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ISBN

978-85-472-1342-8

CPC - Repercusses no processo do trabalho / coordenao de Carlos Henrique Bezerra


Leite. 2. ed. So Paulo : Saraiva, 2017.
1. Direito processual do trabalho - Brasil 2. Processo civil - Leis e legislao - Brasil I.
Leite, Carlos Henrique Bezerra.
16-1142 CDU 347.9:331(81)(094.4)

ndices para catlogo sistemtico:


1. Processo civil - Leis e legislao - Brasil 347.9:331(81)(094.4)
2. Direito processual do trabalho - Brasil 347.9:331(81)(094.4)

Presidente Eduardo Mufarej

Vice-presidente Claudio Lensing

Diretora editorial Flvia Alves Bravin

Conselho editorial

Presidente Carlos Ragazzo

Gerente de aquisio Roberta Densa

Consultor acadmico Murilo Angeli

Gerente de concursos Roberto Navarro

Gerente editorial Thas de Camargo Rodrigues

Edio Iris Ferro

Produo editoriaMaria Izabel B. B. Bressan (coord.) | Carolina Massanhi | Claudirene


de Moura S. Silva | Ceclia Devus | Daniele Debora de Souza | Denise Pisaneschi |
Ivani Aparecida Martins Cazarim | Ivone Rufino Calabria | Willians Calazans de V. de
Melo
Clarissa Boraschi Maria (coord.) | Kelli Priscila Pinto | Marlia Cordeiro | Mnica Landi
| Tatiana dos Santos Romo | Tiago Dela Rosa

Diagramao (Livro Fsico) Claudirene de Moura S. Silva

Comunicao e MKT Elaine Cristina da Silva


Capa Daniel Rampazzo

Livro digital (E-pub)

Produo do e-pub Guilherme Henrique Martins Salvador

Servios editoriais Surane Vellenich

Data de fechamento da edio: 3-10-2016

Dvidas?
Acesse www.editorasaraiva.com.br/direito
Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia
autorizao da Editora Saraiva.
A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do
Cdigo Penal.
Sumrio
Agradecimentos

Apresentao

A hermenutica do Novo CPC e suas repercusses no Processo do Trabalho - Carlos Henrique Bezerra Leite
1. Introduo
2. A Constitucionalizao do Processo
3. Novo Conceito de Princpios Jurdicos
4. Funes dos Princpios Constitucionais Fundamentais
5. Hermenutica Principiolgica do Novo CPC
6. Heterointegrao dos Sistemas Processuais por meio dos Princpios Constitucionais e Infraconstitucionais
7. Princpios Fundamentais do Processo
8. Princpios Especficos do Processo Civil
9. Aplicao dos Princpios do novo CPC no Processo do Trabalho
10. Normas do Novo CPC Aplicveis ao Processo do Trabalho
11. Concluso
Referncias

A funo do magistrado na direo do processo no Novo CPC e as repercusses no Processo do Trabalho -


Vitor Salino de Moura Ea
1. Introduo
2. A cultura do Novo Cdigo
3. O plano normatizado
4. Supletividade e subsidiariedade
5. Centralidade processual e o cooperativismo
6. Poderes instrutrios do Juiz
7. A dimenso atual do contraditrio
8. Conceito contemporneo de fundamentao
9. Gerenciamento judicial
10. A instruo normativa n. 39 do tst e o porvindouro
11. Concluso
Referncias
O princpio da identidade fsica do juiz no Novo CPC e seus reflexos no Processo do Trabalho - Sergio Pinto
Martins
1. Introduo
2. Histrico
3. Manuteno da orientao da smula
4. Concluso

O incidente de desconsiderao da personalidade jurdica e suas repercusses no Processo do Trabalho luz


da IN n. 39/2016 do TST - Bruno Klippel
1. Introduo
2. Uma rpida noo sobre a In n. 39/2016 do TST
3. Obedincia do princpio do contraditrio e instituio do incidente de desconsiderao da personalidade
jurdica no NCPC
4. Procedimento previsto nos arts. 133 a 137 do NCPC
5. Do cabimento do incidente no Processo do Trabalho
Referncias

Os pressupostos processuais e as condies da ao no Novo CPC e suas repercusses no Processo do


Trabalho - Mauro Schiavi
1. Introduo
2. As condies da ao e os pressupostos processuais no Novo CPC
3. Primazia do Julgamento de mrito e a teoria da assero na aferio das condies da ao
4. A questo da correo dos pressupostos processuais contraditrio prvio
5. Concluses
Referncias

A defesa do ru no Novo cpc e suas repercusses no Processo do Trabalho - Gustavo Filipe Barbosa Garcia
1. Introduo
2. Contraditrio
3. Classificao
4. Excees
5. Contestao
6. Integrao lide
7. Impugnao especfica
8. Reconveno
9. Concluso
Referncias
O nus da prova no Novo CPC e suas repercusses no Processo do Trabalho - Renato Saraiva, Aryanna
Manfredini
1. Conceito de nus da prova e suas dimenses objetiva e subjetiva
2. Distribuio do nus da prova no processo do trabalho sob a gide do cdigo de processo civil de 1973
3. Distribuio do nus da prova no processo do trabalho sob a gide do novo cdigo de processo civil
4. Concluso
Referncias

A fundamentao da sentena no Novo CPC e sua repercusso no Processo do Trabalho - Luiz Eduardo
Gunther
1. Introduo
2. Os significados dos vocbulos motivaoe fundamentao
3. As origens histricas do princpio
4. A previso constitucional em 1988
5. A aplicabilidade supletiva e/ou subsidiria dos dispositivos do novo CPC ao processo do trabalho
6. O alcance da expresso no se considera fundamentada qualquer deciso judicial os seis incisos do
1 e os 2 e 3 do art. 489 do Novo CPC a questo da aplicabilidade ao processo do trabalho
6.1. Entendimento do TST, ENFAM, TRTs da 10 e 18 Regies e 18 CONAMAT sobre o tema
7. Consideraes finais
7.1. Os significados dos vocbulos motivao e fundamentao
7.2. As origens histricas do princpio
7.3. A previso constitucional em 1988
7.4. A aplicabilidade supletiva e/ou subsidiria dos dispositivos do Novo CPC ao Processo do Trabalho
7.5. O alcance da expresso no se considera fundamentada qualquer deciso judicial os seis
incisos do 1 e os 2 e 3 do art. 489 do Novo CPC a questo da aplicabilidade ao Processo do
Trabalho
REFERNCIAS

As tutelas de urgncia e da evidncia e suas repercusses no Processo do Trabalho - Otavio Amaral Calvet
1. Introduo
2. Conceito de tutela provisria
3. A tutela provisria no processo do trabalho: diferenas procedimentais
3.1. Ttulo i Disposies gerais
3.2. Ttulo II Da tutela de urgncia
3.2.1. Captulo I Disposies gerais
3.2.2. Captulo II Do procedimento da tutela antecipada requerida em carter antecedente
3.2.3. Captulo III Do procedimento da tutela cautelar requerida em carter antecedente
3.3. Ttulo III Da tutela da evidncia
4. Concluso
Referncias

Do incidente de resoluo de demandas repetitivas no Processo Civil Brasileiro e suas repercusses no


Processo do Trabalho - Edilton Meireles
1. Introduo
2. Do cabimento
2.1. Repetio de processos sobre a mesma questo de direito
2.2. Risco de ofensa isonomia e segurana jurdica
3. Legitimidade
4. Desistncia ou abandono da causa
5. Momento
6. Competncia
7. Suspenso prejudicial
8. Do procedimento
9. Da deciso, sua vinculao e reflexos
10. Da reviso da tese
11. Dos recursos
12. Cabimento na justia do trabalho
Referncias

O cumprimento da sentena no Novo CPC e algumas repercusses no Processo do Trabalho - Leonardo Dias
Borges
1. Introduo
2. Novo cdigo de processo civil: um pouco da sua histria
3. A importncia de um cdigo de processo civil: qualquer que seja ele
4. A dramtica via executria e o cumprimento da sentena
5. O novo cdigo de processo civil e o cumprimento da sentena
6. O cumprimento da sentena e o processo do trabalho
7. Concluso
Referncias

Tutela especfica de prestaes de fazer e de no fazer:as regras do Novo CPC e seus impactos no mbito
das relaes de trabalho - Srgio Torres Teixeira
1. Introduo
2. Tutela especfica envolvendo prestaes de fazer e de no fazer
3. Peculiaridades das prestaes de fazer e de no fazer no mbito das relaes de trabalho
4. Disciplina da CLT relacionada tutela especfica de prestaes de fazer e de no fazer
5. Disciplina da tutela especfica de prestaes de fazer e de no fazer na lei n. 13.105, de 2015 (novo cpc),
e sua aplicabilidade no mbito do modelo processual trabalhista
6. Concluses
Referncias

Os recursos repetitivos no Novo CPC e seus reflexos no Processo do Trabalho - Cludio Mascarenhas
Brando
1. Introduo
2. Aplicao supletiva do CPC
3. Formao do precedente unidade sistmica: racionalidade do sistema e regras gerais
4. Ordem cronolgica de julgamentos
5. Processamento do incidente
5.1. Efeitos da deciso de afetao
5.2. Instruo
5.3. Julgamento e efeitos: vinculao, distino e superao
6. Questo constitucional
Referncias

Autor

Texto orelha (capa)

Texto de 4 capa

Outras obras do organizador


Agradecimentos

Agradeo aos leitores de todo o Brasil, pelos elegios e pela ampla aceitao
desta obra coletiva.

A Deus e minha abenoada famlia por tudo nesta vida e pelos momentos de
ausncia fsica destinada pesquisa jurdica.

Aos diletos amigos coautores desta obra coletiva, eminentes processualistas


laborais, pela inestimvel contribuio doutrinria para a boa interpretao e
aplicao do Novo CPC em prol da efetividade do Processo do Trabalho.

Saraiva Educao, nas pessoas dos amigos Roberto Navarro e Iris Ferro,
pela produo editorial jurdica de excelncia destinada sociedade brasileira.

Carlos Henrique Bezerra Leite


Apresentao

Estimada leitora, estimado leitor!

Antes de tudo, agradecemos a voc por ter nos dado a honra de ler ou consultar
este livro sobre o Novo CPC e suas repercusses no Processo do Trabalho.

Como sabido, o Novo Cdigo de Processo Civil Brasileiro, institudo pela


Lei n. 13.105, publicada no DOU de 17-3-2015, entrar em vigor em 17-3-2016
e, certamente, provocar impactos significativos na seara justrabalhista, pois seu
art. 15 prev a sua aplicao supletiva e subsidiria no processo do trabalho.
Contudo no se pode olvidar que o art. 769 da CLT dispe que o CPC s ser
fonte subsidiria no caso de lacuna e desde que haja compatibilidade da norma a
ser migrada com os valores, princpios e regras do processo laboral.

Da a importncia da presente obra coletiva, escrita por renomados


profissionais e acadmicos especializados em Direito Processual do Trabalho,
que tem por objetivo analisar as principais disposies normativas do Novo CPC
que refletiro, direta ou indiretamente, na interpretao e aplicao das normas de
Direito Processual do Trabalho.

Sem dvida, o Novo CPC pode ser considerado o mais democrtico de todos
os Cdigos j editados no Brasil, pois, alm de ter sido concebido no paradigma
do Estado Democrtico de Direito, pela primeira vez na nossa Histria o
Parlamento consultou e conclamou diversos segmentos da sociedade,
especialmente a comunidade jurdica em geral, para contriburem com propostas
normativas para a elaborao do Novo Cdigo.

Destaca-se, ainda, que o Novo Cdigo inova em relao aos diplomas


processuais que lhe antecederam e que refletiam a ideologia liberal-normativa-
individualista-positivista, porquanto enaltece, no seu art. 1, que os valores,
princpios e regras da Constituio Federal devero atuar como fios
hermenuticos condutores da interpretao e aplicao no apenas das normas
processuais civis como tambm, nos termos do seu art. 15, dos microssistemas
processuais trabalhistas, administrativos e eleitorais.

Quem consultar este livro logo perceber que os temas nele tratados sero os
que provavelmente provocaro os mais intensos debates e ciznias entre
profissionais e acadmicos acerca de aplicabilidade do novo diploma processual
civil no Processo do Trabalho, dentre os quais se destacam a hermenutica do
Novo CPC, a funo do magistrado na direo do processo, o princpio da
identidade fsica do Juiz, o incidente de desconsiderao da personalidade
jurdica, os pressupostos processuais e as condies da ao, a defesa do ru, o
nus da prova, a fundamentao da sentena, as tutelas de urgncia e da
evidncia, o incidente de demandas repetitivas, o cumprimento da sentena, as
tutelas especficas das obrigaes de fazer e no fazer e os recursos repetitivos.

Advertimos que os textos publicados nesta obra coletiva so de


responsabilidade exclusiva de cada autor e no refletem, necessariamente, o
pensamento da Editora, do organizador ou dos demais autores. A finalidade desta
obra divulgar, respeitando-se a liberdade de pensamento e manifestao de cada
coautor, temas que reputamos relevantes sobre a aplicabilidade do Novo CPC nos
stios do Processo do Trabalho.

Espera-se, assim, que esta obra oferea contribuio diferenciada para o


desenvolvimento do dilogo virtuoso entre as fontes normativas do direito
processual civil e do direito processual do trabalho, cumprindo, destarte, um dos
fundamentos da ordem econmica em nosso Pas, que fundada na valorizao
do trabalho humano e na livre-iniciativa e tem por fim assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social (CF, art. 170, caput).

Muito obrigado!

Vitria-ES, 21 de julho de 2015.

Carlos Henrique Bezerra Leite

www.carloshenriquebezerraleite.com

chbezerraleite@yahoo.com.br
A hermenutica do Novo CPC e suas repercusses no
Processo do Trabalho

Carlos Henrique Bezerra Leite


Doutor e Mestre em Direito (PUCSP). Desembargador do TRT da 17 Regio/ES. Professor de
Direitos Humanos Sociais e Metaindividuais do Programa de Mestrado e Doutorado (FDV). Professor de
Direitos Fundamentais Sociais e Direito Processual do Trabalho da Graduao em Direito (FDV). Ex-
Professor Associado do Departamento de Direito (UFES), onde lecionava Direito Processual do Trabalho
e Direitos Humanos. Professor convidado da Ps-Graduao da PUCSP (COGEAE). Professor
convidado dos Cursos de Ps-Graduao em Direito e Processo do Trabalho Damsio Educacional e
Ncleo Trabalhista Calvet (RJ). Professor convidado de diversas Escolas Judiciais da Justia do Trabalho.
Ex-Procurador Regional do Ministrio Pblico do Trabalho/ES (aprovado em 1 lugar em nvel
nacional).Ex-Diretor da Escola Judicial do TRT/ES. Titular da Cadeira n. 44 da Academia Nacional de
Direito do Trabalho. Ex-Procurador do Municpio de Vitria-ES.Ex-Advogado. Conferencista. Autor de
Livros e Artigos Jurdicos. E-mails: chbezerraleite@yahoo.com.br chbezerraleite@gmail.com.

1. INTRODUO

Estamos vivenciando o paradigma do Estado Democrtico de Direito, cujos


fundamentos residem no apenas na proteo e efetivao dos direitos humanos
(ou fundamentais) de primeira dimenso (direitos civis e polticos) e segunda
dimenso (direitos sociais, econmicos e culturais), como tambm dos direitos de
terceira dimenso (direitos ou interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos), de quarta dimenso (biodireitos) e de quinta dimenso (direitos
virtuais).

O valor-princpio-fonte do Estado Democrtico de Direito a dignidade da


pessoa humana, ladeado pelos princpios da liberdade, igualdade e solidariedade.
Para propiciar a mxima efetividade desses princpios, a Constituio elegeu
alguns objetivos fundamentais que devem ser implementados no apenas pelo
Estado, mas tambm pela sociedade e por todos os cidados e cidads, como a
construo de uma sociedade mais livre, justa e solidria, a correo das
desigualdades sociais e regionais, a promoo do bem-estar e justia sociais para
todas as pessoas sem quaisquer espcies de preconceitos, o desenvolvimento
socioambiental, a paz e a democracia.

Na verdade, o principal objetivo do Estado Democrtico de Direito no


apenas justificar os direitos humanos em todas as suas dimenses, como tambm,
e principalmente, garanti-los.

Da a importncia do Poder Judicirio (e do processo) na proteo e defesa de


todos os direitos fundamentais, inclusive por meio do controle judicial de
polticas pblicas.

Afinal, se o nosso tempo marcado por uma sociedade de massa,


profundamente desigual e contraditria, ento as leses aos direitos humanos,
notadamente os de ordem social, alcanam dezenas, centenas, milhares ou milhes
de cidados.

So leses de massa (macroleses) que exigem um novo comportamento dos


atores jurdicos em geral, e do juiz em particular, voltado para tornar efetivos os
interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, cujos conceitos so
extrados do CDC (art. 81, pargrafo nico), verdadeiro cdigo de acesso
justia na ps-modernidade.

A jurisdio justa passa, ento, a ser a gnese do sistema ps-moderno de


acesso individual e coletivo justia (CF, art. 5, XXXV), em funo do que o
Judicirio torna-se o Poder mais importante na era dos direitos. A principal
luta do povo no mais a criao de novas leis, e sim a manuteno e a
efetivao dos direitos. Na verdade, a luta por democracia e direitos.

2. A CONSTITUCIONALIZAO DO PROCESSO

O Processo, no Estado Democrtico de Direito, passa a ser compreendido a


partir dos princpios e objetivos fundamentais (CF, arts. 1, 3 e 4), bem como
pelos princpios processuais de acesso justia insculpidos no Ttulo II (Dos
Direitos e Garantias Fundamentais), Captulo I (Dos Direitos e Deveres
Individuais e Coletivos), especialmente os princpios da inafastabilidade da
jurisdio (CF, art. 5, XXXV), do devido processo legal (idem, incisos LIV e
LV), da ampla defesa (autor e ru) e contraditrio e o da durao razovel do
processo (idem, inciso LXXVIII).

Trata-se do fenmeno conhecido como constitucionalizao do processo, o


qual, como lembra Cassio Scarpinella Bueno:
Convida o estudioso do direito processual civil (e do trabalho, acrescentamos) a lidar com mtodos
hermenuticos diversos a filtragem constitucional de que tanto falam alguns constitucionalistas
tomando conscincia de que a interpretao do direito valorativa e que o processo, como mtodo de
atuao do Estado, no tem como deixar de ser, em igual medida, valorativo, at como forma de
realizar adequadamente aqueles valores: no e pelo processo. A dificuldade reside em identificar
adequadamente estes valores e estabelecer parmetros os mais objetivos possveis para que a
interpretao e aplicao do direito no se tornem aleatrias, arbitrrias ou subjetivas. A neutralidade
cientfica de outrora no pode, a qualquer ttulo, ser aceita nos dias atuais 1.

A constitucionalizao do processo, que tem por escopo a adequao,


tempestividade e efetividade do acesso individual e coletivo ao Poder Judicirio
brasileiro, possui algumas caractersticas 2, como:
a inverso dos papis da lei e da CF, pois a legislao deve ser compreendida a partir dos princpios
constitucionais de justia e dos direitos fundamentais;

o novo conceito de princpios jurdicos, uma vez que estes, especialmente os que tm assento
constitucional, passam a ser normas de introduo ao ordenamento jurdico, superando, assim, a posio
de meras fontes subsidirias como prevista na Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (art.
4);

os novos mtodos de prestao da tutela jurisdicional, que impem ao juiz o dever de interpretar a lei
conforme a Constituio, de controlar a constitucionalidade da lei, especialmente atribuindo-lhe novo
sentido para evitar a declarao de inconstitucionalidade, e de suprir a omisso legal que impede a
proteo de um direito fundamental;

a coletivizao do processo por meio de instrumentos judiciais para proteo do meio ambiente,
patrimnio pblico e social e outros interesses metaindividuais (difusos, coletivos e individuais
homogneos dos trabalhadores, aposentados, mulheres, negros, pobres, crianas, adolescentes,
consumidores etc.), como a ao civil pblica, o mandado de segurana coletivo, a ao popular, o
mandado de injuno coletivo;

a ampliao da legitimao ad causam para promoo das aes coletivas reconhecida ao


Ministrio Pblico, aos corpos intermedirios (associaes civis, sindicais etc.) e ao prprio Estado (e
suas descentralizaes administrativas);

a ampliao dos efeitos da coisa julgada (erga omnes ou ultra pars) e sua relativizao secundum
eventum litis (segundo o resultado da demanda) para no prejudicar os direitos individuais;

o ativismo judicial (CF, art. 5, XXXV; CDC, art. 84; LACP, art. 12; CPC/73, arts. 273 e 461);

a supremacia das tutelas alusivas dignidade humana e aos direitos da personalidade sobre os
direitos de propriedade, o que permite, inclusive, tutelas inibitrias ou especficas, alm de tutelas
ressarcitrias nos casos de danos morais individuais e coletivos;

a possibilidade de controle judicial de polticas pblicas, conforme previsto no art. 2 do Pacto


Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais PIDESC, ratificado pelo Brasil em 1992.

Em suma, no Estado Democrtico de Direito, o processo pode ser definido


como o direito constitucional aplicado, na feliz expresso de Carlos Alberto
Alvaro de Oliveira 3, enquanto o acesso justia passa a ser, a um s tempo, em
nosso ordenamento jurdico, princpio de direito constitucional processual, bem
como direito humano e direito fundamental.

direito humano, porque previsto em tratados internacionais de direitos


humanos e tem por objeto a dignidade, a liberdade, a igualdade e a solidariedade
entre todos os seres humanos, independentemente de origem, raa, cor, sexo,
crena, religio, orientao sexual, idade ou estado civil.

Com efeito, o art. 8 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948,


dispe textualmente: Toda a pessoa tem direito a recurso efetivo para as
jurisdies nacionais competentes contra os atos que violem os direitos
fundamentais reconhecidos pela Constituio ou pela lei.

O acesso justia , tambm, direito fundamental, porquanto catalogado no


elenco dos direitos e deveres individuais e coletivos constantes do Ttulo II da
Constituio da Repblica de 1988, cujo art. 5, XXXV, prescreve que a lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

3. NOVO CONCEITO DE PRINCPIOS JURDICOS

A coerncia interna de um sistema jurdico decorre dos princpios sobre os


quais se organiza. Para operacionalizar o funcionamento desse sistema, torna-se
necessria a subdiviso dos princpios jurdicos. Extraem-se, assim, os
princpios gerais e os princpios especiais, conforme a natureza de cada
subdiviso.

Debruando-nos, por exemplo, sobre o direito processual e o direito


processual civil, verificaremos que o direito processual possui seus princpios
gerais, e o direito processual civil, que um dos seus ramos, possui princpios
especiais.

A harmonizao do sistema ocorre porque os princpios especiais ou esto de


acordo com os princpios gerais ou funcionam como exceo. Nessa ordem,
normas, regras, princpios especiais e princpios gerais seguem a mesma linha de
raciocnio, com coerncia lgica entre si.

Alm da coerncia lgica, deve haver uma coerncia teleolgica entre os


princpios que compem o sistema, consentnea com determinados fins polticos,
filosficos, ticos e sociolgicos. Com isso, as normas assumem, no sistema, um
carter instrumental na busca de determinados valores idealizados pela
sociedade.

Com efeito, a norma-pice do ordenamento jurdico ptrio, logo no seu Ttulo I,


confere aos princpios o carter de autnticas normas constitucionais. Vale dizer,
j no h mais razo para a velha discusso sobre a posio dos princpios entre
as fontes do direito, porquanto os princpios fundamentais inscritos na
Constituio Federal passaram a ostentar a categoria de fontes normativas
primrias do nosso sistema jurdico e poltico.

