramitar o texto do Marco Civil da Internet
na Cmara dos Deputados por meio do seu respectivo projeto de lei, este
sofreu ameaas de alteraes drsticas que distanciavam o texto cada vez mais
da redao do anteprojeto. As tentativas de desvio ocorreram primordial-
mente por fora do lobby de empresas de telefonia e da indstria de copyright
que buscavam com eficincia manejar a poltica tradicional para atender aos
seus anseios, e tambm por presso de rgos governamentais como a Polcia
Federal, visando alteraes substanciais a serem realizadas no texto original.
Alguns dispositivos adicionados posteriormente ao anteprojeto sem que
houvesse uma prestao de contas e um dilogo mais amplo com a sociedade
para a incorporao das alteraes, distanciavam o texto de pilares estabele-
cidos ao longo da maturao do anteprojeto como, por exemplo, ao mitigar
a garantia de neutralidade da rede, ao alterar o regime de responsabilidade
de provedores e de retirada de contedo, ao impor a localizao forada de
servidores no Brasil e ao ampliar a obrigatoriedade da guarda dos registros
de acesso dos usurios. Aps tentarem votar o projeto por mais de sete vezes,
o texto continuou sofrendo alteraes e enfrentando falta de consenso na
Cmara dos Deputados ate o ltimo momento da aprovao antes de seguir
ao Senado Federal. No entanto, a redao final aprovada teve saldo positivo e
nem todas estas alteraes consideradas mais nocivas foram acatadas. Contu-
do, talvez por no se valorizar suficientemente o processo pioneiro de cons-
truo mais inclusiva do anteprojeto, por pouco no se aprovou um texto em
descompasso com o avano democrtico-deliberativo vislumbrado na fase de
elaborao do anteprojeto.
Apesar de ser notrio, neste caso concreto, no parece ter sido bem com-
preendido em mbito legislativo ainda o valor efetivo do potencial da esfera
pblica conectada e da importncia dos procedimentos deliberativos por via
das novas tecnologias para o avano da democracia.
Importante reiterar, por fim, que estas ressalvas no comprometem por
inteiro o mrito da iniciativa. O simples fato de se fazer chegar ao Congresso
um texto construdo colaborativamente maturado atravs de discursos reali-
zados de forma minimamente livre na Internet desafia o legislativo a aperfei-
oar um texto construdo por uma parcela significativa da coletividade, em
comparao com o procedimento de consulta pblica tradicional, que no
surgiu da inteligncia isolada de um gabinete.
O procedimento utilizado para a elaborao do texto que resultou no pro-
jeto de lei do Marco Civil impulsionou uma maior divulgao e uma maior
discusso na sociedade a partir do uso dos meios virtuais auxiliando no incen-
FGV DIREITO RIO 34

tivo adoo de futuras prticas de democracia digital deliberativa. Ressalta-

mos, no entanto, que a redoma de legitimidade construda em torno do texto
por conta do procedimento adotado deve ser vista com cautela. A iniciativa
revelou alguns fatores que poderiam e devem ser melhorados e servem como
aprendizado para a concretizao de outras iniciativas, principalmente para a
elaborao de futuros textos de lei por meio de consulta pblica na Internet.
Feitas estas ressalvas, no restam dvidas de que o procedimento de cons-
truo e colocao do texto em consulta pblica na Internet representa por si
s um significativo avano, consideravelmente mais rico democraticamente
que as tradicionais consultas pblicas presenciais, sediadas em Braslia. A ini-
ciativa de apresentar previamente os princpios populao e abrir seu texto
a crticas gerou como produto final um texto tecnicamente melhor e sem
dvida mais legtimo. Com a experincia dos poderes executivo e legislativo
com o Marco Civil da Internet, o sistema poltico brasileiro foi capaz de
proporcionar uma importante abertura na comporta legislativa do sistema,
deixando-se contribuir de forma mais democrtica e direta pelos formadores
de polticas pblicas e pela sociedade civil. No entanto, por ser um procedi-
mento indito, pode ser aprimorado para melhor atender condio de vali-
dade dependente da contribuio de todos os possveis atingidos pela norma.
Das redes s ruas: as manifestaes de junho no Brasil

Em junho de 2013, o Brasil tornou-se palco de uma srie de importantes
protestos que rapidamente se expandiram e eclodiram em diversas cidades
ao longo do territrio nacional, colocando em voga a discusso a respeito do
papel das novas tecnologias18 na articulao de movimentos sociais, protestos
e manifestaes e, principalmente, sobre a capacidade efetiva destas tecnolo-
gias para fins de transformao social e impacto poltico.
As denominadas revoltas de junho, ocorridas em 2013 no Brasil, apesar
da pluralidade de pautas19, foram catalisadas inicialmente, segundo pesqui-
sas20, pelo sentimento de insatisfao: (i) com a falta de representatividade da
poltica tradicional; (ii) com a precariedade e alto custo dos servios pblicos 18
No contexto de novas tecnologias
de sade, transporte e educao; (iii) com a falta de transparncia e corrupo entende-se como estando englobadas
tecnologias como Internet, celular,
do sistema poltico (ex. gastos com copa do mundo/das confederaes); e (iv) cmeras digitais de fotografia e vdeo,
com a PEC 3721. Acima destas demandas iniciais mais pontuais, observaram- projetores, entre outros.
-se como fatores mais abrangentes representativos deste perodo de revol- NOBRE, Marcos Choque de democra-
19
cia - Razes da Revolta. Companhia das

tas: (i) a crise no sistema poltico representativo tradicional; o sentimento de Letras. 2013.
rejeio s organizaes partidrias; (iii) o repdio violncia policial; (iv) 20

Vide: http://www.causabrasil.com.
br/. Acesso em 02.09.2013.
o anseio por novas formas de participao poltica e ampliao das esferas 21
Proposta de emenda constitucional
democrticas; e (v) a insatisfao com a insuficincia da cobertura da mdia que propunha a impossibilidade de o
Ministrio Pblico fazer investigaes
tradicional e demanda por um fluxo de informaes mais horizontal, multi- criminais de forma autnoma. Vide:
http://www.mp.go.gov.br/portalweb/
direcional e descentralizado. hp/7/docs/parecer_barroso_-_in-
vestigacao_pelo_mp.pdf. Acesso em:
09.07.14.
FGV DIREITO RIO 35

A onda de protestos iniciada a partir de maio de 2013 e eclodida de forma

notvel ao longo do ms de junho de 2013 foi inicialmente encabeada pelo
Movimento Passe Livre22, que defendia o fim da cobrana de taxas para a
utilizao de transporte pblico. Os manifestantes se opunham ao aumento
do preo das passagens de nibus e s condies precrias em que se encontra
o referido servio. No mesmo sentido e pelos mesmos motivos23, moradores
do Rio de Janeiro e de outras cidades centrais e interioranas decidiram
se unir ao movimento para organizar passeatas, fortalecendo, assim, a causa
em questo, utilizando como principal ferramenta de comunicao e organi-
zao, a Internet24. Eis o surgimento de um quadro de intensas mobilizaes 22
Vide: http://saopaulo.mpl.org.br/
que acabaram por agitar a dinmica sociopoltica do pas, provocando, nesse apresentacao/carta-de-principios/.
Acesso em: 20.02.14.
processo, uma srie de interessantes debates. 23
Vide: http://www.pcb.org.br/por-
Diante de um cenrio complexo e indito no Brasil (no um ineditismo tal/index.php?option=com_conten
t&view=article&id=6191:carta-do-
absoluto por certo, mas por conta de algumas caractersticas inditas como -movimento-passe-livre-a-presidente-
veremos, vislumbradas nos movimentos), jornalistas e acadmicos de diversas -dilma&catid=132:passe-livre. Acesso
em: 20.02.14.
reas vm somando esforos para interpretarem estes acontecimentos bus- 24
O termo Internet neste contexto
cando encontrar os motivos e reivindicaes que fundamentaram a srie de abrange a estrutura fsica e virtual de
comunicao em rede, e inclui, por-
eventos que reuniu milhes de brasileiros em manifestaes, e os resultados tanto, a utilizao de equipamentos
portteis que se conectam rede, e de
que podem ser extrados desta experincia democrtica.25 Ao mesmo tempo, registro de imagens e sons e sua con-
governantes e polticos tentam, da mesma forma, compreender o que repre- comitante ou imediatamente posterior
transmisso pela rede.
senta esta revolta e assimilar os anseios veiculados nos protestos procurando a 25
Vide: https://medium.com/p/
maneira ideal de responder s multifacetadas demandas que vieram das ruas. f6d5618375b2. Acesso em: 07.01.14.
Marcos Nobre, autor do livro Choque de Democracia: razes da revolta, 26

NOBRE, Marcos. Op. Cit. Kindle Edi-
tion. Pos. 134
escrito e publicado no auge das manifestaes, percebe a complexidade deste 27
Ibid. Kindle Edition. Pos. 156
perodo de revoltas: 28
Vide: http://info.abril.com.br/noti-
As revoltas mostram que o funcionamento do sistema est em descompasso com cias/internet/2013/06/pesquisador-
-diz-que-manifestacoes-nas-ruas-
as ruas. A sociedade alcanou um grau de pluralismo de posies e tendncias -sao-a-cara-da-web.shtml. Acesso em:
07.01.14.
polticas que no se reflete na multido informe de partidos polticos.26 (...) No 29
Vide: http://www.migalhas.com.
conseguem compreender que enorme o prejuzo para a formao democrtica br/dePeso/16,MI180954,61044-
da ausncia duradoura de um debate poltico-democrtico polarizado e denso.27 -Protesto+nao+e+crime. Acesso em:
07.01.14.
Corroborando e elevando a consequncias extremas a percepo de Nobre 30
Vide: http://www.conjur.com.
em retrospectiva ftica, importante recordar que no primeiro estgio do br/2013-jun-27/gas-lacrimogeneo-
-spray-pimenta-excecao-conselho-
perodo de manifestaes, a resposta imediata das autoridades aos movimen- -europeu. Acesso em: 07.01.14.
tos que saram da Internet28 para tomar as ruas foi agressiva, violenta. Sob 31
Vide: http://www.pragmatismopo-
litico.com.br/2013/06/o-depoimento-
a justificativa de que os protestos eram vandalismo29 e de que todos os seus -de-giuliana-vallone-jornalista-
-atingida-no-olho-pela-pm.html.
integrantes eram baderneiros, os batalhes de choque da Polcia Militar de Acesso em: 22.02.14.
vrios estados sufocaram as aes populares, muitas vezes pacficas, com balas 32
No incio dos protestos, parte da
de borracha e granadas de gs lacrimognio30, ferindo inclusive jornalistas31 mdia adotou postura bastante con-
traria aos protestos, como demonstra
que sequer participavam dos protestos.32 o emblemtico e agressivo editorial do
Jornal Folha de So Paulo do dia 13 de
Entre os dias 13 e 20 de junho, quando a tropa de choque da Polcia Mi- junho de 2013, intitulado Retomar a
Paulista. Neste editorial, o jornal des-
litar de So Paulo reprimiu violentamente milhares de manifestantes, sem ser qualificou a manifestao organizada
ameaada, novos e complexos elementos foram adicionados s manifestaes. pelo Movimento Passe Livre e convocou
o uso da represso policial.
FGV DIREITO RIO 36

A partir deste momento, o movimento se ampliou e o que no incio era tra-

tado pela mdia tradicional como um movimento de vndalos, dias depois
se transformou e passou a ser enxergado como uma festa da democracia,
minimizando a negatividade nas coberturas e merecendo um discurso entu-
sistico de incentivo aos protestos pela mdia tradicional.
Diante das intervenes abusivas da polcia, detectou-se um forte apoio
ao movimento por parte da sociedade civil como um todo e de parte signifi-
cativa das empresas de comunicao. Alm do suporte de diversos segmentos
internos, em tempos de globalizao, no foi surpreendente quando a co-
munidade internacional resolveu tambm atravs da Internet se posicionar
acerca dos acontecimentos em tela. Brasileiros que moram em outros pases
decidiram se unir a simpatizantes estrangeiros do movimento para apoiar os
protestos33 e muitos jornais ao redor do mundo passaram a dar muita aten-
o34 aos atos levados a cabo pela populao brasileira.
Com o aumento expressivo da pluralidade do corpo de manifestantes,
agregaram-se causa original outras reivindicaes. Gritando frases como
Vem pra rua!, Da Copa do Mundo eu abro mo; quero dinheiro pra sade
e educao! e O Gigante acordou!, a populao, interagindo fervorosa-
mente nos espaos da esfera pblica conectada, utilizando-se principalmente
das redes sociais para fins de organizao dos novos atos e compartilhamento
das insatisfaes e anseios, foi s ruas em mais de 130 cidades com uma di-
versidade significativa de demandas.
Em recente levantamento, investigaram-se quais as principais demandas
dos cidados nas manifestaes a partir de hashtags especficas utilizadas dia-
riamente nas redes sociais: Seekr, Facebook, Twitter, Instagram, YouTube e
Google. A plataforma #causabrasil35 faz uma anlise atravs da combinao
entre a lista de hashtags pr-cadastradas e uma lista de diferentes termos, que
indicam o que a postagem est reivindicando, permitindo se ter uma ideia
das demandas e oscilaes dos anseios dos cidados (usurios/manifestan-
tes) a cada dia de protestos, por meio de uma linha do tempo (em anexo).
Complementando esta anlise, foram elaborados grficos gerados a partir
da plataforma Topsy, indicando quantas vezes uma determinada hashtag foi
mencionada, englobando no s o tweet original, como tambm seus respec-
tivos replies e retweets. Levantou-se, ainda, o fluxo de postagens pelos perfis 33
Vide: http://www.dci.com.br/inter-
nacional/manifestacoes-se-espalham-
selecionados do @MidiaNINJA e @BlackBlocBRASIL no Twitter nos pero- -pelo-mundo-em-apoio-a-protestos-
-no-brasil-id351785.html. Acesso em:
dos de junho a agosto, com a ressalva de que, neste caso, os grficos indicam 09.07.14.
apenas aquilo que foi publicado originalmente nos perfis. Deste modo, 34
Vide: http://zerohora.clicrbs.com.br/
rs/mundo/noticia/2013/06/imprensa-
possvel analisar as demandas e o comportamento destes perfis nos perodos -internacional-destaca-protestos-
indicados, de maneira isolada.36 -no-brasil-4173410.html. Acesso em:
07.01.14.
imprescindvel para este estudo ressaltar que, alm da dificuldade ge- 35
Vide: http://www.causabrasil.com.
rada pela pluralidade de pautas (por si s um grande desafio na tentativa de br/. Acesso em 02.09.2013.
se compreender o movimento), outro fator que despertou a curiosidade e 36

Vide: http://topsy.com/. Acesso em
25.02.14.
FGV DIREITO RIO 37

atordoamento da mdia tradicional foi o papel eminente de mobilizao e

comunicao das mdias online durante todo este processo. Este fator foi alvo
constante de comentrios e curiosidade durante as coberturas. As manifesta-
es de junho despertaram de forma incontornvel a importncia da esfera
pblica conectada e seus desdobramentos em processos deliberativos e co-
municacionais tanto para o sistema poltico quanto para a mdia tradicional.
Marcos Nobre reconhece o valor deste fenmeno ao explicitar em seu livro o
papel das novas mdias em comparao ao da mdia tradicional:
Aqui a importncia decisiva da Internet e das redes sociais, de que tanto se
fala: so espaos em que a prpria opinio vai se construindo em dilogo e em
contraste com outras e no apenas como o a favor ou contra prprios de um
artigo de jornal ou reportagem de TV. A mesma pessoa postava uma opinio de
manh e outra oposta tarde. Os acontecimentos se sucediam e mudavam de
sentido e eram acompanhados por mudanas de opinies e perspectivas. A prpria
ideia do que tinha acontecido mudava conforme novos relatos surgiam e se
espalhavam.37
Manuel Castells complementa esta anlise ao afirmar que, nos ltimos
anos, a comunicao em larga escala tem passado por profunda transforma-
o tecnolgica e organizacional, com a emergncia do que denominou de
autocomunicao de massa. Essa pluralidade dissonante de vozes que se
viu no Brasil justamente a manifestao desta autocomunicao de massa
baseada em redes horizontais de comunicao multidirecional, interativa, e
sem fio. Declara o autor:
Este o novo contexto da sociedade em rede como nova estrutura social, em
que os movimentos sociais do sculo XXI se constituem. (...) Os movimentos sociais
em rede da nossa poca so amplamente fundamentados na Internet, que um
componente necessrio, embora no suficiente, da ao coletiva. As redes sociais
digitais baseadas na Internet e nas plataformas sem fio so ferramentas decisivas
para mobilizar, organizar, deliberar, coordenar e decidir. Mas o papel da In-
ternet ultrapassa a instrumentalidade: ela cria as condies para uma forma de
prtica comum que permite a um movimento sem liderana sobreviver, deliberar,
coordenar e expandir-se. Ela protege o movimento da represso de seus espaos
fsicos liberados, mantendo a comunicao entre as pessoas do movimento e com
a sociedade em geral na longa marcha da mudana social exigida para superar a
dominao institucionalizada. Alm disso, h uma conexo fundamental, mais
profunda, entre a Internet e os movimentos sociais em rede: eles comungam de
uma cultura especfica, a cultura da autonomia, a matriz cultural bsica da so-
ciedade contempornea.38
No entanto, no obstante a crise de representatividade poltica que se evi-
denciou e a funo da Internet em todo o processo de revoltas neste perodo 37
no Brasil, h que se levar em conta em tom de ressalva desde j, como primei- tion. Pos. 156.
ro contraponto ao entusiasmo ciberntico antes de aprofundarmos a anlise 38