Da a importncia de um novo conceito de princpio jurdico, para alm da


posio de meras fontes subsidirias integrativas que ocupavam no paradigma do
Estado liberal que influenciou a edio da LICC (Decreto-lei 4.657, de 4-9-
1942) 4, utilizada para interpretar e aplicar as normas do Cdigo Civil de 1916, j
que os princpios, notadamente os previstos, explcita ou implicitamente no Texto
Constitucional, so as normas jurdicas mais importantes do ordenamento jurdico
brasileiro.
O jusfilsofo Norberto Bobbio ressalta a importncia dos princpios como
fator determinante para a completude do ordenamento jurdico. Segundo esse
notvel mestre peninsular, os princpios gerais so
normas fundamentais ou generalssimas do sistema, as normas mais gerais. A palavra princpios leva a
engano, tanto que velha questo entre os juristas se os princpios gerais so normas. Para mim no h
dvida: os princpios gerais so normas como todas as outras. E esta tambm a tese sustentada por
Crisafulli. Para sustentar que os princpios gerais so normas, os argumentos so dois, e ambos
vlidos: antes de mais nada, se so normas aquelas das quais os princpios gerais so extrados, atravs
de um procedimento de generalizao sucessiva, no se v por que no devam ser normas tambm
eles: se abstraio da espcie animal obtenho sempre animais, e no flores ou estrelas. Em segundo lugar,
a funo para a qual so extrados e empregados a mesma cumprida por todas as normas, isto , a
funo de regular um caso. E com que finalidade so extrados em caso de lacuna? Para regular um
comportamento no regulamentado: mas ento servem ao mesmo escopo a que servem as normas
expressas. E por que no deveriam ser normas 5?

dizer, os princpios, assim como as regras, so normas jurdicas, razo pela


qual a violao a quaisquer dessas espcies normativas implica a invalidao do
ato correspondente. Mas em funo da posio que ocupam os princpios no
Estado Democrtico de Direito podemos inferir que desrespeitar um princpio,
por implicar ameaa a toda a estrutura de um sistema, muito mais grave do que
transgredir uma regra.

4. FUNES DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS FUNDAMENTAIS

Do ponto de vista da dogmtica tradicional, os princpios constitucionais


fundamentais exercem trplice funo no ordenamento jurdico, a saber:
informativa, interpretativa e normativa.

A funo informativa destinada ao legislador, inspirando a atividade


legislativa em sintonia com os princpios e valores polticos, sociais, ticos e
econmicos do ordenamento jurdico. Sob essa perspectiva, os princpios atuam
com propsitos prospectivos, impondo sugestes para a adoo de formulaes
novas ou de regras jurdicas mais atualizadas, em sintonia com os anseios da
sociedade e atendimento s justas reivindicaes dos jurisdicionados.

A funo interpretativa destinada ao aplicador do direito, pois os princpios


se prestam compreenso dos significados e sentidos das normas que compem o
ordenamento jurdico. Entre os diversos mtodos de interpretao oferecidos pela
hermenutica jurdica, os princpios podem desempenhar um importante papel na
prpria delimitao e escolha do mtodo a ser adotado nos casos submetidos
decidibilidade.

A funo normativa, tambm destinada ao aplicador do direito, decorre da


constatao de que os princpios podem ser aplicados tanto de forma direta, isto
, na soluo dos casos concretos mediante a derrogao de uma norma por um
princpio, por exemplo, o princpio da norma mais favorvel aos trabalhadores
(CF, art. 7, caput), quanto de forma indireta, por meio da integrao do sistema
nas hipteses de lacuna (CPC/73, art. 128), como se d, por exemplo, com a
aplicao do princpio da precluso no campo processual.

No obstante a importncia das referidas funes, cremos ser factvel alinhar


outras importantes funes que os princpios constitucionais fundamentais
desempenham no ordenamento jurdico brasileiro:
integram o direito positivo como normas fundamentais;

ocupam o mais alto posto na escala normativa;

so fontes formais primrias do direito (superao da LICC, art. 4, que coloca os princpios gerais na
posio de meras fontes subsidirias nas hipteses de lacunas do sistema);

passam a ser normas de introduo ao ordenamento jurdico brasileiro;


em caso de conflito entre princpio (justia) e regra (lei), preferncia para o primeiro;

propiciam a atividade criativa (e vinculativa) do juiz, impedindo o dogma da neutralidade e os formalismos


legalistas (supremacia dos valores superiores na interpretao do direito sobre o legalismo restrito);

prestigiam a verdadeira segurana jurdica, pois a atividade legislativa e a judicante ficam vinculadas
observncia dos princpios constitucionais fundamentais;

vinculam todos os Poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio): judicializao da poltica e politizao da


justia (Judicirio);

estabelecem a funo promocional do Ministrio Pblico (defesa do regime democrtico e do


ordenamento jurdico).

5. HERMENUTICA PRINCIPIOLGICA DO NOVO CPC

Demonstrando conhecer o novo papel dos princpios jurdicos, e em sintonia


com a teoria da fora normativa da Constituio (Konrad Hesse), o Novo CPC
(Lei n. 13.105, de 16-3-2015) passar a adotar a mesma tcnica redacional da
Constituio Federal, j que o seu Livro I, Ttulo nico, Captulo I, art. 1,
dispe, in verbis:
DAS NORMAS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO CIVIL

Art. 1 O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme os valores e as normas
fundamentais estabelecidos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, observando-se as
disposies deste Cdigo.

inegvel que o Novo CPC adota como premissa ideolgica o paradigma do


Estado Democrtico de Direito e como inspirao hermenutica o ps-
positivismo, sendo que este no mais se reduz a regras legais, seno, e,
principalmente, compe-se de princpios maiores que representam o centro de
gravidade de todo o sistema jurdico 6.

Em rigor, tal art. 1, no atual estgio de constitucionalizao do direito em


geral, e do direito processual em particular, nem sequer seria necessrio, mas,
ainda assim, parece-nos importante inseri-lo no frontispcio do Novo CPC para
reafirmar, dogmaticamente, a supremacia da Constituio sobre as demais
espcies normativas que compem o sistema jurdico brasileiro.

E, nesse ponto, andou bem o Senado Federal, porquanto no Substitutivo da


Cmara dos Deputados n. 8.046, de 2010, o referido art. 1 ter a seguinte
redao: O processo civil ser ordenado, disciplinado e interpretado conforme
os valores e os princpios fundamentais estabelecidos na Constituio Federativa
do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.

Felizmente, a redao final do art. 1 do PLS n. 166/2010 do Senado Federal


foi aprovada na ntegra, pois reconhece expressamente a hierarquia dos valores e
princpios constitucionais na interpretao e aplicao dos dispositivos do Novo
CPC, o que, certamente, contribuir para uma nova hermenutica do processo e
para a formao constitucional e humanstica dos estudiosos e operadores do
direito processual brasileiro, abarcando no apenas o direito processual civil,
como tambm, no que couber, o direito processual trabalhista, tributrio,
administrativo, penal etc.

6. HETEROINTEGRAO DOS SISTEMAS PROCESSUAIS POR MEIO


DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS E INFRACONSTITUCIONAIS

De modo inovador, o art. 8 do Novo CPC reconhece literalmente a


necessidade de heterointegrao (dilogo das fontes) dos diversos sistemas e
subsistemas jurdicos, porquanto determina que
Ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum,
resguardando e promovendo a dignidade da pessoa humana e observando a proporcionalidade, a
razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a eficincia.
V-se que o preceptivo em causa promoveu, de forma indita, a
heterointegrao das normas principiolgicas previstas, explcita ou
implicitamente, na Constituio (arts. 1, II, e 37, caput) e na Lei de Introduo s
Normas do Direito Brasileiro (art. 5), como norte hermenutico para
interpretao e aplicao do Novo CPC.

Noutro falar, o juiz, ao aplicar o ordenamento jurdico, dever promover o


dilogo das fontes entre o Direito Processual (civil, trabalhista, administrativo e
tributrio), o Direito Constitucional, os Direitos Humanos (ou Fundamentais) em
todas as suas dimenses, o Direito Administrativo, o Direito Civil (direitos da
personalidade), o Direito do Trabalho etc.

Vale dizer, o Novo CPC, adotando o mtodo hermenutico concretizador da


Constituio Federal, erigiu normas in procedendo destinadas aos juzes,
sinalizando que toda e qualquer deciso judicial deve perpassar pelos princpios
plasmados no tecido constitucional e nsitos ao sistema processual como forma de
aproximar a deciso da tica e da legitimidade 7.

7. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO PROCESSO

Os princpios fundamentais do processo, tambm chamados de princpios


gerais do processo, so os princpios sobre os quais o sistema jurdico pode
fazer opo, considerando aspectos polticos e ideolgicos. Por essa razo,
admitem que em contrrio se oponham outros, de contedo diverso, dependendo
do alvedrio do sistema que os est adotando 8.

Nos termos do art. 8 do Novo CPC, so fundamentais os seguintes princpios:


dignidade da pessoa humana, proporcionalidade, razoabilidade, legalidade,
publicidade e eficincia. Vale dizer, todas as normas (princpios e regras)
contidas no CPC devem ser interpretadas e aplicadas conforme a Constituio
Federal.

Plasma-se do referido dispositivo do Novo CPC que o legislador invocou


princpios fundamentais da prpria Constituio (dignidade da pessoa humana,
proporcionalidade e razoabilidade) e princpios especficos da Administrao
Pblica (legalidade, publicidade e eficincia), de modo a considerar que a
prestao jurisdicional passa a ser um servio pblico.

Vale dizer, a prestao jurisdicional, por fora do novel art. 8 do Novo CPC,
passar definitivamente a integrar o mbito da Administrao Pblica da Justia,
o que, certamente, influenciar no prprio conceito de jurisdio, uma vez que
esta, alm de ser funo-dever-poder-atividade estatal de pacificar os conflitos
sociais, passar a ser tambm um servio pblico a ser prestado sociedade e
aos cidados com arrimo nos princpios dispostos no art. 37, caput, da CF.

De tal arte, o magistrado, alm das suas funes institucionais tradicionais


voltadas prestao jurisdicional, tambm dever atuar como um verdadeiro
administrador pblico, um autntico gestor pblico dos processos sob sua
responsabilidade. Para tanto, haver necessidade de formao preparatria e
continuada dos juzes, de modo a propiciar-lhes capacitao em gesto: a) de
pessoas, a fim de que o servio pblico da justia seja prestado para promover
a dignidade humana tanto dos jurisdicionados (partes, terceiros, advogados etc.)
como tambm dos prprios servidores pblicos do Judicirio e demais auxiliares
judicirios; b) de processos, pois estes devero ser ordenados, disciplinados e
interpretados sob o enfoque dos princpios norteadores dos atos praticados pela
Administrao Pblica, quais sejam os princpios da legalidade, moralidade,
impessoalidade, publicidade e eficincia.

8. PRINCPIOS ESPECFICOS DO PROCESSO CIVIL

Alm dos princpios fundamentais de direito constitucional processual, o Novo


CPC consagra outros princpios especficos no seu Livro I, Ttulo I, Captulos I e
II. Alguns desses princpios especficos tambm esto previstos no Texto
Constitucional; outros tm residncia no prprio Cdigo.

O princpio da demanda, por exemplo, constante do art. 2 do Novo CPC, que


j estava previsto no CPC de 1973, no est expresso no Texto Constitucional,
mas deste pode ser intudo no sentido de que a instaurao de qualquer processo
depende de iniciativa da parte, salvo excees expressamente previstas em lei,
como na hiptese da execuo de ofcio no Processo do Trabalho (CLT, art. 878).

O princpio do acesso justia, contemplado no art. 3 do Novo CPC, No


se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito, inspirado no
art. 5, XXXV, da CF. O acesso justia tambm abrange os meios alternativos,
como a arbitragem, a conciliao e a mediao.

O princpio da tempestividade da tutela jurisdicional, que emerge do art. 5,


LXXVIII, da CF, foi expressamente inserido no art. 4 do Novo CPC, segundo o
qual as partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do
mrito, includa a atividade satisfativa.

O art. 6 do Novo CPC positiva explicitamente o princpio da cooperao ou


colaborao, nos seguintes termos: Todos os sujeitos do processo devem
cooperar entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa
e efetiva. O princpio da cooperao, a nosso sentir, encontra inspirao no
princpio (objetivo) fundamental da solidariedade (CF, art. 3, I), que tem por
destinatrios o Estado, a sociedade e o cidado.

Outro princpio fundamental do Processo Civil o da igualdade processual


previsto no art. 7 do Novo CPC, segundo o qual:
assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de direitos e faculdades
processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais,
competindo ao juiz zelar pelo efetivo contraditrio.

A aplicao da igualdade processual deve ser adaptada s necessidades dos


direitos fundamentais postos em juzo, no devendo o juiz (especialmente o juiz
do trabalho), nos termos do art. 3, III, da CF, relegar ao oblvio o
princpio/objetivo fundamental da Repblica: reduzir as desigualdades sociais e
regionais.

O princpio da probidade processual encontra-se disposto nos arts. 5 e 79 a


81 do Novo CPC, assim como os princpios da inalterabilidade da demanda (art.
141), instrumentalidade das formas (art. 283), eventualidade (art. 337),
impugnao especificada (art. 342), busca da verdade real e livre
convencimento motivado do juiz (arts. 375 e 378) e o princpio da precluso
(arts. 63, 4, 104, 209, 2, 278, 293, 507, 1.009).

Todos os princpios supracitados, a rigor, j estavam contemplados no CPC de


1973 (e suas sucessivas alteraes legislativas), mas importante salientar que
eles adquirem nova dimenso, pois passam a ser reinterpretados em sintonia com
a nova hermenutica constitucional do processo.
9. APLICAO DOS PRINCPIOS DO NOVO CPC NO PROCESSO DO
TRABALHO

Os princpios do Novo CPC exercero grande influncia no Processo do


Trabalho, seja pela nova dimenso e papel que exercem como fontes normativas
primrias do ordenamento jurdico, seja pela necessidade de reconhecer o
envelhecimento e a inadequao de diversos preceitos normativos de direito
processual contidos na CLT, o que exigir do juslaboralista formao continuada
e uma nova postura hermenutica, de modo a admitir que o Processo do Trabalho
nada mais do que o prprio direito constitucional aplicado realidade social,
poltica, cultural e econmica.

Com efeito, o art. 15 do Novo CPC prev que:


Na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposies
deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente.

Lexicamente, o adjetivo supletivo significa que completa ou serve de


complemento, encher de novo, suprir, enquanto o adjetivo subsidirio quer
dizer que auxilia, que ajuda, que socorre, que contribui 9.

Poderamos inferir, ento, que o Novo CPC no apenas subsidiar a legislao


processual trabalhista como tambm a complementar, o que abre espao, a nosso
ver, para o reconhecimento das lacunas ontolgicas e axiolgicas do processo
trabalhista, mxime se levarmos em conta a necessidade de adequao do Texto
Consolidado, concebido em um Estado Social, porm ditatorial, ao passo que o
novel CPC foi editado no paradigma do Estado Democrtico de Direito.

O art. 15 do Novo CPC, evidentemente, deve ser interpretado sistematicamente


com o art. 769 da CLT, que dispe: Nos casos omissos, o direito processual
comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo
em que for incompatvel com as normas deste Ttulo, mas ambos os dispositivos
art. 769 da CLT e art. 15 do Novo CPC devem estar em harmonia com os
princpios e valores que fundamentam o Estado Democrtico de Direito.

10. NORMAS DO NOVO CPC APLICVEIS AO PROCESSO DO


TRABALHO

De uma perfunctria anlise do Novo CPC, podemos inferir que, por fora da
interpretao sistemtica dos arts. 769 da CLT e 15 do Novo CPC, algumas
normas do Processo Civil podero ser aplicadas supletiva e subsidiariamente,
desde que:

a) haja lacuna (normativa, ontolgica ou axiolgica) da legislao processual


trabalhista;

b) a norma a ser migrada seja compatvel com a principiologia que informa o


processo laboral.

Presentes, portanto, esses dois requisitos (lacuna e compatibilidade


principiolgica), poderemos destacar, pontualmente, que no Processo do Trabalho
as normas do Novo CPC sero:

a) de aplicao supletiva e subsidiariamente sem restrio;

b) de aplicao supletiva e subsidiariamente duvidosa;

c) absolutamente inaplicveis.

Entendemos por aplicao duvidosa a norma do Novo CPC que, diante da


lacuna (normativa, ontolgica ou axiolgica) do texto consolidado, apresenta
dificuldade de compatibilizao com os princpios do processo laboral.

Tambm sero de aplicabilidade duvidosa no Processo do Trabalho as normas


do Novo CPC pertinentes s aes oriundas da relao de trabalho diversas da
relao de emprego. dizer, as aes que passaram a ser processadas e julgadas
pela Justia do Trabalho (CF, art. 114, com redao dada pela EC n. 45/2004).

No af de prevenir eventuais conflitos de interpretaes dos magistrados


trabalhistas acerca da aplicao do Novo CPC e, consequentemente, reduzir o
nmero de recursos de revista, o TST editou a Instruo Normativa n. 39/2016,
dispondo sobre dispositivos do Novo CPC aplicveis e inaplicveis no processo
do trabalho.

importante ressaltar, porm, que a Associao Nacional dos Magistrados da


Justia do Trabalho (Anamatra) ajuizou no STF Ao Direta de
Inconstitucionalidade (ADI 5516), de relatoria da ministra Carmen Lcia, que tem
por objeto impugnar a Instruo Normativa n. 39/2016 do TST. A entidade
sustenta vcio formal e material de inconstitucionalidade na norma, que trata da
aplicao de dispositivos do Novo CPC ao processo do trabalho.

Concordamos plenamente com o contedo da referida ADI, pois, com todas as


vnias, a inconstitucionalidade da IN TST n. 39 flagrante, porque:

a) viola o princpio da independncia dos rgos judiciais e separao dos


poderes (CF, art. 2);

b) usurpa a competncia privativa da Unio para legislar sobre direito


processual (CF, art. 22, I);

c) viola a regra de competncia do juiz natural (CF, art. 5, LIII);


d) viola o princpio da reserva legal, pois somente lei pode estabelecer a
competncia do TST (CF, art. 111-A).

A citada Instruo Normativa tambm ilegal, porque, no sistema dos


precedentes adotado pelo Novo CPC, preciso existir divergncia interpretativa
de normas em casos concretos para que o TST possa, se provocado, uniformizar a
jurisprudncia.

Com a palavra, o Pretrio Excelso...

11. CONCLUSO

No defendemos a aplicao desmedida e automtica das normas (princpios e


regras) do Novo CPC nos stios do Processo do Trabalho, especialmente nas
aes oriundas da relao de emprego, e sim a promoo de um dilogo franco e
virtuoso entre estes dois importantes setores do edifcio jurdico. Dilogo que
passe, necessariamente, pela funo precpua de ambos (Processo Civil e
Processo Trabalhista): realizar os direitos fundamentais e a justia social em
nosso Pas, de forma adequada, tempestiva e efetiva.

REFERNCIAS

BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho.


14. ed. So Paulo: Saraiva, 2016.

______. Manual de direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2014.

______. Ministrio Pblico do Trabalho. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.

BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Braslia: Editora


UnB, 1997.
BUENO, Cassio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil:
teoria geral do direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 2007.

FUX, Luiz. O novo processo civil. In: FUX, Luiz (coord.). O novo processo civil
brasileiro: direito em expectativa. Rio de Janeiro: Forense, 2011.

NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal.


6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.

OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no processo civil. So


Paulo: Saraiva, 2003.
A funo do magistrado na direo do processo no Novo
CPC e as repercusses no Processo do Trabalho

Vitor Salino de Moura Ea


Ps-doutor em Direito Processual Comparado, pela UCLM Espanha. Doutor em Direito Processual
e Mestre em Direito do Trabalho, pela PUC-Minas, onde atua como Professor Permanente do PPGD
mestrado e doutorado na linha de Direito do Trabalho CAPES 6. Juiz do Trabalho no TRT da 3 Regio.

1. INTRODUO

Institudo pela Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015, o Novo Cdigo de


Processo Civil, doravante identificado pela sigla NCPC, segue reservando ao
magistrado o papel de protagonista da situao processual, entretanto consagra
aos demais atores processuais crescente participao, bem como atribui ainda
destacado espao a terceiros que tenham como contribuir para o xito da soluo
do feito judicial submetido a julgamento, de modo que um ilimitado nmero de
pessoas se ativem para a rpida soluo do litgio. E o NCPC reserva ao juiz um
novo papel, o de gestor judicial do processo, porquanto na nova sistemtica ele
passa tambm a modular a autonomia privada das partes, vez que estas possam
dispor de convenes de procedimentos.

O julgamento permanece como dever indeclinvel do magistrado, mas est


definitivamente inaugurada a referida gesto processual compartilhada, em que,
sob a regncia do juiz, partes, advogados e, nas situaes assinaladas, at a
sociedade precisa participar do espao processual para que a atuao judicial
seja possvel em tempo adequado.
Num primeiro estgio, a atual Constituio da Repblica afirmou direitos e
garantias constitucionais processuais, mas cabia exclusivamente ao magistrado a
funo de viabilizar suas diretrizes. No entanto, os demais valores nela
estabelecidos permitiram um comprometimento maior de todos os atores de uma
sociedade organizada, fazendo com que o direito e sua compreenso pudessem
amadurecer, e a plasmada democracia pudesse ganhar concretude e se ativar
tambm no processo. Alis, este NCPC reconhece a Carta Magna como
irradiadora de princpios e regras a inspirar a atuao do legislador
infraconstitucional, de modo que a legislao ordinria atue o direito segundo a
matriz constitucional, e no o contrrio.

mesmo um cdigo novo, mas no porque incorpora institutos revolucionrios


ou futuristas, e sim porque nos oferece novos parmetros para a aplicao do
direito, em linha com as mais essenciais garantias conferidas cidadania pela Lei
Maior. o processo brasileiro se constitucionalizando. E mais, isso ocorre com o
reconhecimento expresso das garantias individuais, a fim de que a discursividade
filosfica possa se assentar no contraditrio e a sociedade possa interagir, tanto
por meio da fiscalidade permanente como tambm contribuindo diretamente com
o fornecimento de dados para a resposta judicial no menor espao de tempo
possvel e oferecendo subsdios tcnico-cientficos e/ou culturais hbeis
formao do convencimento das cortes nas aes transindividuais.

Este estudo apontar a nova norma, de modo orgnico, bem como a cultura
processual estabelecida pelo diploma recm-publicado, que inova em dois temas
capitais do direito processual: o contraditrio e a fundamentao das decises.
Neles faremos as consideraes mais significativas, a fim de oferecer ao leitor os
elementos mais judiciosos para o manejo do NCPC, notadamente em sua
aplicao no campo do Direito Processual do Trabalho.

2. A CULTURA DO NOVO CDIGO

A Constituio da Repblica de 1988 consagra a institucionalizao do


processo, bem como das garantias constitucionais-processuais dos cidados, nos
planos de acessibilidade e efetividade. Entretanto, o instrumental disposio
das pessoas ainda estava pleno de compreenses anacrnicas em vrios aspectos.

O NCPC est constitucionalizado e filosofado. O sistema que agora se instaura


socializa o processo, exige um dilogo intenso entre todos os atores processuais,
alicera-se no mais amplo contraditrio e ainda redefine o instituto da persuaso
racional. Espera-se que doravante o processo seja um espao de discursividade,
cujo aprofundamento dos debates possa ensejar a prpria legitimao dos
provimentos judiciais, porquanto estes passam a contar com a participao ativa
de todos os interessados, e no apenas do magistrado.

Na nova concepo, o juiz se reafirma como um garantidor do sistema


constitucional-processual e, por conseguinte, dos direitos fundamentais dos
cidados 10 como partes. Destarte, no s os direitos requeridos pelos litigantes
devem ser considerados e aplicados, mas o conjunto de proteo e preservao
de direitos inerentes cidadania expressos na Constituio da Repblica, ainda
que implicitamente.

O princpio constitucional-processual do contraditrio assume dimenso


inimaginvel. No basta que haja simtrica paridade, mas sim que se garanta a
dialeticidade concreta, em que o argumento lanado precisa ser efetivamente
enfrentado pelo julgador. Isso naturalmente comporta algum risco, que o abuso
de direito de defesa, mas o prprio sistema j criou suas salvaguardas, punindo
rigorosamente os litigantes de m-f. A sociedade e o processo clamam por mais
tica nas relaes.

Tambm os advogados passam a ser mais exigidos, cabendo-lhes trazer para o


processo os fatos havidos. A histria precisar ser narrada analiticamente, a fim de
ensejar a individualizao do feito sob apreciao judicial, em todos os seus
pormenores. Os precedentes definitivamente estaro a balizar os provimentos, da
por que os elementos caracterizadores de cada situao devem ser
requintadamente explorados, para que a sentena possa ser adequada soluo do
litgio particularmente considerado.

As bases argumentativas precisaro ser exploradas por todos. Se por um lado o


juiz precisar envolver-se de modo ainda mais minucioso com o processo, no
menos certo que os advogados e partes precisaro apontar escorreitamente os
fatos que querem ver articulados, pois o novo sistema coparticipativo.
Naturalmente se espera um processo mais preciso, entretanto, para que isso seja
uma realidade, o esforo de todos h de ser maior. Enganam-se os que pensam
que a carga maior restar para o magistrado, pois a atuao compartilhada exigir
responsabilidade geral na soluo jurisdicional.