CASTELLS, Manuel. Op. Cit. 2013.
Kinlde Edition. Pos. 2683
FGV DIREITO RIO 38

sobre este caso, que a Internet no constitui a panacia para o engajamen-

to poltico-democrtico. Os partidos polticos e representantes eleitos, por
exemplo, certamente ainda cumprem um papel importante na vocalizao
de anseios e demandas sociais. Apesar do potencial poltico-democrtico das
redes, a existncia de partidos polticos continua se justificando primeira-
mente por j terem um dilogo importante institucionalizado de vocaliza-
o de anseios junto ao sistema. No Brasil, a democracia sedimentada a
representativa, mas que tem muito a ganhar avanando com a utilizao de
processos de participao poltica direta e deliberativa. Alm disso, acatando
algumas das crticas ventiladas no captulo segundo deste trabalho, preciso
se ter em mente que o acesso Internet e o manejo das plataformas digitais
no nosso pas no abarca todos os cidados, representando por si s uma
enorme barreira participao democrtica no mundo virtual, sem contar as
demais crticas ventiladas, representativas de uma diminuio da qualidade
deliberativa dos espaos da esfera pblica conectada. Exemplificativamente,
alm da falta de acesso, a tecnicizao do debate dissuade muitas vezes quem
no especialista no tema de participar das discusses, enquanto a filtragem
de contedo tem o condo de impedir que o usurio de redes sociais tenha
conhecimento das informaes sobre as mobilizaes e debates racionais sen-
do travados nos diversos fruns virtuais.
A organizao da distribuio das informaes na rede por parte dos
provedores de contedo, como vimos, tem caminhado para uma constan-
te filtragem e personalizao das informaes oferecidas. inegvel que a
Internet tem o potencial de se tornar um espao definitivo de democrati-
zao, livre fluxo de informaes, debates e maturao de discursos. Con-
tudo, a premissa da teoria do Filter Bubble prev que a Internet estaria se
transformando em um espao no qual mostrado o que se acha que de
nosso interesse, mas nos ocultado aquilo que desejamos ou eventualmente
precisamos ver. Com isso, a concepo de que a infraestrutura da Internet
permite que as discusses possuam fora suficiente para chegar a diferentes
segmentos e a grupos de interesses diversos e replicar-se pelas vrias redes de
pessoas que compem a sociedade, talvez no seja uma realidade uma vez
que as expresses ficam muitas vezes restritas a uma mesma rede de pessoas
com interesses comuns.
No entanto, com relao aos efeitos dos filtros-bolha no caso especfico
das revoltas brasileiras s quais nos detemos, talvez possamos afirmar que
estes no foram capazes de reduzir de maneira nociva a abrangncia do flu-
xo de informaes circulantes na Rede sobre o tema. Isso ocorreu, por um
lado, por conta das prprias caractersticas positivas das novas mdias, como
seu enorme potencial comunicativo. Por outro lado, pelo fato dos anseios
abrangerem grupos pertencentes a praticamente todos os espectros polticos.
Esta diversidade foi notria e observada nos atos ao redor do pas capazes de
FGV DIREITO RIO 39

abarcar inclusive grupos mais radicais e autoritrios39, com pautas como a

instaurao da pena de morte e a interveno militar.
Outro aspecto das manifestaes que denota a diversidade dos partici-
pantes foi o comportamento violento mais extremado de certos manifestan-
tes.40 O uso de coquetis molotov nos combates contra a polcia e a violncia
contra o patrimnio pblico foram alvo de muitas crticas, tanto por parte
da sociedade quanto por parte da mdia. Porm, vale ressaltar que, durante
as manifestaes de junho, esses indivduos eram quantitativamente insig-
nificantes se comparados ao todo. No pice das mobilizaes, levantou-se
inclusive a hiptese de eles serem agentes infiltrados que teriam por objetivo
desqualificar o movimento perante a opinio pblica. Alm disso, algumas
pessoas, totalmente desvinculadas de qualquer causa popular, aproveitaram-
-se do contexto e da atuao afobada da polcia para cometer delitos como
saques a lojas.
Compreender quais reivindicaes estariam por detrs da grande mobili-
zao interessa a governantes e partidos, de modo a viabilizar a construo
de uma resposta poltica inequvoca aos protestos, indicando que a voz que
vem das ruas est realmente sendo ouvida e que as demandas coletivas sero,
de fato, endereadas. Este ponto tem sido um dos mais discutidos na mdia e
por meio de artigos de opinio, qui na nsia de que seja apontado um con-
tedo programtico ou uma pauta comum de todos os cidados que saram
em protesto. Este esforo de anlise mostrou-se, na maior parte das ocasies,
improdutivo. Isso justamente pelo fato de que as manifestaes foram capa-
zes de mobilizar cidados dos mais diversos espectros polticos, a partir de
causas e motivaes distintas. Observaram-se grupos antagnicos marchando
lado a lado, como aqueles que contestavam a ordem institucional vigente e
a representao partidria, clamando por uma manifestao sem partido,
e os prprios integrantes de partidos. Vale ressaltar, no entanto que, apesar
desta diversidade democrtica, durante algumas manifestaes, participantes
foram hostilizados, por exemplo, por trajarem ou por hastearem smbolos de
partidos (o que transpareceu de forma muito evidente a crise com o sistema
poltico tradicional). De igual forma, foi possvel observar a tenso entre al-
guns manifestantes que promoveram a dilapidao de instituies pblicas e
privadas e aqueles que discordavam da prtica e compreendiam que qualquer
tipo de ao violenta representaria a desqualificao do movimento.
Este fato s refora a teoria de Castells e vai esteira de outros movimen-
tos ao redor do mundo que se organizam horizontalmente na Internet e no
possuem pautas claras, especficas (e at mesmo contraditrias) ou simples- 39
Vide: http://www.redebrasilatual.
com.br/cidadania/2013/06/movimen-
mente no as possuem por ideologia. No entanto, se a inteno de fato to-foi-ocupado-por-extrema-direta-
permitir que os fluxos comunicacionais vindos do mundo da vida adentrem e -brasileira-diz-professor-da-puc-6580.
html. Acesso em: 07.01.14.
amaduream na esfera pblica e desta passem a ser incorporados pelo sistema 40
Vide: http://oglobo.globo.com/
poltico, reconhece-se a dificuldade que a falta de pautas claras e especficas pais/vandalismo-nas-manifestaco-
es-8771590. Acesso em. 23.02.14.
FGV DIREITO RIO 40

gera (bem como a falta de liderana) neste caso, por impossibilitar uma ne-
gociao poltica direta com os representantes do poder pblico.
Como resultado das revoltas, no incio do ms de julho, os manifestantes
puderam ver algumas de suas principais reivindicaes se tornarem realidade.
O aumento do preo das passagens de nibus foi revogado41; a famigerada
PEC 37 foi rejeitada42 por maioria absoluta na Cmara dos Deputados; a
corrupo se tornou crime hediondo43; a Cmara cancelou verba de R$ 43
milhes para a Copa de 2014 e aprovou a converso de 25% dos royalties
para a sade; dentre outras44. Contudo, nem todas as aes polticas foram
satisfatrias para os participantes dos protestos. Por exemplo, recentemente,
o Senado cortou45 53% dos royalties da explorao da camada do pr-sal
que, segundo a presidenta, iriam para a educao. O site G1 criou atravs da
plataforma online uma linha do tempo com as principais demandas e resulta-
dos das manifestaes de junho at o momento.46
Embora no tenham cessado por completo aps o ms de junho, com o
Vide: http://g1.globo.com/brasil/
arrefecimento das grandes manifestaes nos meses seguintes, grupos mais
41
noticia/2013/06/tabela-tarifas-de-
violentos comearam a se tornar uma constante durante as manifestaes -onibus.html. Acesso em: 10.01.14.
diminuindo ainda mais o nmero de cidados dispostos a fazer apenas uma 42

Vide: http://www.conjur.com.
br/2013-jun-25/camara-deputados-
manifestao pacfica. O grupo Black Blocs, por exemplo, despertou a aten- -rejeita-pec-37-430-votos-contrarios.
Acesso em: 09.07.14.
o e a propenso estigmatizao por parte da mdia tradicional, ainda sem 43
http://www.conjur.com.br/2013-
compreender suficientemente os anseios e perfis dos manifestantes. O gru- -jul-01/corrupcao-crime-hediondo-
-nao-resolve-problema-gilmar-men-
po ganhou grande destaque nas manifestaes iniciadas em junho de 2013 des. Acesso em: 07.11.13.
no Brasil, por participarem de diversos protestos e por serem frequentemen- 44
te apontados pela polcia e pela mdia como vndalos e criminosos sendo linha-tempo-manifestacoes-2013/pla-
tb/. Acesso em: 07.01.14.
um dos principais antagonistas da polcia. Formado por grupos de protesto 45
Vide: http://www.estadao.com.br/
cuja ideologia alinha-se com o anarquismo e anticapitalismo, os integrantes noticias/cidades,senado-corta-53-
-dos-royalties-que-iam-para-edu-
percebem o sistema atual de poder poltico e econmico como algo a ser cacao,1050260,0.htm. Acesso em:
09.01.14.
combatido e veem a destruio de propriedade e patrimnio privado como 46
uma estratgia de protesto, fazendo com que muitos no simpatizem e lhes linha-tempo-manifestacoes-2013/
encarem como vndalos. No por menos que, recentemente, no dia 04 de platb/. Acesso em: 09.07.14. Para saber
mais sobre as conquistas relacionadas
setembro de 2013, trs adultos foram presos e dois menores de idade detidos aos movimentos: http://www.carta-
maior.com.br/templates/materiaMos-
por administrarem a pgina virtual Black BlocRJ na rede social Facebook47. trar.cfm?materia_id=22639. Acesso
em: 07.01.14.
No entanto, apesar da flagrante ilicitude, os Black blocs suscitaram impor-
47
Vide: http://odia.ig.com.br/noticia/
tante discusso a respeito da liberdade de expresso e legitimidade do anoni- rio-de-janeiro/2013-09-04/operacao-
mato online e offline48 atravs do uso de mscaras, durante as manifestaes. -da-policia-civil-prende-tres-integran-
tes-do-grupo-black-bloc.html. Acesso
Ao ser organizado em forma de ttica coletiva de protesto nas manifestaes, em: 03.10.13.
o grupo identifica-se pelo uso de roupas negras, juntamente com uso de ca- 48
Novamente cabe aqui ressaltar que
utilizamos o conceito de offline para
puzes, lenos e outros itens usados para tapar o rosto, com o objetivo tanto de nos referirmos ao mundo fsico no-
-virtual.
impossibilitar a identificao como de proteger o rosto de tticas de disperso 49
Vide: http://veja.abril.com.br/blog/
de multido como sprays de pimenta e bombas de efeito moral. Recente- ricardo-setti/poltica-cia/o-bando-
-dos-caras-tapadas-quem-sao-os-
mente, os Black Blocs foram capa de uma das maiores revistas semanais de -manifestantes-baderneiros-do-black-
circulao nacional49, que adota uma postura extremamente crtica ao grupo, -bloc-que-saem-as-ruas-para-que-
brar-tudo/. Acesso em: 07.01.14.
FGV DIREITO RIO 41

referindo-se a eles como o bando dos caras tapadas. O rtulo foi acompa-
nhado por grande parte da mdia tradicional, estendendo o estigma a todos
os manifestantes que tapavam os rostos ainda que no soubessem se de fato
pertenciam ao grupo.
Com base nisto, importa ressaltar que a cobertura do rosto serve como
meio til para os manifestantes se protegerem pacificamente de atos vio-
lentos por parte da polcia militar. Este debate relevante uma vez que em-
bora o anonimato seja interpretado diversas vezes como proibido por meio
de uma interpretao literal do artigo 5 inciso IV da Constituio Federal,
deve ter sua legitimidade (online e offline) melhor compreendida e valorizada
em determinadas situaes onde constitui ferramenta fundamental para a
garantia de direitos constitucionais (como a liberdade de expresso e aces-
so informao). Por outro lado, acompanha-se o entendimento literal do
dispositivo constitucional quando o anonimato usado como artifcio para
o cometimento de ilcitos civis e criminais, entendendo-se neste caso como
absolutamente ilegtimo.
Para alm das demandas e dos estigmas elaborados ao longo da jornada de
manifestaes, com relao ao perfil dos manifestantes, vale citar uma pes-
quisa50 recente feita com base na manifestao do dia 20 de junho no Rio de
Janeiro, que contm elementos relevantes para este estudo.
Na referida pesquisa, constatou-se que 38,8% dos manifestantes tinham
entre 25 a 34 anos de idade. Na mdia, o perfil de idade dos manifestantes
foi definido em 28 anos. Alm disso, 52,2% dos manifestantes entrevistados
tinham ensino mdio completo ou cursando ensino superior e 33,5% com
ensino superior completo. A pesquisa levantou, ainda, que 24,6% dos mani-
festantes entrevistados eram estudantes e outros 70,4% inseridos no mercado
de trabalho. Somente 5% dos manifestantes entrevistados estavam desem-
pregados.
Portanto, a maioria dos participantes, nesta manifestao, no eram estu-
dantes, mas jovens empregados e com boa escolaridade e 64,3% ganhando
acima de dois e trs salrios mnimos, com 34% ganhando acima de 4 salrios
mnimos. O mais impressionante que, destes manifestantes entrevistados,
55,1% se informou sobre a situao poltico-social do Brasil de forma geral
por meio das redes sociais e no atravs da mdia tradicional e, o mais not-
vel, 91% declarou que foi informado sobre a passeata no Rio atravs das redes
sociais e eminentemente pelo Facebook. O fato de que 91% dos entrevistados
souberam da manifestao via rede social nos permite avaliar que o grande
ponto comum capaz de unio entre os manifestantes que tomaram as ruas
foi justamente a conectividade, juntamente com a demanda por novas for- 50
Pesquisa realizada pela empresa
Clave de F Pesquisas e Projetos sobre
mas de participao poltica e maior engajamento. Esta pesquisa constatou, o Perfil dos Manifestantes da passe-
ata de 20 de junho, no Rio de Janeiro.
portanto, como as redes sociais serviram de principal meio de mobilizao Disponvel em: http://pinterest.com/
e comunicao de informaes sendo este, assim como o perfil dos manifes- pin/480126010245062105/. Acesso
em: 09.07.14.
FGV DIREITO RIO 42

tantes, elementos evidenciados no somente neste evento especfico, mas em

diversas outras manifestaes ao redor do pas.
Diante deste cenrio, igualmente indito e complexo por conta dos ele-
mentos que compuseram os movimentos desencadeados neste perodo,
possvel explorar alguns elementos merecedores de destaque e de anlise mais
aprofundada.
Castells em seu livro Redes de Indignao e Esperana: Movimentos So-
ciais na era da Internet fornece importantes insumos para que possamos
compreender este fenmeno. Para Castells, as manifestaes de grande pro-
poro observadas no Brasil e no mundo muitas vezes tm seu estopim a
partir de emoes provocadas por algum evento significativo que ajuda os
manifestantes a superar o medo e desafiar os poderes constitudos apesar do
perigo inerente s suas aes.51 Castells explica dissecando o movimento de
redes desencadeado emocionalmente:
(...) a mudana social envolve uma ao individual e/ou coletiva que , em
sua essncia, emocionalmente motivada, da mesma forma que todo comporta-
mento humano. (...) a teoria da inteligncia afetiva em comunicao poltica
argumenta que o gatilho a raiva e o medo. A raiva aumenta com a percepo
de uma ao injusta e com a identificao do agente por ela responsvel. O medo
desencadeia a ansiedade, associada evitao do perigo. Ele superado pelo com-
partilhamento e pela identificao com outros num processo de ao comunica-
tiva. Ento, a raiva assume o controle, levando ao comportamento de assumir os
riscos. Quando se desencadeia o processo de ao comunicativa que induz a ao
e a mudanas coletivas, prevalece a mais poderosa emoo positiva: o entusiasmo
que refora a mobilizao societria intencional. Indivduos entusiasmados, co-
nectados em rede, tendem a superar o medo, transformam-se num ator coletivo
consciente. Assim, a mudana social resulta da ao comunicativa que envolve a
conexo entre redes de redes neurais do crebros humanos estimuladas por sinais
de um ambiente comunicacional formado por redes de comunicao. A tecnologia
e a morfologia dessas redes de comunicao do forma ao processo de mobilizao
e, assim, de mudana social, ao mesmo tempo como processo e como resultado.52
Castells cita como exemplo a autoimolao por fogo de Mohamed Bou-
azizi, vendedor ambulante da Tunsia, como um ltimo grito de protesto
contra a humilhao que era para ele o repetido confisco de sua banca de
frutas e verduras pela polcia local, depois de ele recusar-se a pagar propina. O
evento, registrado em vdeo pelo seu primo, replicou-se rapidamente pela In-
ternet, estimulando novas aes semelhantes e fazendo emergir a indignao
coletiva, que acabou por desencadear diversas demonstraes de indignao
nas capitais e nas provncias tunisianas. Similarmente, os movimentos na
Sria foram apoiados pelo design grfico inovador, que criou imagens de ava-
tares, mini documentrios, webseries do Youtube, vlogs e montagens foto- 51
CASTELLS, Manuel. Op. Cit. 2013.
grficas. O poder das imagens, assim como das emoes criativas provocadas 52
Ibid.
FGV DIREITO RIO 43

pelas narrativas mobilizadoras produziram um ambiente virtual de arte e sig-

nificado no qual os ativistas do movimento podiam confiar para se conectar
com a populao jovem em geral, transformando, assim, a cultura digital em
instrumento de mudana poltica.
Nas manifestaes de junho no Brasil, verificamos estes elementos de-
sencadeantes a partir da comoo e revoltas geradas aps a desproporcional
violncia policial nas cidades. Neste cenrio, brasileiros revoltosos foram s
ruas assumindo riscos reais. Cabe aqui rebater uma crtica recorrente ao po-
tencial democrtico da Internet, segundo a qual afiliaes fracas no seriam
capazes de assumir riscos concretos e impactos polticos efetivos. Em resposta
a essa crtica, deve-se ter em mente, como vimos, que na era da informao
com o advento da Internet, a comunicao em rede permite aos indivduos
se filiarem de maneira temporria e informal a causas, grupos ou projetos,
viabilizando a cooperao independentemente da necessidade de constituir
relaes de longo-prazo por meio da participao em organizaes formais
como sindicatos ou partidos. Na ausncia dos requisitos tecnolgicos neces-
srios para mobilizar tamanho contingente de pessoas no Brasil, diante da
pluralidade de pautas, seria difcil imaginarmos outra forma para a rpida
organizao destes grandes protestos.
Neste perodo de revoltas, o engajamento virtual foi conectado de for-
ma positivamente simbitica ao engajamento offline. Este constitui um bom
exemplo de que o engajamento online pautado por afiliaes fracas sim
capaz de gerar desdobramentos significativos, atuando de maneira comple-
mentar ao engajamento fsico e muitas vezes essencial para a concretizao do
potencial deste. Por exemplo, em sintonia com a percepo de Castells, ao in-
centivar as mobilizaes por meio do compartilhamento de vdeos e imagens
online, pode-se gerar uma identificao coletiva e recproca de sentimentos
de revolta, raiva e indignao, que ativam e mobilizam os indivduos a agir a
partir de suas emoes. A ao coletiva, como se demonstrou, deu-se muito
mais pelo compartilhamento de um sentimento comum, maturado com o
auxlio dos espaos de interao online, do que pela unidade em torno de um
contedo programtico a ser reivindicado.53
Alm disso, para alm do sentimento e com relao ao engajamento on-
line, Manoel Castells, em acertada viso, afirma que esta gerao de jovens
(que constituram maioria durante as manifestaes recentes no Brasil) no
trata de forma distintiva os espaos online e offline. Ao contrrio, tratam am-
bos como um continuum da experincia poltico-social, em um mundo co-
nectado, percebido como uma experincia historicamente indita que modi-
fica significativamente as dinmicas de engajamento tanto na esfera poltica
quanto privada.54
Conforme conceito de Castells de tecnossociabilidade, para esta gera- 53
Ibid. Kindle Edition. Pos 1319
o, a sociabilidade passa a ser fruto de diferentes combinaes de espaos de 54
Ibid.
FGV DIREITO RIO 44

socializao, online e offline, tratando as novas tecnologias da informao e

comunicao no como simples ferramentas, mas como contextos ou condi-
es ambientais que tornam possvel novas maneiras de ser, bem como novas
correntes de valores e sensibilidades sobre o tempo, o espao e os aconteci-
mentos culturais. Tambm por isso, estas experincias vm demonstrando
que a dicotomia online-offline pouco proveitosa para a compreenso destes
fenmenos e que o ativismo online muitas vezes constitui a porta de entrada,
como afirmamos, para engajamentos presenciais e/ou serve de instrumento
potencializador das aes e movimentos offline.55 Todos esses elementos so
fundamentais para entendermos o potencial democrtico e o funcionamento
das novas esferas pblicas online.
Levando em considerao o perfil dos manifestantes observado em pes-
quisas como a supracitada que constatou serem os manifestantes, em sua
maioria, jovens escolarizados e conectados , o anseio por uma participao
poltica maior reflete esta percepo de um sentimento advindo de uma cul-
tura colaborativa tpica desta gerao que denominamos de uma cultura-In-
ternet. Esta cultura possui caractersticas prprias bastante evidentes, como
a no identificao ou no contentamento com os intermedirios, como os
partidos polticos, e da o desejo por uma maior participao atravs de uma
autocomunicao em massa e autorepresentao poltica, num cenrio onde
o sistema e o mundo da vida no refletem em absoluto um intercmbio eficaz
de influncias por meio de uma esfera pblica oxigenada propcia para tanto.
Percebe-se, portanto, com base em todos estes elementos, que a prpria
formao e dinmica das manifestaes no Brasil tornam-se sintomticas des-
ta cultura-Internet refletida na esfera pblica, bem como emula a estrutu-
ra de Rede de redes possibilitada pela Internet e outras novas tecnologias
digitais. A partir disto, atravs da observao das caractersticas das novas
tecnologias, possvel extrair alguns importantes insights sobre a forma de
organizao, produo e disseminao das insatisfaes que tomaram o pas
durante as manifestaes de junho.
Vimos no primeiro captulo deste estudo, em uma primeira anlise, que
Yochai Benkler, em seu livro A Riqueza das Redes, examina as maneiras
pelas quais a tecnologia da informao em rede permite formas extensivas
de colaborao com consequncias potencialmente transformadoras para a
economia e para a sociedade. Ao examinar o que chamou de economia da
informao em rede, Benkler descreve o sistema contemporneo de pro-
duo, distribuio e consumo de bens de informao, caracterizados pela
ao individual descentralizada e realizada atravs de meios comerciais no
convencionais e de ampla distribuio.
Como desdobramento desta economia da informao em rede, Benk-
SOUZA, Patricia e PAIVA, Julia. Comu-
ler visualiza o alargamento da autonomia dos indivduos em trs nveis: (i)
55
nicao e juventudes em movimento:

aumento da capacidade de fazermos mais e por ns mesmos; (ii) aumento novas tecnologias, territrios e desi-
gualdades. 2013.
FGV DIREITO RIO 45

da capacidade de cooperao por meio de afiliao fraca, ou seja, fora de

um modelo hierrquico tradicional de organizao social e econmica; e (iii)
aumento da capacidade de se fazer mais em organizaes formais que operam
fora do domnio do mercado.
O que esses movimentos sociais em rede esto propondo em sua prtica,
na viso de tericos como Manuel Castells e Yochai Benkler, uma nova
utopia no cerne da cultura da sociedade em rede: a utopia da autonomia do
sujeito em relao s instituies da sociedade. Quando as sociedades falham
na administrao de suas crises estruturais pelas instituies existentes, a mu-
dana s pode ocorrer fora do sistema, mediante a transformao das relaes
de poder, que comea na mente das pessoas e se desenvolve em forma de re-
des construdas pelos projetos dos novos atores que constituem a si mesmos
como sujeitos da nova histria em processo.56
Benkler sustenta, com base nestas premissas, que os indivduos esto fa-
zendo uso desta nova liberdade expandida para agir e cooperar entre si de
maneiras que incrementam a experincia democrtica, justamente como
visto no Brasil neste perodo turbulento de exerccio democrtico.57 Com
caractersticas prprias como a descentralizao e com grande potencial
democrtico, a Internet tanto como ferramenta de mobilizao quanto de
compartilhamento de informao, redefiniu o potencial da esfera pblica co-
nectada, influenciando a participao poltica neste momento especfico. Os
novos ambientes digitais representaram, neste perodo, uma multiplicao de
esferas pblicas, ampliando quantitativamente e qualitativamente os espaos
democrticos disponveis.58
No entanto, ainda que reconhecido este potencial, justamente por seu
ineditismo e complexidade, estes novos movimentos portadores de novas de-
mandas e novas formas de organizao precisam ser compreendidos de forma
cada vez melhor para que o sistema consiga um dilogo efetivo observando os
anseios da esfera pblica, sendo suficientemente poroso em suas comportas
para se deixar influenciar por estas discusses. Para isto, essencial ter como
fundamento a discusso sobre a construo argumentativa de decises polti-
cas a partir do debate pblico e democrtico, explorado ao longo do captulo
primeiro deste trabalho.59
No obstante tenhamos alguns sinais de que a esfera pblica conectada
foi ouvida e teve a revelao do seu potencial neste perodo de manifestaes
no Brasil, conforme sustentamos anteriormente ao mencionarmos alguns
resultados positivos dos movimentos e a declarao de Dilma Rousseff, os 56
CASTELLS, Manuel. Op. Cit. 2013. Kin-
possveis desdobramentos como um todo e a forma como esta experincia dle Edition. Pos 2548
democrtica permitida pelas novas tecnologias continuar a ser assimilada 57