O direito material h de se exsurgir mais lmpido no processo, o que


extremamente positivo para o Direito Processual do Trabalho, especialmente
porque to rico em fatos e garantido por incontveis mecanismos. Nesta ordem de
ideias, numa viso proftica e de grande sensibilidade, ao discorrer sobre a
subsuno, Aroldo Plnio Gonalves j aduzia h mais de vinte anos que o direito
material deve ser construdo e reconstrudo pelas partes em contraditrio ao
longo de todo o procedimento, que aplicado pelo juiz ao caso concreto
submetido sua apreciao 11.

O caminho para democratizao do processo est francamente aberto. O NCPC


ajusta-se com simetria aos valores constitucionais-processuais. Sua
implementao, no entanto, carece de profundo realinhamento da poltica
judiciria brasileira, bem como de urgentssima ressignificao tica em nossa
sociedade.

O espao de discursividade idealizado no NCPC pressupe um julgador


focado nas particularidades de cada caso sob sua apreciao. Ocorre que o Poder
Judicirio estrutura sua poltica judiciria para a resoluo de teses, e no de
casos. As diretrizes estabelecidas pelas altas Cortes, bem como pelo CNJ,
indicam, com clareza, uma crescente aproximao com o sistema anglo-saxo de
precedentes judiciais, situao que se materializa com muita objetividade no
campo do Direito Processual do Trabalho pela recente Lei n. 13.015/15.

Esse dissenso exigir muitas pesquisas e profunda reflexo doutrinria, a fim


de que o campo acadmico possa oferecer subsdios para que os tribunais
estabeleam critrios para ponderao de to significativos valores, na medida
em que se afiguram antagnicos.

H mais. Em se falando de polticas pblicas, tambm evidente que os


poderes Legislativo e Executivo no tm conseguido assegurar sociedade o total
de direitos consagrados. E isso tem conduzido judicializao da poltica,
redundando num crescente nmero de demandas judiciais. Este excesso exige do
juiz pronunciada ativao de cincia de gesto, em busca de eficincia. Tal
situao milita em proveito da construo de provimentos padronizados,
consoante teses previamente debatidas, em contraposio ao signo idealizado no
NCPC. Essa outra aporia que ser posta em intensos debates, exigindo do Poder
Judicirio, notadamente de sua cpula, a definio de quais valores
constitucionais devem efetivamente estar em destaque.

Some-se a isso a ampla acessibilidade que as ltimas reformas processuais


permitiram e a crnica falta de tica de parte expressiva de nossa sociedade,
podemos perceber, sem a necessidade de nmeros e grficos, que neste pas, onde
h uma demanda para cada dois habitantes, o signo que o Novo Cdigo quer
inaugurar encontrar significativos entraves para se tornar operacionalmente
vivel.

Alm do plano pblico-filosfico, o NCPC traz tambm uma nova concepo


no tocante inspirao principiolgica, deixando evidenciar o quanto a doutrina
impressionou o novo diploma processual. Este signo, alis, foi inaugurado desde
a Constituio da Repblica de 1988. natural que, num processo sob sua
marcante influncia, os princpios fossem emergir de forma vigorosa.

A nova lei agrega os princpios s regras que proclama, formando um conjunto


normativo, de modo que se possa aplicar a lei, considerando-se a interpretao
mais adequada, consoante um sistema normativo amplo, em que os princpios se
inserem, de modo a equilibr-lo. Destarte, onde a lei no indicar exatamente o
caminho a seguir, o julgador precisar buscar suporte em amplo acervo
normativo, mas fazendo sua seleo segundo a organicidade sistmica.
A funo do juiz torna-se mais complexa, pois no mais se insere apenas na
positivao. A normatividade est composta de princpios e regras, refinando a
teoria da deciso judicial, chancelando a monumental obra de Ronald Dworkin 12.
Para esse importante autor, cabe ao intrprete eleger a norma aplicvel a partir de
argumentao lgico-normativa, ou seja, partindo de um ideal de justia
consagrado em determinado sistema normativo, o julgador busca no sistema
positivado aquela mais apropriada. E se no a encontrar, volta sua pesquisa ao
conjunto normativo, ficando autorizado a decidir segundo a principiologia
axiolgica.

No por outra razo que o art. 926/NCPC afirma que os tribunais devem
uniformizar sua jurisprudncia, mantendo-a estvel, ntegra e coerente 13. Essa
orientao destinada aos tribunais, porquanto sintetizam o posicionamento da
Corte, entretanto deve ser muito considerada por todos os julgadores. No
possvel segregar as decises de primeiro grau das de segundo, sob pena de
contaminar a integridade do sistema e fomentar a proliferao de recursos sem
chance real de xito, comprometendo a eficincia do Poder Judicirio.

Em sntese, os juzes para utilizarem bem o Novo Cdigo tero de considerar


com sensibilidade e muito critrio o mtodo de proporcionalidade preconizado
por Alexy, para quem a interpretao (para ns a deciso judicial) deve sopesar a
adequao, a necessidade e a proporcionalidade, a fim de identificar a norma
aplicvel ao caso concreto 14.

evidente que, alm de sofisticar a aplicao do direito, a estrita observncia


dos princpios ampliar significativamente as possibilidades de interpretao,
portanto de poder do magistrado.
3. O PLANO NORMATIZADO

As referncias normativas atuao do magistrado no Novo Cdigo so


muitas. No fito de difundir o NCPC convm apont-las, mas sem o didatismo de
indicar artigo por artigo. A ideia explicitar as hipteses em que a figura do
julgador se mostra mais presente, a fim de que nossa reflexo evidencie o papel
que a nova norma lhe reserva.

Fica explicitado desde logo que todas essas nuances se circunscrevem ao


escopo da regra em comento e so, portanto, aplicveis no campo do Direito
Processual do Trabalho sem rebuos. Eventuais inconsistncias sero apontadas,
assim como os casos de incompatibilidade.

Antes de tratar do processo propriamente dito, existe a imposio do nus de


se tentar a conciliao e outros mtodos de composio consensual. a cultura da
paz.

Declara o novel diploma, com esmerado acerto, caber ao juiz zelar pelo
contraditrio, em simtrica paridade, num sistema em que ele exsurge como
garantidor da possibilidade de manifestao a cada pronunciamento. Convm aqui
aclarar que a fora preclusiva dos atos processuais h tambm de funcionar com
exatido, para que o processo no se transforme num templo de chicana.

A humanizao do processo bem delineada, quando a obra em anlise afirma


que, ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender aos fins sociais e s
exigncias do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade da pessoa e
observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a publicidade e a
eficincia.
O prequestionamento faz-se passo a passo, pois o juiz no pode decidir, em
grau algum de jurisdio, com base em fundamento a respeito do qual no se tenha
dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria sobre
a qual deva decidir de ofcio.

A ordem cronolgica da apreciao de cada petitrio propagada como uma


vantagem sistmica 15. No nos parece o melhor critrio, pois determinado pleito
pode ser mais antigo, mas no ser mais urgente ou importante do que outro.
Tomara que os juzes saibam modular a norma. O que precisamos de juzes
ticos, capazes de priorizar com altivez, e no entregues rotina automatizada
nem perniciosa seleo de feitos a despachar por critrios menos ortodoxos.

Inova a legislao nacional quando pe em destaque a cooperao


internacional, por intermdio da qual os nossos juzes podero colaborar mais
direta e prontamente no encaminhamento dos pedidos de ordens judiciais a serem
cumpridas no Brasil. Cada tribunal fica obrigado a designar pelo menos um juiz
cooperador, a fim de agir como um facilitador no cumprimento das cartas
rogatrias no mbito daquela corte. Neste rol esto previstos os seguintes atos
processuais: A cooperao jurdica internacional ter por objeto: I citao,
intimao e notificao judicial e extrajudicial; II colheita de provas e obteno
de informaes; III homologao e cumprimento de deciso; IV concesso de
medida judicial de urgncia; V assistncia jurdica internacional; VI qualquer
outra medida judicial ou extrajudicial no proibida pela lei brasileira.

Note-se que a cooperao poder se dar tambm no plano interno, inclusive


entre justias distintas, sejam estaduais ou federais.
O juzo arbitral prestigiado na nova ordem, como meio de soluo
extrajudicial de conflitos. Entretanto, em seara trabalhista a matria ainda vista
com restrio, ante o temor de que direitos indisponveis sejam transigidos sem a
isenta participao do magistrado. Quer, no entanto, nos parecer que uma vez
mais a questo est adstrita ao zelo com o qual o magistrado e o rbitro
desempenham suas atividades. Presentes a tica e o profissionalismo, tudo se
resolver, pois, sem eles, porquanto a investidura no cargo de juiz no gera, por
si s, comprometimento e o exerccio da arbitragem, tampouco indica leviandade.

A tica , alis, lembrada a cada instante. As partes, seus procuradores, bem


como todos aqueles que intervm no processo precisam se incumbir
definitivamente da importncia de suas participaes nos atos processuais.

Cabe-lhes cumprir com exatido as decises jurisdicionais, de natureza


provisria ou final, e no criar embaraos sua efetivao, a fim de que no
caracterize o ato atentatrio dignidade da justia, pois estes, sem prejuzo das
sanes criminais, civis e processuais cabveis, ensejam na imposio de multa
de at vinte por cento do valor da causa, de acordo com a gravidade da conduta.
E mais, no sendo paga no prazo fixado pelo juiz, a multa ser inscrita como
dvida ativa da Unio ou do Estado aps o trnsito em julgado da deciso que a
fixou, e sua execuo observar o procedimento de execuo fiscal.

Note-se que os atos atentatrios dignidade da justia se estendem tambm aos


atos processuais processados em fase de conhecimento, bem como so
cumulativos com a litigncia de m-f. Esta poder ser punida de ofcio ou a
requerimento, e o juiz condenar o litigante que agir temerariamente a pagar
multa, que dever ser superior a um por cento e inferior a dez por cento do valor
corrigido da causa, bem como a indenizar a parte contrria pelos prejuzos que
esta sofreu e a arcar com os honorrios advocatcios e com todas as despesas que
efetuou.

O NCPC indica com meridiana clareza os poderes, deveres e a


responsabilidade do magistrado. Nada obstante, existindo um captulo a isso
consagrado, convm reprisar que dever do juiz: I assegurar s partes
igualdade de tratamento; II velar pela durao razovel do processo; III
prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da justia e indeferir
postulaes meramente protelatrias; IV determinar todas as medidas indutivas,
coercitivas, mandamentais ou sub-rogatrias necessrias para assegurar o
cumprimento de ordem judicial, inclusive nas aes que tenham por objeto
prestao pecuniria; V promover, a qualquer tempo, a autocomposio,
preferencialmente com auxlio de conciliadores e mediadores judiciais 16; VI
dilatar os prazos processuais e alterar a ordem de produo dos meios de prova,
adequando-os s necessidades do conflito de modo a conferir maior efetividade
tutela do direito; VII exercer o poder de polcia, requisitando, quando
necessrio, fora policial, alm da segurana interna dos fruns e tribunais; VIII
determinar, a qualquer tempo, o comparecimento pessoal das partes, para inquiri-
las sobre os fatos da causa, hiptese em que no incidir a pena de confesso; IX
determinar o suprimento de pressupostos processuais e o saneamento de outros
vcios processuais; X quando se deparar com diversas demandas individuais
repetitivas, oficiar o Ministrio Pblico do Trabalho e, na medida do possvel,
outros legitimados para, se for o caso, promover a propositura da ao coletiva
respectiva.
O Novo Cdigo confere mais liberdade s partes quanto a prticas de atos
processuais, contudo, sob a chancela judicial. Destarte, versando o processo
sobre direitos que admitam autocomposio, lcito s partes plenamente capazes
estipular mudanas no procedimento para ajust-lo s especificidades da causa e
convencionar sobre os seus nus, poderes, faculdades e deveres processuais,
antes ou durante o processo. Em sendo assim, de ofcio ou a requerimento, o juiz
controlar a validade das convenes previstas neste artigo, recusando-lhes
aplicao somente nos casos de nulidade ou de insero abusiva em contrato de
adeso ou em que alguma parte se encontre em manifesta situao de
vulnerabilidade.

De comum acordo, o juiz e as partes podem fixar calendrio para a prtica dos
atos processuais, quando for o caso. O calendrio vincula as partes e o juiz, e os
prazos nele previstos somente sero modificados em casos excepcionais,
devidamente justificados.

Os atos dos juzes esto legalmente definidos. Diz o NCPC que os


pronunciamentos dos magistrados consistiro em sentenas, decises
interlocutrias e despachos.

A sentena, ressalvados os casos de extino in limine, o pronunciamento por


meio do qual o juiz pe fim fase cognitiva do procedimento comum, bem como
extingue a execuo.

considerada deciso interlocutria todo pronunciamento judicial de natureza


decisria que no seja sentena. E so despachos todos os demais
pronunciamentos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a requerimento da
parte.

Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria,


independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e
revistos pelo juiz quando necessrio.

Acrdo o julgamento colegiado proferido pelos tribunais.

Os despachos, as decises, as sentenas e os acrdos sero redigidos, datados


e assinados pelos juzes. Quando os pronunciamentos forem proferidos oralmente,
o servidor os documentar, submetendo-os aos juzes para reviso e assinatura,
podendo esta ser eletrnica. Os despachos, as decises interlocutrias, o
dispositivo das sentenas e a ementa dos acrdos sero publicados no DEJT.

O NCPC fixa prazos para a prtica dos referidos atos processuais judiciais,
entretanto quer nos parecer que tal norma no se acomoda bem no Processo do
Trabalho, eis que nossos prazos so menores, o que milita em proveito da
celeridade.

Muito elucidativo o julgamento imediato nos casos de improcedncia liminar


do pedido. Segundo a nova norma, este ocorrer nas causas que dispensem a fase
instrutria, como nos pedidos contra legem.

H expressa autorizao para que o juiz, independentemente da citao do ru,


julgue liminarmente improcedente o pedido que contrariar: I enunciado de
smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia 17; II
acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de
Justia em julgamento de recursos repetitivos; III entendimento firmado em
incidente de resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de competncia.
O NCPC tambm afirma que o juiz poder julgar liminarmente improcedente o
pedido se verificar, desde logo, a ocorrncia de decadncia ou de prescrio. H
quem veja bice no conhecimento de ofcio de tais motivos no campo do Direito
Processual do Trabalho, o que no o caso, pois os direitos trabalhistas so
indisponveis, mas no imprescritveis. Ademais, o interesse pblico da durao
razovel do processo se sobrepe ao interesse individual.

H uma salvaguarda para a reviso imediata. Afirma o Novo Cdigo que,


interposta a apelao (rectius recurso ordinrio), o juiz poder retratar-se em 5
(cinco) dias. Se houver retratao, ele determinar o prosseguimento do processo,
com a citao do ru, e, se no houver retratao, determinar a citao do ru
para apresentar contrarrazes.

O NCPC fixa um s rol para as matrias que impedem o conhecimento do


mrito, reservando ao ru o dever de apont-las. Afirma que a ele incumbe, antes
de discutir o mrito, alegar: I inexistncia ou nulidade da citao (no processo
trabalhista em sede de RO); II incompetncia absoluta e relativa; III
incorreo do valor da causa (conferncia de procedimento, ressalvada a
possibilidade de converso de rito, a critrio do juiz); IV inpcia da petio
inicial; V perempo; VI litispendncia; VII coisa julgada; VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; X
conveno de arbitragem (em caso de chancela perante a Justia do Trabalho); XI
ausncia de legitimidade ou de interesse processual.

Todas essas matrias, excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia


relativa, o juiz conhecer de ofcio. o adeus definitivo passividade judicial do
regime ancio.
O julgamento antecipado parcial do mrito deve ser urgentemente incorporado
ao regime trabalhista, por sua total compatibilidade. Ele permite que o juiz decida
parcialmente o mrito quando um ou mais dos pedidos formulados ou parcela
deles: I mostrar-se incontroverso; II estiver em condies de imediato
julgamento.

Como entre ns o recurso recebido apenas no efeito devolutivo, a execuo


poder ser imediata, evitando o retardamento indevido. Segundo o NCPC, a
deciso que julgar parcialmente o mrito poder reconhecer a existncia de
obrigao lquida ou ilquida. E a parte poder liquidar ou executar, desde logo, a
obrigao reconhecida na deciso que julgar parcialmente o mrito,
independentemente de cauo, ainda que haja recurso contra essa interposto.

A sentena o mais notvel ato judicial. O diploma sob investigao afiana


serem elementos essenciais da sentena: I o relatrio, que conter os nomes das
partes, a identificao do caso, com a suma do pedido e da contestao, e o
registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II os
fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III o
dispositivo, em que o juiz resolver as questes principais que as partes lhe
submeterem.

Afirma ainda que no se considera fundamentada qualquer deciso judicial,


seja ela interlocutria, sentena ou acrdo, que: I se limitar indicao,
reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao com a
causa ou a questo decidida; II empregar conceitos jurdicos indeterminados,
sem explicar o motivo concreto de sua incidncia no caso; III invocar motivos
que se prestariam a justificar qualquer outra deciso; IV no enfrentar todos os
argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a concluso
adotada pelo julgador; V se limitar a invocar precedente ou enunciado de
smula, sem identificar seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o
caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos; VI deixar de seguir
enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte, sem
demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a superao do
entendimento.

A ausncia de fundamentao, sob tais ngulos, representa, decididamente,


inovao legislativa a ensejar profunda reflexo doutrinria e apurado senso
jurisprudencial. E ainda que a CLT no estabelea para o julgador as mesmas
exigncias, este preceito irradiar os seus efeitos em seara trabalhista
inexoravelmente.

Diante de sua importncia, e por ser ato exclusivo do juiz, este tema merecer
um tpico exclusivo, que ser adiante apresentado.

De qualquer modo, ainda que a CLT no seja to exigente quanto ao dever de


fundamentao, jamais podemos olvidar que est assente que no caso de coliso
entre normas (e esta pode se dar no campo processual), o juiz deve justificar o
objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada, enunciando as razes que
autorizam a interferncia na norma afastada e as premissas fticas que
fundamentam a concluso.

4. SUPLETIVIDADE E SUBSIDIARIEDADE

A normatividade do NCPC agrega ao cenrio jusprocessual um trao muito


bem delineado. Pela primeira vez um cdigo de processo brasileiro faz expressa
meno sua incidncia em sede trabalhista.

O seu art. 15 assevera que na ausncia de normas que regulem processos


eleitorais, trabalhistas ou administrativos, suas disposies sero aplicadas
supletiva e subsidiariamente.

Deixou a impresso de uma norma arrogante, que tenta sobrepor-se outra de


igual hierarquia. Ademais, desnecessria, pois o art. 769/CLT j dispe sobre o
tema. E em boa hermenutica a lei especial que pode dizer se e quando convm
que se atice o direito comum, vez que o estabelecimento de hipteses de
incidncia pressupe amplo domnio sistmico.

Cabe se considerar que as legislaes em geral tm mesmo tido dificuldade de


acompanhar as transformaes sociojurdicas. O homem est mudando rpido. A
evoluo incessante. Os diplomas legislativos esgotam os seus papis histricos
em curto espao de tempo, exigindo dos intrpretes grandes esforos
hermenuticos 18.

Considerando-se que a aplicao, ou melhor, a escolha de quando se valer do


cdigo que ora analisamos cabe com exclusividade ao magistrado, confiamos que
os julgadores trabalhistas ho de manter a integridade do sistema trabalhista.

Convm pontuar que supletivo o que se adiciona, no sentido de


complementariedade, enquanto subsidirio o que refora ou apoia algo. O
Direito Processual do Trabalho mantm o seu conjunto normativo e ainda conta
com eficientes mtodos de autointegrao 19.

Destarte, no se altera no particular, e o manejo do NCPC somente deve ser


feito em situaes pontuais, para eventual suporte nos casos de omisso celetista,
total ou parcial, e ainda assim quando houver afinidade sistmica. Sendo a
omisso total, a busca da norma processual comum supletiva. Contudo, havendo
norma jusprocessual que no contemple a questo posta em julgamento
integralmente, teramos a aplicao subsidiria.

Interessante constatarmos o trabalho precedente de Eduardo Adamovich, que


antes de o NCPC vir luz, e sendo certo que a CLT apenas se refere
subsidiariedade, j fazia esta importante distino. Ao comentar o art. 769/CLT,
em proftica doutrina, afirma que aplicao supletiva ou subsidiria, se no so
termos equivalentes ao menos na praxe do foro trabalhista, poderiam ser
distinguidos para dizer-se que a primeira se d quando o aplicador da lei supre
lacunas invocando fontes de outros ramos jurdicos e a outra quando emprega
essas fontes no propriamente para preencher um vazio, mas s para acrescentar,
completar, melhorar o sentido das normas de Processo do Trabalho 20.

A concluso que vamos atiar o NCPC em casos de omisses, sejam elas


totais ou parciais. Antes no era diferente. O essencial guardar sempre a
unidade sistmica do Direito Processual do Trabalho. E, sob outra angulao,
urge que tratemos de envidar esforos para a urgente criao de um Cdigo de
Processo do Trabalho, em que tenhamos mecanismos genunos suficientes para a
soluo dos problemas inerentes a esta parte da cincia jurdica. Sendo assim, o
Direito Processual do Trabalho pode se organizar melhor e ensejar que a Justia
do Trabalho preste jurisdio cada vez mais eficiente.
5. CENTRALIDADE PROCESSUAL E O COOPERATIVISMO

O Brasil fez uma opo poltica estabelecendo-se como um Estado


Democrtico de Direito, razo pela qual todo direito que vier a ser construdo
precisa ser legitimamente concebido e direcionar-se para promoo da dignidade
da pessoa, por meio de afirmao dos direitos sociais, o que se perfaz atravs da
igualdade de oportunidades.

O processo precisa ser um ambiente em que as partes possam,


proveitosamente, encontrar a soluo para os seus litgios. Cabe ao Poder
Judicirio criar as situaes favorveis para isso, e especificamente ao juiz o
ambiente receptivo, ameno e pacificador para superao de dificuldades
sistmicas. O NCPC marca o incio de um novo signo processual, em que todos
tm de se esforar para que haja satisfao comunitria, ou seja, cada um
desempenhando o seu papel tem de encontrar, ao fim do processo, a realizao
naquilo em que sua funo se ativar na construo do provimento 21.

O espao do processo , naturalmente, um ambiente de antagonismo, pois os


interesses das partes se contrapem. O juiz, por sua vez, apesar de no ter
interesse direto no objeto do litgio, pode tambm ter a inteno de solucionar o
feito de determinado modo, segundo a forma pela qual tem o seu entendimento
consubstanciado no padro jurisprudencial. Outros atores processuais tm,
igualmente, em justa medida os seus interesses processuais, razo pela qual acaba
elastecida pelos mais diversos fatores.

Talvez seja um exagero querer que as partes se auxiliem mutuamente, ou mesmo


que se solidarizem com o juiz, mas absolutamente racional que todos tenham um
s sentido, um s compromisso, que a soluo mais adequada do litgio, da
maneira mais clere e menos custosa, seja no aspecto econmico ou de
pacificao social.

O processo tem sido visto como um jogo de estratgias nem sempre muito
ortodoxas e, s vezes, at mesmo pouco ticas. Isso vai desde a resistncia
injustificada pretenso do oponente at o esgotamento das chances processuais,
ainda que sem qualquer possibilidade de xito ao fim da contenda.

Os deveres de lealdade e boa-f so ancestrais, porm o Novo Cdigo os


coloca em acentuada evidncia, compromissando todos os atores processuais
verdadeiramente. A represso aos comportamentos inteis ou meramente
protelatrios h de merecer a maior ateno, no apenas do juiz, portanto o
comprometimento plural exige a fiscalidade por parte de todos os envolvidos. E
tambm enrgica censura em todas as fases do processo.

Nesta ordem de ideias, a boa-f ganha outra dimenso. Ela passa a interessar
no apenas ao que tem legtimo interesse na pretenso deduzida autor que
supostamente tem o melhor direito, mas igualmente envolve a todos os que
participam direta ou indiretamente da situao processual. E, a contrrio senso,
h de punir severamente tambm o autor que formula pedidos desconexos com o
direito ou a realidade ftica.

O NCPC instaura, na cincia processual, o dever da tica. Este tema suplanta o


processo comum. um tema que se circunscreve na prpria Teoria do Processo e,
destarte, se irradia em todas as direes; portanto, tambm exercer seus efeitos
no campo do Direito Processual do Trabalho.
O papel reservado ao juiz ganha tnus revigorado tambm aqui. Urge reforar a
crescente participao das Escolas Judiciais na formao inicial e continuada de
magistrados, porquanto o olhar para alm do aspecto processual torna-se real. A
compreenso metajurdica exigncia das partes, mas tambm do prprio sistema
processual. O magistrado daqui em diante precisar estar capacitado para a
soluo de questes perifricas, porm intimamente entrelaadas com o direito
posto em juzo, tais como a percepo do aspecto econmico, social e poltico de
suas decises.