BENKLER, Yochai. Op. Cit. p. 8-9.
pelo sistema ainda uma questo em aberto. COSTA, Sergio. Op. Cit. 2002. p.73.
58
HABERMAS, J. Further Reflections on

Em esclarecimento sobre o papel das redes sociais nos movimentos ocorri-
59
the Public Sphere. In: CALHOUN, Craig

dos no Brasil, ressalta o cientista poltico Giuseppe Cocco: (ed.). Habermas and the Public Sphere.
The MIT Press. 1992. p. 448-449.
FGV DIREITO RIO 46

(...) A rede social virtual no uma opo secundria, o nosso modo

de existncia, uma realidade primordial com interferncias imediatas e
diretas na nossa vida. A qualquer momento, os nimos e as constituies
de grupos das redes podem se materializar fora dela. Por incrvel que pa-
rea, muitos acadmicos de direita ainda no perceberam o potencial dessa
dimenso, apesar de tudo o que estamos presenciando. (...) A Rede um
elemento ainda novo, com a qual o poder no est sabendo lidar, a no ser
atravs de estados de exceo, desrespeitando direitos civis e constitucionais,
atravs da quebra dos sigilos de diversos cidados que democraticamente
esto se apropriando com legitimidade das redes sociais online.60
Complementando o pensamento de Giuseppe Cocco, em tom ctico,

aduz Marcos Nobre:
Em toda a sua diversidade, as manifestaes surgiram como expresso de

inconformismo e revolta com a atual configurao do sistema poltico. Mas
isso no significa que o sistema v acolher essas revoltas como sinal da neces-
sidade urgente de se reformar.61 (...) as revoltas de junho de 2013 mostram
que o cumprimento dessas formalidades no corresponde a uma vida pol-
tica substantivamente democratizada. A democracia no pas ainda pouco
democrtica de fato. Porque democracia no apenas o funcionamento
de instituies polticas formais, no apenas um sistema poltico regido
formalmente por regras democrticas. Democracia uma forma de vida
que penetra fundo no cotidiano, que se cristaliza em uma cultura poltica
pluralista.62
Os argumentos acima procedem e lanam luz sobre a falta de propenso

do sistema de se valer dos benefcios deliberativos da esfera pblica conecta-
da. Apesar de vermos sinais de que esta propenso est se ampliando, h que
buscar uma porosidade significativamente maior permitindo a ampliao do
fluxo e influncia dos discursos maturados na esfera pblica conectada nas
comportas burocrticas do sistema poltico que se pretende legtimo. Porm,
o que se pode ressaltar alm destas ressalvas o fato de ser inegvel que os
recentes movimentos sociais em rede desencadeados no Brasil demonstra-
ram real potencial e j constituem novos tipos de movimentos democrticos.
Essas manifestaes j indicam que esto reconstruindo a esfera pblica no
espao de autonomia constituda em torno da interao entre localidades e 60
Vide: http://dissertacaosobredc.
redes da Internet. blogspot.com.br/2013/10/entrevista-
-cientista-poltico-fala.html. Acesso
Neste novo cenrio, tentador buscar comparaes com os movimentos em 10.10.2013.
que eclodiram em outros pases como a primavera rabe, os Indignados na 61

tion. Pos. 544
Espanha e o movimento Occupy nos Estados Unidos. A comparao, entre- 62
Ibid. Kindle Edition. Pos. 209 e 223.
FGV DIREITO RIO 47

tanto, por um lado perigosa e ao mesmo tempo limitada, dadas as diferen-

as culturais, polticas e econmicas em cada contexto cultural e cada caso
concreto.
O que pode ser afirmado com segurana, no entanto, buscando tatear
concretizaes efetivas do potencial da esfera pblica conectada nestes pero-
dos de revoltas, que, em todos estes casos, o papel das novas tecnologias foi
crucial, no mnimo para:
(i) permitir correr com eficincia um enorme fluxo comunicativo,

criando esferas notveis de compartilhamento de informaes e
maturao de discursos, permitindo, por exemplo, o comparti-
lhamento de sentimentos de comoo e revolta atravs das redes
sociais, conforme mencionado.63 Estes novos movimentos sociais
conectados exigem, como vimos, uma mobilizao emocional de-
sencadeada pela indignao que a injustia gritante provoca, assim
como pela esperana de uma possvel mudana em funo de exem-
plos de revoltas exitosas em outras partes do mundo, cada qual ins-
pirando o movimento seguinte por meio de imagens e mensagens,
e tudo isso compartilhado em enorme fluxo de rede pela Internet;
(ii) viabilizar com grande rapidez e eficincia a cincia e mobilizao

dos manifestantes para os eventos nas ruas.
Outra implicao da Internet nestes movimentos que talvez seja interes-

sante mencionar a comunicao de grupos dissidentes ao redor do mundo
para compartilhamento de tecnologias de resistncia e estratgias de mobili-
zao que vo sendo incorporadas em outros movimentos ao redor do mun-
do. Por exemplo, manuais de combate a gs lacrimognico compartilhados
via Facebook e estratgias de cobertura amadora por jornalismo cidado fo-
ram incorporados nas manifestaes no Brasil importadas de experincias
prvias bem sucedidas em outros pases e compartilhadas na Internet. Por
estas razes, possvel afirmar que as novas tecnologias tiveram um papel 63
Nas palavras de Castells: Os levantes
que pode ser entendido como fundamental nestes eventos; da forma como rabes nasceram na aurora da exploso
se desencadearam. da era digital do mundo rabe, embora
com diferentes nveis de difuso dessas
Explorando outro aspecto, decorrente do j mencionado efeito de afilia- tecnologias de comunicao nos diver-
sos pases. Mesmo naqueles com baixos
o fraca, tpico da esfera pblica conectada, entendido por Benkler como nveis de acesso a Internet, o ncleo
dos ativistas que, como uma rede, co-
um fator vinculado ampliao da autonomia individual, consiste no rpi- nectaram um movimento e este com a
do crescimento e encolhimento dos protestos no Brasil. Este foi um efeito nao e com o mundo foi organizado e
debatido nos sites de redes sociais. A
interessante da efervescncia poltica contida nestas manifestaes. Se ob- partir deste espao protegido, amplas
redes de telefonia celular atingiram a
servarmos o fenmeno a partir da lgica de comunicao estabelecida no sociedade em geral. E como a socie-
dade estava pronta para receber certas
sculo XX batizada por Benkler de economia industrial da informao mensagens sobre po e dignidade, as
e organizada a partir da mdia tradicional e dos meios de comunicao em pessoas foram sensibilizadas e no
final se tornaram um movimento.
FGV DIREITO RIO 48

massa seria de se imaginar que a capacidade de aglutinar grandes multi-

des dependeria de uma vasta estrutura organizacional, grandes esforos de
comunicao, cooperao da grande mdia, bem como a clara liderana de
uma ou vrias organizaes e personalidades em torno da pauta comum de
protesto. No entanto, graas nova organizao em rede, os cidados pude-
ram se afiliar de maneira efmera tanto para entrar quanto para sair das redes
de manifestaes e protestos. Observando-se o protagonismo do Movimento
Passe Livre, at mesmo este foi bastante relativizado com a ampliao dos
protestos. Mesmo o preo das passagens de nibus que consistia em pauta
comum nos protestos ao redor do Brasil, com o decorrer das manifestaes,
diluiu-se em meio a outras reivindicaes.
Por outro lado, deve-se levar em conta o risco de fugacidade destes mo-
vimentos organizados na esfera pblica conectada justamente por conta do
efeito de afiliao fraca. A associao fraca permite maior fluidez incluindo
menor comprometimento e chance de desaparecimento rpido, ambos po-
dendo fragilizar ou enfraquecer o movimento. Uma vez aplacada a insatisfa-
o que mobilizou os diversos grupos de indivduos, os laos que os uniram
para o fim de protestar podem se desfazer de maneira quase to veloz quanto
a que os constituiu. Contudo, o reconhecimento da existncia de laos soltos
em torno do desejo de sair s ruas no quer dizer que estes laos no possam
se reconstituir em novas situaes, especialmente se replicarem-se as condi-
es materiais, polticas e econmicas que permitiram a aglutinao de redes
distintas de pessoas em torno de mltiplas bandeiras.
Alm da ampliao da autonomia individual, uma adequada explicao
para a rpida ecloso dos protestos deve considerar igualmente a forma como
a insatisfao com os mais diversos temas foi capaz de ressoar e ser reafirmada
nas diversas redes de indivduos evidenciando o potencial comunicativo da
Internet para ressonncia das insatisfaes na esfera pblica.
Alinhando com a teoria do discurso, atravs das plataformas de Internet,
os usurios so capazes de serem ouvidos numa escala global, em meios mais
democrticos e de amplo acesso e, assim, testar hipteses argumentativas e
reafirmar suas opinies por meio do dilogo com seus pares maturando dis-
cursos e oxigenando os debates racionais. Com relao a esta capacidade de se
ter uma maior expresso atravs de plataformas online, observa-se que a pr-
pria infraestrutura da Internet em seu formato de rede de redes, ao propiciar
um agrupamento de diversas redes que se comunicam atravs de protocolos
comuns, tem como potencial aproximar os diversos grupos sociais, feita ape-
nas a ressalva com relao aos limites que abordamos a este potencial como,
por exemplo, os filtros-bolha. Desta forma, independentemente da distncia
fsica, reduz de maneira drstica os custos do compartilhamento das infor-
maes e possibilita (ainda que potencialmente) uma interao entre diversos
grupos distintos.
FGV DIREITO RIO 49

Por fim, para identificarmos o quanto se conseguiu passar da simples voz

a um impacto e influncia poltica efetivos e qual o papel das plataformas
online neste processo, outra anlise que deve ser feita com relao concreti-
zao do potencial da Internet nestes episdios brasileiros consiste na abor-
dagem a respeito do papel da Internet como mdia em meio s manifestaes
de junho, uma vez que as novas tecnologias tiveram papel fundamental na
mobilizao, comunicao e na documentao de diversos fatos e abusos por
parte das autoridades.
Vimos que as manifestaes j provocaram resultados tangveis e, para esta
conquista, as alteraes advindas da nova infraestrutura de comunicao que
tem se desenvolvido com a Internet e as novas tecnologias digitais represen-
taram um fator determinante. A lgica dos meios de comunicao do sculo
XX reproduz as estruturas hierarquizadas e verticalizadas deste perodo, ain-
da presentes nos sistemas polticos, corporaes, escolas e universidades. No
entanto, com a reduo dos custos de comunicao e a acelerao da veloci-
dade da disseminao de informao tpicas da nova era da informao, por
um lado se impulsionou uma reorganizao das estruturas de comunicao,
permitindo uma maior desintermediao64 dos discursos e discusses sobre
os rumos da coletividade, e, ao mesmo tempo, criaram-se condies para a
liberao da necessidade de autorizao dos gatekeepers aqueles que deci-
dem o que pode e no pode ser publicado.
Todo este cenrio indicativo de uma nova cultura que a Internet desen-
cadeou na esfera pblica impulsionando a necessidade de uma comunicao
mais instantnea, dinmica e interativa, permitindo convergncia de conte-
dos de diferentes canais e possibilitando formao de grupos e maturao de
discursos. Foi exatamente neste terreno que surgiu a iniciativa denominada
Mdia N.I.N.J.A. desenvolvida pelo grupo Fora do Eixo. O grupo Fora
do Eixo destaca-se pela cobertura de aes de movimentos culturais e sociais
atravs do compartilhamento de fotos postadas na Internet em sua pgina no
Facebook e por fluxos de vdeo em tempo real transmitidos pela Internet via
websites como o ustream e o twitcasting. Muitos destes registros em tempo real
ficam posteriormente disponveis no site da #postv65, canal de mdia digital
do circuito fora do Eixo.
A Mdia N.I.N.J.A. composta por um grupo de mdia independente (ou
alternativa) mdia tradicional formado em 2011. O nome NINJA uma
sigla para Narrativas Independentes, Jornalismo e Ao. O seu modo de operar 64
Na nova sociedade da informao,
e seus meios de atuao e transmisso lhe permitiram ganhar muito destaque os grandes meios de comunicao em
massa perdem parte de sua relevncia
na cobertura das manifestaes comeadas em junho de 2013, ganhando a para os provedores da infraestrutura
de telecomunicaes (teles) e para os
ateno dos cidados e dos meios tradicionais de comunicao como forma provedores de servios online (redes so-
de e-democracia no institucional por meio de jornalismo cidado. ciais, servios de transmisso de men-
sagens, imagens e vdeos, provedores
O objetivo da iniciativa realizar uma cobertura crua, bruta, ao vivo e sem de e-mail, entre outros.)
filtros de eventos que estejam acontecendo no pas, em especial movimentos 65

Vide: http://canalpostv.blogspot.
com.br/. Acesso em: 09.07.14.
FGV DIREITO RIO 50

sociais e culturais alternativos. Seu meio de transmisso a Internet, seja por

meio de sua pgina no Facebook, onde so constantemente postadas novas
fotos em tempo real, seja em sites que permitem a transmisso ao vivo das
manifestaes.
Para transmitir ao vivo e lidar com os desafios de ter sempre cobertu-
ra da Internet e bateria para funcionar os seus dispositivos, que so basi-
camente celulares, a equipe, que se autodenomina de Ninjas, conta com
dois elementos: seus aparelhos celulares prprios e o apoio de terceiros para
compartilhamento de sinal wifi e para conseguirem eventualmente um local
para recarregar as baterias66. Para transmitir, basta um laptop conectado
Internet, geralmente carregado na mochila, e um celular com sinal 3G. O
problema deste arranjo que a bateria tende a acabar rapidamente. Por isso, o
aparelhamento completo usado por eles inclui um carrinho de supermercado
carregando um gerador eltrico, caixas de som, uma boa cmera fotogrfica
e autofalantes. Os links para a transmisso so divulgados na Internet, e o es-
pectador de casa acompanha enquanto o Ninja cobre o evento e interage com
as pessoas que fazem parte dele, colhendo seus depoimentos e opinies. As
coberturas costumam ser extremamente longas, com vrias horas de durao,
e as pessoas que a esto acompanhando podem postar comentrios na pgina
de Internet onde a cobertura est sendo transmitida.
Com estas caractersticas, pode-se afirmar que o destaque e relevncia que
a cobertura das manifestaes do Mdia Ninja teve no contexto das manifes-
taes de junho advieram do fato de eles serem um grupo j organizado em
escala nacional, com a expertise de fazer cobertura de movimentos de rua
em tempo real acompanhando a velocidade dos fatos, bem como do perfil
mais ativista e mais conectado s pautas sociais, que se utilizam da Internet
como locus de divulgao e que forneceram uma cobertura mais crua, confi-
vel e abrangente sobre o que estava, de fato, acontecendo desde o incio do
processo de protestos. Pela receptividade que tiveram durante os eventos de
protesto, este modelo parece ter atendido a um anseio da prpria populao.
De fato, a juno destes aspectos fez com que o Mdia Ninja pudesse fazer
uma cobertura inovadora e pioneira, pelo menos no contexto brasileiro. A
cobertura pela Internet, alm de ser o meio pelo qual as manifestaes foram
organizadas e divulgadas, permitiu que a cobertura se desse com uma velo-
cidade muito rpida e com uma amplitude enorme de cobertura. Isso forne-
ceu ao grupo um dinamismo mpar no acompanhamento das manifestaes,
permitindo-lhe agir de forma mais gil do que a mdia tradicional.
Uma vantagem em relao mdia tradicional que merece destaque e que
contribuiu para seu carter inovador o seu perfil ativista, como menciona-
mos, que mostra o que est acontecendo de forma bruta, sem filtros, para
Vide: http://www.estadao.com.br/
o espectador, do ponto de vista de um participante da manifestao. Isso
66
noticias/suplementos,no-meio-do-
gera uma identificao muito grande do Mdia Ninja com os manifestantes -redemunho,1050880,0.htm. Acesso
em: 02.02.14.
FGV DIREITO RIO 51

e com o pblico que acompanha, de forma diversa do que acontece com o

jornalismo tradicional. Trata-se da constituio e desenvolvimento de uma
infraestrutura menos hierarquizada e mais descentralizada de comunicao,
por meio da qual se incentiva que todos emitam e recebam mensagens de
todos, em uma via de mo dupla de comunicao.
Eles tambm forneceram uma cobertura integral do ocorrido, desde o
momento inicial das manifestaes (quando o assunto era mais ou menos
ignorado), ainda fora da pauta da mdia tradicional. Conseguiu, ento, ser
construdo um canal reputado como confivel por ser mais imparcial ideolo-
gicamente, j que estava constantemente transmitindo informaes sobre as
manifestaes. Finalmente, cabe ressaltar que a cobertura feita pelos Ninjas,
bem como toda a cobertura de mdia em geral, teve um fator crucial tanto
para a denncia dos abusos policiais, quando ocorridos, quanto para coibir
novas ocorrncias dos mesmos.
No entanto, importante mencionarmos que a imprensa tradicional tam-
bm foi responsvel pela catalizao do processo que deu origem s mega-
-manifestaes. No caso especfico dos protestos de junho, a mdia tradicional
exerceu um papel de destaque ao reforar a indignao coletiva manifestada
nas mdias sociais. Em anlise, em qualquer dia e horrio, dos Trending Topics
(assuntos mais comentados) do Twitter brasileiro, por exemplo, revela a fora
que a grande mdia ainda possui para pautar as discusses da sociedade.
Quando se analisa o real impacto comunicativo das mdias, conforme de-
monstrado no primeiro captulo deste estudo atravs da meno pesqui-
sa Mapping Digital Media: Brazil, as mdias alternativas aparecem como
absolutamente complementares, dada a importncia da mdia tradicional
(Rdio, jornais e TV). Isto no exclui o fato de que existe hoje na sociedade
uma demanda legtima por redes mais horizontais, por um maior acesso
informao e maior possibilidade de participao e engajamento poltico que
as plataformas online hoje viabilizam. Desta forma, tanto a mdia de massas
quanto as mdias alternativas, mormente as viabilizadas pelas novas tecnolo-
gias, devem ser valorizadas atuando complementarmente para o aprimora-
mento democrtico por meio da democracia digital. Alm disso, devemos ter
em mente que esta nova infraestrutura possibilitada pela Internet altera de
maneira profunda a dependncia pela estrutura centralizada e que funciona a
partir de uma lgica de comunicao na qual um (uma empresa, uma ante-
na, etc.) transmite seu contedo para todos, numa via de mo nica ou com
limitados canais de retorno, que caracteriza a mdia tradicional.
Os meios de comunicao em todas as suas manifestaes possuem, por-
tanto, papel importantssimo na esfera pblica, para que seja possvel se in-
formar e se fazer ver e ouvir pelo restante da sociedade para fins de mobilizar
Vide: http://www.ibase.br/use-
a populao e pressionar o poder pblico e o privado. Em complemento,
67
rimages/livro%20das%20juventu-
vale mencionar que em estudo67 realizado no ano passado pelo Instituto Iba- des_COMPLETO_baixa.pdf. Acesso em:
20.11.13.
FGV DIREITO RIO 52

se, Plis e instituies de pesquisa em seis pases da Amrica do Sul, ficou

evidenciado que muitas das manifestaes pblicas lideradas por jovens na
ltima dcada tiveram forte vinculao com os meios de comunicao (co-
merciais e as ditas mdias alternativas), assim como com as novas tecnologias
da informao, fator este verificado nos recentes eventos ocorridos no Brasil.
Em resumo, as manifestaes de junho advindas no bojo da nova eco-
nomia da informao em rede permitem vislumbrarmos a concretizao de
fatores, j ressaltados neste trabalho, como a ampliao da autonomia indi-
vidual, a criao de uma rede de ressonncia das insatisfaes e a criao de
redes horizontais descentralizadas de acesso informao e participao que
atribuem todo o potencial da Internet na esfera pblica.
necessrio, no entanto, fugirmos da utopia ciberntica e do entusiasmo
precipitado, reforando o fato de que a Internet no foi a nica responsvel
por estas turbulentas transformaes, nem no Brasil nem nos recentes movi-
mentos citados ao redor mundo. Primeiramente, buscando enquadrar o papel
da Internet nestes contextos de revolta retomando argumentos j explorados
anteriormente neste trabalho, vale lembrar todas as limitaes ao engajamen-
to poltico-democrtico que examinamos no captulo segundo. Alm destas
limitaes, que consubstanciam por si s graves bices ao engajamento, vale
ressaltar que os movimentos offline foram cruciais para os avanos e vitrias
observadas nestes contextos, dado que a presena nas ruas, que ocorreu em
massa e representa lutas histricas de diversos setores da sociedade, representa
forte instrumento de presso contra o Estado, por alterar a rotina da cidade
(com impactos no trnsito, por exemplo) e por receber ampla cobertura da
mdia, caractersticas que os movimentos online dificilmente conseguiriam
provocar sozinhos.
Alm disso, vale citar outro fator. De fato, ao ampliar a capacidade de co-
municao e, por consequncia, a autonomia dos cidados, as TICs desem-
penharam um papel importante, viabilizando uma infraestrutura na forma
de esfera pblica que pode-se dizer, at mesmo, fundamental, para a eclo-
so das manifestaes populares, da forma como ocorreram. No entanto,
o sentimento de insatisfao generalizada lastreada no Brasil, por exemplo,
em fatores como o descontentamento com o sistema poltico representativo
tradicional, o sentimento de rejeio s organizaes partidrias, o repdio
corrupo e violncia policial, entre outros citados, j consubstanciavam
combustvel suficiente para a ecloso das revoltas populares, que poderiam
ter ocorrido muito provavelmente de forma independente das novas tec-
nologias. Talvez ocorressem, no entanto, com composies diferentes e em
menores propores por conta da falta de compartilhamento eficiente de in-
formaes online e talvez sofrendo maior morosidade nas mobilizaes. Mas
teriam muito provavelmente potencial de eclodir em algum momento, mas
FGV DIREITO RIO 53

na ausncia destas ferramentas apresentariam um desenvolvimento e uma

proporo possivelmente diferentes dos movimentos que presenciamos.
A experincia das revoltas de junho no Brasil lana luz sobre problemas
institucionais profundos de legitimidade em nosso sistema poltico. Ao mes-
mo tempo, contudo, fornece elementos que nos conduzem a uma perspecti-
va esperanosa justamente por conta do potencial da Internet verificado na
esfera pblica. O Brasil demonstrou situao singular de confluncias de tec-
nologias de rede e de cultura organizativa de rede, transparecendo o embrio
de uma nova esfera pblica conectada. O povo nas ruas deixou claro que quer
ser includo no debate e participar. Para isso, os governos e demais espaos
de representao (que no devem ser excludos) devem se abrir, sendo mais
transparentes e permeveis, se utilizando das novas tecnologias para ampliar
a possibilidade de participao poltica e deliberativa dos cidados.
A partir deste diagnstico, aps o ensejo desta nova experincia democrti-
ca, necessrio se buscar um modelo poltico dialgico e no mais analgico.
Para isso, preciso ampliar cada vez mais o dilogo do sistema poltico com
as ruas e as redes, aproveitando-se tanto o cidado quanto o Estado, de toda
sua infraestrutura e potencial. Com a poltica tradicional em crise, esta nova
lgica de engajamento e legitimidade precisa ser incorporada pelo sistema
poltico e contamos hoje com as novas ferramentas digitais para a concretiza-
o deste processo na busca por uma nova lgica de interao scio-poltica
mais horizontal, mais porosa e plural.
FGV DIREITO RIO 54

UNIDADE 04 TECNOLOGIA E DIREITOS INTELECTUAIS
1. EXCEES E LIMITAES AO DIREITO AUTORAL: HISTORICIDADE,

CRTICAS RESTRITIVIDADE DA LEI BRASILEIRA E POSSVEIS
SOLUES
Por Eduardo Magrani
Disponvel em: <http://www.maxwell.vrac.puc-rio.br/acessoConteudo.

php?nrseqoco=54772>
AS LIMITAES E EXCEES NO BRASIL
HISTRICO DE MAXIMIZAO
DO DIREITO AUTORAL NO BRASIL
Analisando o avano da proteo autoral no Brasil, possvel perceber 68

Art. 7. Os Lentes faro a escolha
semelhana do que ocorreu no mbito internacional, uma significativa ex- dos compndios da sua profisso, ou
os arranjaro, no existindo j feitos,
panso da proteo ao direito de autor, colocando em situao privilegiada com tanto que as doutrinas estejam
de acordo com o sistema jurado pela
os interesses do titular dos direitos autorais em detrimento dos interesses da nao. Estes compndios, depois de
coletividade. aprovados pela Congregao, serviro
interinamente; submetendo porm
Conforme abordamos ao tratar da historicidade do direito autoral brasi- aprovao da Assemblia Geral, e o
Governo os far imprimir e fornecer
leiro, a regulao brasileira no tocante matria inicia-se com a lei de criao s escolas, competindo aos seus auto-
dos cursos jurdicos de Olinda e So Paulo em 1827 a qual atribuiu aos lentes res o privilgio exclusivo da obra, por
dez anos. prohibio de transcrever,
um privilgio de 10 anos sobre os cursos que publicassem68. ou inserir qualquer dos actos acima
indicados nos peridicos, gazetas, em
Em 1831 com a penetrao da regulao dos direitos autorais no ordena- compndios, tratados, ou quaesquer
obras scientificas ou literarias; nem a
mento jurdico brasileiro, o Cdigo Criminal do Imprio, no ttulo III parte de revender os objectos especificados,
III, (Crimes contra a propriedade), artigo 261, criou indiretamente um tendo sido legitimamente adquiridos.
direito autoral de reproduo a partir de um tipo incriminador que proibia a 69

MIZUKAMI, Pedro Nicolleti. Funo
Social da Propriedade Intelectual: Com-
reproduo, em vrias modalidades, de escritos ou estampas feitos, compos- partilhamento de arquivos e Direitos
Autorais na CF/88. So Paulo: Pontifcia
tos ou traduzidos por cidados brasileiros, no prevendo a proteo a obras Universidade Catlica de So Paulo,
2007. Tese (Mestrado), 2007. p. 287.
estrangeiras.69 A proteo conferida pela lei durava a vida do autor, e um
70
Art. 261. Imprimir, gravar, litogra-
perodo de dez anos aps a morte deste na existncia de herdeiros70. far ou introduzir quaisquer escritos
O Cdigo Penal de 1890 continuaria a tradio de se legislar a respeito ou estampas que tiverem sido feitos,
compostos ou traduzidos por cidados
de direitos autorais por meio do direito penal. O ttulo XII, captulo V do brasileiros, enquanto estes viverem,
e dez anos depois de sua morte, se
Cdigo (Dos crimes Contra a Propriedade Literria, Artstica, Industrial e deixarem herdeiros. Penas: Perda de
todos os exemplares para o autor ou
Comercial), estabeleceu em seus artigos 342 a 350 previses acerca da vio- tradutor, ou seus herdeiros, ou, na falta
lao dos direitos da propriedade litteraria e scientifica.71 deles, do seu valor e outro tanto, e de
multa igual ao tresdobro do valor dos
No tocante a estes dispositivos, o Cdigo Penal de 1890, inspirado nos exemplares. Se os escritos ou estampas
pertencerem a corporaes, a proibi-
cdigos penais da Frana e de Portugal estabeleceu em seus artigos 342 e 344, o de imprimir, gravar, litografar ou
direitos autorais sobre leis, decretos, resolues, regulamentos, relatrios e introduzir, durar somente por espao
de dez anos.
quaisquer atos dos poderes legislativo ou executivo da Nao e dos Estados, 71
MIZUKAMI, Pedro Nicolleti. Op. cit.,
intensificando a proteo aos direitos autorais, sendo importante mencionar p. 287.
FGV DIREITO RIO 55

a introduo de uma limitao prevista no pargrafo nico do artigo 34472.. 72

Art. 344, pargrafo nico: O privil-
O artigo 345 do referido diploma manteve o prazo de vigncia para os direi- gio da fazenda publica resultante deste
e do art. 342 no importa prohibio
tos de reproduo estabelecidos no Cdigo Criminal do Imprio: vida mais de transcrever, ou inserir qualquer dos
actos acima indicados nos peridicos,
10 anos caso haja herdeiros. O artigo 34773 por sua vez introduziu no orde- gazetas, em compndios, tratados, ou
quaesquer obras scientificas ou litera-
namento jurdico ptrio um direito sobre tradues, a partir da proibio de rias; nem a de revender os objectos es-
tradues no-autorizadas, introduzindo, contudo uma limitao por meio pecificados, tendo sido legitimamente
adquiridos.
da qual se permitia fazer citao parcial de qualquer escrito, com o fim de cr- 73
Art. 347: Traduzir e expor venda
tica, polmica, ou ensino.74 O artigo 348 proibiu a execuo ou representa- qualquer escripto ou obra, sem licena
do seu autor: Penas - as mesmas do ar-
o de composies musicais, tragdias, dramas, comdias ou quaisquer ou- tigo antecedente. Esta prohibio no
importa a de fazer citao parcial de
tras produes realizadas em teatros ou espetculos pblicos seja qual for sua qualquer escripto, com o fim de critica,
denominao, sem consentimento, para cada vez, do dono ou autor75. Em polemica, ou ensino.
complemento, o artigo 350 da lei passou a proibir a reproduo de qualquer 74

MIZUKAMI, Pedro Nicoletti et al. Ex-
ceptions and Limitations to Copyright in
produco artstica, sem consentimento do dono, por imitao ou contra- Brazil: A Call For Reform. Cit., p. 71-73.
faco. Com base nos dispositivos citados, torna-se clara a abrangncia das 75
Art. 348. Executar, ou fazer repre-
sentar, em theatros ou espectaculos
proibies impostas pelo Cdigo e a amplitude da idia de obra protegida.76 publicos, composio musical, trage-
dia, drama, comedia ou qualquer outra
A partir dos diplomas apresentados possvel perceber que a tradio jur- produco, seja qual for a sua denomi-
dica brasileira no que tange aos direitos autorais como um todo, incluindo-se nao, sem consentimento, para cada
vez, do dono ou autor:
desta forma o instituto das excees e limitaes, ergueu-se a partir do direito Pena - de multa de 100$ a 500$ a
favor do dono ou do autor.
penal. Percebe-se ainda que entre o Cdigo Criminal do Imprio e o Cdigo 76
Penal de 1890 houve um movimento de expanso da normativa ptria de di- Social da Propriedade Intelectual: Com-
partilhamento de arquivos e Direitos
reitos autorais. Como veremos a seguir, este movimento, impulsionado pela Autorais na CF/88. Cit., p. 288.
conjuntura internacional, potencializou-se influenciando tambm os diver- 77
COSTA NETO, Jos Carlos. Op. cit., p.
sos diplomas que se seguiram, at os dias de hoje. 37.
Art. 3 O prazo da garantia legal para
A Lei n. 496, de 1 de agosto de 1898 (Lei Medeiros Albuquerque) reco-
78
os direitos enumerados no art. 1 :

nhecida, como vimos, por ser a primeira legislao civil a conferir proteo 1) para a faculdade exclusiva de
fazer ou autorisar a reproduco por
aos direitos autorais, estendeu a durao da proteo de direitos de autor e qualquer frma, de 50 annos, a partir
do dia 1 de janeiro do anno em que se
vedou alteraes no-autorizadas at mesmo para obras cadas em domnio fizer a publicao;
pblico ou no abrangidas pela proteo legal, encarando o direito de autor 2) para a faculdade exclusiva de
fazer ou autorisar tradues, represen-
como um privilgio.77 A proteo passou a durar cinqenta anos aps primei- taes ou execues, de 10 annos, a
contar, para as traduces da mesma
ro de janeiro do ano da publicao (art. 3, 1)78, condicionada a proteo a data acima prescripta, para as repre-
sentaes e execues, da primeira que
depsito na Biblioteca Nacional, dentro de dois anos, (art. 13)79, sob pena se tiver affectuado com autorisao do
do direito perecer. autor.
O direito de o autor fazer ou autorizar tradues, representaes ou exe- 79

Art. 13. E formalidade indispensa-
vel para entrar no goso dos direitos
cues tambm era limitado no tempo, pelo prazo de dez anos (art. 3, 2). de autor o registro da Bibliotheca
Nacional, dentro do prazo maximo de
O artigo 19 da Lei definiu ainda o termo contrafao como sendo todo o dous annos, a terminar no dia 31 de
dezembro do seguinte quelle em que
atentado doloso ou fraudulento contra o direito do autor. Contudo, notrio deve comear a contagem do prazo de
salientarmos a incluso na Lei Medeiros e Albuquerque do mecanismo do rol que trata o art. 3.
de limitaes aos direitos autorais, mantido at hoje em forma, a ser aborda- 80

Lei Medeiros e Albuquerque: Art. 22.
No se considera contrafaco:
do com maior profundidade na parte seguinte deste captulo. 1) a reproduo de passagens ou pe-
quenas partes de obras j publicadas,
O art. 22 da lei trouxe sete limitaes aos direitos autorais, descaracteri- nem a insero, mesmo integral, de pe-
quenos escriptos no corpo de uma obra
zando as condutas descritas como contrafao80 transparecendo uma preocu- maior, comtanto que esta tenha carac-
pao com os entraves liberdade de expresso e educao colocados pelos ter scientifico ou que seja uma compila-
o de escriptos de diversos escriptores,
FGV DIREITO RIO 56

direitos autorais, embora a disposio legal no especificasse expressamente

as razes que fundamentavam tais limitaes.
A Lei n. 2.577, de 17 de janeiro de 1912 estenderia as disposies da Lei
composta para uso da instruco publi-
Medeiros e Albuquerque (com exceo da imposio das formalidades do art. ca. Em caso algum a reproduco pde
dar-se sem a citao da obra de onde
13) a obras editadas no estrangeiro, bastando que se comprovasse o cumpri- extrahida e do nome do autor
mento das formalidades impostas pelo pas de origem (art. 2).81 2) a reproduco em diarios e peri-
dicos de noticias e artigos politicos ex-
O Cdigo Civil de 1916 veio a substituir as disposies da Lei Medeiros trahidos de outros dirios e peridicos,
e a reproduco de discursos pronun-
e Albuquerque, mas nela nitidamente se inspirou. Os artigos 649 a 673 do ciados em reunies publicas, qualquer
que seja a sua natureza. Na transcrip-
Cdigo Civil de 1916 trataram da matria sob a designao Propriedade o de artigos deve haver a meno do
literria, cientfica e artstica. O direito exclusivo de reproduo das obras jornal de onde so extrahidos e o nome
do autor. O autor, porm, quer dos arti-
literrias, cientficas ou artsticas foi assegurado ao autor pelo perodo de sua gos, qualquer que seja a sua natureza,
quer dos discursos, o unico que os
vida, mais sessenta anos a herdeiros e cessionrios, a contar do dia do fale- pde imprimir em separado;
cimento (art. 649)82. A previso das limitaes ficou a cargo do artigo 666 3) a reproduco de todos os actos
officiaes da Unio, dos Estados ou das
do Cdigo, ao introduzir um rol composto por dez limitaes aos direitos Municipalidades;
4) a reproduo em livros ou jornaes,
de autor.83 de passagens de uma obra qualquer
com um fim crtico ou de polemica;
A controvrsia sobre as formalidades suscitadas pelo Cdigo de 1916, 5) a reproduco no corpo de um
como a necessidade de depsito como pr-requisito para proteo da obra escripto de obra de artes figurativas,
contanto que o escripto seja o principal
(art. 673), seria solucionada com a Lei n. 5.988/73, que suplantou as dispo- texto, sendo, porm, obrigatoria a cita-
o do nome do autor;
sies do Cdigo Civil. A lei de 1973 explicitamente eliminou a ambigidade 6) a reproduco de obras de arte
que se encontram nas ruas e praas;
do artigo 673 do Cdigo Civil de 1916, apesar de manter muito da redao 7) a reproduco de retratos ou bus-
deste, acrescentando em seu art. 17 que o autor da obra poder registr-la. tos de encommenda particular, quando
ella e feita pelo proprietrio dos objec-
O prazo de proteo para direitos patrimoniais foi modificado para a vida do tos encommendados
autor, acrescido da vida dos sucessores, se filhos, pais ou cnjuge, ou 60 anos 81