Diante disso, a formao amplamente humanstica se insere no espao de todos


aqueles que se ocupam da aplicao do direito democrtico. A tica plasmada na
filosofia, a compreenso sociolgica e antropolgica ao homem inserido em
determinada sociedade, com verificao de tempo e espao, ensejaro a entrega
de prestao jurisdicional sistemicamente coerente e democraticamente inserida
nos valores sociais.

Engana-se quem pensa que esse comprometimento est reservado apenas aos
juzes. As partes, seus advogados e ainda os servidores judicirios tero de
buscar constante atualizao no tocante aos valores metajurdicos, a fim de
poderem contribuir efetivamente para a atuao democratizada e participativa na
entrega da prestao jurisdicional contempornea.

A filosofia e os valores democraticamente assentados ho de fazer parte da


formao das pessoas. O ensino fundamental, o mdio e o superior precisaro
reprogramar os contedos apresentados aos alunos. As faculdades de direito, o
exame da OAB e o concurso para a seleo de servidores judicirios tambm vo
precisar de reorientao, bem como constante atualizao.
O novo perfil democrtico do processo, com o envolvimento de todos
participantes, trar um ganho substancial. No mais haver espao para
estratgias nem sempre ortodoxas para a acelerao ou o retardamento de
determinado processo. Todos tero o dever e a oportunidade de contribuir com a
fiscalidade permanente, de modo que as solues sejam boas e adequadas para
todos os participantes. a socializao do direito e do processo, construdo com
colaborao plural.

6. PODERES INSTRUTRIOS DO JUIZ

O sistema processual positivado, tanto comum quanto trabalhista, vinha


consagrando o princpio dispositivo, segundo o qual o magistrado aguarda inerte
o posicionamento das partes, as quais tm o nus de provar.

Diante do processo constitucionalizado e democraticamente garantido, caber


ao juiz aplicar o direito segundo a Constituio, e/ou ainda criar norma diante de
eventual declarao de insubsistncia da norma positivada.

As partes devem expor com clareza e lealdade os fatos que ensejam a


postulao. Ao juiz caber recepcion-los, e sempre que o processo ostentar os
requisitos de desenvolvimento vlido e regular, permitir o seu desdobramento
probatrio, com vistas construo do provimento, de forma compartilhada.

A percepo da real necessidade do provimento individualizado segue no rol


de atribuies do juiz, mas para aplicar a norma regente do procedimento, bem
como para conferir o provimento, precisar sopesar se o arcabouo legislativo
disponvel acomoda-se Constituio da Repblica, mediante o controle de
constitucionalidade em sentido estrito e a ponderao dos direitos fundamentais.
Destarte, s aplicar direito vlido, isto , concebido segundo a orientao
constitucional.

Em idntico eixo e em posio vanguardista, Marinoni, antes mesmo do


diploma em comento, j assinalava que,
se nas teorias clssicas o juiz apenas declarava a lei ou criava a norma individual a partir da norma
geral, agora ele constri a norma jurdica a partir da interpretao de acordo com a Constituio, do
controle da constitucionalidade e da adoo da regra de balanceamento (ou da regra da
proporcionalidade em sentido estrito) dos demais direitos fundamentais no caso concreto 22.

O sistema processual brasileiro, tanto no processo comum quanto no Processo


do Trabalho, vem chancelando a harmonizao entre a dispositividade e a
inquisitoriedade, com uma tendncia entre ns a se privilegiar este ltimo
modelo, com a reserva ao Juiz do Trabalho de uma atuao mais marcante, a fim
de aplicar com maior eficincia o princpio da verdade real, com lastro no art.
765/CLT.

O antigo CPC tambm contemplava as faculdades instrutrias do juiz em boa


medida, em seu art. 130. E na nova regra a possibilidade de manejo judicial da
instruo est preconizada no art. 139/NCPC.

O cooperativismo no campo processual indica uma nova concepo, segundo a


qual, sem desmerecer os poderes instrutrios do juiz, permite que outros atores
processuais atuem como seus coadjuvantes. a socializao do processo. Este
mtodo ecltico de investigao transfere parte da responsabilidade s partes,
seus advogados, e, s vezes, at mesmo a terceiros, assentindo que estes outros
interessados colaborem na construo do provimento judicial.

As partes aduzem os seus argumentos e indicam os meios com os quais


pretendem produzir prova, sempre tendo como objetivo o convencimento do
magistrado. Todavia, a cooperao somente necessria no sentido de
suplementar a conduo judicial, especialmente porque o art. 765/CLT segue
hgido, inclusive com constitucionalidade reafirmada por inmeras decises das
cortes superiores.

A norma jusprocessual se acomoda muito bem mesmo no Estado Democrtico


de Direito, em especial porque na Justia do Trabalho as contendas se estruturam
em direitos indisponveis, em que a atuao mais contundente do magistrado se
afirma at no direito comum e no processo constitucionalizado. Ademais, o
mundo do trabalho riqussimo em fatos e comporta grande multiplicidade de
situaes operacionais, em que o contato direto com as partes, a vivncia
profissional e a formao tcnica forjam a sensibilidade do julgador e redundam
em proveitoso espao probatrio.

Pontue-se que o sistema inquisitorial segue orientando diversos sistemas


processuais estrangeiros 23, tanto no processo comum quanto no especializado, e
isso no lhe suprime legitimidade, porquanto as leis que assim dispem j so
previamente conhecidas e suas aplicaes lastram farta jurisprudncia, razo pela
qual se elimina por completo o fator surpresa, que poderia fragilizar o processo.

Note-se ainda que remanesce uma importante questo de fundo em torno da


possibilidade probatria. que, independentemente do modelo que se adote,
caber em ltima anlise ao juiz proferir a deciso do processo, e este somente
pode julgar com segurana quando tiver pleno conhecimento dos fatos da causa.
Sendo assim, o seu protagonismo preponderante e se assenta em bases
constitucionais, por aplicao do princpio constitucionais processual, do devido
processo legal, consubstanciado pela tcnica da fundamentao das decises
judiciais.

A valorao da prova, contudo, deve atender aos critrios legalmente


estabelecidos, sendo certo que pela ancilosidade vamos deixar de comentar o
critrio legal e o do livre convencimento.

A persuaso racional ou o convencimento motivado aliceram as decises


contemporneas. um mtodo complexo que impe ao julgador apreciar os fatos
articulados, consoante as provas legalmente reconhecidas e produzidas no
processo em questo, subministrando as mximas de experincia, a fim de
motivar sua deciso com argumentao racional, isto , lastrada em argumentos
tcnicos e processualmente aceitos.

7. A DIMENSO ATUAL DO CONTRADITRIO

A Constituio da Repblica, assim como vrios ordenamentos estrangeiros, j


afirmava o princpio do contraditrio, mas carecamos de disciplina normativa
em sede processual. O art. 7/NCPC veio suprir tal lacuna. E convm que se
observe que ele se situa justamente no captulo das normas fundamentais do
processo. Um requinte!

Segundo a norma em comento, assegurada s partes paridade de tratamento


em relao ao exerccio de direitos e faculdades processuais, aos meios de
defesa, aos nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais, competindo
ao juiz zelar pelo efetivo contraditrio.

Isso significa que a ausncia de contraditrio compromete irremediavelmente o


processo. Torna-o nulo.

A fundamentalidade do contraditrio se materializa no campo probatrio. Cabe


ao juiz assegurar que a parte possa produzir prova de sua alegao 24, se
manifestar quanto ao demonstrado pelo ex adverso, e ainda ver a matria objeto
de prova devidamente analisada em sentena.

No mesmo sentido o magistrio de Fredie Didier Jr. et alli, os quais, convindo


conosco, afirmam que o direito prova contedo do direito fundamental ao
contraditrio. E prosseguem para formatar a ideia, com a seguinte assertiva: a
dimenso substancial do princpio do contraditrio o garante 25.

Note-se que o contraditrio no apenas a possibilidade de se contradizer a


assertiva lanada. Ele consiste na possibilidade de as partes lanarem
manifestaes que podem contribuir na estruturao do provimento. E mais ainda,
na perspectiva do novo Cdigo, o juiz no s garantidor do contraditrio, mas
nele se insere, promovendo amplo espao de debates processuais.

Buscando simplificar a compreenso, como se o processo fosse o local onde


a histria das partes deve ser recontada. Assim, a possibilidade de ter acesso ao
informado ao juiz, a chance de se rebater o quanto afirmado, a possibilidade de se
provar o que se aduziu e que o magistrado a tudo isso considere na prolao da
sentena o objetivo da norma.

O NCPC no apresenta algo indito, pois diplomas estrangeiros j indicavam


esse caminho, assim como a melhor doutrina. No campo legislativo indicamos a
reviso promovida em 2001, no art. 16, do Nouveau Code de Procdure Civile
francs, que centrou no juiz a tarefa de zelar permanentemente pelo contraditrio,
afirmando que o juiz deve, em todas as circunstncias, fazer observar e observar
ele prprio o princpio do contraditrio. Diz que ele no pode reter, na sua
deciso, os meios, as explicaes e os documentos invocados ou produzidos
pelas partes, que elas prprias no tenham posto em debate contraditoriamente.
Ele (juiz) no poder ainda fundamentar sua deciso em questes conhecidas de
ofcio, sem que as partes tenham apresentado suas observaes passim.

A boa doutrina tambm j se alinhava na compreenso contempornea de


contraditrio. Nesse sentido o magistrio de Carlos Henrique Bezerra Leite, para
quem o princpio do contraditrio , tambm, garantia constitucional,
estabelecido entre ns pelo art. 5, LV, da Carta de 1988. Esse princpio de mo
dupla, isto , implica a bilateralidade da ao e a bilateralidade do processo,
aproveitando, portanto, o autor e o ru. E vai alm, diz que o princpio em tela
tambm til para estabelecer o moderno conceito de parte no processo. Afirma
que vale dizer, parte quem participa, efetiva ou potencialmente, do
contraditrio na relao jurdico-processual 26.

Trata-se de todo um conjunto de possibilidades processuais que se insere num


sistema lgico, garantido constitucionalmente, para que a parte possa se
pronunciar. Naturalmente que esta pode, a contrrio senso, optar por se calar,
arcando, neste caso, com as consequncias advindas de sua inrcia.

Assentando a nova norma, podemos dizer que contraditria a garantia


conferida pela Constituio, atuada pelo magistrado, para que a parte possa se
contrapor aos argumentos lanados no processo pelo seu adversrio, nele estando
implcito o direito de produzir prova de suas assertivas.
8. CONCEITO CONTEMPORNEO DE FUNDAMENTAO

A fundamentao das decises judiciais se insere h muito no conjunto das


garantias dos cidados, com assentimento constitucional, por meio do inciso IX,
do art. 93, de nossa Carta Magna, para o qual todos os julgamentos dos rgos do
Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de
nulidade.

A doutrina se esmerou em formular afirmaes explicativas, mas nos encanta


particularmente a construo terica de Andolina e Vignera, que ao discorrerem
sobre os valores do direito constitucional processual conferem status de
expansividade, variabilidade e perfectibilidade ao processo, situaes agora
definitivamente incorporadas ao acervo brasileiro. Explicam os festejados
doutrinadores italianos que sob a primeira angulao cabe ao julgador, ao aplicar
a norma, considerar a grandeza das garantias constitucionais; na segunda, que os
procedimentos devem ser adequados situao de aplicao concreta de direitos
(adaptados a cada litgio ou espcie de litigiosidade); e na terceira e ltima, a
contundente afirmao de que o modelo pode ser aprimorado pelo legislador
ordinrio (tal como ocorre agora com o Novo Cdigo). Com ampliao nunca
diminuio das garantias processuais ofertadas na Constituio 27.

A doutrina nacional tambm oferece considervel contribuio para o atual


entendimento do significado constitucional-processual da fundamentao.
Assevera Carlos Henrique Bezerra Leite com a costumeira preciso que
a fundamentao ou motivao constitui a base intelectual da sentena ou as razes de decidir do
magistrado. Nela, o juiz revela todo o raciocnio desenvolvido acerca da apreciao das questes
processuais, das provas produzidas e das alegaes das partes, que so os dados que formaro o
alicerce da deciso 28.
O Novo Cdigo indica em diversas passagens qual a sua compreenso de
fundamentao da deciso judicial, seja por meio de suas opes legislativas,
seja pela consagrao de preceitos. Entretanto, apesar de no conceituar
fundamentao (no era mesmo ser papel), assinala, com clareza, no 1, do art.
489, em ordem inversa, ao indicar quando uma deciso no est suficientemente
fundamentada, o real significado e alcance da fundamentao.

Segundo a norma indicada, no se considera fundamentada qualquer deciso


judicial, seja ela interlocutria, sentena ou acrdo, que: I se limitar
indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua
relao com a causa ou a questo decidida; II empregar conceitos jurdicos
indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidncia no caso; III
invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso; IV no
enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese,
infirmar a concluso adotada pelo julgador; V se limitar a invocar precedente
ou enunciado de smula, sem identificar seus fundamentos determinantes nem
demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos; VI deixar
de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte,
sem demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a superao
do entendimento.

uma norma exigente. No nos acordamos de outra, em ordenamentos


estrangeiros, comuns ou especiais, to apurada. Entretanto, no excessiva nem
torna exageradamente penosa a atividade judicial. Ao contrrio disso, est
adequada ao nvel de maturidade poltico-institucional que vivemos no Brasil e,
certamente, servir de excelente referncia para os diplomas legislativos
vindouros.

O exerccio avaliativo do juiz comea, em verdade, muito antes da sentena.


Diramos que comea quando da leitura da prpria petio inicial e se
desenvolve no curso da instruo processual. O magistrado que quiser facilitar o
seu trabalho precisar apenas ir anotando, paulatinamente, suas impresses ao
longo do caminho processual, para que tenha bem ntido, ao final, que o moveu e
motivou cada passo processual. O provimento judicial se constri aos poucos.
Basta que o juiz seja mais organizado e pouco restar na hora de formatar o
provimento final.

Quanto ao mais, pura tcnica processual. H necessidade de prova? A prova


que se quer produzir tem a ver com a matria articulada? O meio lcito? A
testemunha mostrou-se sria e convincente? Narra fatos que se coadunam com o
conjunto probatrio? E a por diante.

Convm lembrar que o provimento doravante ser compartilhado. Assim, todas


as demais pessoas que intervm no processo tambm precisam zelar pela
demonstrao de suas motivaes, ou a razo pela qual fez esta ou aquela opo.
Um dos mais exigidos ser o perito, o qual, assim como o juiz, no poder
simplesmente expressar sua opinio ou escolher sem a devida explicao a tese
que entende plausvel. O louvado tambm precisar motivar o seu laudo,
consoante a argumentao das partes. Nisso o NCPC mostra-se mais arrojado.

No por que as decises, ou melhor, praticamente cada passo processual


exigir justificao que o NCPC menoscaba a inteligncia ou retira sutileza do
julgador. Nesta ordem de ideias, algum pode indagar se os indcios, por
exemplo, desaparecem como meio de prova. Definitivamente no, apenas a sua
aplicao dever ser explicada de maneira mais detida, com a indicao clara
das razes de convencimento, as quais, por certo, precisaro encontrar marcante
amparo no conjunto probatrio.

Poder o juiz ainda decidir de ofcio? Certamente que sim, apenas precisar
dar vista parte para que se manifeste, ativando o contraditrio. O que lhe parece
ser um vcio pode no ser. Uma prescrio pode ter sido interrompida, e a parte
ou seu advogado conhecer e indicar tal fato. No limitao. A inteno do
cdigo apenas que todos colaborem na construo do provimento. Se todos os
atores processuais forem ticos, sairemos todos ganhando. E se no forem, que se
construa um rgido sistema normativo e jurisprudencial de represso.

O juiz atento, criterioso, zeloso com o seu ofcio estar sempre apto a
contribuir com a construo de um provimento adequado aos anseios das partes.
A lealdade e boa-f devero estar cada vez mais presentes, e com o auxlio dos
demais interessados podemos ter esperana numa justia mais gil e
aperfeioada.

9. GERENCIAMENTO JUDICIAL

O escopo histrico da funo judicial era exclusivamente tcnico-jurdico. O


juiz era um tecnocrata que julgava os processos que lhe eram feitos conclusos.
Jamais foi questionado pela presteza com que os servios eram realizados, o
nvel de harmonia da equipe ou, at mesmo, sobre o quanto os destinatrios da
justia estavam satisfeitos com sua performance.

Hoje se espera muito mais. Exige-se um juiz-gerente, apto a tomar decises


administrativas para otimizar a prestao jurisdicional. Alis, no mbito desta
precisa ponderar sobre a adequao da pauta, a distribuio por dias e horrios
que sejam convenientes no s a si mesmo, mas tambm aos demais atores sociais
envolvidos, como servidores, partes e advogados.

A busca pela eficincia justa e razovel, entretanto, a alta administrao


judiciria nem sempre consegue organizar os servios nas unidades judicirias
com o elevado padro esperado. Nessa ordem, cabe ao juiz administrar sua Vara,
mas no tem como dispor de equipamentos e servidores. Tampouco tem
autonomia para mandar executar uma obra civil necessria e assim por diante.

No s o primeiro grau de jurisdio que sofre com isso. As possibilidades


objetivas dos desembargadores , tambm, muito reduzida.

Os problemas estruturais precisam ser considerados nesta poca de se cobrar


eficincia, assim como as caractersticas do servio pblico, com recursos
escassos e ainda dependentes de repasse do Poder Executivo, prazos contratuais
alongados e deficincia crnica pessoal.

Nada obstante, o investimento crescente e contnuo em formao h de


prevalecer. Isso significa capacitar o magistrado para os novos papis que lhe so
reservados, assim como dotar o corpo de servidores judicirios com treinamento
ao longo da carreira. O juiz e os servidores judicirios precisaro conhecer mais
de administrao, economia e contabilidade pblica. Relacionamento
interpessoal, informtica e preveno sade so temas que precisaro ser
priorizados.

A justia, no entanto, precisa ser justa com o juiz e com os servidores. Essa
mudana de cultura leva tempo, mas deve comear logo. O respeito s novidades
precisa ser igualmente considerado, mas algo que esses grandes servidores
pblicos sabero superar.

O grave risco envolvido que, ao dotar o juiz de mecanismos de gesto


eficiente, ele passe a operar apenas em busca de resultados, deixando de
considerar de forma mais prxima e analtica as questes usualmente sensveis
que ornam a vida de pessoas, que, por algum tempo e circunstncia se constituem
em partes de um processo. A atividade judicante jamais pode significar a busca
apenas por prestao jurisdicional rpida. A sociedade exige velocidade, mas a
quer conjugada com os altos objetivos envolvidos no ato de julgar e que o
caracterizam como momento sublime.

10. A INSTRUO NORMATIVA N. 39 DO TST E O PORVINDOURO

Reafirmamos que a proposta de discorrer sobre as funes do magistrado no


NCPC tem a ver com uma abordagem filosfica, ou seja, investigar o papel
reservado ao juiz no diploma em estreia, e no fazermos uma anlise
pormenorizada de suas possibilidades processuais em concreto. Nada obstante,
considerando-se que o TST fez vir luz a Instruo Normativa n. 39/2016, na
qual especifica quais as novas normas que entende aplicveis no campo do
Direito Processual do Trabalho, e que em vrias disposies trata de assuntos
atinentes ao espao de atuao do magistrado trabalhista.

bem verdade que a funo hermenutica reservada ao colendo TST pela


Constituio da Repblica deve ser exercida por meio de seus julgados, com
ampla discursividade lastrada nas teorias argumentativas, nos espaos
processuais adequados, de modo que gere um sistema vlido de precedentes,
hbeis a orientar os atores sociais quanto ao que se pode esperar da Corte quanto
ao direito interpretado e a instituio de padres sociojurdicos judicialmente
aceitos.

As instrues normativas so atos administrativos destinados a indicar o modo


operacional de execuo dos atos emanados de autoridades. Um ato, portanto,
prprio do Poder Executivo ou com atribuies de gesto. Entretanto, os demais
poderes costumam delas se valer tambm a fim de otimizar o cumprimento de
suas disposies. Nessa ordem de ideias, no o caminho mais apropriado para
o desiderato, mas tambm cedio que um ato eivado de boa inteno, que
busca tornar gil e efetiva a prestao jurisdicional.

Inerente atuao judicial, sugere o Tribunal Pleno que o magistrado originrio


no acate a distribuio diversa do nus da prova, por conveno das partes. No
acreditamos que sejam por desconfiar da capacidade do juiz a quo em aferir se a
conveno justa e oportuna, at porque isso atribuio inerente funo
judicante, mas sim porque a multiplicidade de modelos pode ser
contraproducente, na medida em que gera incontveis recursos para o exame da
pertinncia do ajuste.

Lado outro, estimula que os magistrados trabalhistas se ocupem com atos


saneadores do processo, tais como a verificao de incapacidade processual e
irregularidade de representao, nos moldes dos 1 e 2 do art. 76 do NCPC,
com o fito de que somente o processo escorreito se desenvolva, otimizando a
prestao jurisdicional.
Os poderes do juiz esto preservados, diante da quase total aceitao do art.
139 do NCPC. A restrio proposta pelo TST diz respeito apenas participao
de conciliadores e mediadores nas transaes judiciais. Quer nos parecer que
contraria uma tendncia internacional de administrao de justia, por meio da
qual os terceiros so chamados a intervir no processo, sejam eles de dentro do
prprio tribunal (servidores), bem como tcnicos e cientistas externos, mas com
formao especfica na resoluo de impasses, que podem muito bem participar
do processo como coadjuvantes, auxiliando na prestao jurisdicional.

O mais completo respeito ao contraditrio, atribuio exclusiva do juiz,


prestigiado, inclusive com a especificao de que o TST entende como deciso
surpresa, sendo a que, no julgamento final do mrito da causa, em qualquer grau
de jurisdio, aplicar fundamento jurdico ou embasar-se em fato no submetido
audincia prvia de uma ou de ambas as partes. E afirma mais, que no se
considera deciso surpresa a que, luz do ordenamento jurdico nacional e dos
princpios que informam o Direito Processual do Trabalho, as partes tinham
obrigao de prever 29, concernente s condies da ao, aos pressupostos de
admissibilidade de recurso e aos pressupostos processuais, salvo disposio
legal expressa em contrrio.

11. CONCLUSO

A doutrina e a jurisprudncia ho de assinalar a melhor interpretao para o


NCPC, mas em realidade ele foi concebido para ser um instrumento democrtico
de aplicao do direito. A matriz constitucional mais do que inspira, alerta
legisladores, julgadores e demais intrpretes de que o direito processual
garantia do cidado, e que assim deve ser aplicado.

O Estado Democrtico de Direito no pode significar apenas um ideal, e


tampouco ter enunciao sem a correspondente atuao em concreto. A propalada
democracia deve estar representada em todos os aspectos: na eleio dos
legisladores que vo elaborar a norma, na seleo dos magistrados que vo
aplicar a norma, mas especialmente na conscincia de todos que iro dela dispor
e com a qual devem pautar suas relaes interpessoais.

No demasiado relembrar que a Constituio da Repblica no consagra


apenas garantias processuais. As regras de direito material do trabalho esto
tambm nela estampadas e exigindo aplicao afirmadora dos direitos
trabalhistas, vez que a nossa repblica se assenta sobre o valor social do
trabalho.

Considerando-se que doravante todos os atores processuais precisam se imbuir


de seu destacado papel no espao democrtico representado no processo, sob a
marcante gesto processual do magistrado, os fatos da vida trabalhista dos
cidados precisam vir para o mundo da Justia do Trabalho de modo bem
circunstanciado, a fim de ensejar um retrato fiel de determinada passagem do
trabalhador. E ali chegando, o julgador envidar o seu maior esforo para
permitir a mais intensa dialeticidade, com amplo e exauriente contraditrio, para
que possa aplicar o direito democrtico.

O problema que o desejado direito democrtico no se viabiliza apenas por


meio da atuao do Poder Judicirio. Exige soluo plural e com o
comprometimento da sociedade. A fim de tornar efetivamente aplicvel o NCPC,
temos de elaborar uma poltica judiciria capaz de atender s expectativas que o
plano concreto est a reclamar. A compatibilizao do extraordinrio nmero de
demandas judiciais do Brasil, decorrentes de inrcia legislativa e executiva,
aliada amplitude de acesso justia conduziu a um gigantesco volume
processual.