Social da Propriedade Intelectual: Com-
no caso dos outros sucessores (art. 42, 1 e 2)84. Foi fixado no artigo 45 da partilhamento de arquivos e Direitos
Autorais na CF/88. Cit., p. 290.
Lei um prazo de sessenta anos de durao para os direitos patrimoniais sobre
82
Art. 649: Ao autor de obra literria,
obras cinematogrficas, fonogrficas, fotogrficas e de arte aplicada, contados cientfica ou artstica pertence o direito
do dia 1 de janeiro do ano subseqente de sua concluso.85 exclusivo de reproduzi-la. (Redao
dada pela Lei n 3.447, de 23.10.1958).
A lei de 1973 seria, como vimos anteriormente, substituda pela Lei 1 Os herdeiros e sucessores do autor
gozaro desse direito pelo tempo de 60
9.610/98 que, juntamente Lei 9.609/98 cuja proteo destinada aos pro- (sessenta) anos, a contar do dia de seu
gramas de computador, formam o corpo normativo infraconstitucional refe- falecimento.
83
rente aos direitos autorais atualmente vigentes. p. 290.
Construda a partir da legislao de 1973, a Lei 9.610/98 introduziu mo- 84
Art. 42. Os direitos patrimoniais do
dificaes relevantes e exemplificativas sob o ponto de vista da maximizao autor perduram por toda sua vida.
1 Os filhos, os pais, ou o cnjuge
da proteo autoral. Como graves restries feitas, por exemplo, ao sistema gozaro vitalciamente dos direitos
patrimoniais do autor que se lhes fo-
de limitaes, destacam-se: a vedao cpia privada de obra na ntegra, rem transmitidos por sucesso mortos
causa.
restringindo a permisso de cpia privada somente a pequenos trechos da 2 Os demais sucessores do au-
obra utilizada; a majorao do prazo de proteo (arts. 41 e 96); a proteo tor gozaro dos direitos patrimoniais
que este lhes transmitir pelo perodo
a bases de dados (arts. 87) e; as disposies referentes violao de TPMs de sessenta anos, a contar de 1 de
janeiro do ano subseqente ao de seu
(technological protection measures) e sistemas de DRM (Digital rights ma- falecimento.
nagement) (art. 107). 3 Aplica-se s obras pstumas
o prazo de proteo a que aludem os
possvel afirmar que a lei de 1998, com intuito de harmonizar o direito pargrafos precedentes.
autoral brasileiro com o Acordo TRIPS da Organizao Mundial do Comr- 85

p. 290.
FGV DIREITO RIO 57

cio86, acabou indo muito alm das exigncias necessrias estabelecidas no 86

Segundo Eliane Abro, diante das
TRIPS, oferecendo proteo ainda mais ampla aos direitos autorais e restrin- correes de rota internacionais em
matria de propriedade intelectual,
gindo ainda mais as excees e limitaes existentes.87 Os exemplos citados diversas leis especiais foram promul-
gadas ao redor do mundo, incluindo
evidenciam o esprito maximalista da lei de 1998. o Brasil que promulgou uma nova Lei
Em resposta a este movimento de maximizao da proteo propriedade de Direitos Autorais (9610/98), uma
nova Lei de programa de computador
intelectual e cientes da inadequao da lei atual aos novos usos e necessidades (9609/98) e uma nova lei de proprieda-
de industrial (9279/96). ABRO, Eliane
da sociedade brasileira, comearam a ser ventiladas no Brasil solues legais Y. Op. cit., p 33.
e sociais como forma de compensao ao desequilbrio que se apresenta. Em 87
ceptions and Limitations to Copyright in
momento oportuno voltaremos nossa ateno para estes recursos buscando Brazil: A Call For Reform. Cit., p. 77.
atingir um novo equilbrio do sistema de proteo autoral. Por hora, ana- 88
SOUZA, Allan Rocha de. Op. cit., p.
173.
lisaremos a problemtica das excees e limitaes da atual LDA para que
89
Art. 46. No constitui ofensa aos di-
possamos propor solues eficazes aos problemas apresentados. reitos autorais:
I - a reproduo:
a) na imprensa diria ou peridica,
PROBLEMTICA DAS EXCEES de notcia ou de artigo informativo,
publicado em dirios ou peridicos,
E LIMITAES NA ATUAL LEI DE DIREITOS AUTORAIS com a meno do nome do autor, se as-
sinados, e da publicao de onde foram
transcritos;
O sistema de limitaes expressas ao direito autoral composto por limi- b) em dirios ou peridicos, de
discursos pronunciados em reunies
tes intrnsecos e extrnsecos. Os limites intrnsecos, expressos na LDA, so pblicas de qualquer natureza;
c) de retratos, ou de outra forma de
compostos por limites temporais (tambm chamados de verticais) e atem- representao da imagem, feitos sob
porais (ou horizontais). Entende-se por limites temporais aqueles que deter- encomenda, quando realizada pelo
proprietrio do objeto encomendado,
minam o prazo de proteo e por atemporais aqueles que independem do no havendo a oposio da pessoa ne-
les representada ou de seus herdeiros;
transcurso de qualquer prazo e refletem os interesses e necessidades imediatos d) de obras literrias, artsticas ou
cientficas, para uso exclusivo de de-
da coletividade.88 ficientes visuais, sempre que a repro-
A Lei de Direitos Autorais, em seu captulo IV, sob o ttulo Das Limita- duo, sem fins comerciais, seja feita
mediante o sistema Braille ou outro
es aos Direitos Autorais, estabelece expressamente nos artigos 46 a 4889 procedimento em qualquer suporte
para esses destinatrios;
alguns limites atemporais ao monoplio autoral, estabelecendo situaes de II - a reproduo, em um s exemplar
iseno que dispensam autorizao dos titulares, enquanto trata dos limites de pequenos trechos, para uso privado
do copista, desde que feita por este,
temporais nos artigos 41 a 45.90 sem intuito de lucro;
III - a citao em livros, jornais, revis-
Em relao aos limites intrnsecos atemporais pode-se dizer em sntese tas ou qualquer outro meio de comuni-
cao, de passagens de qualquer obra,
que se exclui do mbito da proteo autoral: (i) a reproduo com objetivos para fins de estudo, crtica ou polmica,
informacionais na imprensa, de obras e discursos pblicos; (ii) a representa- na medida justificada para o fim a atin-
gir, indicando-se o nome do autor e a
o de imagens feitas por encomenda; (iii) a adaptao sem fins lucrativos de origem da obra;
IV - o apanhado de lies em esta-
obras para os deficientes visuais; (iv) a cpia parcial nica, de uso privado, belecimentos de ensino por aqueles
sem fins lucrativos, e feita pelo individuo; (v) citaes; (vi) o apanhado de a quem elas se dirigem, vedada sua
publicao, integral ou parcial, sem
lies didticas, para fins prprios; (vii) o uso de obras para demonstrao de autorizao prvia e expressa de quem
as ministrou;
produtos eletrnicos; (viii) a representao teatral ou execuo musical para V - a utilizao de obras literrias,
artsticas ou cientficas, fonogramas
fins educacionais ou no mbito dos relacionamentos familiares, sem fins lu- e transmisso de rdio e televiso
crativos; (ix) a produo de prova, judiciria ou administrativa e; (x) o uso de em estabelecimentos comerciais,
exclusivamente para demonstrao
pequenos trechos em obras novas, que no sejam o vrtice essencial da obra clientela, desde que esses estabele-
cimentos comercializem os suportes
nova e no prejudiquem a explorao normal da obra reproduzida. ou equipamentos que permitam a sua
utilizao;
Ocorre que as limitaes intrnsecas atemporais que constituem espaos VI - a representao teatral e a exe-
atemporais de uso livre, no somente deixam a desejar por no representarem cuo musical, quando realizadas no
recesso familiar ou, para fins exclusiva-
FGV DIREITO RIO 58

de forma satisfatria os direitos da coletividade, como geram graves proble- mente didticos, nos estabelecimentos
de ensino, no havendo em qualquer
mas de interpretao. caso intuito de lucro;
Para podermos melhor delinear as necessidades de mecanismos alternati- VII - a utilizao de obras literrias,
artsticas ou cientficas para produzir
vos que possibilitem o uso de obras alheias fundamental conhecermos qual prova judiciria ou administrativa;
VIII - a reproduo, em quaisquer
a extenso da aplicabilidade de tais limitaes e sua problemtica. obras, de pequenos trechos de obras
preexistentes, de qualquer natureza,
O caso mais ilustrativo desta problemtica talvez seja aquele concernente ou de obra integral, quando de artes
cpia privada. A LDA prev em seu artigo 46, II a possibilidade de um plsticas, sempre que a reproduo em
si no seja o objetivo principal da obra
usurio fazer cpia privada de obra alheia, sem, contudo, especificar a fina- nova e que no prejudique a explorao
normal da obra reproduzida nem cause
lidade a que a cpia pode ser destinada. Alm disso, conforme demonstra- um prejuzo injustificado aos legtimos
do ao tratarmos da maximizao do direito autoral no Brasil, a lei de 1998 interesses dos autores.
Art. 47. So livres as parfrases e
restringiu ainda mais o direito de cpia privada ao permitir a cpia somente pardias que no forem verdadeiras
reprodues da obra originria nem lhe
de pequenos trechos, introduzindo no rol de limitaes um termo cuja implicarem descrdito.
Art. 48. As obras situadas permanen-
interpretao conduz muitas vezes proibio de usos justos da obra alheia, temente em logradouros pblicos po-
como no caso de pesquisas acadmicas e demais fins educacionais. A lei ante- dem ser representadas livremente, por
meio de pinturas, desenhos, fotografias
rior n. 5.988/73 no inciso II de seu artigo 49 atestava no constituir ofensa e procedimentos audiovisuais.
aos direitos de autor a reproduo, em um s exemplar, de qualquer obra, 90

Art. 41. Os direitos patrimoniais
do autor perduram por setenta anos
contanto que no se destine utilizao com intuito de lucro. H, portanto, contados de 1 de janeiro do ano sub-
seqente ao de seu falecimento, obe-
um retrocesso na atual Lei frente impossibilidade de se reproduzir uma obra decida a ordem sucessria da lei civil.
na ntegra ainda que para uso particular e sem fins lucrativos ou mesmo para Pargrafo nico. Aplica-se s obras
pstumas o prazo de proteo a que
fins educacionais, didticos ou de pesquisa. alude o caput deste artigo.
Art. 42. Quando a obra literria,
A limitao referente cpia para uso privado atinge direta e primordial- artstica ou cientfica realizada em co-
mente estudantes e pesquisadores que dependem do acesso s obras alheias -autoria for indivisvel, o prazo previsto
no artigo anterior ser contado da
para uma adequada execuo de suas atividades. Alm de ser quase imposs- morte do ltimo dos co-autores sobre-
viventes.
vel fiscalizar o cumprimento do disposto na lei, ainda invivel e distante da Pargrafo nico. Acrescer-se-o aos
dos sobreviventes os direitos do co-
realidade exigir-se deles a compra de todo material de leitura, restringindo a -autor que falecer sem sucessores.
eles o direito de fotocopiar as obras necessrias ao seu estudo. Art. 43. Ser de setenta anos o prazo
de proteo aos direitos patrimoniais
A introduo do termo pequenos trechos trouxe muita controvrsia e sobre as obras annimas ou pseudni-
mas, contado de 1 de janeiro do ano
incerteza em relao interpretao da lei, fazendo com que entidades defen- imediatamente posterior ao da primei-
ra publicao.
soras de direitos autorais, como a ABDR (Associao Brasileira de Direitos Pargrafo nico. Aplicar-se- o dis-
Reprogrficos) e algumas universidades, editassem resolues e determina- posto no art. 41 e seu pargrafo nico,
sempre que o autor se der a conhecer
es para tentar definir o que vem a ser pequenos trechos. Vale ressaltar antes do termo do prazo previsto no
caput deste artigo.
que esta tarefa j foi tema de Projetos de Lei91, com intuito de se abolir a Art. 44. O prazo de proteo aos
subjetividade da expresso, garantindo maior segurana s partes envolvidas. direitos patrimoniais sobre obras au-
diovisuais e fotogrficas ser de setenta
Segundo o manual da ABDR, que tenta definir o termo pequenos tre- anos, a contar de 1 de janeiro do ano
subseqente ao de sua divulgao.
chos, tratar-se-ia de (...) fragmento da obra que no contempla sua subs- Art. 45. Alm das obras em relao
s quais decorreu o prazo de proteo
tncia. Pequeno trecho no se refere extenso da reproduo, mas sim ao aos direitos patrimoniais, pertencem ao
contedo reproduzido. Assim, qualquer inteno de se associar o pequeno domnio pblico:
I - as de autores falecidos que no
trecho a 10% ou 15% da totalidade de uma obra integral descabida. Isto tenham deixado sucessores;
II - as de autor desconhecido, ressal-
porque possvel que em 10% ou 15% de reproduo esteja contemplada vada a proteo legal aos conhecimen-
parte substancial da obra92. Este entendimento deve ser criticado tendo em tos tnicos e tradicionais.
Projeto de Lei do Senado, n 131,
vista que o critrio mais adequado para se autorizar a reproduo no deve
91
DE 2006, de autoria do Senador Valdir

ser a extenso da cpia ou a poro utilizada, mas o uso que se faz da parte Raupp que visa alterar o inciso II do art.
46 da Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de
FGV DIREITO RIO 59

copiada. Ademais, a vedao ao estabelecimento de um nmero percentual

deve-se to somente ao fato de no haver qualquer dispositivo legal que li-
mite a autorizao de cpias a uma porcentagem. Fazer tal exigncia seria,
portanto, incorrer em ilegalidade.
Apesar de ser um termo muito criticado e cotado por muitos para ser ex-
cludo do texto na reviso da LDA, vale salientar que as entidades defensoras
de direitos autorais j se posicionaram contra a reforma em si, permanecendo
a favor da manuteno da lei atual por entenderem que a regulao adequa-
da e suficiente. Permanecem tais entidades como nicos pilares de sustenta-
o de um sistema de limitaes inadequado, por diversas razes, militando
de forma tendenciosa a favor de uma restritividade excessiva.
Como crtica s entidades defensoras de direitos autorais e ao uso roman-
tizado da figura do autor de que se valem, so oportunos os comentrios de
Guilherme Carboni:93
(...) o direito de autor mascara hoje em dia o fato de funcionar como

uma poderosa ferramenta da indstria do entretenimento e da infor-
mao e no do sujeito autor, que se v na condio de ter que abrir
mo de seus direitos em prol dessa indstria, para que possa auferir
lucro com a comercializao da sua obra.
(...) O resultado a perverso da lei para favorecer interesses mera-

mente corporativistas, pois a lei no estabelece limitaes quantitativas.
Algumas instituies de ensino chegaram at mesmo a proibir a cpia
de livros e apostilas para evitar problemas. Quem perde com isso no
somente o estudante, o pesquisador ou o cientista mas, em ltima
instncia, o prprio pas.
No ambiente acadmico, estudantes argumentam ser impossvel adquirir

toda a bibliografia solicitada pelos professores, devido aos altos preos dos 1998, com a finalidade de estabelecer
exemplares e grande quantidade de livros necessrios a um aprendizado limite para reproduo de obra bem
como o Projeto de Lei 4266/2004 de
consistente. Alm de o mercado editorial brasileiro apresentar preos muito autoria do Deputado Federal Jlio Lo-
pes, que probe, nos estabelecimentos
elevados, a maioria das bibliotecas acadmicas tem, como sabido, acervos de ensino superior, o funcionamento de
insuficientes e livros esgotados, sendo frequentemente requisitados como lei- mquinas fotocopiadoras destinadas
reproduo de livros didticos.
tura obrigatria, muitos livros difceis de serem encontrados.94 92
Ver <http://www.abdr.org.br/site/
O critrio usado popularmente para avaliar se houve ou no violao de perguntas_respostas.asp>. Acesso
em: 13.03.10.
direitos autorais, distinguindo uma violao de direito autoral de uma uti- 93
CARBONI, Guilherme. O Direito de
lizao aceitvel , basicamente, a sua natureza no-comercial ou natureza Autor e seus Desafios: Os Conflitos com
a Liberdade de Expresso, o Direito de
privada, apesar da existncia formal de uma lista exgua de limitaes que no Acesso ao Conhecimento, Informao
necessariamente seguem a mesma lgica. As prticas tradicionais de compar- e Cultura e o Direito ao Desenvolvi-
mento Tecnolgico. Cit., p. 80-92.
tilhamento de informao, refletem um ambiente de opinio pblica que 94
extremamente hostil verso de direito autoral ligada industria de con- ceptions and Limitations to Copyright in
Brazil: A Call For Reform. Cit., p. 88.
FGV DIREITO RIO 60

tedo que probe o compartilhamento ainda que no-comercial. A crena

do pblico em um direito presumido de uso no-comercial que acabou
enraizando esta prtica na sociedade brasileira deve ser analisada como um
problema relacionado s excees e limitaes.95
A esquizofrenia do termo pequenos trechos alm de representar um re-
trocesso e restringir, no contexto acadmico, muitos usos considerados jus-
tos, afetou tambm outros usos legtimos como, por exemplo, o recurso do
time shifting96 que mencionamos ao tratarmos das limitaes no direito euro-
peu. Esta problemtica decorrente de uma infeliz alterao do texto anterior
conseqncia da insuficincia do texto legal para indicar a funo pretendi-
da por uma limitao, podendo levar a alteraes posteriores que subvertam
completamente a sua existncia. Se olharmos, contudo para o inciso XXIX
do artigo 5 da Constituio veremos que enquanto faltam fundamentos ex-
plcitos para o direito autoral e suas limitaes, o mesmo erro no foi come-
tido com a propriedade industrial.97 Verifica-se que a Constituio federal ao
positivar o direito fundamental propriedade industrial, determinou que o
direito concedido devesse ter por princpio e tambm como limite, o interes-
se social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do pas.98
Embora a maioria da doutrina enxergue no artigo 46, II, a nica e princi-
pal limitao acerca da cpia privada, h quem entenda que as alteraes re-
ferentes a direitos autorais introduzidas no Cdigo Penal Brasileiro em 2003,
trouxeram por descuido, uma bem-vinda hiptese de iseno. O processo de
alterao, motivado pela presso internacional, estabelecia novos tipos penais
e majorao de penas. No entanto, o texto fora redigido de forma to apres-
sada que no intencionalmente estabeleceu uma nova limitao ao direito
autoral. O fato ocorreu devido a um descuido do legislador por basear-se na
verso da lei de direito autoral de 1973, que previa a possibilidade de cpia
integral, resultando na promulgao de uma nova limitao.99
O artigo 184, 4 do Cdigo Penal estabelece que:
O disposto nos 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar de exceo

95
Ibid. p.104-106.
ou limitao ao direito de autor ou os que lhe so conexos, em confor-
96
Time Shifting o termo em ingls
midade com o previsto na Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, comumente utilizado para referir-se
nem a cpia de obra intelectual ou fonograma, em um s exemplar, gravao de programas para serem
vistos posteriormente.
para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou indireto. 97
Artigo 5, XXIX CF: a lei assegurar aos
(Includo pela Lei n 10.695, de julho de 2003) autores de inventos industriais privil-
gio temporrio para sua utilizao, bem
como proteo s criaes industriais,
propriedade das marcas, aos nomes de
Extrai-se do dispositivo que no h crime quando o ato em questo est empresas e a outros signos distintivos,
abrangido por uma exceo ou limitao de acordo com a Lei 9.610/98, ou tendo em vista o interesse social e o
desenvolvimento tecnolgico e econ-
ainda, se consiste em uma cpia de obra intelectual ou fonograma, em um mico do Pas.
s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou 98

CARBONI, Guilherme. Op. cit., p. 98.
indireto. Assim, a emenda do Cdigo Penal de 2003, parece restabelecer a 99

MIZUKAMI, Pedro Nicoletti et al. Op.
cit., p. 82.
FGV DIREITO RIO 61

limitao relativa cpia privada de 1973, substituindo a restrita previso

acerca das cpias privadas da lei de 1998. Uma vez que tudo o que exigido
constitucionalmente para a legislao de direitos autorais para ter validade
que seja decretada a nvel federal (art. 22, I), o critrio da lex posterior derogat
priori (Decreto Lei 4.707/42, art. 2, 1) indica que a alterao do Cdigo
Penal de 2003 deve prevalecer sobre a disposio da LDA. No h nenhuma
maneira de se afastar este entendimento argumentando que lex specialis dero-
gat generali lei especializada derroga lei geral neste caso, uma vez que
ambas as disposies so consideradas especficas.100
Sustenta-se, portanto que o Brasil teria restabelecido a limitao anterior
que permitia, de forma mais abrangente, uma nica cpia integral de qual-
quer obra intelectual para uso privado, sem fins comerciais. Consideramos
louvvel este entendimento, pelo fato de estar alinhado idia de estabelecer
um melhor equilbrio entre os privilgios de autor e a promoo do acesso ao
conhecimento.
Os problemas oriundos de textos infelizes de limitaes no se esgotam
na problemtica da cpia privada. A limitao disposta no artigo 46, IV da
LDA, por exemplo, criticada por parte da doutrina por no ser propria-
mente uma limitao mas sim um reforo dos direitos autorais do professor.
Sustenta-se que ao legislar sobre uma obviedade ao permitir que alunos fa-
am anotaes em aula, o verdadeiro propsito do artigo era deixar claro o
direito do professor de controlar posteriores usos de tais notas.101
No tocante reproduo de notcias, artigos informativos e discursos p-
blicos por empresas dedicadas divulgao de notcias, observa-se atravs da
leitura das alneas a e b do inciso I do artigo 46, que o texto encontra-se
antiquado visto luz das mudanas tecnolgicas introduzidas nos ltimos
anos. Os termos imprensa diria ou peridica e dirios ou peridicos so
inapropriados para identificar s empresas dedicadas divulgao de notcias,
pois levam a crer que somente aquelas que se dedicam imprensa escrita esta-
riam abrangidas.102 A era da tecnologia digital muito mais complexa e exige
limitaes adicionais. A maior parte das notcias que hoje circulam advm
da Internet, da imprensa radiofnica e da imprensa televisiva que fugiriam
idia de imprensa diria ou peridica. O artigo 46, I, c, por sua vez, carece
de coerncia ao exigir que haja anuncia da pessoa retratada em uma obra de
arte visual, caso o dono da obra deseje reproduzi-la, distanciando o dispositi-
vo da idia de limitao ao direito autoral.103
semelhana dos dispositivos tratados acima, as limitaes relativas a
obras derivadas so tambm insuficientes para o ambiente digital, deixan-
do pouco espao para as novas modalidades de produo cultural, mesmo 100
Ibid. p. 83.
quando so inteiramente no-comerciais. Com o advento das culturas do 101

Ibid. p.79-82.
remix, Web 2.0, mashups e produo de peers em geral, a importncia de 102

CARBONI, Guilherme. Op. cit., p. 89.
limitaes relativas a obras derivadas deve ser uma prioridade, sendo a revi- 103
MIZUKAMI, Pedro Nicoletti et al. Op.
cit., p. 79-82.
FGV DIREITO RIO 62

so que se pretende da LDA uma boa oportunidade para se adequar a lei s

justas demandas da sociedade. Entende-se, contudo, que em pases de tradi-
o droit dauteur, a idia de limitaes relativas a obras derivadas encontra
uma barreira ainda maior que em outros lugares devido s doutrinas de di-
reitos da personalidade em especial os direitos morais como o direito
integridade. A resistncia que existe fundamenta-se no temor de que uma
derivao ou uso criativo de uma obra possa ser prejudicial reputao ou
personalidade do autor. Isto fica evidente nas limitaes concernentes s pa-
rdias e parfrases (artigo 47) que restringem a abrangncia da pardia legal.
Apesar de serem explicitamente permitidas, as pardias dependem de uma
condio-chave para enquadrarem-se na limitao do referido artigo: o autor
de uma pardia no pode tirar o crdito da obra parodiada. Tendo em vista
que o objetivo da pardia geralmente tirar o crdito, de alguma forma, da
obra parodiada, essa limitao enquanto concede supostamente o direito de
parodiar, deixa em aberto a possibilidade de se fazer censura privada com o
aval do Estado.104
As limitaes relativas a direitos de interpretao e execuo encontram-se
expressas nos incisos V e VI do artigo 46 que dispe:
Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais:
V a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientficas, fonogramas

e transmisso de rdio e televiso em estabelecimentos comerciais, exclusi-
vamente para demonstrao clientela, desde que esses estabelecimentos
comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao;
VI a representao teatral e a execuo musical, quando realizadas

no recesso familiar ou, para fins exclusivamente didticos, nos estabeleci-
mentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro;
A insuficincia da lei patente, ao prever somente hipteses de uso de

obras protegidas com intuito de demonstrao clientela e desempenho mu-
sical ou teatral. A lei exclui do mbito de proteo das limitaes, por exem-
plo, a execuo pblica de trechos de msica, ainda que tenha sido feita em
ateno s regras do artigo 46, incisos III e VIII da Lei de Direitos Autorais,
necessitando, portanto de prvia autorizao do autor. Pelo fato do artigo 46
tratar apenas de reproduo e no de execuo pblica, impede-se tambm
que uma obra contenha trechos de msicas alheias mesmo que para fins de
estudo, crtica ou polmica ainda que no causem prejuzo explorao nor-
mal da obra reproduzida ou aos interesses dos autores, uma vez que se permi-
te somente a reproduo sem que se possa executar publicamente.
104
Ibid., p. 83-84.
FGV DIREITO RIO 63

No de se espantar que a Lei de Direitos Autorais brasileira seja larga-

mente considerada como uma das leis autorais mais restritivas do mundo,
tendo em vista tamanha restritividade e m formulao do instituto das limi-
taes, tornando contrrias lei mesmo as condutas mais justas e prosaicas.
Somando-se o fenmeno da maximizao do direito autoral ao insuficiente e
problemtico sistema brasileiro de limitaes, vislumbramos hoje uma lgica
de desenvolvimento nacional em matria de direito autoral, que parece igno-
rar usos justos e a importncia do acesso da coletividade s obras protegidas.
Embora a atual lei brasileira tenha sido concebida de acordo com os princ-
pios estabelecidos pela Conveno de Berna e pelo Acordo TRIPS (ADPIC),
muitas das possibilidades e flexibilidades previstas em ambos os tratados no
foram acolhidas pela LDA. Exemplo contundente disto pode ser oferecido
no tocante questo da cpia privada. O artigo 9 (2) da Conveno de Ber-
na, incensado por introduzir a regra dos trs passos, acolhida tambm pelo
Acordo TRIPS, no dispe em momento algum sobre a proibio de cpia
integral de obra protegida por direito autoral. A lei brasileira, no entanto,
extrapola as diretrizes internacionais ao permitir a reproduo somente de
pequenos trechos e ainda que o uso das obras reproduzidas seja realizado
somente dentro da esfera privada da pessoa que realiza a reproduo. A dis-
posio brasileira indiferente aos fins educacionais ou de arquivo ainda
que a cpia seja utilizada em um contexto estritamente privado e familiar.
A Conveno de Berna teve como um de seus objetivos, a ampliao das
possibilidades de uso das obras protegidas, com o propsito de promover o
acesso ao conhecimento e dar cumprimento ao direito fundamental educa-
o. O artigo 10(2) de Berna105, demonstrando visvel preocupao com os
fins educativos abstm-se de limitar a extenso do uso autorizado, admitindo
como factvel o uso de uma obra na ntegra, sempre que a utilizao tiver por
fundamento um uso justo.
As alternativas adotadas pela LDA alm de provocarem toda a problem-
tica analisada acima, contrastam com os tratados internacionais, deixando
evidente a maior restritividade da lei brasileira em comparao aos diplomas
internacionais.
No se deve ignorar o fato de que as grandes obras da humanidade no
plano cultural, artstico ou cientfico foram fruto de uma longa gestao
base de enriquecimento intelectual, evidenciando a importncia do acesso s 105
O artigo 10 (2) da Conveno de Ber-
obras intelectuais. na assim dispe: Os pases da Unio
reservam-se a faculdade de regular,
Cabe agora discutirmos alternativas problemtica decorrente da aplica- nas suas leis nacionais e nos acordos
o da atual Lei de Direitos Autorais visando para alm da compreenso e particulares j celebrados ou a celebrar
entre si as condies em que podem ser
usos destas limitaes, chegar a um ponto de equilbrio razovel e ponderado utilizadas licitamente, na medida justi-
ficada pelo fim a atingir, obras literrias
entre os interesses e direitos privatistas dos autores e empresas e os interesses ou artsticas a ttulo de ilustrao do
ensino em publicaes, emisses radio-
e direitos da coletividade. fnicas ou gravaes sonoras ou visuais,
sob a condio de que tal utilizao seja
conforme aos bons usos.
FGV DIREITO RIO 64

2. DIREITOS AUTORAIS E AMBIENTE DIGITAL
LEMOS, Ronaldo; et al. (Org.). Direitos Autorais em Reforma. Rio de Janei-

ro: FGV Direito Rio, 2011. v. 1.
Disponvel em: <http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/handle/10438/8789>
COMO SE D A TENSO ENTRE A PROTEO AOS DIREITOS AUTORAIS E

O AMBIENTE DIGITAL?106
Durante muitos anos o direito autoral foi considerado um tema secund-

rio, seja pela sua aparente complexidade, seja porque apenas uma pequena
parte da populao se confrontava com questes que envolviam direito au-
toral aqueles que escreviam livros ou faziam parte da cena musical, por
exemplo. Hoje esse cenrio mudou radicalmente, j que qualquer pessoa com
acesso internet entra em atrito constante com os direitos autorais.
Para acessar um contedo disponvel na rede, ou seja, para exibi-lo na tela
do computador, preciso fazer uma cpia, ainda que temporria, daquele
contedo, para o computador do usurio. Dessa forma, a prpria arquitetura
da rede mostra as dificuldades de transposio automtica do direito autoral
para o ambiente digital. Adaptaes na lei de direitos autorais devem ser
feitas para adequ-la sociedade da informao, crescente digitalizao de
contedos, e a prticas sociais.
Algumas dvidas surgem com frequncia entre os usurios da internet:
posso copiar, em meu blog, um texto que achei na internet? Posso procurar
uma imagem na internet e inseri-la na minha apresentao de Power Point?
Posso gravar, em meu MP3 player, o contedo de um CD que comprei?
Posso disponibilizar uma msica de que gosto no meu site? Posso mandar
um arquivo dessa msica para um amigo? Posso coloc-la disponvel em uma
rede de compartilhamento peer-to-peer (P2P)?
Algumas dessas aes so to corriqueiras que possvel que boa parte da
sociedade responda sim a pelo menos uma das perguntas acima. Porm, de
acordo com a lei de direitos autorais vigente no pas, isoladamente considera-
da, nenhuma dessas condutas seria permitida.
Em um contexto em que grande parte da populao age de forma con-
trria lei, preciso que haja um debate franco sobre o descompasso entre o
direito e a sociedade.
106
Trechos deste captulo j foram pu-
blicados na obra Direitos Autorais, de
Pedro Paranagu e Srgio Branco. Rio
de Janeiro: ed. FGV, 2009.
FGV DIREITO RIO 65

Uma divergncia persistente entre norma e comportamento social

leva a consequncias negativas, no s porque as normas (e o sistema
jurdico reflexamente) caem em descrdito, mas tambm porque a so-
ciedade vive em um constante estado de insegurana sobre como agir
e sobre os usos que pode de fato fazer das obras protegidas por direito
autoral.
Em uma situao como essa, h dois caminhos possveis a trilhar: a modi-

ficao da lei, para que se aproxime do comportamento social, ou, caso seja
vivel, o recrudescimento da aplicao da norma, restringindo a possibilidade
de ao da sociedade e obrigando-a a modificar sua conduta.
No Brasil, chegou-se concluso de que o caminho deve ser o da

modernizao da lei. Segundo a exposio de motivos do Ministrio da
Cultura, aps amplo debate do governo com a sociedade, concluiu-se
que a lei atual no promove o equilbrio entre os direitos dos autores e
dos intermedirios (editoras e gravadoras), nem o equilbrio em relao
ao interesse pblico. Dessa forma, proteger os autores e o interesse p-
blico um dos principais objetivos da reforma.
Outro objetivo seria o de adaptar a lei aos desafios inerentes sociedade

da informao, a exemplo das novas formas de criao de contedo de modo
colaborativo, algo que ocorre em diversas plataformas, como a Wikipedia.
Esses modelos desafiam os conceitos tradicionais de autoria, e a aplicao
rgida da lei pode inviabilizar o florescimento de uma cultura colaborativa
sob o amparo do direito.
BAIXAR UMA MSICA O MESMO QUE ROUBAR UM CD?
No final de 2006, o presidente da IFPI107 (Federao Internacional da

Indstria Fonogrfica), uma entidade que representa a indstria fonogrfica
internacionalmente, declarou que quem compartilha arquivos de msica na
internet no faz nada diferente de entrar numa loja e roubar um CD108. A
afirmao est correta?
Por diversas razes, pode-se afirmar que no. Primeiro, existe um motivo http://www.ifpi.org/content/sec-
107
tion_about/index.html
lgico. Se algum entra numa loja e furta um dos CDs, a loja tem um CD a 108
Disponvel em: http://www1.folha.
menos para vender. Por outro lado, se algum copia msicas da internet para uol.com.br/folha/informatica/ul-
t124u20778.shtml.
FGV DIREITO RIO 66

o seu prprio computador, quem disponibilizou a msica no site continua

tendo a sua cpia.
Alm disso, preciso levar em considerao que indivduos que baixam
msicas na internet podem faz-lo com diversos objetivos, que geram conse-
quncias jurdicas e econmicas diversas:
(i) baixam o arquivo em vez de comprar o contedo porque escolhem
no pagar por ele;
(ii) baixam o arquivo em vez de comprar o contedo porque no tm
condies de pagar por ele;
(iii) baixam para formar um juzo sobre a obra e pretendem compr-la
ou pretendem assistir a um show do artista que a gravou caso
o contedo os agrade;
(iv) buscam acesso a contedos que, apesar de protegidos por direito
autoral, no esto mais sendo comercializados;
(v) buscam contedos que no esto mais protegidos por direito autoral
ou que foram disponibilizados em um tipo de licena mais flexvel,
que admite compartilhamento, por exemplo.
De um ponto de vista comercial, apenas o caso i pode levar a perdas

efetivas por parte da indstria. No caso ii h infrao do direito autoral
(download de material protegido), mas que no ocasiona real perda econ-
mica, pois o indivduo no iria adquirir a obra. No caso iii h infrao do
direito autoral (download de material protegido), mas que no ocasiona perda
econmica, pois o indivduo adquire a obra posteriormente. No caso iv h
compartilhamento no autorizado pelo detentor dos direitos patrimoniais,
mas no h perda econmica, pois a obra no est mais sendo comercializada;
o compartilhamento pode ajudar a disseminar bens culturais que de outra
forma estariam fadados ao esquecimento e estariam inacessveis a futuras ge-
raes. No caso v, no h infrao ao direito autoral ou perda econmica.
Antes de elaborar uma poltica pblica sobre o tema, deve-se buscar aferir
com maior preciso se existe efetivamente uma correlao entre comparti-
lhamento de obras protegidas por direito autoral e a queda na venda de tais
produtos, j que o resultado de diversos estudos tm sido contraditrios109.
Deve-se ainda levar em considerao tanto a natureza distinta de uma obra
em formato digital, quanto os diferentes objetivos que motivam os indivdu-
os a baixar contedo protegido. Caso contrrio, pode-se cercear o acesso legal
ou justo a bens culturais.
109
Um apanhado das principais posi-
es sobre o assunto pode ser encon-
trado em Oberholzer-Gee, F.; Strumpf,
K. File-sharing and copyright. Harvard
Business School. Working Paper 09-
132.
FGV DIREITO RIO 67

COMO REGULAMENTAR O COMPARTILHAMENTO DE CONTEDOS

DIGITAIS NAS REDES PEER-TO-PEER (P2P)?
O compartilhamento de contedos digitais pode se dar de diferentes for-

mas. possvel utilizar mdias removveis, como pen drives e cd-roms, acessar
um computador central no qual as informaes esto armazenadas, ou ter
acesso a uma rede peer-to-peer (P2P).
As redes P2P so formas eficientes de compartilhamento, por sua arqui-
tetura intrinsecamente distribuda, que prov robustez ao sistema. Cada n
adicional na rede aumenta a demanda por contedo, mas tambm aumenta
a capacidade total do sistema, e cada computador conectado pode ser um
cliente ou um servidor, ou seja, provedor ou receptor de contedo.
No h qualquer obstculo legal para a existncia das redes P2P per se, e
muitas delas so usadas para fins legais, mas a popularizao do uso dessas
redes para a troca de arquivos contendo obras protegidas no final da dcada
de 90, principalmente de msicas, levou a indstria do entretenimento a
mover aes pleiteando o fechamento dessas plataformas, sob a alegao de
perdas financeiras.
A proibio do funcionamento das plataformas para compartilhamento,
bem como a represso de usurios (atravs de processos judiciais) que prati-
cam o P2P, se mostraram sem sucesso. Alm disso, podemos questionar at
que ponto o fechamento de uma plataforma que pode ser utilizada para fins
legais razovel.
Foi com essas questes em mente que indivduos e organizaes da socie-
dade civil se mobilizaram para elaborar uma proposta para a legalizao do
compartilhamento de arquivos na rede. Diante da ausncia dessa discusso
na reforma da LDA, aproveitou-se a movimentao para apresentar uma pro-
posta inovadora que, se adotada, ser pioneira e poder servir de modelo para
o resto do mundo.
A proposta consiste em uma autorizao para o compartilhamento

de arquivos digitais na internet sem finalidade de lucros. Cada con-
sumidor paga uma taxa mensal junto com a mensalidade de acesso
banda larga cobrada pelo provedor, independentemente de quantos
arquivos baixar. O provedor recolhe e repassa este valor para uma
associao de gesto coletiva, que ter a obrigao de repartir o mon-
tante arrecadado aos criadores e artistas de acordo com o consumo
de cada obra.
FGV DIREITO RIO 68

A ideia que a taxa paga pelo consumidor seja regulada posteriormente,

mas j se estabelece que esta no poder ultrapassar, por exemplo, o valor de
trs reais. Por menor que possa parecer, esse montante, se cobrado de todos
os usurios domsticos de banda larga hoje, daria um valor superior a 440
milhes de reais anuais. Para fins de comparao, isso mais do que toda a
receita das grandes gravadoras com a venda de fonogramas.
O texto da proposta, bem como as discusses relacionadas ao assun-

to, podem ser encontrados no site compartilhamentolegal.org.
FGV DIREITO RIO 69

3. PIRATARIA NO BRASIL: A NECESSIDADE DE UMA DISCUSSO

RACIONAL SOBRE O TEMA
Em LEMOS, Ronaldo; et al. (Org.). Direitos Autorais em Reforma. Rio

de Janeiro: FGV Direito Rio, 2011. v. 1.
Disponvel em: http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/handle/10438/8789
POR QUE FALAR EM PIRATARIA?
frequente o uso da a pirataria como justificativa para o endurecimen-

to das normas de direito autoral e do aparato necessrio para execut-las.
A pirataria seria, conforme essa linha de raciocnio, fonte de desemprego,
alimentaria o cri-me organizado, esvaziaria os cofres pblicos em razo de
tributos no arrecadados, atuaria como incentivo negativo para a criao de
novas obras intelectuais, prejudicaria os comerciantes brasileiros, afastaria in-
vestimentos estrangeiros, e faria o Brasil ter uma m imagem internacional,
como um paraso de ilegalidade que no confere propriedade intelectual o
prestgio que ela merece.
Legisladores so, por vezes, alvos indiretos dessas crticas. Pesquisa enco-
mendada pela U.S. Chamber of Commerce, AmCham e Interfarma110, exe-
cutada pelo IBOPE Inteligncia em 2008 e 2009, sugere que os parlamenta-
res brasileiros deveriam ter maior conscincia da importncia da propriedade
intelectual para o desenvolvimento do Pas, e que precisariam, portanto, ser
mais ativos no campo. Explicita um dos materiais de divulgao da pesqui-
sa que no Congresso h desconhecimento e inconsistncia nas opinies e
percepes sobre o tema da Propriedade Intelectual, e que mesmo entre os
parlamentares que declaram ter conhecimento e interesse pelo tema, obser-
vam-se s vezes percepes e opinies incoerentes sobre o assunto.
O que fica subentendido que essas opinies incoerentes deveriam ser
corrigidas de modo a se incutir, no legislativo, uma postura maximalista em
relao aos direitos de propriedade intelectual. Em outras palavras: caberia
aos parlamentares lutar por mais direitos aos titulares de propriedade inte-
lectual, por penas mais duras aos infratores, e por um melhor aparelhamento
dos rgos de represso. Isso seria, em ltima anlise, uma receita de sucesso
para o Pas.
H, entretanto, pelo menos dois grandes problemas na frmula que iguala
normas fortes de propriedade intelectual e represso intensificada pirataria
a inevitveis ganhos para o desenvolvimento econmico e social do Brasil: 110
IBOPE Inteligncia. Os congressistas
brasileiros e o tema da propriedade
intelectual. 2009. Apresentao. Dis-
ponvel em http://congressoemfoco.
uol.com.br/upload/congresso/arquivo/
Pesquisa_2009_Proprie-dade_Inte-
lectual_Final.ppt
FGV DIREITO RIO 70