O Poder Judicirio, para fazer frente a isso, optou por mtodos de gesto
judiciria, no qual a eficincia o maior referencial, e a estatstica, o principal
meio de quantificao. Em sendo assim, a soluo encontrada foi a construo de
teses prevalentes, condutoras dos julgamentos em bloco, em que os precedentes
tm funo preponderante na conduo dos julgamentos. O problema que,
paradoxalmente, o NCPC busca uma atuao individualizada do magistrado,
ampliando as chances de investigao, com a contemplao dos pormenores
indicados pelas partes.

Ser um enorme desafio conceber teorias para amalgamar posies to


antagnicas. doutrina est reservado o protagonismo inspirador. cpula
judiciria e ao CNJ, a gerao de polticas eficazes, mas, como de costume, aos
juzes de primeiro grau, os verdadeiros guardies da Constituio, cabe o
compromisso de aplicar o direito democraticamente, e ainda olhar no olho as
pessoas desejosas de justia gil, eficiente e com o mais profundo respeito s
garantias constitucionais processualizadas.

REFERNCIAS

ADAMOVICH, Eduardo Henrique. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense,


2009.
ALEXY, Robert. Teora de la argumentacin jurdica: la teora del discurso
racional como teora de la fundamentacin jurdica. Madrid: CEC, 1989.

ANDOLINA, talo; VIGNERA, Giuseppe. Il modelo constituzionale del processo


civile italiano. Torino: Giappichelli, 1990.

CHAVES, Luciano Athayde (Org.). Interpretao, aplicao e integrao do


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DIDIER Jr., Fredie et alli. Curso de direito processual civil. 9. ed. Salvador:
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EA, Vitor Salino de Moura; MAGALHES, Aline Carneiro (Coord.). Atuao


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So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. v. 1.
O princpio da identidade fsica do juiz no Novo CPC e
seus reflexos no Processo do Trabalho

Sergio Pinto Martins


Desembargador do TRT da 2 Regio. Professor titular de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito
da USP.

1. INTRODUO

Neste estudo vou analisar se a identidade fsica do juiz foi mantida aps a
extino dos juzes classistas na Justia do Trabalho e verificar o Novo CPC.

2. HISTRICO

Dispunha o art. 120 do CPC de 1939 que:


O juiz transferido, promovido ou aposentado concluir o julgamento dos processos cuja instruo houver
iniciado em audincia, salvo se o fundamento da aposentadoria houver sido a absoluta incapacidade
fsica ou moral para o exerccio do cargo. O juiz substituto, que houver funcionado na instruo da
causa em audincia, ser o competente para julg-lo, ainda quando o efeito tenha reassumido o
exerccio. Pargrafo nico. Se iniciada a instruo, o juiz falecer ou ficar, por molstia, impossibilitado
de julgar a causa, o substituto mandar repetir as provas produzidas oralmente, quando necessrio.

Na primeira parte do artigo, se o juiz fosse aposentado, perdia a jurisdio,


no poderia instruir ou julgar o processo. Mesmo que o juiz fosse transferido,
promovido ou aposentado deveria completar o julgamento.

A Smula 222 do STF interpretava a matria, esclarecendo que o princpio da


identidade fsica do juiz no aplicvel s Juntas de Conciliao e Julgamento da
Justia do Trabalho (DJU, 7-5-1964, p. 218). Os dispositivos utilizados para a
edio da smula foram o art. 120 do CPC de 1939 e o pargrafo nico do art. 8
da CLT. O fundamento para a no aplicao da identidade fsica do juiz era o fato
de que a Justia do Trabalho de primeira instncia era um rgo colegiado,
composto pelo juiz presidente e pelos antigos vogais e depois juzes classistas.

A Smula 136 do TST proveniente do antigo Prejulgado n. 7, de 31-8-1964.


Foi estabelecida como enunciado pela Resoluo Administrativa n. 102/82 (DJU,
11-10-1982), quando ainda existiam as Juntas de Conciliao e Julgamento. Sua
redao era a seguinte: no se aplica s Juntas de Conciliao e Julgamento o
princpio da identidade fsica do juiz. No se aplicava a identidade fsica do juiz
no Processo do Trabalho, em razo de que a Junta de Conciliao e Julgamento
era um rgo colegiado.

Dispunha a redao original do art. 132 do CPC de 1973 que o juiz, titular ou
substituto, que iniciar a audincia, concluir a instruo, julgando a lide, salvo se
for transferido, promovido ou aposentado; casos em que passar os autos ao seu
sucessor. Ao receb-lo, o sucessor prosseguir na audincia, mandando repetir, se
entender necessrio, as provas j produzidas. O juiz substituto s no teria de
julgar o processo se no fosse transferido, promovido ou aposentado. Caso o juiz
no iniciasse a audincia e esta fosse marcada para outro dia, o juiz no ficaria
vinculado ao processo.

O fundamento da identidade fsica do juiz que o magistrado que presenciou a


prova tem melhores condies de interpret-la do que outro julgador que no teve
contato com ela.

A Lei n. 8.637, de 31 de maro de 1993, deu nova redao ao art. 132 do CPC:
o juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se
estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou
aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. A redao melhor
do que o dispositivo anterior. A questo relativa repetio da prova passou a
ser o pargrafo nico. Houve a incluso da hiptese de o juiz estar convocado no
tribunal, que no existia na redao original do CPC de 1973 e que tambm
hiptese de o juiz no ficar vinculado ao processo.

O fato de o juiz estar aposentado implica que no pode julgar o processo, pois
no tem mais jurisdio. Parece suprflua a referncia da hiptese na lei.

A Smula 217 do TFR dizia que, no mbito da Justia Federal, aplica-se aos
feitos trabalhistas o princpio da identidade fsica do Juiz. O fundamento seria
que o juiz federal atuava sozinho e no sob a forma de colegiado. Na poca, na
vigncia da Constituio de 1967 e da Emenda Constitucional n. 1/69, o juiz
federal julgava questes trabalhistas de empregados da Unio, suas autarquias,
fundaes, empresas pblicas que explorassem atividade econmica e sociedades
de economia mista.

A Emenda Constitucional n. 24/99 extinguiu os juzes classistas e deu ao


primeiro grau da Justia do Trabalho o nome de Vara do Trabalho.

A Resoluo Administrativa n. 123/2003 (DJU, 19-11-2003) fez a correo do


texto do Enunciado 136 do TST trocando a expresso Junta de Conciliao e
Julgamento por Varas do Trabalho.

A Resoluo n. 185/2012 cancelou a Smula 136 do TST, o que poderia dar a


entender que seria aplicvel o princpio da identidade fsica do juiz no Processo
do Trabalho.
O projeto do Novo CPC previa proposta de manuteno do princpio no art.
112:
O juiz que concluir a audincia de instruo e julgamento resolver a lide, salvo se estiver convocado,
licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao
seu sucessor.

Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que tiver que proferir a sentena poder mandar repetir
as provas j produzidas, se entender necessrio.

No Novo CPC, Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015, entre os arts. 139 a


143, no Ttulo IV, Do Juiz e dos auxiliares da justia, Captulo I, Dos poderes,
dos deveres e das responsabilidades do juiz, no existe um artigo tratando da
mesma forma da identidade fsica do juiz. Isso pode indicar que no existe mais
identidade fsica do juiz no Processo Civil e tambm no Processo do Trabalho.

3. MANUTENO DA ORIENTAO DA SMULA

Com a extino dos classistas, em decorrncia da Emenda Constitucional n.


24/99, entendo que no vige no Processo do Trabalho a identidade fsica do juiz.
Essa regra vale para juzes que ficam fixos nas Varas, como na Justia Estadual,
em que h o juiz auxiliar. No Processo do Trabalho, isso no ocorre. Se o juiz
substituto julgar os processos que instruiu, ficar vinculado a muitos processos,
alm dos novos para a Vara para a qual foi designado.

No se pode falar em nulidade se o juiz que presidiu a instruo no julgar o


feito, pois no se sabe qual seria o prejuzo de natureza processual da parte (art.
794 da CLT).

Nem sempre o juiz que instrui o processo profere a melhor sentena. Isso
relativo.
O juiz presidente, promovido, aposentado ou afastado tambm no ficaria
vinculado ao feito, como se verificava do prprio art. 132 do CPC de 1973.

Nos dissdios de alada da Vara (at dois salrios mnimos), o juiz que
presenciou a instruo deveria estar vinculado ao julgamento, pois se foi
dispensado o resumo dos depoimentos ( 1 do art. 851 da CLT), outra pessoa no
teria condies de julgar o processo, por no haver ata. Esse seria o fundamento
para a identidade fsica do juiz no Processo do Trabalho.

Nos embargos de declarao, o ideal que o juiz que presidiu o julgamento


ficasse vinculado prolao da sentena de embargos, pois o relator. Se no
Processo do Trabalho no vige a orientao da identidade fsica do juiz, nada
impede que outro juiz julgue os embargos de declarao, embora isso no seja
recomendvel, pois s quem redigiu a sentena estaria apto a verificar omisso,
contradio ou obscuridade na deciso. No TRT da 2 Regio, existe orientao
administrativa de que o juiz substituto que proferiu a sentena deve julgar os
embargos de declarao eventualmente opostos. A portaria do juiz presidente do
tribunal que o indica para atuar na Vara do Trabalho faz expressa remisso nesse
sentido.

A CLT no exige expressamente a identidade fsica do juiz de primeiro grau.

J julguei casos no mesmo sentido:


Identidade fsica do juiz. Aplicao no Processo do Trabalho. O art. 132 do CPC no se aplica no
Processo do Trabalho, pois o juiz do trabalho substituto no fica vinculado a cada Vara do Trabalho por
onde passa. Do contrrio, no teria condies fsicas de proferir tantas decises em razo dos
processos que instruiu. No existe no Processo do Trabalho a figura do juiz auxiliar nas Varas do
Trabalho, mas do juiz substituto. Este no fica fixo em cada Vara do Trabalho. No h omisso na CLT
para se aplicar o CPC (art. 769 da CLT). (TRT 2 R., 3 T., RO 00173.2001.064.02.00-5, Ac.
20040031254, j. 3.2.2004, Rel. Sergio Pinto Martins).
Em outro julgado da 3 Turma, em que fui relator, o resultado foi o mesmo
(TRT 2 R. 3 T., RO 50142.2002.902.02.00.3, DO ESP 20.5.2003).

No TRT da 2 Regio h outros julgados no mesmo sentido:


Princpio da identidade fsica do juiz. Inaplicabilidade na Justia do Trabalho mesmo aps a extino da
representao classista. A inobservncia, no mbito do Judicirio Trabalhista, do princpio da identidade
fsica do juiz que, alis, tem sido paulatinamente mitigado, no fere os princpios da economia e de
concentrao processual. Inolvidvel a intepretao das regras de proteo ao trabalho, nas suas
diretrizes basilares, em que a informalidade, revestida de absoluta cautela, assume posio de
relevncia. A caracterstica essencialmente pragmtica, permite, por exemplo, que a constatao da
inexistncia de prejuzo s partes em decorrncia da alterao da presidncia da Vara, inviabilize a
decretao da nulidade da sentena, de conformidade com o art. 794 da CLT, que insculpe o princpio
da transcendncia norteador das lides trabalhistas (TRT 2 R., 2 T., RO 20010262746, Ac.
20030123164, j. 20.3.2003, rel. juza Maringela de Campos Argento Muraro, DO ESP 8.4.2003).

Princpio da identidade fsica do juiz. Inaplicabilidade na Justia do Trabalho. Desde os anos sessenta
superou-se a tese que transportava para o Processo do Trabalho o princpio da identidade fsica do juiz.
Na Justia do Trabalho prevalece a par da oralidade, antes de tudo o propsito de soluo pronta e
eficaz dos litgios (TRT 2 R., 8 T., RO 20010392534Ac. 20020315877, j. 13.5.2002, Rel. juiz Jos
Carlos da Silva Arouca).

Princpio da identidade fsica do juiz Aplicabilidade. Em sede trabalhista no h que se falar na


aplicao desse princpio em virtude da celeridade e informalidade que informa esse processo (TRT 2
R., 8 T., RO 20000438906, Ac. 20020032794, j. 28.1.2002, Rel. juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz
da Silva).

No TST h julgados no mesmo sentido:


Com a reforma textual introduzida pela Lei n. 8.637/93, o art. 136 do CPC foi significativamente
elastecido, passando a permitir a passagem dos autos ao substituto na eventualidade de um simples
afastamento do titular, por qualquer motivo. No h, pois, razo para o retrocesso representado pela
tese de que o princpio da identidade fsica do juiz passou a ser aplicvel s Varas do Trabalho aps a
entrada em vigncia da Emenda Constitucional n. 24/99, que extinguiu a representao classista.
Consequentemente, h de se manter o entendimento consubstanciado no Enunciado 136 do TST e na
Smula 222 do STF, em virtude do que tem-se como perfeitamente admissvel que a audincia de
julgamento, em Vara Trabalhista, seja presidida por juiz que no procedeu instruo do feito (TST, 3
T., RR 32134/2002-90008-00.0, j. 7.5.2003, Rel. juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva, DJU
30.5.2003).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. QUESTO PRELIMINAR. NULIDADE DA SENTENA.
PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ. INOBSERVNCIA. AUSNCIA DE
PREJUZO. A inobservncia do princpio da identidade fsica do juiz, por no se revestir de carter
absoluto, gera nulidade relativa, sendo tal efeito produzido somente se demonstrado efetivo prejuzo
para a parte que a invocar, o que no o caso dos autos. Alm do mais, considerando os princpios da
instrumentalidade das formas e da durao razovel do processo, no se admite retrocesso na marcha
processual apenas para cumprir formalidade procedimental manifestamente intil, visto que no houve
nenhum prejuzo para as partes ou para o processo (precedentes do Supremo Tribunal Federal e do
Superior Tribunal de Justia). Agravo de instrumento improvido. (AIRR 147600-57.2008.5.15.0016, j.
4/12/2013, Relator Desembargador Convocado: Jos Maria Quadros de Alencar, 1 Turma, Data de
Publicao: DEJT 6/12/2013).

AGRAVO. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. PRELIMINAR DE


NULIDADE POR INOBSERVNCIA DO PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ.
ART. 132 DO CPC. No obstante o Tribunal Pleno tenha decidido cancelar a Smula 136 do TST,
continua incompatvel com o Processo do Trabalho, regra geral, o vetusto princpio da identidade fsica
do Juiz, brandido pelo art. 132 do CPC. que a simplicidade, a celeridade e a efetividade da prestao
jurisdicional, hoje expressamente determinadas pela Constituio, na qualidade de princpio cardeal (art.
5, LXXVIII, CF) e que so caractersticas clssicas do processo trabalhista ficariam gravemente
comprometidas pela importao de critrio to burocrtico, artificial, subjetivista e ineficiente quanto o
derivado do rigor da identidade fsica judicial (art. 132, CPC). O Magistrado autoridade pblica com
significativo e profundo preparo tcnico e seriedade profissional, podendo e devendo conduzir o
processo com esmero, objetividade e eficincia, carreando-lhe as provas colhidas durante a instruo,
que ficam objetivamente disponveis no processo, aptas a serem avaliadas e sopesadas pelo Julgador
mesmo que outro Magistrado. Ainda que se possa, por absoluta exceo, considerar vlido o princpio
no processo penal, ele dispensvel e inadequado no Processo do Trabalho, em vista da pletora de
desvantagens e prejuzos que acarreta, em contraponto com a isolada e suposta vantagem que, em tese,
propicia. Se a ausncia da identidade fsica do Juiz gera disfunes estatsticas e correicionais, estas
tm de ser enfrentadas no campo prprio, sem comprometimento e piora na exemplar prestao
jurisdicional que tanto caracteriza a Justia do Trabalho. No quer a Constituio que se importem
mecanismos de retardo e burocratizao do processo, em detrimento de sua celeridade e da melhor
efetividade na prestao jurisdicional. Incidncia dos princpios constitucionais da efetividade da
jurisdio (art. 5, LXXVIII, CF) e da eficincia na prestao do servio pblico (art. 37, caput, CF).
Mantida, pois, a deciso agravada proferida em estrita observncia aos arts. 896, 5, da CLT e 557,
caput, do CPC, razo pela qual insuscetvel de reforma ou reconsiderao. Agravo desprovido (3
Turma, Ag-AIRR 322-81.2011.5.06.0021, j. 18/12/2013, Relator Ministro: Mauricio Godinho Delgado,
DEJT 31/1/2014).
4. CONCLUSO

O princpio da identidade fsica do juiz no se aplica ao Processo do Trabalho.


O Novo CPC de 2015 no trata expressamente da identidade fsica do juiz para o
Processo Civil, portanto, nem mesmo para o Processo do Trabalho.
O incidente de desconsiderao da personalidade jurdica
e suas repercusses no Processo do Trabalho luz da IN
n. 39/2016 do TST

Bruno Klippel
Doutor em Direito do Trabalho pela PUC/SP, Mestre em Direito pela FDV/ES, Professor de Direito do
Trabalho e Processo do Trabalho da FDV/ES e Universidade de Vila Velha (UVV/ES). Professor do
Estratgia Concursos e Educao Avanada (DF), Aprova Concursos (PR), IOB/Marcato (SP), Passe na
OAB (CE).Autor de diversos livros jurdicos, destacando-se Direito Sumular TST Esquematizado, pela
Editora Saraiva. Advogado.

1. INTRODUO

O presente estudo tem por finalidade analisar as repercusses do incidente de


desconsiderao da personalidade jurdica, previsto nos arts. 133 a 137 da Lei n.
13.105/15, mais conhecida como o Novo Cdigo de Processo Civil, na seara
trabalhista, ou seja, a sua compatibilidade ou no com o Processo do Trabalho, de
forma que se conclua pela possibilidade ou no de sua adoo na Justia do
Trabalho, j que atualmente no h qualquer norma que preveja o procedimento
adequado para tal desconsiderao, to comum nos domnios da Justia do
Trabalho.

A ausncia de regulamentao de instituto to importante por vezes recebida


com muitas crticas, haja vista que, na viso dos scios descobertos, no h
garantia de contraditrio, princpio nsito ao direito processual, preconizado
como fundamento da cincia processual no art. 5, LV, da Constituio Federal de
1988.
O estudo passar, obrigatoriamente, pela anlise do art. 769 da CLT, que prev
a utilizao subsidiria das normas do processo comum ao Processo do Trabalho,
quando houver lacuna e a norma do primeiro no for incompatvel com o segundo.

De forma a concluir pelas repercusses do novo procedimento, sero


revistadas as teorias acerca do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica, para que seja tambm verificada a necessidade ou no no procedimento
celetista, bem como os impactos negativos em relao celeridade do Processo
do Trabalho, j que o contraditrio previsto no NCPC faz com que seja
necessria a prtica de diversos atos de comunicao, bem como a concesso de
prazo para manifestao dos scios.

Por fim, veremos o entendimento do TST sobre a questo, exposto na Instruo


Normativa n. 39/2016, que normatizou a aplicao subsidiria de dispositivos do
NCPC ao processo do trabalho.

2. UMA RPIDA NOO SOBRE A IN N. 39/2016 DO TST

Um dia antes da entrada em vigor do Novo Cdigo de Processo Civil, no dia


15 de maro de 2016, portanto, o TST expediu normas sobre a aplicao
subsidiria das normas do novo cdigo processual na seara trabalhista, de forma
a facilitar a interpretao e a aplicao dos novos e dos antigos institutos aos
litgios trabalhistas.

A referida Instruo Normativa pode ser dividida em 4 (quatro) partes, a saber:


Normas e explicaes gerais: como exemplo, temos o 1 do art. 1, que trata do princpio da
irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias. Apesar da incidncia das regras do NCPC ao
processo do trabalho, continuaremos na seara laboral com a afirmao de que no cabe recurso de
imediato contra as decises interlocutrias.
Normas do NCPC que no se aplicam ao processo do trabalho: so as normas que o TST j
entendeu no serem aplicveis ao processo do trabalho, seja por ausncia de lacuna na legislao
trabalhista, seja por sua incompatibilidade com os preceitos da legislao trabalhista, como o art. 63, que
trata do foro de eleio, ou o art. 219, que trata da contagem dos prazos apenas nos dias teis.

Normas do NCPC que se aplicam ao processo do trabalho: ponto mais importante da Instruo
Normativa, que j est gerando a modificao em Smulas e OJs do TST, os dispositivos demonstram a
necessidade de se permitir o maior exerccio do contraditrio, a maior possibilidade de correo de vcios
processuais para se atingir o julgamento do mrito, assim como uma maior preocupao com a
celeridade processual. Assim, podemos aplicar o art. 76, 1 e 2, do NCPC, que trata da correo de
vcios de representao mesmo em grau recursal, podemos modificar as regras sobre distribuio do
nus da prova, por aplicao do art. 373, 1 e 2, do NCPC, denominados distribuio dinmica do
nus da prova, e, por fim, podemos dizer que a sentena trabalhista dever ser mais bem fundamentada,
no sentido de se evitar fundamentos genricos, seguindo-se os entendimentos sumulados do TST,
conforme art. 489 do NCPC.

Normas do NCPC que se aplicam com adaptao ao processo do trabalho: dentre os dispositivos
que so aplicveis ao processo do trabalho com adaptaes, podemos citar o art. 1.007, 2, que trata da
possibilidade de complementao do preparo, especificamente quanto s custas processuais, no
podendo haver complementao do depsito recursal, tendo em vista o entendimento da Smula 128 do
TST. Outra norma de aplicao possvel mediante adaptaes, ponto central do presente trabalho, o
procedimento de desconsiderao da personalidade jurdica, conforme art. 6 da IN n. 39/2016, que
ser mais bem estudado em tpico especfico.

Certamente a expedio da referida instruo normativa do TST auxiliar na


prtica forense trabalhista, pois evitar uma srie infindvel de controvrsias,
discusses e recursos, mas no resolver todas as dvidas, j que existem
institutos, como a tutela provisria (arts. 294 a 311 do NCPC), que precisam ser
adaptadas ao procedimento trabalhista, pensado para ser realizado em audincia
una.

3. OBEDINCIA DO PRINCPIO DO CONTRADITRIO E INSTITUIO


DO INCIDENTE DE DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE
JURDICA NO NCPC
Atualmente (at a entrada em vigor da Lei n. 13.105/15) no h qualquer
procedimento disciplinando a desconsiderao da personalidade jurdica, o que
faz com que os scios sejam surpreendidos com a deciso de redirecionamento da
tutela executiva, j que no se adota como praxe a intimao prvia para
manifestao do mesmo. A aparente violao ao princpio do contraditrio j era
notada e criticada pela doutrina processual civil, que via naquela situao a
ausncia de comunicao e possibilidade de reao, tpicos do princpio do
contraditrio.

O princpio to caro e respeitado na rbita processual definido e explicado


didaticamente pelo Prof. Marcus Vinicius Rios Gonalves 30 como as exigncias
de se:
(...) dar cincia aos rus da existncia do processo, e aos litigantes de tudo o que nele se passa; e a de
permitir-lhes que se manifestem, que apresentem suas razes, que se oponham pretenso do
adversrio.O juiz tem de ouvir aquilo que os participantes do processo tm a dizer, e, para tanto,
preciso dar-lhes oportunidade de se manifestar, e cincia do que se passa, pois que sem tal
conhecimento, no tero condies adequadas para se manifestar.

Especificamente em relao ao contraditrio na desconsiderao da


personalidade jurdica, percebe-se que o scio, que no era parte na demanda,
passa a ser parte abruptamente, sem lhe ser garantido o direito de discutir os fatos
que levaram o Juiz a desconsiderar a personalidade jurdica naquela situao.
Sem qualquer comunicao prvia, o scio era lanado ao processo, passando a
integr-lo por dizer o Magistrado estar presente a hiptese do art. 28, 5, do
CDC. Registre-se que a situao prevista no dispositivo legal ausncia de
patrimnio da sociedade era imputada ao scio sem qualquer possibilidade de
defesa, sem possibilidade prvia de exerccio do benefcio de ordem.
Essa afirmao unilateral, sem possibilidade de defesa do scio, que na viso
do NCPC viola o contraditrio, j era criticada pela doutrina processual civil, a
exemplo dos Professores Rodrigo Klippel e Antnio Adonias Bastos 31, que se
manifestaram da seguinte forma:
Parece-nos, ento, que se deve desenvolver um incidente cognitivo, cujo objeto a averiguao de atos
que supostamente ensejam a mencionada desconsiderao, para o qual deve o scio ser citado.