(i) Tal equao trata a pirataria como a causa nica de problemas com-
plexos que, em realidade, podem ser derivados de fontes mltiplas.
Essas fontes incluem a informalidade (e suas prprias causas), a po-
ltica fiscal, o profundo impacto proporcionado pelas tecnologias
digitais aos modelos de negcio de outrora, o poder aquisitivo do
consumidor em contraposio s prticas de preo das indstrias de
propriedade intelectual, dentre outras;
(ii) Todas as pressuposies a respeito dos malefcios da pirataria de-
pendem, em grande grau, de sustentao emprica. Essa sustentao
emprica, infelizmente, tem se provado frgil, infundada (quando
no simplesmente inexistente), e tendenciosa. Basta identificar
quem encomenda as pesquisas, o que demandado do Estado, e
o quanto isso reflete o interesse pblico diretamente, ao invs de
refleti-lo apenas indireta e teoricamente, por meio do atendimento
de interesses privados.
O Brasil carece, atualmente, de uma discusso mais racional e ponderada

a respeito das questes que a pirataria suscita. O maior problema a cons-
truo, por dcadas, de um discurso antipirataria que, em realidade, faz uso
de argumentos questionveis, sustentados por dados duvidosos, reduzindo a
complexidade dos problemas em discusso por meio de um aparato retrico
que, infelizmente, tem se transformado em senso comum.
A desconstruo desse discurso apenas pode comear a partir de um exa-
me profundo e rigoroso dos dados comumente apresentados pela indstria
de bens culturais para justificar mudanas legais. E, a partir desses dados, de
uma anlise crtica de todos os argumentos que aparecem nele vinculados, de
como eles so veiculados pela imprensa, e de como eles influenciam o proces-
so de formao de polticas pblicas.
A CARNCIA POR PESQUISAS TRANSPARENTES, RIGOROSAS E

IMPARCIAIS
Nos circuitos internacionais de propriedade intelectual, justamente em

razo de repetidos abusos decorrentes da utilizao de pesquisas mal dese-
nhadas, executadas ou com resultados extrapolados para alm do razovel,
tem ocorrido um grande movimento em favor do que tem se chamado de
evidence-based policymaking.
FGV DIREITO RIO 71

Em outras palavras, ganha fora um movimento que prega a elabo-

rao de polticas pblicas a partir de pesquisas de credibilidade, trans-
parentes em fundamentao terica, mtodo, execuo e concluses.
Que as leis e solues normativas para a pirataria tenham como ponto
de partida pesquisas que possam ser avaliadas criticamente (acesso a
metodologia pormenorizada e dados brutos essencial), e que possam
ser replicadas, de modo a garantir sua validade.
O Brasil encontra-se, internacionalmente, em plena sintonia com esse

ideal. Na quinta reunio do Advisory Committee on Enforcement, da Orga-
nizao Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI), realizada em 2009, o
Brasil apresentou uma proposta111 que procura adaptar as polticas antipira-
taria e anticontrafao discutidas no comit Agenda do Desenvolvimento
da OMPI, particularmente sua Recomendao 45.
Tal recomendao indica ser necessria a considerao de interesses sociais
mais amplos, especialmente aqueles relacionados ao desenvolvimento, quan-
do se pensa na execuo das normas de propriedade intelectual, levando-se
em conta, em conformidade com o art. 7 de TRIPS, a promoo de inova-
o tecnolgica, transferncia e disseminao de tecnologia, de uma maneira
que seja mutuamente vantajosa aos produtores e usurios de conhecimento
tecnolgico, conducente ao desenvolvimento econmico e social, respeitan-
do-se um equilbrio entre direitos e obrigaes.
Dentro do quadro traado pela Recomendao 45, sugere o Brasil em sua
proposta que h urgente necessidade de se elaborar mtodos que consigam
111
Anexo s concluses do chair da 5
adequadamente avaliar o impacto da pirataria e da contrafao, com base em reunio do Adivosory Committee on
evidncia emprica, e que levem em considerao diferentes realidades sociais Enforcement, Organizao Mundial
da Propriedade Intelectual. Dispon-
e econmicas, em vez de adotar um modelo one size fits all, o que seria vel em: http://www.wipo.int/edocs/
mdocs/enforcement/en/wipo_ace_5/
contrrio ao esprito da Agenda do Desenvolvimento, que busca, justamente, wipo_ace_5_11-annex2.pdf.
explicitar as diferenas existentes entre pases desenvolvidos, em desenvolvi- 112
Observe-se que dentre as linhas
adotadas pelo Grupo Interministerial
mento e menos desenvolvidos, para que se tenha respostas normativas ade- de Propriedade Intelectual (GIPI) a
quadas s diferentes realidades desses pases.112 promoo do exerccio e observncia
(enforcement) dos direitos de pro-
Como ilustrao da precariedade dos nmeros utilizados na argumenta- priedade intelectual, mas tambm
promover a adequao da legislao
o de que a pirataria seria fonte de srios prejuzos para a coletividade, basta nacional de propriedade intelectual
[...] preservando e defendendo, no
olhar para trs dos nmeros mais circulados no Brasil. Vemos esses nmeros, obstante, o necessrio equilbrio entre
por exemplo, no seguinte trecho de reportagem do jornal O Globo113: interesses de titulares e usurios de
propriedade intelectual. Ver: http://
A delegada titular da DRCPIM (Delegacia de Represso aos Crimes Con- www.mdic.gov.br/sitio/interna/inter-
na.php?area=3&menu=1783.
tra a Propriedade Imaterial), Valria Arago, afirmou nesta quarta--feira que 113
Disponvel em: http://oglobo.
a pirataria ao redor do mundo lucra duas vezes mais que o narcotrfico. Ela globo.com/rio/mat/2011/01/26/
delegada-diz-que-venda-de-produ-
acrescentou que a venda de produtos piratas movimenta US$ 600 bilhes. tos-piratas-no-brasil-responsavel-
No Brasil, segundo ela, a venda de produtos piratas responsvel pela so- -pela-sonegacao-de-30-milhoes-por-
-ano-923609492.asp.
FGV DIREITO RIO 72

negao de R$ 30 milhes por ano e 2 milhes de empregos deixam de ser

ofertados no mercado de trabalho.
Os trs nmeros mencionados, muito citados na imprensa por autorida-
des, no possuem fundamentao. Usualmente so mencionados sem fonte,
mas recente estudo coordenado pelo Social Science Research Council, Media
piracy in emerging economies, envolvendo 35 pesquisadores de diversos pa-
ses, incluindo o Brasil, investigou a origem desses nmeros, e constatou que
nenhum deles amparado por pesquisas efetivamente existentes114:
(i) Os bilhes de dlares supostamente movimentados pela pirataria

mundialmente costumam flutuar, nas notcias, entre 516 a 600,
e so sempre contrastados a um valor que varia entre 316 a 360,
representando o valor global do narcotrfico. Quando a fonte ci-
tada, remete-se Interpol, que, entretanto, no disponibiliza esses
nmeros em seu site.
Conforme o primeiro relatrio do Conselho Nacional de Com-
bate Pirataria (CNCP), os nmeros teriam sido primeiramente
divulgados no segundo Global Congress on Combating Counter-
feiting and Piracy, que tem como co-patrocinador a Interpol. Ocor-
re que nenhuma meno feita, nos documentos constantes do
site desse congresso, aos nmeros mencionados. Em documento
referente ao primeiro Global Congress, menciona-se uma estimati-
va de 450 bilhes de dlares. Associada, entretanto, a um nmero
produzido pelo FBI, j considerado pelo prprio governo america-
no como falso;
(ii) O nmero de 30 milhes, referentes a perdas para o errio em razo
de tributos no arrecadados, usualmente atribudo ao UNAFIS-
CO. A equipe responsvel pelo estudo Media piracy in emerging
economies no conseguiu encontrar qualquer pesquisa produzida
pelo UNAFISCO incluindo esses nmeros, e em entrevista com
um agente pblico envolvido com o combate pirataria no Brasil,
confirmou-se que de fato ela nada mais do que um chute que
ganhou ares de dado real;
(iii) A estimativa de 2 milhes de empregos perdidos costuma ser atri-
buda UNICAMP, sem identificao do ttulo da pesquisa ou dos
pesquisadores responsveis. Em alguns materiais, a autoria da pes-
114
Trata-se do primeiro estudo interna-
quisa atribuda a Marcio Pochmann, professor da UNICAMP e cional acadmico em larga escala sobre
presidente do IPEA. Pochmann, de fato, coordenou uma pesquisa pirataria em enconomias emergentes,
contando com uma anlise detalhada
sobre trabalhadores do comrcio informal em Campinas, e em en- dos ltimos 10 anos de combate pi-
rataria no Brasil: KARAGANIS, Joe (ed.)
trevista afirmou que o nmero relacionava-se aos ganhos potenciais Media piracy in emerging economies.
New York: SSRC: 2011. Disponvel em:
com a formalizao desses trabalhadores informais, e no a perdas http://piracy.ssrc.org/the-report. Aces-
diretamente atribuveis pirataria. Observe-se que a publicao da so em: 16.08.2011. Ver, especialmente,
as pginas 276-278.
FGV DIREITO RIO 73

Prefeitura de Campinas referente pesquisa coordenada por Poch-

mann, de 2001, no menciona esse nmero.
Para saber mais sobre pirataria: a ntegra do estudo Media piracy

in emerging economies, contando com uma anlise detalhada dos l-
timos 10 anos de combate pirataria no Brasil, pode ser acessada em:
http://piracy.ssrc.org/the-report.
A veiculao de nmeros sem fundamentao a respeito dos potenciais

danos provocados pela pirataria, importante ressaltar, no exclusividade
brasileira. Relatrio de 2010 do Government Accountability Office115, rgo
ligado ao legislativo estadunidense, apurou que trs nmeros frequentemente
veiculados pelo governo dos EUA, referentes a perdas supostamente causadas
pela violao de direitos de PI, no tinham qualquer embasamento.
No se quer, aqui, dizer que a pirataria no cause nenhum prejuzo. O que
se afirma que necessrio tomar muita cautela e nunca se aceitar cegamente
nmeros e pesquisas que procuram direcionar as solues para o problema
estritamente para o ngulo repressivo, a partir de uma superestimao dos
impactos da pirataria para governo, indstria e sociedade. Ainda mais quan-
do encontra--se em jogo o uso de recursos pblicos preciosos, como os apa-
ratos policial e fiscal, o sistema carcerrio, e o tempo de trabalho de policiais,
promotores de justia e magistrados. Um dos problemas de uma poltica
antipirataria estritamente repressiva que ela transfere, para o Estado, os
custos e responsabilidade de atacar um problema sem que se atinja a sua raiz.
A INSUFICINCIA DAS MEDIDAS REPRESSIVAS E EDUCATIVAS
Um dos pontos mais importantes levantados pelo estudo Media

piracy in emerging economies o de que a pirataria um problema
econmico, que deve ser resolvido por meios econmicos. A poltica
de represso no tem surtido efeito, e os consumidores de produtos
piratas no vo ser conscientizados por campanhas educativas. Deve-
-se reconhecer que as barreiras de acesso aos bens intelectuais no vo
desaparecer com base em uma simples poltica de represso e, muito
menos, de educao ao consumidor. Elas tm uma fora muito maior 115
GAO (US Government Accounta-
bility Office). Intellectual property:
no direcionamento da demanda por bens intelectuais pirateados do observations on efforts to quantify the
economic effects of counterfeit and
que qualquer plano sistemtico de combate pirataria. pirated goods. Washington DC: 2010.
Disponvel em: http://www.gao. gov/
new.items/d10423.pdf.
FGV DIREITO RIO 74

Uma das principais barreiras o alto preo dos produtos comercializados

no Brasil. O estudo Media piracy in emerging economies concluiu que os
preos praticados pela indstria fonogrfica e cinematogrfica so similares
para os pases desenvolvidos e para os em desenvolvimento, o que gera uma
distoro muito grande caso levemos em conta as diferenas econmicas
existentes entre esses pases. Fazendo-se uma comparao entre os preos,
considerando-se tambm o PIB per capita nos EUA e no Brasil, chegou-se a
valores que, para o consumidor brasileiro, seriam equivalentes a mais que do
que o triplo do preo cobrado nos EUA116.
Outra barreira de acesso a distribuio desigual ou ineficiente desses
bens, e at mesmo a sua no-distribuio pura e simplesmente. Esse ltimo
caso muito ntido no ambiente digital, em que algumas plataformas de dis-
tribuio de contedo so simplesmente inacessveis no Brasil, como o Hulu
e o Spotify. E fora da internet a situao ainda mais drstica.
De acordo com a compilao de estatsticas culturais Cultura em n-
meros117, publicada pelo Ministrio da Cultura em 2010, h uma carncia
muito grande por salas de cinema no Brasil. Os dados compilados so de 116
KARAGANIS, Joe (ed.) Media piracy
2007 e portanto relativamente antigos, mas j possvel, a partir deles, ter-se in emerging economies. New York:
SSRC; pp. 56-58.
ideia do problema. A maior concentrao de salas de cinema est na regio 117
Disponvel em: http://culturadigital.
Sudeste e, mesmo assim, com uma distribuio bastante desigual entre os br/ecocultminc/files/2010/06/Cultura-
-em-N%C3%BAmeros-web.pdf.
estados. So Paulo, com 722 salas, fica bem adiante do segundo colocado, o 118
Se analisarmos a trajetria do Brasil
Rio de Janeiro, com 280; Minas Gerais tem 192 salas, o Esprito Santo 50. A no combate pirataria, percebemos
que o pas foi extremamente sensvel
regio Norte tem apenas 60, o Centro-Oeste, 193. Em alguns estados, todas s presses que recebeu dos EUA no
as salas de cinema se encontram na capital. o caso do Amazonas, Alagoas, incio da dcada passada, e presso
domstica que foi alimentada pelas
Amap, Acre e Roraima. Os dados para videolocadoras, cine-clubes, livrarias presses externas. No mbito federal,
aps a criao do CNCP em 2004, houve
e bibliotecas tambm no so muito animadores. avanos considerveis na articulao
Digitalizao e acesso internet facilitam, claro, a quebra dessas barreiras entre os rgos e instituies governa-
mentais responsveis pela represso
de acesso. Mas seguem dcadas em que a pirataria fsica era a modalidade pirataria, contrafao e condutas cor-
relatas (Polcia Federal, Polcia Rodo-
principal para a superao desses entraves, que so antigos. Diante deste qua- viria Federal, Receita Federal), dentro
dos limites e atribuies do CNCP, que
dro, as respostas legislativas ao fenmeno precisam levar em conta que mais faz parte do Ministrio da Justia. No
eficiente uma abordagem que busque promover a reduo de obstculos ao nvel estadual e municipal, alguns dos
projetos do CNCP, como o Cidade Livre
consumo legal dos bens culturais o que implica pensar em preos, tribu- de Pirataria, procuram uma forma de
transportar para esses nveis da federa-
tao, licenciamento e distribuio em vez de se investir em medidas sim- o as experincias de sucesso no m-
plesmente repressivas ou moralizantes. Em outras palavras, desponta urgente bito federal (os crimes de violao de
direitos autorais so, em grande parte,
a seguinte pergunta: que tipo de solues possvel encontrar para, apesar por determinao legal, investigados
pelas polcias estaduais, processados
dos altos ndices de pirataria, fomentar-se a formao de um mercado legal pelos Ministrios Pblicos estaduais,
no mbito dos judicirios estaduais).
com preos baixos e razoavelmente competitivos com o mercado pirata, com Em termos de reforma legislativa, ti-
distribuio eficiente, amigvel e acessvel ao consumidor? vemos modificaes no Cdigo Penal e
Cdigo de Processo Penal em 2003 para
Infelizmente, tanto o discurso da indstria cultural quanto o discurso ofi- endurecer a legislao, e atualmente
tramitam vrios projetos no Congresso
cial do governo brasileiro, via o CNCP, do uma nfase muito grande na que objetivam fortalecer ainda mais o
arcabouo jurdico para represso. Os
represso da pirataria pela via criminal, em vez da busca de solues que principais so o PL 2729/2003 e os que
atendam o problema pelas suas causas mais sensveis118. encontram-se nele apensados, atual-
mente na Cmara dos Deputados.
FGV DIREITO RIO 75

Desde meados da dcada passada, quando da elaborao do primeiro Plano

Nacional de Combate Pirataria, costuma-se dizer que a pirataria se combate
por meio de trs vertentes: repressiva, educativa e econmica. Analisando-se a
atuao pretrita do CNCP, entretanto, ntida qual a vertente privilegiada.
Quando se fala na vertente econmica, a indstria insiste sempre em redu-
o da carga tributria e, vez ou outra, fala de produtos a preos populares,
mas no h uma discusso sria sobre modelos de negcios.
Quando se fala em educao, temos iniciativas altamente questionveis
como o Projeto Escola Legal, da AmCham119, e campanhas de conscien-
tizao que insistem em argumentos absurdos como a equiparao de um
download na internet com o furto de um carro, para citar o exemplo mais
corrente, caracterizando a pirataria como uma falha moral do consumidor na
esperana de que isso cause alguma comoo e reduza o consumo de produ-
tos piratas.
Alm de ineficaz, esse tipo de discurso no contribui para uma dis-

cusso racional do problema, calcada em dados slidos e na anlise re-
alista de um problema que essencialmente econmico e tecnolgico,
e no moral ou policial.
PIRATARIA E CONTRAFAO: LTIMAS CONSIDERAES PARA UM

DEBATE EM ABERTO
Desde 1994, h uma definio precisa, disposta em normativa internacio- 119

Para uma anlise dos problemas sus-
citados pelo Projeto Escola Legal, ver
nal, a respeito do que se deve entender por pirataria e por contrafao. O KARAGANIS, Joe (ed.) Media piracy in
emerging economies. New York: SSRC,
Acordo TRIPS define contrafao e pirataria no contexto de dois direitos p. 289-292.
de propriedade intelectual: contrafao a violao de direitos sobre marcas; 120
Nota 14, artigo 51 do Acordo TRIPS:
Para os efeitos deste Acordo, enten-
pirataria a violao de direitos autorais120. O Brasil, enquanto signatrio do de-se por:
TRIPS, deve obedecer essas definies. O debate pblico em torno desses (a)bens com marca contrafeita
quaisquer bens, inclusive a embala-
problemas tambm. No existe, tecnicamente, algo como pirataria fiscal ou gem, que ostentem sem autorizao
uma marca que seja idntica marca
pirataria de medicamentos. O que existe apenas a pirataria martima e a registrada relativa a tais bens, ou que
pirataria de direitos autorais. no pode ser distinguida, em seus as-
pectos essenciais, dessa marca e que,
por conseguinte, viola os direitos do
titular da marca registrada em questo
na legislao do pas de importao;
(b)bens pirateados quaisquer bens
O decreto presidencial que criou o CNCP (Decreto 5244 de 14 de que constituam cpias efetuadas sem
outubro de 2004) acerta ao definir pirataria em seu art. 1, pargrafo a permisso do titular do direito ou de
pessoa por ele devidamente autorizada
nico: Entende-se por pirataria, para os fins deste Decreto, a violao no pas onde foi produzido e que so
elaborados direta ou indiretamente a
aos direitos autorais de que tratam as Leis nos 9.609 e 9.610, ambas partir de um Artigo no qual a elabo-
rao daquela cpia teria constitudo
de 19 de fevereiro de 1998. Ou seja, pirataria equivale a violao de uma violao de um direito autoral ou
direitos autorais conexo na legislao do pas de impor-
tao.
FGV DIREITO RIO 76

A preciso da norma infralegal, contudo, no verificada na LDA. A atu-

al lei, de 1998, assim como sua antecessora, de 1973, define contrafao
simplesmente como a reproduo no autorizada (art. 5, inciso VII). Os
textos at o momento publicados como parte da consulta pblica sobre a
reforma da LDA, igualmente. Tem-se, com isso, uma boa oportunidade de
compatibilizar o texto da LDA brasileira com TRIPS, no que diz respeito ao
uso tcnico da nomenclatura da rea.
O uso do termo contrafao quando utilizado em referncia vio-
lao de direitos autorais uma relquia de tempos em que pirataria im-
plicava, no mais das vezes, reproduo fsica e, particularmente, a produo
de edies literrias fraudulentas121. Outros pases, como a Frana, ainda uti-
lizam a palavra (contrefaon) no contexto da violao de direitos autorais.
Desde TRIPS, todavia, h que se traar uma diferena ntida entre contrafa-
o e pirataria, sob pena de se tratar o que por vezes so fenmenos radical-
mente diferentes com a mesma resposta.
O uso da palavra pirataria pelo discurso pblico e pela mdia, igualmen-
te, costuma pecar pela falta de tcnica. Pirataria confundida com contra-
fao e, em alguns casos, at com infraes que no tm relao necessria
com a pirataria, como evaso fiscal, contrabando, trfico de entorpecentes e
crimes virtuais. O que pode, primeira vista, no parecer um grande pro-
blema, acaba dificultando muito a compreenso de todos esses fenmenos,
esvaziando-se o contedo do termo pirataria, principalmente por questes
de estratgia de lobby, comunicao e coordenao entre as indstrias de PI.
Quanto mais tpicos se insere sob o mesmo termo guarda-chuva, maio-
res as oportunidades de aproveitamento de resultados de pesquisas entre gru-
pos to distintos quanto a indstria de medicamentos e a indstria fonogr-
fica, bem como maiores as facilidades para a articulao entre esses atores em
atividades de lobby.
Duas das pesquisas sobre pirataria no Brasil, as patrocinadas pela

FECOMRCIO-RJ (executada pela IPSOS) e a da U.S. Chamber of
Commerce (executada pelo IBOPE) so, na verdade, principalmente
sobre contrafao. E desta maneira, nmeros que dizem respeito prin- 121
O significado de dicionrio da pala-
vra reflete essa realidade. Contrafa-
cipalmente a produtos falsificados so inseridos no debate pblico so- o, segundo o dicionrio Michaelis da
lngua portuguesa, equivale a 1 Ao
bre violao de direitos autorais. ou efeito de contrafazer. 2 Imitao
fraudulenta de um produto industrial
ou de uma obra de arte. 3 Falsificao
de assinaturas, moedas, papis de
crdito, selos etc. 4 Edio de um livro
Talvez mais importante sejam os resultados retricos desta confuso tcni- feita sem autorizao do autor ou do
proprietrio da obra e em seu prejuzo.
ca. Ao se associar pirataria contrafao, procura-se vincular condutas que, 5 A obra reproduzida ou imitada frau-
apesar de ilcitas, no trazem malefcios sade do consumidor, a condutas dulentamente. 6 Disfarce, fingimento.
7 Constrangimento.
FGV DIREITO RIO 77

que podem potencialmente provocar esses danos, como a venda de medica-

mentos irregulares122. Alm disso, outro problema associar-se os problemas
relativos ao comrcio informal a um ecossistema totalmente diferente, que
o do ambiente online, que tem complexidades especficas e demanda regula-
o diferenciada.
122
A questo dos medicamentos
ainda mais complicada, porque no ne-
cessariamente estamos aqui diante de
produtos que causem danos sade do
consumidor. A Organizao Mundial da
Sade atualmente atua com quatro ca-
tegorias de medicamento em situao
irregular: (i) medicamentos esprios (o
que, ao contrrio do rtulo, no contm
o princpio ativo anunciado, contm
quantia menor do que a anunciada, ou
tem informao de fabricao incorre-
ta), (ii) os com rtulos com informaes
falsas (a embalagem contm informa-
es erradas sobre o produto, como a
data de fabricao, validade, local de
produo etc.), (iii) os substandard (de
baixa qualidade), e (iv) os falsificados/
contrafeitos (vendidos com marca
falsa). Apenas estes ltimos envolvem
direitos de propriedade intelectual. O
fato principal em se tratando do me-
dicamento contrafeito a violao do
direito de marca, e mais uma questo
de propriedade intelectual do que
de sade pblica. Se o medicamento
contrafeito tambm esprio, tem
rtulos com informaes falsas ou
substandard, a situao muda. Para
uma exposio detalhada do problema,
ver GOPAKUMAR, K. M. e SHASHIKANT,
Sangeeta. Unpacking the issue of coun-
terfeit medicines. Penang: TWN, 2010.
FGV DIREITO RIO 78

4. ECONOMIA DO COMPARTILHAMENTO E INDSTRIA CRIATIVA
COMO AS GRAVADORAS ESTO SE APODERANDO DA MULTIBILIONRIA

REVOLUO DIGITAL FORBES BRASIL
Disponvel em: <http://www.forbes.com.br/negocios/2015/12/como-as-

-gravadoras-estao-se-apoderando-da-multibilionaria-revolucao-digital/>
Por Zack OMilley Greenburg

18 de dezembro de 2015
Em outubro de 2014, o SoundCloud servio gratuito de streaming

de msica com impressionantes 175 milhes de usurios mensais parecia
estar ficando sem dinheiro. Noticiou-se que a empresa, sediada em Berlim,
havia perdido US$ 29,2 milhes em 2013 e, quando uma oferta de compra
feita pelo Twitter no valor de US$ 2 bilhes no deu certo, parecia que a mais
quente startup de msica estava correndo o risco de falir.
A algo estranho aconteceu: a Warner Music Group se tornou a primeira
grande gravadora a fechar um contrato de licena com o SoundCloud, le-
galizando instantaneamente uma enorme quantidade de msicas postadas
no servio. Mais surpreendente foi o fato de a Warner ter desembolsado um
valor superior a US$ 120 milhes para adquirir 5% da empresa, que est
avaliada agora em mais de US$ 1,2 bilho. Porm, apesar da credibilidade
que deram um ao outro, a Warner e o SoundCloud tm, em grande medida,
evitado falar da parceria (nenhuma das partes quis dar entrevista FORBES)
e protegido com zelo as condies acordadas. Por qu? Uma fonte que conhe-
ce o contrato diz que a gravadora adquiriu sua participao no SoundCloud
com um desconto de 50% em relao ao preo que os outros investidores
pagaram. E esses detalhes ilustram uma revoluo silenciosa da digitalizao
da indstria fonogrfica que todos os envolvidos parecem preferir que passe
despercebida.
Dadas como mortas pela maioria dos investidores e especialistas, as gran-
des gravadoras sobreviventes Warner, Universal e Sony, conhecidas como
Big Three vm, na surdina, adquirindo participaes nas startups de
entretenimento digital que esto mais em alta, inclusive 10% a 20%, em
conjunto, de servios de streaming consagrados, como Spotify e Rdio. As
condies para as startups mais novas so igualmente leoninas: as gravado-
ras obtm participaes de graa ou por valor baixo e, muitas vezes, do-se
depois o direito de comprar partes maiores com descontos substanciais para
vender no futuro. E no s no streaming: as gravadoras vm abocanhando
participaes em startups que vo da fornecedora de vdeos musicais interati-
FGV DIREITO RIO 79

vos Interlude gigante do reconhecimento de msicas Shazam, que foi ava-

liada em US$ 1 bilho e tem entre seus investidores Carlos Slim, o segundo
homem mais rico do mundo.
E o que as gravadoras esto dando s startups, alm de legitimidade, para
conseguir esses contratos com condies to favorveis? Acesso geral aos artis-
tas e suas msicas um belo truque. claro que os artistas extraem um valor
mnimo de royalties desses novos canais, mas no obtm nenhum controle.
Essa a histria do ramo musical, diz John Oates, da dupla Hall & Oates,
que faz parte do Rock and Roll Hall of Fame e se tornou independente 20
anos atrs, devido frustrao com os acordos financeiros com as gravadoras.
Isso vem desde o comeo. uma volta ao esquema d uma garrafa de vinho
a ele e pegue todos os direitos pelo resto de sua vida.
Os artistas esto comeando a revidar e no s ao sarem do sistema.
Este ano, Jay Z comprou os servios suecos de streaming de alta resoluo
WiMP e Tidal por US$ 56 milhes, fundindo-os em um nico servio para
concorrer diretamente com o Spotify. No lanamento oficial, 16 importantes
artistas da msica foram apresentados como os novos donos do Tidal, entre
eles Beyonc, Calvin Harris, Kanye West, Alicia Keys, Jason Aldean e Daft
Punk. Segundo consta, foi oferecida a cada um uma participao de 3%. Re-
presentantes das trs grandes gravadoras bem como da Beats, do Spotify
e do Rdio recusaram ou no responderam aos pedidos para comentar se
as grandes exigiram ou no participao gratuita ou barata em empresas de
streaming como parte do preo de fazer negcios. No entanto, em crculos do
setor, a prtica um segredo aberto.
FORBES calcula que as trs grandes gravadores obtiveram posies em
startups de msica digital avaliadas em quase US$ 3 bilhes ou aproxi-
madamente 20% dos cerca de US$ 15 bilhes que as gravadoras valem em
conjunto. Essa porcentagem vai subir ainda mais quando o Spotify abrir o
capital. E algumas apostas j deram retorno: a Universal Music Group adqui-
riu logo no incio uma posio na Beats by Dr. Dre e possua 13% quando
a Apple comprou a empresa por US$ 3 bilhes, no ano passado, resultando
em um golao de US$ 404 milhes para o selo. Artistas + influncia = lucro
digital. com esse tipo de matemtica, aplicada a todos os seus modelos de
receita, que as gravadoras esperam colocar-se de volta no topo da cadeia ali-
mentar da msica.\
Para entender a urgncia que as gravadoras sentem, bom relembrar o que
aconteceu com elas. As vendas totais de lbuns nos Estados Unidos atingiram
o pico de 785 milhes em 2000 um ano depois que dois adolescentes
chamados Shawn Fanning e Sean Parker criaram o Napster, que permitia a
troca de msicas a quem tivesse um computador e um acesso internet razo-
avelmente rpido. Em 2008, as vendas anuais de lbuns tinham despencado
45%. De l para c, mesmo as gravadoras tendo detido os downloads ilegais,
FGV DIREITO RIO 80

a indstria fonogrfica est faturando anualmente US$ 7,9 bilhes a menos

do que uma dcada e meia atrs. De incio, a reao das gravadoras foi com-
bater a pirataria nos tribunais e se fundir umas s outras. Havia seis grandes
gravadoras em 1999; hoje, h trs.
A Apple proporcionou um alvio. A venda de bilhes de msicas a 99 cen-
tavos no iTunes deu s gravadoras alguns anos para tomar flego enquanto
a revoluo do streaming se aproximava. Agora que o MP3 est seguindo o
mesmo caminho das velhas fitas cassete, parece que as gravadoras aprende-
ram com seus erros. Lideradas pelo novo dono da Warner, o bilionrio Len
Blavatnik, pelo CEO da Universal, Lucian Grainge, e pelo diretor musical da
Sony, o veterano do setor Doug Morris, as grandes descobriram que mais
inteligente forar a entrada em empresas que querem tomar seu espao do
que tentar process-las perpetuamente para tir-las do mercado, o que seria o
mesmo que enxugar gelo.
At agora, surgiram dois modelos dominantes de streaming: empresas de
rdio via internet, como a Pandora, que permitem que os assinantes ouam
passivamente msicas adequadas a seu gosto, e servios interativos, como o
Spotify, que permitem que os usurios escolham as msicas. As primeiras
podem operar de acordo com uma licena concedida pelo governo, a qual
determina o quanto devem pagar.
Em contraposio, o Spotify e outros devem fechar contratos com as gra-
vadoras e editoras para licenciar as msicas para uso legal nos Estados Uni-
dos. Um conhecedor do setor diz que s o YouTube pagou s grandes mais
de US$ 1 bilho em adiantamentos nos ltimos dois anos. O Spotify desem-
bolsa cerca de 70% de sua receita a uma taxa de 0,7 centavo por execuo
para gravadoras e editoras, que ento repassam uma pequena frao a
seus artistas e compositores. Esses acordos proporcionam s gravadoras mais
uma maneira de tirar proveito de seus artistas para ganhar dinheiro com o
streaming digital: a arbitragem. A frmula para calcular quanto a Pandora,
o YouTube e o Spotify pagam s gravadoras no est relacionada ao sistema
que as gravadoras usam para pagar os artistas cujas msicas so tocadas. Este
ltimo determinado por uma combinao de contratos individuais e uma
estrutura to intricada, que chamada por um apelido que somente um dis-
creto analista de fundo de hedge poderia apreciar: a caixa preta.
Ento, como as gravadoras ganham dinheiro com a diferena? Vamos en-
tender o conceito de breakage. As gravadoras geralmente pedem que as par-
ceiras digitais paguem um adiantamento, algo parecido com a maneira pela
qual elas trabalhavam com os clubes do disco de antigamente. Quando um
contrato expira, costuma haver uma diferena entre os royalties recebidos e o
adiantamento inicial. Em geral, as gravadoras ficam com a diferena. Quan-
do elas negociam, com entidades nas quais tm interesses significativos,
assegurando que as mesmas regras se apliquem.
FGV DIREITO RIO 81

A caixa preta tem muitas outras maneiras de tirar dinheiro do artista. Por
exemplo, Drunk in Love , sem dvida, um sucesso executado por Beyon-
c e Jay Z, mas a msica aparece com diversos nomes (Drunk in Love por
vrios artistas, por Beyonc com Jay Z etc.). Em casos de designao errada,
os royalties tipicamente no vo para o casal real da msica, e sim para um
fundo de dinheiro no reclamado que acaba sendo distribudo s gravadoras
proporcionalmente participao de cada uma no mercado. E, embora as leis
dos Estados Unidos isentem as emissoras de rdio de pagar royalties do lado
da gravao, as leis estrangeiras muitas vezes no isentam. Quando um artista
norte-americano emplaca um sucesso no Reino Unido, no est claro com
que frequncia a gravadora do Reino Unido faz pagamentos gravadora e ao
artista dos Estados Unidos.
FORBES calcula que as gravadoras estejam recebendo por ano US$ 300
milhes em dinheiro supostamente no atribuvel. Como no h bons da-
dos e no existe uma base de dados mundial, fica mais fcil o dinheiro parar
na caixa preta, explica John Simson, que administrava a SoundExchange,
associao setorial sem fins lucrativos responsvel por cobrar royalties sobre
transmisses digitais para artistas e gravadoras.
As gravadoras tambm vm usando cada vez mais sua influncia para ficar
com parte da receita dos shows. Isso relativamente novo: as turns costu-
mavam ser deficitrias, mas tinham a finalidade de impulsionar a venda dos
lbuns. Agora, como isso se inverteu a maior parte do lucro da indstria
fonogrfica vem dos shows , as grandes pegam uma parcela do lucro em
troca de fazerem a promoo e o marketing dos artistas em geral.
Os chamados acordos 360 remontam poca dos Monkees e passaram a
predominar quando a Live Nation comeou, cerca de uma dcada atrs, a de-
sembolsar adiantamentos de nove dgitos para gente como Jay Z e Madonna
(ambos atualmente investidores do Tidal) dentro desses esquemas.
Hoje em dia, os acordos 360 so reservados principalmente a artistas jo-
vens, com pouca influncia; nos termos desses contratos, eles costumam ce-
der gravadora 10% a 20% da renda lquida dos shows. claro que esse
tipo de prtica opressiva existe desde os primrdios do fongrafo. O prprio
Thomas Edison fundou a Edison Records e se recusava at a imprimir o
nome do artista em seus produtos, quanto mais pagar valores transparentes.
A diferena que os artistas de hoje tm alternativas. A maioria deles critica
o sistema e, no fim, acaba entrando nele de alguma forma. Mas alguns inves-
tem naquilo em que acreditam e seguem seu prprio caminho. Taylor Swift
dona de parte de sua gravadora, a Big Machine Records, e saiu do Spotify
depois de uma controvrsia a respeito de sua comisso (meses depois, ela
concordou em colocar suas msicas no Tidal de Jay Z).
A banda Hanson lana seus prprios lbuns, fecha seus prprios contratos e
marca seus prprios shows. Ns temos um acordo 360 timo, diz Isaac Han-
FGV DIREITO RIO 82

son, um dos trs irmos famosos do grupo. Com ns mesmos. A roqueira al-
ternativa Amanda Palmer recorreu ao crowdfunding para financiar seu ltimo
lbum de estdio. Em 2012, ela levantou o valor recorde de US$ 1,2 milho no
Kickstarter. O dinheiro que vou ganhar no Spotify provavelmente vai dar para
eu comprar um sanduche, diz ela. [Mas] acho que no possvel colocar o
gnio de volta nessa garrafa especfica. Acho que melhor voc encarar a rea-
lidade, em vez de fingir que a realidade no existe. Mesmo inventando novas
verses de velhos truques e acumulando participaes em servios de streaming
consagrados, as grandes gravadoras ainda tm um caminho difcil pela frente.
A Universal e a Warner divulgaram recentemente receitas trimestrais iguais
ou menores do que as do ano anterior, sem levar em conta variaes de cm-
bio. As receitas da Sony Music subiram 13% graas a lanamentos de Garth
Brooks, One Direction e Pink Floyd e desvalorizao favorvel do iene em
relao ao dlar. Em alguns casos, quem detm as participaes nas startups so
as empresas controladoras das gravadoras, de modo que os resultados positivos
no apareceriam necessariamente no mesmo balano patrimonial. De qualquer
maneira, a maioria dos servios de streaming ainda no est dando lucro.
Isso pode mudar medida que a utilizao cresa. De acordo com Russ
Crupnick, da Music Watch, em 2013, somente 45% dos 190 milhes de
usurios da internet nos Estados Unidos compraram msica em qualquer
formato, gastando uma mdia de US$ 55,45 naquele perodo. Um ano intei-
ro de servio premium no Spotify ou Rdio (ou no Tidal) custa US$ 120.
uma questo de matemtica, diz Robb McDaniels, fundador e ex-CEO da
INgrooves, que gerencia a distribuio digital para a Universal Music Group
(a qual hoje uma de suas donas).
Se todo mundo assinasse, o bolo seria muitas vezes maior. Ento isso, na
verdade, bom para os artistas. A questo que temos de fazer o consumidor
mdio de msica assinar, e no s os consumidores pioneiros.
O Spotify est progredindo continuamente. Em janeiro de 2015, tinha 60
milhes de usurios ativos, 15 milhes dos quais estavam pagando pela ver-
so premium; esses dois nmeros aumentaram por volta de 150% em relao
aos valores de maro de 2013. E a empresa no precisa ser lucrativa para abrir
o capital. Caso isso acontea, as gravadoras provavelmente dividiro um lucro
superior a US$ 1 bilho.
Apesar de todas as grandes gravadoras terem se recusado a dar entrevistas
para esta matria, os executivos tm sido transparentes a respeito das inten-
es delas. Em um memorando que definia as metas de sua empresa para
2015, Lucian Grainge, o chefo da Universal, expressou o desejo de a compa-
nhia ser um player com capacidade de moldar e desenvolver as plataformas
musicais de amanh. Ao olhar para o futuro, enquanto, ao mesmo tempo,
tira proveito dos modelos do passado, a gravadora parece estar conseguindo
evitar sua extino.
FGV DIREITO RIO 83

EDUARDO J. G. MAGRANI
Doutorando e Mestre em Teoria do Estado e Direito Constitucional pela
PUC-RJ. Bacharel em Direito pela PUC-RJ, com intercmbio acadmico
na Universidade de Coimbra (Portugal) e Universit Stendhal-Grenoble
3 (Frana). Professor de Direitos Intelectuais e Direito e Tecnologia na
FGV Direito Rio. Professor convidado da Graduao e Ps-Graduao da
FGV Direito Rio. Pesquisador do Centro de Tecnologia e Sociedade (CTS).
Lder de projeto na rea de democracia digital. Advogado inscrito nos
quadros da OAB/RJ atuante nas reas de Propriedade Intelectual e de
Direito Empresarial. Coordenador da Newsletter internacional Digital
Rights: Latin America & The Caribbean. Co-coordenador do Creative
Commons no Brasil. Autor do livro Democracia Conectada: a Internet
como Ferramenta de Engajamento Poltico-Democrtico e coautor do
livro Direitos Autorais em Reforma.
CV LATTES: http://lattes.cnpq.br/6104491057080874
FGV DIREITO RIO 84

FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
Carlos Ivan Simonsen Leal

PRESIDENTE
FGV DIREITO RIO

Joaquim Falco
DIRETOR
Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DE ENSINO, PESQUISA E PS-GRADUAO
Rodrigo Vianna
VICE-DIRETOR ADMINISTRATIVO
Thiago Bottino do Amaral
COORDENADOR DA GRADUAO
Andr Pacheco Teixeira Mendes
COORDENADOR DO NCLEO DE PRTICA JURDICA
Cristina Nacif Alves
COORDENADORA DE ENSINO
Marlia Arajo
COORDENADORA EXECUTIVA DA GRADUAO
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