Verifica-se claramente que o NCPC levou em considerao a necessidade de


garantir a incidncia dos princpios processuais constitucionais, em especial o
contraditrio, na medida em que na exposio de motivos encontrada a seguinte
passagem:
Por outro lado, muitas regras foram concebidas, dando concreo a princpios constitucionais, como,
por exemplo, as que preveem um procedimento, com contraditrio e produo de provas, prvio
deciso que desconsidera da pessoa jurdica, em sua verso tradicional, ou s avessas.

Mas percebe-se que a necessidade de contraditrio est intimamente ligada


necessidade de discusso das situaes previstas no art. 50 do Cdigo Civil, que
caracterizam, como j dito, o abuso da personalidade jurdica. A ideia tambm
aplicada mesmo que se prefira adotar o art. 28 do Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei n. 8.078/90), na medida em que o contraditrio seria necessrio
verificao das seguintes hipteses: abuso do direito, excesso de poder,
infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social.

Carlos Henrique Bezerra Leite 32, antes de mencionar a aplicao dos


dispositivos citados pelo TST, afirma, ao introduzir o tema da disregard of legal
entity, que:
comum os juzes do trabalho determinarem a constrio de bens particulares dos scios da empresa
executada, desde que esta no possua ou no oferea penhora bens suficientes para garantir a
execuo.
O festejado Professor capixaba deixa claro, portanto, que o ato executado, que
visa atingir os bens dos scios da empresa executada, realizado ex officio pelo
Magistrado, que simplesmente redireciona os atos de constrio patrimonial
quele que pode possuir bens passveis de penhora. Tambm Gustavo Filipe
Barbosa Garcia 33 destaca a no incidncia dos arts. 50 do CC e 28 do CDC, que
deixam a cargo das partes e do Ministrio Pblico a formulao do pedido de
desconsiderao, haja vista que o Juiz do Trabalho tem por hbito decidir de
ofcio sobre a matria, at mesmo pela incidncia do princpio inquisitivo na
seara processual trabalhista, que permite at mesmo o incio do processo de
execuo art. 878 da CLT , tornando ilgica qualquer ilao acerca da
necessidade de requerimento.

Acerca da garantia do contraditrio, sempre defendida pela doutrina


processual civil, no vista como uma necessidade inata ao Processo do
Trabalho, pois, conforme aduz Mauro Schiavi 34, poder o scio valer-se do
benefcio de ordem previsto no art. 586 do CPC/73, bem como das defesas
tpicas que podem ser oportunamente apresentadas, postergando o contraditrio,
j que naquele momento a prvia notificao do scio pode frustrar os atos
executivos. Vejamos as lies do autor mencionado:
Ao contrrio do que sustenta parte da doutrina e jurisprudncia, o scio no precisa ser citado ou
intimado da desconsiderao da personalidade jurdica e para a apresentao de bens no prazo de 48
horas (art. 880 da CLT)(...).

No momento adequado ser analisada a necessidade ou no de garantir o


contraditrio antes de desconsiderar a personalidade jurdica, tendo por base as
teorias existentes sobre o tema e a jurisprudncia dos tribunais trabalhistas sobre
a matria.
4. PROCEDIMENTO PREVISTO NOS ARTS. 133 A 137 DO NCPC

O NCPC decidiu criar um incidente de desconsiderao da personalidade


jurdica para efetivar o princpio do contraditrio, tendo por finalidade precpua
verificar a presena ou ausncia dos pressupostos previstos em lei arts. 50 do
CC e 28 do CDC , possibilitando ao scio a demonstrao de que no houve
abuso da personalidade jurdica, desvio de finalidade, confuso patrimonial etc.

Aduz o art. 133 do NCPC que o incidente ser instaurado a pedido das partes
ou do Ministrio Pblico, trazendo implcita vedao desconsiderao
realizada de oficio, o que j se mostra incompatvel com o procedimento hoje
adotado na Justia do Trabalho, como j visto.

Sobre os pressupostos autorizadores da desconsiderao, os dispositivos do


novel Cdigo mencionam em duas oportunidades a necessidade de preenchimento
dos requisitos legais, j que na seara processual civil se adota a teoria maior,
diferentemente do processo trabalho, j que na viso de Jos Cairo Jr. 35:
A jurisprudncia trabalhista imprimiu interpretao extensiva aos dispositivos legais acima mencionados,
relativizando a necessidade de atender aos requisitos estabelecidos pela ordem jurdica para determinar
a penhora dos bens do scio.

No procedimento idealizado pelo legislador e inserido nos arts. 133 a 137 da


Lei n. 13.105/15, o scio ser citado para manifestar-se e requerer provas no
prazo de 15 (quinze) dias sobre o pedido de desconsiderao, ocasio em que
poder opor-se pretenso da parte adversa ou do Ministrio Pblico, por
demonstrar a inexistncia dos requisitos legais.

Como no h qualquer restrio aos meios de prova no art. 136 do NCPC,


poder ser requerida prova testemunhal e depoimento pessoal, com necessidade
de designao de audincia para sua produo, e at mesmo prova pericial, que
demanda, no raras vezes, meses para ser produzida. Todo esse tempo poder ser
utilizado para que o scio se valha de subterfgios para desviar os bens, o que
no ser sempre resolvido pela aplicao do art. 137 do NCPC, que diz ser
ineficaz em relao ao requerente a alienao ou onerao de bens em fraude de
execuo.

Pensando em celeridade e, principalmente, efetividade da desconsiderao da


personalidade jurdica, melhor seria manter o contraditrio postergado para o
momento de apresentao dos embargos execuo ou terceiros , a depender
da corrente doutrinria a ser utilizada, j que o fator surpresa quando da
desconsiderao um dos motivos do sucesso de grande parte das incurses no
patrimnio dos scios de empresas executadas.

5. DO CABIMENTO DO INCIDENTE NO PROCESSO DO TRABALHO

a) Teoria adotada no Processo do Trabalho para a desconsiderao da


personalidade jurdica

Um dos mecanismos mais importantes para a efetivao do processo de


execuo trabalhista, a desconsiderao da personalidade jurdica passa a ter o
seu procedimento regulamentado pela primeira vez no NCPC. At a edio da Lei
n. 13.105/15, apenas os pressupostos autorizadores da medida que estavam
dispostos nos arts. 50 do Cdigo Civil e 28, 5, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, nos seguintes termos:
CC, art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou
pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando
lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

CDC, art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento
do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao
dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m
administrao.

(...)

5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma
forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.

Vislumbra-se que os dispositivos legais trazem situaes especficas que


levariam desconsiderao da personalidade jurdica e a consequente afetao
dos bens dos scios, como desvio de finalidade, confuso patrimonial, abuso de
direito, excesso de poder, infrao da lei, entre outras situaes.

Tais situaes, pela doutrina e jurisprudncia majoritrias, no precisam ser


comprovadas para que o Juiz do Trabalho determine a desconsiderao, j que na
seara laboral adotada a teoria menor ou objetiva, em que basta a inexistncia
de patrimnio da pessoa jurdica para determinar a incluso dos scios como
responsveis patrimoniais. Caso evidenciada no curso do processo de execuo a
inexistncia de patrimnio, j poder ser desconsiderada a personalidade,
segundo entendimento de Mauro Schiavi 36:
Atualmente, a moderna doutrina e a jurisprudncia trabalhista encampam a chamada teoria objetiva da
desconsiderao da personalidade jurdica que disciplina a possibilidade de execuo dos bens do scio,
independentemente de os atos destes terem violado ou no o contrato, ou de haver abuso de poder.
Basta a pessoa jurdica no possuir bens para ter incio a execuo aos bens do scio.

Justifica-se a aplicao da teoria menor ou objetiva pela incidncia do


princpio da proteo no mbito processual trabalhista, j que a hipossuficincia
do trabalhador faz com que medidas de efetivao da tutela jurisdicional sejam
aplicadas pelo Magistrado, como o incio da execuo de ofcio, previsto no art.
878 da CLT, e demais reflexos do princpio inquisitivo.

Pode-se at mesmo afirmar, na esteira do ensinamento de Bezerra Leite 37, que


no h necessidade de verificar a ausncia de bens da pessoa jurdica, pois
haveria uma presuno de inexistncia deles quando a executada no oferecesse
bens penhora. Tal interpretao pode ser realizada no Processo do Trabalho,
haja vista que o princpio da durao razovel (art. 5, LXXXV, da CF/88) um
dos pilares do processo e sua busca em mbito laboral indispensvel para a
efetivao do ideal de justia. Vejamos o ensinamento do Professor referido:
comum os juzes do trabalho determinarem a constrio de bens particulares dos scios da empresa
executada, desde que esta no possua ou no oferea penhora bens suficientes para garantir a
execuo.

A aplicao da teoria menor ou objetiva no Processo do Trabalho faz com que


seja desnecessria qualquer cognio acerca das hipteses prescritas nos arts. 50
do CC e 28 do CDC, j que a nica situao processual que justifica a constrio
de bens dos scios j est demonstrada ou presumida nos autos, o que fez com
que a doutrina defendesse a desnecessidade de intimao ou citao do scio
para exercer as alternativas previstas no art. 880 da CLT, que seriam o pagamento
da dvida, o depsito de quantia ou a nomeao de bens penhora, j que:

1) no parte no processo, e sim responsvel patrimonial pela dvida;

2) com a comunicao prvia o scio poderia ocultar, desviar ou se desfazer


de bens a fim de no adimplir a dvida, protegendo o seu patrimnio em desfavor
do reclamante hipossuficiente.

Assim, o efeito surpresa, tpico da desconsiderao praticada pela Justia do


Trabalho, ao mesmo tempo efetiva a proteo conferida ao empregado na medida
em que permite o adimplemento da dvida, como no acarreta a violao ao
contraditrio, visto que no so discutidos os pressupostos dos arts. 50 do CC e
28 do CDC, sendo que o scio ainda poder valer-se do benefcio de ordem,
indicando os bens da pessoa jurdica, bem como apresentando, posteriormente, os
embargos. Sobre o tema so lcidas as palavras de Mauro Schiavi 38 quando
afirma que:
Por isso, ele (o scio) no includo no polo passivo, tampouco citado ou intimado. Fracassada a
execuo em face da pessoa jurdica, o Juiz do Trabalho poder expedir mandado de penhora em face
dos bens do scio ou at mesmo determinar o bloqueio de ativos financeiros deste.

Analisada a teoria aplicada no Processo do Trabalho para permitir a


desconsiderao da personalidade jurdica, chegada a hora de verificar a
compatibilidade entre o procedimento criado pelo NCPC e o direito processual
do trabalho.

b) Desnecessidade do procedimento em sede trabalhista

Os prximos anos sero, indubitavelmente, de amplas discusses acerca da


aplicao subsidiria de dispositivos do Novo Cdigo de Processo Civil, com
vigncia a partir de maro de 2016, principalmente no campo da execuo
trabalhista, tendo em vista o pequeno nmero de dispositivos celetistas sobre o
tema e a grande dependncia das normas processuais civis.

Toda a anlise acerca da compatibilidade do NCPC ao processo trabalhista


passar pela verificao dos pressupostos contidos no art. 769 da CLT, assim
redigido:
Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do
trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo.
Um dos temas que devem permear tais discusses certamente ser o que ora se
analisa, j que em grande parte dos processos executivos necessrio atacar os
bens dos scios como nica forma de recebimento dos crditos dos trabalhadores,
uma vez que a ausncia de patrimnio uma situao comum entre pequenas e
mdias empresas.

No tocante aos requisitos previstos no supracitado dispositivo lacuna e


compatibilidade , o cerne da questo estar restrito ao segundo, pois a norma
celetista nada trata do tema desconsiderao da personalidade jurdica, o que,
em tese, atrairia a incidncia das normas do NCPC que regulamentam o tema, no
fosse a clara incompatibilidade entre o que pensou o legislador e o que
necessrio no Processo do Trabalho.

Explico. Quando da elaborao da norma, entendeu o legislador pela


necessidade de efetivao do contraditrio prvio desconsiderao da
personalidade jurdica, criando um procedimento prprio em que seria permitido
ao scio demonstrar a ausncia dos pressupostos legais, evitando assim o
atingimento dos seus bens, inclusive com a possibilidade de instruo processual
(art. 135 do NCPC).

O requerimento, a produo de provas e o julgamento da matria seriam


realizados a fim de demonstrar, unicamente, a presena dos pressupostos
autorizadores da medida, tanto que o art. 134, 4, da Lei n. 13.105/15 trouxe a
seguinte redao:
O requerimento deve demonstrar o preenchimento dos pressupostos legais especficos para
desconsiderao da personalidade jurdica.

Mas qual a incompatibilidade existente entre o contraditrio previsto no


NCPC para a anlise dos pressupostos autorizadores da desconsiderao e o
Processo do Trabalho?

A resposta aparentemente simples: a incompatibilidade decorre da


desnecessidade do procedimento, pois a adoo da teoria menor ou objetiva
retira do Juiz do Trabalho a preocupao com os pressupostos legais
especficos a que alude o dispositivo do Novo Cdigo, j que o nico requisito
apto a determinar a medida aqui estudada a ausncia de patrimnio, que no
precisa ser aferida em contraditrio, visto que:

a) provada ante as tentativas frustradas de penhora de ativos financeiros,


veculos, bens imveis, entre outros da pessoa jurdica;

b) presumida pela ausncia de depsito ou nomeao de bens em valor


suficiente ao pagamento da dvida.

Alm das justificativas expostas, outra se mostra muito forte para demonstrar a
incompatibilidade entre o instituto do NCPC e o Processo do Trabalho: a
suspenso do processo determinada para Novo Cdigo at o julgamento do
incidente. Sobre o tema, Clber Lcio de Almeida 39 enftico, ao dizer que:
Destarte, no compatvel com o direito processual do trabalho a previso de que, requerida a
desconsiderao da personalidade jurdica, dever ser instaurado incidente, com suspenso do processo,
medida que se mostra, inclusive, injustificvel, na medida em que faz depender do reconhecimento do
crdito (objeto da demanda) a fixao da responsabilidade pela sua satisfao (objeto do incidente).

Por todos os ngulos que se analise o cabimento do incidente, conclui-se pela


incompatibilidade, seja pela desnecessidade de cognio acerca de requisitos
legais no aplicveis ao Processo do Trabalho ou pelo ferimento ao princpio da
celeridade, decorrente da previso de suspenso do processo pela apresentao
do incidente, que dificultariam
a persecuo do patrimnio empresarial ou societrio a fim de garantir o pagamento da dvida
trabalhista. No se admite a transposio dos recursos do empreendimento ao empregado, que os
assumir se a inexistncia de patrimnio empresarial pudesse tornar inefetiva a execuo trabalhista 40.

c) Entendimento firmado pelo TST sobre o cabimento do incidente de


desconsiderao da personalidade jurdica nos termos da IN n.
39/2016

Diferentemente do que vinha sendo exposto praticamente de forma unnime


pela doutrina processual trabalhista, o TST entendeu ser cabvel o incidente de
desconsiderao da personalidade jurdica, afirmando no art. 6 o seu cabimento
com algumas necessrias adaptaes. Vejamos:
Art. 6 Aplica-se ao Processo do Trabalho o incidente de desconsiderao da personalidade jurdica
regulado no Cdigo de Processo Civil (arts. 133 a 137), assegurada a iniciativa tambm do juiz do
trabalho na fase de execuo (CLT, art. 878). 1 Da deciso interlocutria que acolher ou rejeitar o
incidente: I na fase de cognio, no cabe recurso de imediato, na forma do art. 893, 1 da CLT; II
na fase de execuo, cabe agravo de petio, independentemente de garantia do juzo; III cabe
agravo interno se proferida pelo Relator, em incidente instaurado originariamente no tribunal (CPC, art.
932, VI). 2 A instaurao do incidente suspender o processo, sem prejuzo de concesso da tutela
de urgncia de natureza cautelar de que trata o art. 301 do CPC.

A primeira adaptao necessria foi a incluso do Juiz entre os legitimados


para o incio do procedimento, j que o NCPC afirma que apenas o Ministrio
Pblico e as partes podem requerer a desconsiderao. Levando-se em
considerao que no processo do trabalho aplicvel o princpio inquisitivo,
com forte incidncia na execuo, por aplicao do art. 878 da CLT, entendeu o
TST por dizer que o Juiz do Trabalho pode determinar a instaurao do
procedimento, notificando os scios para apresentarem defesa em 15 (quinze)
dias.
A maior preocupao do TST com o incidente era a possibilidade de
multiplicao de recursos, tendo em vista ter sido criada mais uma deciso no
curso do processo. Dispe o art. 136 do NCPC que o incidente ser resolvido por
deciso interlocutria, cabendo agravo interno quando tal deciso for proferida
pelo relator no Tribunal.

Vislumbra-se, portanto, que o incidente pode ocorrer em qualquer grau de


jurisdio e em qualquer momento do processo, sendo que o TST entendeu por
resumir o cabimento de recursos da seguinte forma:
Vara do Trabalho: quando o incidente for realizado perante o primeiro grau de jurisdio, da deciso do
Juiz do Trabalho caber ou no recurso a depender do momento em que for proferida, a saber:

Processo de conhecimento: por aplicao do princpio da irrecorribilidade imediata das decises


interlocutrias, no caber recurso da deciso que desconsiderar a personalidade jurdica, nos moldes
do art. 893, 1 da CLT, no afastando a possibilidade de ser impetrado mandado de segurana contra
tal ato judicial.

Processo de execuo: nos termos do inciso II do art. 6 da IN n. 39/2016, caber o recurso de


agravo de petio, previsto no art. 897, a, da CLT, por ser o recurso prprio para impugnar as decises
proferidas no processo de execuo.

Tribunal: em sendo o incidente instaurado e decidido em sede de Tribunal,


caber ao Relator tal incumbncia, sendo que da deciso monocrtica por ele
proferida, nos termos do art. 932 do NCPC, poder ser interposto recurso de
agravo interno, no prazo de 8 (oito) dias, j que o art. 1, 2, da IN n. 39/2016
afirma ser esse o prazo para a interposio e contrarrazes de todos os recursos,
inclusive o agravo interno.

Por fim, a ltima informao constante na mencionada instruo normativa diz


respeito aos efeitos da incidente sobre o processo principal. O 2 do art. 6
destaca que o processo principal ficar suspenso enquanto o procedimento estiver
instaurado, podendo ser concedida, apesar da suspenso, as decises
relacionadas tutela de urgncia de natureza cautelar, tratadas no art. 301 do
NCPC.

REFERNCIAS

ALMEIDA, Clber Lcio de. Incidente de desconsiderao da personalidade


jurdica. In: O Novo Cdigo de Processo Civil e seus reflexos no processo do
trabalho. Salvador: Juspodivm, p. 283-294.

CAIRO JR., Jos. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. Salvador:


Juspodivm, 2013.

GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Curso de direito processual do trabalho. Rio


de Janeiro: Forense, 2012.

GONALVES, Marcus Vinicius Rios. Direito processual civil esquematizado. 3.


ed. So Paulo: Saraiva, 2013.

KLIPPEL, Rodrigo; BASTOS, Antnio Adonias. Manual de direito processual


civil. 3. ed. Salvador: Juspodivm, 2013.

LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 12.


ed. So Paulo: LTr, 2014.

NOGUEIRA, Eliana dos Santos Alves; BENTO, Jos Gonalves. Incidente de


desconsiderao da personalidade jurdica. In: O Novo Cdigo de Processo Civil
e seus reflexos no processo do trabalho. Salvador: Juspodivm. p. 295-308.

SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 4. ed. So Paulo:


LTr, 2011.
Os pressupostos processuais e as condies da ao no
Novo CPC e suas repercusses no Processo do Trabalho

Mauro Schiavi
Juiz titular da 19 Vara do trabalho de So Paulo.Doutor e mestre em direito pela PUCSP. Professor
universitrio.

1. INTRODUO

O Cdigo de Processo Civil a lei fundamental que rege os processos de


natureza civil, aplicando-se para a soluo de todos os conflitos de interesse
dessa natureza, e de forma subsidiria e supletiva s demandas trabalhistas.

Depois de quase cinco anos de tramitao no Congresso Nacional, a partir da


apresentao do Anteprojeto por uma comisso de juristas nomeada pelo Senado
Federal, o Projeto do Cdigo de Processo Civil foi aprovado e sancionado,
tornando-se a Lei n. 13.105, de 16-3-2015, publicada em 17-3-2015, com
vigncia inicial para 17 de maro de 2016 (art. 1.045 do CPC 41).

Alm disso, a nova codificao passou por amplo debate tanto na Cmara dos
Deputados como no Senado Federal, com participao de diversos segmentos da
sociedade, e sua tramitao se deu, integralmente, em regime democrtico.

O Cdigo de Processo Civil de 1973, elaborado com refinada tcnica


processual, vigeu por mais de 40 anos, tendo sofrido muitas reformas ao longo
dos anos para que fosse adaptado s mudanas sociais e pudesse dar respostas
adequadas aos milhares de processos que tramitam no Judicirio Brasileiro.
Diante dessas reformas, o Legislativo e segmentos de respeito da doutrina
passaram a entender que havia necessidade de um Novo Cdigo de Processo,
pois o Cdigo de 1973 parecia uma colcha de retalhos, tendo perdido sua
identidade e, em muitos aspectos, havia necessidade de mudanas mais
contundentes, o que somente seria possvel com uma nova codificao.

Valem ser mencionadas as premissas bsicas que foram consideradas pelos


juristas que elaboraram o Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil,
destacando-se a seguinte passagem da Exposio de Motivos da nova
codificao, in verbis:
Um sistema processual civil que no proporcione sociedade o reconhecimento e a realizao dos
direitos, ameaados ou violados, que tm cada um dos jurisdicionados, no se harmoniza com as
garantias constitucionais de um Estado Democrtico de Direito. Sendo ineficiente o sistema processual,
todo o ordenamento jurdico passa a carecer de real efetividade. De fato, as normas de direito material
se transformam em pura iluso, sem a garantia de sua correlata realizao, no mundo emprico, por
meio do processo. No h frmulas mgicas. O Cdigo vigente, de 1973, operou satisfatoriamente
durante duas dcadas.A partir dos anos noventa, entretanto, sucessivas reformas, a grande maioria
delas lideradas pelos Ministros Athos Gusmo Carneiro e Slvio de Figueiredo Teixeira, introduziram no
Cdigo revogado significativas alteraes, com o objetivo de adaptar as normas processuais a
mudanas na sociedade e ao funcionamento das instituies. A expressiva maioria dessas alteraes,
como, por exemplo, em 1994, a incluso no sistema do instituto da antecipao de tutela; em 1995, a
alterao do regime do agravo; e, mais recentemente, as leis que alteraram a execuo, foram bem
recebidas pela comunidade jurdica e geraram resultados positivos, no plano da operatividade do
sistema. O enfraquecimento da coeso entre as normas processuais foi uma consequncia natural do
mtodo consistente em se inclurem, aos poucos, alteraes no CPC, comprometendo a sua forma
sistemtica. A complexidade resultante desse processo confunde-se, at certo ponto, com essa
desorganizao, comprometendo a celeridade e gerando questes evitveis (= pontos que geram
polmica e atraem ateno dos magistrados) que subtraem indevidamente a ateno do operador do
direito. Nessa dimenso, a preocupao em se preservar a forma sistemtica das normas processuais,
longe de ser meramente acadmica, atende, sobretudo, a uma necessidade de carter pragmtico:
obter-se um grau mais intenso de funcionalidade. Sem prejuzo da manuteno e do aperfeioamento
dos institutos introduzidos no sistema pelas reformas ocorridas nos anos de 1992 at hoje, criou-se um
Cdigo novo, que no significa, todavia, uma ruptura com o passado, mas um passo frente. Assim,
alm de conservados os institutos cujos resultados foram positivos, incluram-se no sistema outros
tantos que visam a atribuir-lhe alto grau de eficincia. H mudanas necessrias, porque reclamadas
pela comunidade jurdica, e correspondentes a queixas recorrentes dos jurisdicionados e dos operadores
do Direito, ouvidas em todo pas. Na elaborao deste Anteprojeto de Cdigo de Processo Civil, essa
foi uma das linhas principais de trabalho: resolver problemas. Deixar de ver o processo como teoria
descomprometida de sua natureza fundamental de mtodo de resoluo de conflitos, por meio do qual
se realizam valores constitucionais. Assim, e por isso, um dos mtodos de trabalho da Comisso foi o de
resolver problemas, sobre cuja existncia h praticamente unanimidade na comunidade jurdica. Isso
ocorreu, por exemplo, no que diz respeito complexidade do sistema recursal existente na lei revogada.
Se o sistema recursal, que havia no Cdigo revogado em sua verso originria, era consideravelmente
mais simples que o anterior, depois das sucessivas reformas pontuais que ocorreram, se tornou,
inegavelmente, muito mais complexo. No se deixou de lado, claro, a necessidade de se construir um
Cdigo coerente e harmnico interna corporis, mas no se cultivou a obsesso em elaborar uma obra
magistral, esttica e tecnicamente perfeita, em detrimento de sua funcionalidade. De fato, essa uma
preocupao presente, mas que j no ocupa o primeiro lugar na postura intelectual do processualista
contemporneo. A coerncia substancial h de ser vista como objetivo fundamental, todavia, e mantida
em termos absolutos, no que tange Constituio Federal da Repblica. Afinal, na lei ordinria e em
outras normas de escalo inferior que se explicita a promessa de realizao dos valores encampados
pelos princpios constitucionais. O Novo Cdigo de Processo Civil tem o potencial de gerar um
processo mais clere, mais justo, porque mais rente s necessidades sociais e muito menos complexo.
A simplificao do sistema, alm de proporcionar-lhe coeso mais visvel, permite ao juiz centrar sua
ateno, de modo mais intenso, no mrito da causa. Com evidente reduo da complexidade inerente
ao processo de criao de um Novo Cdigo de Processo Civil, poder-se-ia dizer que os trabalhos da
Comisso se orientaram precipuamente por cinco objetivos: 1) estabelecer expressa e implicitamente
verdadeira sintonia fina com a Constituio Federal; 2) criar condies para que o juiz possa proferir
deciso de forma mais rente realidade ftica subjacente causa; 3) simplificar, resolvendo problemas
e reduzindo a complexidade de subsistemas, como, por exemplo, o recursal; 4) dar todo o rendimento
possvel a cada processo em si mesmo considerado; e, 5) finalmente, sendo talvez este ltimo objetivo
parcialmente alcanado pela realizao daqueles mencionados antes, imprimir maior grau de
organicidade ao sistema, dando-lhe, assim, mais coeso (...).

Muitos dos institutos fundamentais do Processo Civil, disciplinados no Cdigo


de 1973, foram aproveitados na nova codificao, bem como foram incorporados
ao texto a moderna viso da doutrina e muitos entendimentos consagrados na
jurisprudncia dos Tribunais. H, tambm, institutos novos que sero mais bem
esculpidos pela jurisprudncia dos Tribunais e viso crtica da doutrina.
A chegada do Novo Cdigo de Processo Civil provoca, mesmo de forma
inconsciente, um desconforto nos aplicadores do Processo Trabalhista, uma vez
que h muitos impactos da nova legislao nos stios desse processo, o que
exigir um esforo intenso da doutrina e da jurisprudncia para revisitar todos os
institutos do Processo do Trabalho e analisar a compatibilidade, ou no, das
novas regras processuais civis. De outro lado, h um estimulante desafio, pois os
operadores do Direito Processual do Trabalho podem transportar as melhores
regras do Novo Cdigo para o processo trabalhista, frear as regras incompatveis
e, com isso, melhorar a prestao jurisdicional trabalhista e tornar o Processo do
Trabalho mais justo e efetivo.

Na seara do Processo do Trabalho, o Novo Cdigo provocar,


necessariamente, um novo estudo das normas e da doutrina do processo
trabalhista. Institutos j sedimentados sero, necessariamente, revisados, pois
haver necessidade de se verificar se as mudanas so compatveis com a
sistemtica do processo trabalhista e se, efetivamente, traro melhoria dos
institutos processuais trabalhistas. Ser um trabalho rduo, de pacincia e
coragem. Uma pergunta ter que ser respondida, qual seja: As regras do Processo
do Trabalho ainda so de vanguarda, ou j superadas pelo novel diploma
processual civil?

O fato de o Novo Cdigo se aplicar subsidiria e supletivamente (art. 15 do


CPC) ao Processo Trabalhista no significa que seus dispositivos sejam
aplicados, simplesmente, nas omisses da lei processual do trabalho, ou
incompletude de suas disposies, mas somente quando forem compatveis com o
sistema trabalhista e tambm propiciarem melhores resultados jurisdio
trabalhista. Por isso, o art. 15 do CPC deve ser lido e interpretado em conjunto
com o art. 769 da CLT.

Nesse sentido, tambm defende Carlos Henrique Bezerra Leite 42:


O art. 15 do Novo CPC, evidentemente, deve ser interpretado sistematicamente com o art. 769 da
CLT, que dispe: Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito
processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. Mas
ambos os dispositivos art. 769 da CLT e art. 15 do Novo CPC devem estar em harmonia com os
princpios e valores que fundamentam o Estado Democrtico de Direito.

2. AS CONDIES DA AO E OS PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS


NO NOVO CPC

Processo significa marcha avante, caminhada, do latim procedere seguir


adiante.

O processo indispensvel funo jurisdicional. definido pela doutrina


como o instrumento por meio do qual a jurisdio opera (instrumento de
positivao do poder). Por outras palavras, o instrumento pelo qual o Estado
exerce a jurisdio. Trata-se de um mtodo ou um meio de soluo dos conflitos e
o instrumento pblico, previsto em lei, por meio do qual o Estado exerce a
jurisdio, dirimindo o conflito de interesses, aplicando o direito ao caso
concreto, dando a cada um o que seu por direito e impondo coercitivamente o
cumprimento da deciso.

J o procedimento o aspecto extrnseco (exterior) do processo pelo qual se


instaura, desenvolve-se e termina. o caminho percorrido pelo processo
(conjunto de atos sucessivos), a forma pela qual o processo se exterioriza.

Para que o processo exista e possa tramitar validamente, h necessidade de


observar os chamados pressupostos processuais.

Os pressupostos processuais, segundo a doutrina j consolidada, so requisitos


de existncia e validade da relao jurdica processual. Enquanto as condies da
ao so requisitos para viabilidade do julgamento de mrito, os pressupostos
processuais esto atrelados validade da relao jurdica processual. Por isso, a
avaliao dos pressupostos processuais, em nossa viso, deve anteceder s
condies da ao.

No h consenso na doutrina sobre a classificao dos pressupostos


processuais. Cada doutrinador acaba adotando um critrio diferente.

Em nossa viso, com suporte em doutrina j consolidada, so pressupostos


processuais de existncia da relao processual:

a) investidura do juiz: O juiz que ir julgar o processo tem de estar


previamente investido na jurisdio, vale dizer: a pessoa que preenche os
requisitos previstos na lei constitucional e infraconstitucional para o exerccio da
magistratura;

b) demanda regularmente formulada: A demanda est regularmente formulada


quando contm: partes, o pedido, causa de pedir e quando apresentada em juzo
atendendo aos requisitos legais (art. 319 do CPC/15 e art. 840 da CLT).

So pressupostos de validade:

a) competncia material: Somente poder julgar o processo o rgo


jurisdicional que seja competente em razo da matria. Se o juiz no tiver
competncia material para atuar no processo, ele ser nulo;
b) imparcialidade do juiz: A imparcialidade do juiz um pressuposto
processual de validade do processo. Por isso, caso um juiz impedido atue no
processo, ele ser nulo. Se o juiz for suspeito, o processo ser anulvel;

c) capacidades das partes: As partes devem ter capacidade para ser parte e
para estar em juzo. A capacidade de ser parte adquirida com o nascimento com
vida (capacidade de direito); j a capacidade para estar em juzo (capacidade de
fato), somente os absolutamente capazes a possuem nos termos da lei civil,
podendo estar em juzo por si ss. Os absolutamente incapazes sero
representados em juzo por seus pais, tutores ou curadores. Os relativamente
incapazes sero assistidos em juzo. A capacidade de postular em juzo (jus
postulandi) atribuda aos advogados regularmente habilitados na Ordem dos
Advogados do Brasil (art. 133 da CF em cotejo com a Lei n. 8.906/94). A lei
admite que a parte possa postular em juzo sem a necessidade de advogado se ela
for advogado, no juizado especial civil, para as causas de at 20 salrios
mnimos (Lei n. 9.099/95), e na Justia do Trabalho, quando a controvrsia
envolver empregados e empregadores (art. 791 da CLT);

d) inexistncia de fatos extintivos da relao jurdica processual: Os fatos


extintivos provocam a extino prematura da relao jurdica processual. A
doutrina tambm os denomina pressupostos processuais negativos, quais sejam: a
inexistncia de perempo, a litispendncia, a conveno de arbitragem etc.;

e) respeito s formalidades do processo: Os atos processuais devem ser


praticados em consonncia com os requisitos previstos em lei, sob consequncia
de nulidade.
Segundo Liebman, se a ao se refere a uma situao determinada e
individualizada, deve o direito de agir estar condicionado a alguns requisitos que
precisam ser examinados, como preliminares do julgamento da pretenso.

Para Chiovenda, as condies da ao so necessrias para se obter um


pronunciamento favorvel.

No nosso sentir, as condies da ao so requisitos que a ao deve conter


para que o juiz possa proferir uma deciso de mrito, julgando a pretenso trazida
a juzo.

Na primeira teoria de Liebman, as condies da ao eram: legitimidade,


interesse e possibilidade jurdica.

Posteriormente, Liebman alterou sua teoria quanto s condies da ao, para


reduzi-la a duas, quais sejam: o interesse de agir e a legitimidade, retirando a
possibilidade jurdica do pedido como integrante das condies da ao. A
possibilidade jurdica do pedido, segundo ele, integra o interesse processual,
pois, se o pedido juridicamente impossvel, a parte no tem interesse processual
em obt-lo judicialmente.

O Cdigo de Processo Civil brasileiro de 1973 adotou a primeira teoria de


Liebman quanto s condies da ao. Desse modo, no Direito Processual Civil
brasileiro, as condies da ao so: legitimidade, interesse de agir e
possibilidade jurdica do pedido.

Nesse sentido, dispe o art. 267, VI, do CPC/73: Extingue-se o processo, sem
resoluo de mrito: (...) VI quando no concorrer qualquer das condies da
ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse
processual.

Dispe o art. 17 do CPC/15: Para postular em juzo necessrio ter interesse


e legitimidade.

Somente quem postular uma pretenso em juzo deve preencher os requisitos da


legitimidade e interesse, vale dizer, o autor, j que o ru no necessita,
necessariamente, de legitimidade e interesse para apresentar contestao.

Como bem advertiu Costa Machado 43:


O direito de defesa, que se expressa precipuamente pelo direito de oferecer contestao, no se
subordina a nenhuma das condies da ao, mas apenas circunstncia de o ru ter sido citado. As
condies da ao so os requisitos de existncia do direito a uma sentena de mrito e que se
traduzem na titularidade ativa e passiva, em tese, da relao jurdica afirmada em juzo.

Seguindo a tendncia da moderna doutrina, o Cdigo de Processo Civil


restringiu as condies da ao a apenas duas, quais sejam: o interesse e a
legitimidade. A possibilidade jurdica do pedido deixou de ser condio da ao.

Alguns doutrinadores, diante do referido dispositivo legal, chegam at mesmo a


defender a extino do instituto das condies da ao do Cdigo atual, pois este
no faz mais referncia a elas como o fazia o CPC/73 (art. 267, VI), incluindo o
interesse e a legitimidade nos pressupostos processuais, ou na categoria de
questes preliminares.

Desse modo, as condies da ao estariam dentro da categoria dos


pressupostos processuais, sendo ambos tantos os pressupostos processuais
como as condies da ao pressupostos necessrios para julgamento de
mrito.

Nesse sentido defende Fredie Didier Jr. 44:


No h mais razo para o uso, pela cincia do processo brasileira, do conceito condies da ao. A
legitimidade ad causam e o interesse de agir passaro a ser explicados com suporte no repertrio
terico dos pressupostos processuais. A legitimidade e o interesse passaro, ento, a constar da
exposio sistemtica dos pressupostos processuais de validade: o interesse, como pressuposto de
validade objetivo extrnseco; legitimidade, como pressuposto de validade subjetivo relativo s partes.

Ainda cedo para uma posio definitiva se, efetivamente, a categoria das
condies da ao foram extintas, no obstante, a sistemtica de aferio concreta
do interesse processual e da legitimidade continua a mesma.

De nossa parte, o Novo CPC no extinguiu a categoria das condies da ao,


j que no o fez expressamente. Apenas fez adequao do texto legal s modernas
doutrina e jurisprudncia. Alm disso, o interesse e a legitimidade esto
diretamente relacionados viabilidade da pretenso posta em juzo. A
interpretao sistmica dos arts. 17 e 485 do CPC/15 45 no sinaliza nesse
sentido.

Nesse sentido, defendem Teresa Arruda Alvim Wambier, Maria Lcia Lins
Conceio, Leonardo Ferres da Silva Ribeiro e Rogrio Licastro Torres de
Mello 46:
No h por que deixar de considerar interesse e legitimidade como condies da ao. O dispositivo
ora comentado diz que o preenchimento destes requisitos necessrio para que se possa postular em
juzo expresso, alis, mais ampla do que propor a ao (ou contest-la).

Como conceito geral, interesse utilidade. Consiste numa relao de


complementaridade entre a pessoa e o bem, tendo aquela necessidade deste para a
satisfao de uma necessidade da pessoa (Carnelutti). H o interesse de agir
quando o provimento jurisdicional postulado for capaz de efetivamente ser til ao
demandante, operando uma melhora em sua situao na vida comum ou seja,
quando for capaz de trazer-lhe uma verdadeira tutela, a tutela jurisdicional 47.
Ensina Liebman 48:
Legitimao para agir (legitimatio ad causam) a titularidade ativa e passiva da ao. O problema da
legitimao consiste em individualizar a pessoa a quem pertence o interesse de agir (e, pois, a ao) e a
pessoa com referncia qual (nei cui confronti) ele existe; em outras palavras, um problema que
decorre da distino entre a existncia objetiva do interesse de agir e a sua pertinncia subjetiva.

a legitimidade, conforme a doutrina, a pertinncia subjetiva da ao, ou seja,


quais pessoas tm uma qualidade especial para postular em juzo, pois tm
ligao direta com a pretenso posta em juzo. No processo de conhecimento a
legitimidade deve ser aferida no plano abstrato. Desse modo, est legitimado
aquele que se afirma titular do direito e em face de quem o direito postulado.

Conforme classificao da doutrina, a legitimidade pode ser:

a) exclusiva: uma s pessoa tem legitimidade para atuar em determi- nada


causa;

b) concorrente: caracteriza-se quando a lei faculta a mais de uma pessoa


defender o mesmo direito;

c) extraordinria: caracteriza-se quando algum, autorizado por lei, pode vir a


juzo postular, em nome prprio, direito alheio (art. 18 do CPC/15 49).

Conforme nos traz a doutrina, o pedido juridicamente possvel quando, em


tese, tutelado pelo ordenamento jurdico, no havendo vedao para que o
judicirio aprecie a pretenso posta em juzo.

Diante do CPC/15, a possibilidade jurdica do pedido no mais uma


condio da ao. Desse modo, duas interpretaes so possveis:

a) se o pedido juridicamente impossvel, a parte no ter interesse


processual, devendo o Juiz extinguir o processo sem resoluo do mrito;

b) o pedido juridicamente impossvel deve ser julgado improcedente, pois no


tutelado pelo direito.

De nossa parte, se o pedido for juridicamente impossvel, dever ser julgado


improcedente, pois no resguardado pelo direito, sendo a deciso de mrito, qual
seja declaratria negativa.

Para Dinamarco, o objeto do processo a pretenso a um bem da vida, quando


apresentada ao Estado juiz em busca de reconhecimento ou satisfao. Mrito a
pretenso ajuizada que em relao ao processo seu objeto.

Alguns autores falam em lide como sinnimo de mrito. No nosso sentir, a lide
preexiste ao processo, pois o conflito de interesse qualificado por uma
pretenso resistida. Para Liebman, o objeto do processo somente a poro da
lide trazida ao juiz.

Na fase de conhecimento, o mrito consiste na pretenso posta em juzo,


consistente em impor uma obrigao ao ru de pagar, dar, fazer ou no fazer. Na
execuo, o mrito consiste na pretenso de obrigar o devedor a satisfazer a
obrigao consagrada no ttulo que detm fora executiva.

3. PRIMAZIA DO JULGAMENTO DE MRITO E A TEORIA DA


ASSERO NA AFERIO DAS CONDIES DA AO

Dispe o art. 4 do CPC/15: As partes tm o direito de obter em prazo


razovel a soluo integral do mrito, includa a atividade satisfativa.

Diante do referido dispositivo legal, o Novo CPC prioriza o julgamento de


mrito como forma eficaz de resoluo dos conflitos de interesse e pacificao
social, uma vez que a extino prematura do processo sem resoluo de mrito,
quando for possvel julg-lo, frustrante para o jurisdicionado, consome precioso
tempo do Judicirio, custa caro ao Estado e no resolve o conflito.

Nesse sentido, tambm dispe o art. 488 do CPC/15, in verbis: Desde que
possvel, o juiz resolver o mrito sempre que a deciso for favorvel parte a
quem aproveitaria eventual pronunciamento nos termos do art. 485.

Em razo dos princpios do acesso justia, da inafastabilidade da jurisdio


e do carter instrumental do processo, a moderna doutrina criou a chamada teoria
da assero de avaliao das condies da ao, tambm chamada de aferio in
statu assertionis. Segundo essa teoria, a avaliao das condies da ao deve
ser realizada mediante a simples indicao da inicial, independentemente das
razes da contestao e tambm de prova do processo. Se, pela indicao da
inicial, estiverem presentes a legitimidade e o interesse de agir, deve o juiz
proferir deciso de mrito.

Nesse sentido, ensina Kazuo Watanabe 50:


O juzo preliminar de admissibilidade do exame do mrito se faz mediante o simples confronto entre a
afirmativa feita na inicial pelo autor, considerada in statu assertionis, e as condies da ao, que so
possibilidade jurdica, interesse de agir e legitimidade para agir. Positivo que seja o resultado dessa
aferio, a ao estar em condies de prosseguir e receber o julgamento do mrito.

No mesmo diapaso, a viso de Jorge Pinheiro Castelo 51:


[...] errnea a noo de que as condies da ao devam ser aferidas segundo o que vier a ser
concretamente comprovado no processo, aps o exame das provas, em vez de aferidas tendo em conta
a afirmativa feita pelo autor na exordial, com abstrao da situao de direito material efetivamente
existente. As condies da ao como requisitos para o julgamento do mrito, consoante ensina a
reelaborada teoria do direito abstrato de agir, devem ser aferidas in statu assertionis, ou seja, vista
do que se afirmou na exordial. Positivo que seja este exame, a deciso jurisdicional estar pronta para
julgar o mrito da ao.

Dinamarco 52 critica a teoria da assero dizendo que no basta que o


demandante descreva formalmente uma situao em que estejam presentes as
condies da ao. preciso que elas existam. Assevera que s advogados
despreparados iriam incorrer em carncia da ao.

Ainda h entendimentos na doutrina e na jurisprudncia no sentido de que as


condies da ao, no Processo do Trabalho, devem ser avaliadas em concreto,
segundo a prova dos autos.

Nesse sentido a seguinte ementa:


Vnculo de emprego Carncia de ao. Se a prova produzida aponta no sentido de que a relao
havida entre as partes era outra que no a de emprego, nos moldes do art. 3 da CLT, o reclamante
deve ser considerado carecedor de ao trabalhista, por impossibilidade jurdica dos pedidos formulados
contra o pretenso empregador. Se no existe contrato de emprego regido pela CLT, os direitos
trabalhistas so juridicamente inexistentes. (TRT 3 R. 3 T. RO n. 73/2005.152.03.00-5 rel.
Bolvar Viegas Peixoto DJMG 4.2.06 p. 3) (RDT n. 03 maro de 2006)

Entretanto, tal posicionamento no o dominante na doutrina e jurisprudncia


atuais. A prtica na Justia do Trabalho nos tem mostrado que foi adotada, no
processo trabalhista, a teoria da assero para aferio das condies da ao.

Desse modo, desde que, pela indicao da inicial, o juiz possa avaliar se h a
legitimidade, o interesse e a possibilidade jurdica do pedido, independentemente
da prova do processo e das alegaes de defesa, deve enfrentar as questes de
mrito.

Ao valorar a prova e se convencer de que no esto presentes os requisitos do


vnculo de emprego, no nosso sentir, dever o Juiz do Trabalho julgar
improcedentes os pedidos que tm suporte na pretendida declarao do vnculo
de emprego e no decretar a carncia da ao, pois esta deciso extintiva do
processo sem resoluo de mrito, provocando insegurana jurdica.
Considerando-se que ainda h acirradas discusses na doutrina e jurisprudncia
se a deciso que extingue o processo sem resoluo de mrito por carncia da
ao, mas aps a anlise do quadro probatrio do processo, ter, ou no, a
qualidade da coisa julgada material, mais seguro, efetivo e ainda prestigia a
jurisdio o juiz decretar a improcedncia.

O Novo CPC, ao priorizar o julgamento de mrito, de nossa parte, consagra a


teoria da assero na aferio das condies da ao.

Temos observado, na prtica, muitas ocasies nas quais o Juiz do Trabalho se


convenceu de que no havia vnculo de emprego, mas, em vez de julgar
improcedente o pedido, decretou a carncia, o reclamante renovar o processo em
outra Vara e obter sucesso em sua pretenso, o que desprestigia a Justia, pois
haver, na verdade, dois pronunciamentos de mrito sobre a mesma questo.

No nosso sentir, a teoria da assero (in statu assertionis) a que melhor se


adapta ao processo trabalhista, considerando-se os princpios da celeridade,
efetividade, simplicidade, acesso do trabalhador justia, durao razovel do
processo e efetividade. Alm disso, sempre que possvel, deve o Juiz do
Trabalho apreciar o mrito do pedido. No h deciso mais frustrante para o
jurisdicionado que buscar a tutela de sua pretenso, e tambm, para a parte que
resiste pretenso do autor, receber como resposta jurisdicional uma deciso sem
apreciao do mrito quando for possvel ao juiz apreci-lo. Somente a deciso
de mrito potencialmente apta a pacificar o conflito. Como adverte
Calamandrei: Pacificar o conflito muito mais que aplicar a lei.

Como bem assevera Kazuo Watanabe 53:


As condies da ao so aferidas no plano lgico e da mera assero do direito, a cognio a que o
juiz procede consiste em simplesmente confrontar a afirmativa do autor com o esquema abstrato da lei.
No se procede, ainda, ao acertamento do direito afirmado. [...] So razes de economia processual
que determinam a criao de tcnicas processuais que permitam o julgamento antecipado, sem a
prtica de atos processuais inteiramente inteis ao julgamento da causa. As condies da ao nada
mais constituem que tcnica processual instituda para a consecuo desse objetivo.

Nesse sentido, a viso de Carlos Henrique Bezerra Leite 54:


Pensamos, assim, que a questo da legitimao deve ser aferida, em princpio, in abstracto. Se o autor
alega que era empregado da r, o caso de se rejeitar a preliminar de ilegitimidade ativa ou passiva,
devendo o juiz enfrentar, atravs da instruo probatria, se a referida alegao era ou no verdadeira.
Se as provas revelarem inexistncia de relao empregatcia, o caso de improcedncia do pedido e
no de carncia do direito de ao.

No aspecto, cumpre destacar a seguinte ementa:


ILEGITIMIDADE DE PARTE. TEORIA DA ASSERO. No se cuida de ilegitimidade de parte o
quanto se refere legitimidade passiva como se aduz em relao segunda reclamada porque
pertinente sua figurao no polo passivo, tendo em vista que aquele que o reclamante considera ser o
responsvel (principal, solidrio ou subsidirio) pelo pagamento dos crditos postulados, detm
legitimidade para figurar no polo passivo da ao. Adota-se a teoria da assero. (TRT/SP
02756004520085020046 RO Ac. 17 T. 20120791158 rel. lvaro Alves Nga DOE
13.7.2012)

4. A QUESTO DA CORREO DOS PRESSUPOSTOS


PROCESSUAIS CONTRADITRIO PRVIO

Os princpios do acesso real justia, contraditrio efeito, durao razovel


do processo e primazia do julgamento de mrito que norteiam o Novo Cdigo de
Processo Civil, buscando a soluo integral ao conflito, impe ao magistrado o
dever de determinar, sempre que possvel, o saneamento de nulidade e o
suprimento de pressuposto processual.

Esses princpios j so considerados, no cotidiano forense, pelos Juzes do


Trabalho, uma vez que buscam, sempre que possvel, corrigir eventuais defeitos
processuais, principalmente os que envolvem a petio inicial e a tramitao do
procedimento, a fim de propiciar o julgamento de mrito.

O Novo Cdigo de Processo Civil exige prvio dilogo entre juiz e partes para
a extino do processo por falta de pressuposto processual, mesmo nas questes
que possa conhecer de ofcio. Nesse sentido, expressivo o art. 10 do CPC/15,
de aplicao subsidiria ao processo trabalhista:
O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a respeito do qual no
se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deva
decidir de ofcio.

O presente dispositivo prestigia o chamado contraditrio real, sob o aspecto


do direito de influncia da parte no convencimento judicial, e proporciona ao
magistrado maior segurana no momento de decidir, principalmente em matria
relacionada a pressuposto processual.

Expressivo tambm o disposto no art. 139, IX, do CPC/15, que possibilita ao


magistrado determinar, sempre que possvel, o saneamento de nulidades no
processo. Com efeito, dispe o referido dispositivo legal, tambm de perfeita
sintonia com o Processo do Trabalho:
O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe:

(...) IX determinar o suprimento de pressupostos processuais e o saneamento de outros vcios


processuais55.

Outra providncia importante nessa principiologia da instrumentalidade,


aplicvel subsidiariamente ao Processo do Trabalho, a possibilidade do
magistrado, uma vez interposto o recurso em face da deciso que extingue o
processo sem resoluo de mrito nas hipteses dos incisos do art. 485 do
CPC 56, de se retratar (efeito regressivo do recurso) e determinar o
prosseguimento do feito, buscando a deciso de mrito.

5. CONCLUSES

a) O Novo Cdigo de Processo Civil aplica-se de forma supletiva e


subsidiria ao Processo do Trabalho, nas omisses da legislao processual
trabalhista, desde que compatvel com a principiologia deste.

b) O Novo Cdigo de Processo Civil no extinguiu a categoria das condies


da ao.

c) No estando presente a possibilidade jurdica do pedido, a pretenso deve


ser julgada improcedente.

d) Sempre que possvel, devem ser supridos os pressupostos processuais,


buscando o julgamento de mrito.

REFERNCIAS

BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho.


13. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.

BUENO, Cassio Scarpinella. Novo Cdigo de Processo Civil anotado. So


Paulo: Saraiva, 2015.

CASTELO, Jorge Pinheiro. O direito processual do trabalho na moderna teoria


geral do processo. 2. ed. So Paulo: LTr, 1996.
COSTA MACHADO. Cdigo de Processo Civil interpretado: artigo por artigo,
pargrafo por pargrafo. 14. ed. So Paulo: Manole, 2015.

DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de direito processual civil. 17. ed. Salvador:
Editora Juspodivm, 2015. v. 1.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So


Paulo: Malheiros, 2001. v. 1.

FUX, Luiz; NEVES, Daniel Amorim Assumpo. Novo CPC comparado. So


Paulo: Mtodo, 2015.

LIEBMAN, Enrico Tlio. Manual de direito processual civil. 3. ed. So Paulo:


Malheiros, 2005. v. 1.

SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 8. ed.So Paulo:


LTr, 2015.

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; CONCEIO, Maria Lcia Lins;RIBEIRO,


Leonardo Ferres da Silva; MELLO, Rogrio Licastro Torres de. Primeiros
comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2015.

WATANABE, Kazuo. Da cognio no processo civil. 2. ed. Campinas:


Bookseller, 2000.
A defesa do ru no Novo CPC e suas repercusses no
Processo do Trabalho

Gustavo Filipe Barbosa Garcia


Livre-Docente pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Doutor em Direito pela
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Especialista em Direito pela Universidad de Sevilla.
Ps-Doutorado em Direito pela Universidad de Sevilla. Professor Universitrio em Cursos de Graduao
e Ps-Graduao em Direito. Advogado e Consultor Jurdico. Ex-Procurador do Trabalho do Ministrio
Pblico da Unio. Ex-Juiz do Trabalho das 2, 8 e 24 Regies. Ex-Auditor Fiscal do Trabalho. Membro
da Academia Brasileira de Direito do Trabalho, titular da Cadeira n. 27. Membro Pesquisador do IBDSCJ.
Membro de Conselhos Editoriais de diversas Revistas e Peridicos especializados na rea do Direito.
Autor de vrios livros, estudos e artigos jurdicos.

1. INTRODUO

O Novo Cdigo de Processo Civil estabelece profundas alteraes no sistema


processual 57, diversas delas com efeitos no mbito trabalhista.

A Constituio da Repblica, no art. 5, inciso LV, assegura aos litigantes, em


processo judicial ou administrativo, o contraditrio e a ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes.

Sendo assim, um dos temas de ntida relevncia voltado defesa do ru,


cabendo examinar a previso no CPC de 2015 e os possveis reflexos no
Processo do Trabalho.

O art. 15 do Novo Cdigo de Processo Civil expresso ao prever que, nos


casos de ausncia de normas que regulem o processo trabalhista, as suas
disposies devem ser aplicadas supletiva e subsidiariamente.

Portanto, as disposies do referido Cdigo devem ser aplicadas no apenas


de forma subsidiria, ou seja, quando h omisso total da lei processual
trabalhista a respeito de certa matria, mas tambm supletivamente, vale dizer,
como complementao normativa, quando o instituto no disciplinado de forma
integral pela lei de Direito Processual do Trabalho.

Evidentemente, essa aplicao subsidiria e supletiva das normas do Novo


CPC, para que possa ser feita, tambm exige a compatibilidade com o sistema
processual trabalhista, mantendo-se, nesse aspecto, o critrio j previsto no art.
769 da Consolidao das Leis do Trabalho.

Cabe, assim, examinar as principais disposies a respeito da defesa do ru,


bem como as possveis repercusses no Processo do Trabalho.

2. CONTRADITRIO

O princpio do contraditrio, assegurado pelo art. 5, inciso LV, da


Constituio Federal de 1988, significa a necessidade de cientificar as partes dos
atos e decises processuais, permitindo que elas participem do processo e
impugnem as decises contrrias aos seus interesses.

Quanto ao tema, o art. 7 do Novo Cdigo de Processo Civil estabelece ser


assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de direitos
e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos nus, aos deveres e
aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo efetivo
contraditrio.

Em sua manifestao extrnseca, o processo visto justamente como o


procedimento, entendido como o conjunto de atos coordenados que se sucedem, o
qual se realiza em contraditrio 58.

Isso significa a necessidade de dar cincia s partes dos diversos atos


processuais e permitir a sua participao no processo 59, como forma de assegurar
as garantias constitucionais da ampla defesa e do devido processo legal 60.

As partes, assim, tm direito de apresentar as suas alegaes, participar da


produo das provas e influenciar, de forma legtima, na formao do
convencimento do juiz.

O contraditrio, na linha da constitucionalizao das garantias processuais, no


se restringe oitiva formal das partes quanto aos diversos atos processuais, mas
passa a exigir, de modo dinmico e dialtico, efetivo dilogo e participao,
possibilitando que a tutela jurisdicional a ser proferida alcance os objetivos da
efetividade, celeridade e justia. Ou seja, deve-se garantir o debate e o direito de
influenciar na formao da deciso, isto , no resultado do processo, em
consonncia com a democratizao do sistema jurisdicional. Logo, cabe ao juiz
provocar o debate das diversas questes envolvidas, evitando os chamados
julgamentos surpresa 61.

Nesse contexto, o art. 9 do Cdigo de Processo Civil de 2015 dispe que no


se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja previamente ouvida,
salvo no caso de tutela provisria de urgncia, nas hipteses de tutela da
evidncia previstas no art. 311, incisos II e III 62, e na hiptese da deciso contida
no art. 701, que trata de tutela da evidncia na ao monitria 63.

Na mesma linha, procurando concretizar ao mximo o contraditrio, o art. 10


do Novo Cdigo de Processo Civil determina que o juiz no pode decidir, em
grau algum de jurisdio, com base em fundamento a respeito do qual no se tenha
dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria sobre
a qual deva decidir de ofcio.

Em harmonia com o que j foi exposto, o art. 487, pargrafo nico, do CPC de
2015 determina que, ressalvada a hiptese do 1 do art. 332 do mesmo diploma
legal (que versa sobre a improcedncia liminar do pedido) 64, a prescrio e a
decadncia no devem ser reconhecidas sem que antes seja dada s partes
oportunidade de se manifestarem.

Com isso, fica consagrada a vedao dos julgamentos surpresa, em


consonncia com a efetiva garantia constitucional do contraditrio, o que
plenamente compatvel com o Processo do Trabalho.

3. CLASSIFICAO

De forma ampla, pode-se dizer que as respostas que o ru pode apresentar


englobam, essencialmente, a contestao, a exceo e a reconveno 65.

A contestao e a exceo tm o carter de defesa apresentada pelo ru, como


forma de se contrapor pretenso formulada pelo autor.

A defesa um direito e um nus do ru, decorrente da clusula do devido


processo legal e do sistema do contraditrio (art. 5, incisos LIV e LV, da
Constituio Federal de 1988).

A reconveno, por sua vez, tem natureza de ao, sendo considerada uma
forma de ataque do ru contra o autor, e no de defesa propriamente 66.
4. EXCEES

As excees so defesas indiretas de natureza processual.

Elas no tm natureza de ao, mas sim de incidente processual, sendo


decididas por meio de deciso interlocutria 67.

Na atualidade, so admitidas as excees de impedimento, suspeio e


incompetncia 68.

O art. 799, 1, da CLT prev que as demais excees devem ser alegadas
como matria de defesa. Isso significa que as demais questes preliminares, e
mesmo defesas indiretas de mrito, devem ser alegadas na contestao.

O momento para a apresentao da exceo, em regra, na audincia, antes


mesmo da contestao. A exceo gera a suspenso do processo, at que ela seja
decidida (art. 799, caput, da CLT).

Se o fato que fundamenta a exceo ocorrer posteriormente, ou mesmo se a


cincia a respeito desse fato acontecer depois da audincia, cabe parte
apresentar a exceo na primeira oportunidade em que tiver de falar nos autos, na
forma do art. 795 da CLT.

No Processo Civil, diversamente, o art. 146 do Novo CPC prev que, no prazo
de 15 dias, a contar do conhecimento do fato, a parte deve alegar o impedimento
ou a suspeio, em petio especfica dirigida ao juiz da causa, na qual deve
indicar o fundamento da recusa, podendo instru-la com documentos em que se
fundar a alegao e com rol de testemunhas.

Ainda no Processo Civil, a incompetncia, absoluta ou relativa, ser alegada


como questo preliminar de contestao (art. 64 do CPC de 2015).

Entretanto, no Processo do Trabalho, como visto, a incompetncia relativa, a


suspeio e o impedimento devem ser alegados por meio de exceo.

Efetivamente, a CLT continua prevendo, de forma expressa, no art. 799, que nas
causas de competncia da Justia do Trabalho somente podem ser opostas, com
suspenso do feito, as excees de suspeio (devendo-se incluir, por razes
lgicas, as hipteses de impedimento) ou incompetncia.

5. CONTESTAO

A contestao considerada a principal modalidade de defesa do ru.

Trata-se de direito, bem como de nus, uma vez que o ru, se no apresentar a
contestao, pode sofrer consequncias negativas em razo de sua inrcia.

Concretiza-se, com isso, a garantia constitucional da ampla defesa e do


contraditrio.

Na contestao, incumbe ao ru alegar toda a matria de defesa, expondo as


razes de fato e de direito com que impugna o pedido do autor (art. 336 do Novo
CPC).

Incide, assim, o chamado princpio da eventualidade. Mesmo que o ru esteja


seguro quanto a certa preliminar, deve alegar toda a matria de defesa na
contestao, sob pena de precluso, no podendo mais mencion-la, assim,
posteriormente.

Nesse sentido, depois da contestao, s lcito ao ru deduzir novas


alegaes quando (art. 342 do Novo CPC):
I relativas a direito ou a fato superveniente;

II competir ao juiz conhecer delas de ofcio;

III por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer


tempo e grau de jurisdio.

Embora a parte final do art. 335 do CPC de 2015 disponha que cabe ao ru, na
contestao, especificar as provas que pretende produzir, essa previso no
obrigatria no Processo do Trabalho, pois as partes apresentam as suas provas
em audincia (art. 845 da CLT). Ainda assim, as contestaes costumam fazer
meno s provas que o ru pretende produzir. Especificamente quanto prova
documental, incumbe parte instruir a petio inicial ou a contestao com os
documentos destinados a provar-lhe as alegaes (art. 434 do CPC).

Cabe ao ru, no entanto, antes de discutir o mrito, ou seja, de forma


preliminar, alegar as seguintes questes processuais (art. 337 do Novo CPC):

I inexistncia ou nulidade da citao;

II incompetncia absoluta e relativa;

III incorreo do valor da causa;

IV inpcia da petio inicial;

V perempo;

VI litispendncia;

VII coisa julgada;

VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;

X conveno de arbitragem;

XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;

XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;

XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

Excetuada a conveno de arbitragem, o juiz deve conhecer de ofcio da


matria acima arrolada (art. 337, 5, do CPC).

Por se tratar de matrias de defesa que o juiz deve conhecer de ofcio, podem
ser chamadas de objees.

No Processo do Trabalho, tendo em vista a concentrao dos atos processuais


na audincia, pode-se dizer que a conveno de arbitragem pode ser alegada,
pelo ru, como preliminar, na contestao, a ser apresentada em audincia (art.
847 da CLT).

A conveno de arbitragem, embora possa ser alegada pelo ru, nem sempre
produzir efeitos no mbito das relaes individuais de emprego, pois a
arbitragem, de acordo com o entendimento majoritrio, em regra, no admitida
nesse campo, mas apenas nas relaes coletivas de trabalho (art. 114, 1 e 2,
da Constituio da Repblica).

A falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige ser alegada como
preliminar, por sua vez, hiptese de difcil visualizao concreta no Processo
do Trabalho, principalmente se o autor for trabalhador com direito aos benefcios
da justia gratuita.
Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao
anteriormente ajuizada (art. 337, 1, do CPC/15).

Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de


pedir e o mesmo pedido (art. 337, 2, do CPC/15).

H litispendncia quando se repete ao, que est em curso (art. 337, 3, do


CPC/15).

H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso


transitada em julgado (art. 337, 4, do Novo CPC).

6. INTEGRAO LIDE

No mbito do processo trabalhista, possvel, e mesmo frequente, o ru, em


contestao, requerer a citao de um terceiro para integrar a lide como
litisconsorte passivo, visando o primeiro, muitas vezes, a ser excludo da relao
processual.

As razes do requerimento so as mais diversas, podendo-se mencionar, por


exemplo, a alegao de que a relao jurdica do autor existiu, na realidade,
somente com o terceiro apontado, o que comum em processos envolvendo
questes ligadas terceirizao de servios, sucesso trabalhista, grupos
econmicos e vnculos de emprego no devidamente formalizados ou
controvertidos. Em princpio, aps a formao desse litisconsrcio ulterior e a
instruo processual, a questo da responsabilidade de cada ru fica apta a ser
solucionada na sentena.

Em audincias e processos correndo na Justia do Trabalho, comumente se


verifica essa situao, de certa forma inusitada, em que um terceiro passa a
figurar como litisconsorte passivo, mas por indicao do ru originrio, e no do
autor, sem se tratar propriamente de denunciao da lide, ou do chamamento ao
processo previsto na legislao processual civil. Prosseguindo a ao com
pluralidade passiva de partes, realiza-se a instruo. No entanto, na fase
decisria, observa o magistrado a ausncia de pedido especfico quanto quele
que passou a integrar a lide. A situao se torna ainda mais delicada quando, ao
decidir, verifica-se, pela anlise dos autos, que o chamado o efetivo devedor,
embora a sua citao no tenha sido precedida de qualquer incluso, no pedido,
de condenao deste ru em particular.

Levando em conta esses aspectos, o estudo da integrao lide no Processo


do Trabalho tem por objetivo demonstrar os contornos dessa figura, no regulada
expressamente na legislao, mas presente na doutrina e na jurisprudncia, bem
como a sua utilidade para a efetividade do processo e para o acesso justia,
contribuindo para a devida aplicao do Direito do Trabalho, por meio da
jurisdio.

Embora se diferencie das hipteses de interveno de terceiros, previstas no


Cdigo de Processo Civil, em razo da integrao lide ocorre a formao de
litisconsrcio passivo, ulterior e facultativo. Possibilita-se, com isso, que o
efetivo devedor seja condenado na sentena, embora a ao tenha sido ajuizada,
originalmente, em face de outro ru.

Amauri Mascaro Nascimento, em artigo doutrinrio, j destacava que as figuras


de interveno de terceiros, previstas no Cdigo de Processo Civil de 1973, no
resolvem uma necessidade do processo trabalhista: a integrao de terceiro
apontado pelo reclamado na defesa como empregador. Frisa esse autor, portanto,
que o Direito Processual do Trabalho precisa de uma figura prpria, para a
superao de uma dificuldade que lhe especfica, qual seja, a de aproveitar o
mesmo processo, em que a ao tenha sido ajuizada em face de certa pessoa, para
solucionar conflito cuja pretenso deveria ter sido postulada contra outrem, assim
concluindo: A prtica da integrao ao processo ordenada pelo Juiz do Trabalho
atende ao princpio da economia e celeridade processuais nele encontrando o seu
fundamento 69.

Na jurisprudncia, destaca-se deciso no seguinte sentido:


Terceirizao. Integrao de terceiro lide. O processo trabalhista necessita de uma figura prpria
para a superao de uma dificuldade que lhe especfica: a de aproveitar o mesmo processo, embora
movido eventualmente contra parte ilegtima, para solucionar a questo trabalhista que deveria ser
postulada contra o verdadeiro empregador. Ao Juiz do Trabalho cabe, afastando-se do rigorismo que
peculiar ao Processo Civil, solucionar a questo ordenando a integrao da empresa apontada pela
reclamada ao processo, como cedio na prtica, atendendo assim ao princpio da economia e
celeridade processuais, nele encontrando o seu fundamento, alm de prevenir eventuais prejuzos
insuperveis ao autor (Processo 02970003940/1997, acrdo 02970654444 da 8 Turma do TRT/SP,
Rel. Juza Wilma Nogueira de Arajo Vaz da Silva, j. 17.11.1997).

Efetivamente, como mencionado, h casos de requerimento do ru, em ao


trabalhista, de citao de terceiro, em razo de se tratar, por exemplo, do
verdadeiro empregador. Por no se verificar regulamentao que excepcione, ao
caso, a incidncia do princpio da correlao entre a sentena e a demanda, a
integrao de terceiro no polo passivo da relao processual, para ser deferida,
deve contar com a anuncia do autor, com a correspondente adequao de sua
petio inicial.

Aps essa integrao lide, o processo prossegue normalmente, permitindo


que a sentena decida o conflito com justia, de forma que eventual condenao
recaia sobre quem o verdadeiro devedor ou responsvel.

A ausncia de regulamentao expressa da integrao lide no impede sua


aplicao. No entanto, sugere-se acrscimo de disposio, versando sobre o
tema, na Consolidao das Leis do Trabalho, de forma a ampliar a sua correta
utilizao.

A referida figura, se utilizada de acordo com a tcnica processual, apresenta


ntidas vantagens s partes, em benefcio da prpria jurisdio. Efetivamente, a
integrao lide evita o ajuizamento de ao diversa, dessa vez em face daquele
que se apresenta como o devedor ou responsvel, permitindo que o conflito social
(no caso, trabalhista) seja solucionado na prpria ao em curso, de forma plena
e clere, com a devida aplicao do direito material.

O Novo Cdigo de Processo Civil, de forma semelhante, dispe que se o ru


alegar, na contestao, que parte ilegtima ou que no o responsvel pelo
prejuzo invocado, o juiz deve facultar ao autor, em quinze dias, a alterao da
petio inicial para substituio do ru (art. 338).

Se for realizada essa substituio, o autor deve reembolsar as despesas e pagar


honorrios ao procurador do ru excludo (art. 338, pargrafo nico).

Ademais, ainda de acordo com o Novo CPC, quando alegar a sua


ilegitimidade, incumbe ao ru indicar o sujeito passivo da relao jurdica
discutida sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar com as despesas
processuais e de indenizar o autor pelos prejuzos decorrentes da falta da
indicao (art. 339).
Aceita essa indicao pelo autor, este, no prazo de quinze dias, deve proceder
alterao da petio inicial para a substituio do ru, observando, ainda, o
pargrafo nico do art. 338 do CPC de 2015. No prazo de quinze dias, o autor
pode optar por alterar a petio inicial para incluir, como litisconsorte passivo,
o sujeito indicado pelo ru.

Como se pode notar, trata-se de previso em consonncia com a chamada


integrao lide, a qual j era reconhecida pela doutrina, inclusive com sugesto
de sua previso expressa na legislao processual 70.

Observa-se, com isso, que a integrao lide est de acordo com os escopos
da jurisdio, inserindo-se como figura processual diferenciada e comprometida
com o acesso justia e a instrumentalidade do processo.

7. IMPUGNAO ESPECFICA

Alm do princpio da eventualidade, tambm se aplica contestao o nus da


impugnao especfica dos fatos.

Portanto, incumbe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre as


alegaes de fato constantes da petio inicial (art. 341 do Novo CPC).

Presumem-se verdadeiras as alegaes de fato no impugnadas. Trata-se de


presuno relativa, a qual pode ser elidida por prova em contrrio, constante dos
autos.

Essa presuno de veracidade das alegaes de fato no impugnadas,


entretanto, no se aplica se: I no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II
a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar
da substncia do ato; III estiverem em contradio com a defesa, considerada
em seu conjunto.

Esse nus da impugnao especificada dos fatos no se aplica ao defensor


pblico, ao advogado dativo e ao curador especial (art. 341, pargrafo nico, do
Novo CPC).

Sendo assim, interpretando o art. 793 da CLT de forma extensiva, ou seja,


tambm quanto ao polo passivo, se o menor de 18 anos ru na ao trabalhista
(ou em ao de consignao em pagamento), no tendo representantes legais, o
nus de impugnao especificada dos fatos no se aplicaria ao Ministrio Pblico
do Trabalho, ao Ministrio Pblico estadual, nem ao curador nomeado em juzo.

8. RECONVENO

A reconveno, embora seja uma das possveis respostas do ru (art. 343 do


CPC de 2015), tem natureza de ao por este ajuizada em face do autor originrio
da demanda.

Por meio da reconveno o ru passa a ser autor nessa nova ao (ru


reconvinte), formulando pedido em face do autor original, o qual passa a ser ru
na reconveno (autor reconvindo).

Embora a reconveno seja ao judicial, ajuizada de forma incidental no


processo j existente.

Na atualidade, entende-se cabvel a reconveno no Processo do Trabalho,


pois a CLT omissa a respeito do tema, havendo compatibilidade com os
preceitos daquele.
A reconveno est em harmonia com o princpio da economia processual,
permitindo a soluo do conflito de forma mais clere e eficaz, isto , no mesmo
processo, o que evita a necessidade de instaurao de nova relao processual.

A reconveno deve ser apresentada na contestao. Anteriormente, quando em


vigor o Cdigo de Processo Civil de 1973, a reconveno era apresentada em
pea autnoma (art. 299 do CPC de 1973). Com o Novo CPC, a reconveno
passou a ser apresentada na (petio de) contestao (art. 343 do CPC).

Desse modo, no Processo do Trabalho, a reconveno deve ser oferecida na


audincia, na prpria contestao (art. 847 da CLT).

A reconveno pode ser apresentada at mesmo de forma oral, em audincia,


dentro do mesmo prazo de 20 minutos de defesa, previsto no art. 847 da CLT.
Entretanto, normalmente a reconveno apresentada por escrito. Por se tratar de
ao, a reconveno deve observar os requisitos da petio inicial.

Admite-se que o ru, embora seja revel, por no ter contestado, apresente
reconveno, quando existente conexo com a ao principal. Vale dizer, no
imprescindvel reconveno a existncia de contestao.

Nesse sentido, o art. 343, 6, do CPC de 2015 dispe que o ru pode propor
reconveno independentemente de oferecer contestao.

Para que a reconveno seja admitida, necessrio que o juiz seja competente,
de forma absoluta, para o seu julgamento.

Entretanto, mesmo que o juiz da ao principal seja relativamente incompetente


para a reconveno (em especial na competncia em razo do lugar), prorroga-se,
no caso, a competncia.
Nesse sentido, segundo o art. 61 do Novo CPC, a ao acessria deve ser
proposta no juzo competente para a ao principal.

Sendo a Justia do Trabalho competente para decidir o conflito, a reconveno


pode ser proposta contra o autor e terceiro (art. 343, 3, do CPC de 2015).

Do mesmo modo, a reconveno tambm pode ser proposta pelo ru em


litisconsrcio com terceiro (art. 343, 4, do Novo CPC).

Na contestao, lcito ao ru propor reconveno para manifestar pretenso


prpria, conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa (art. 343
do Novo CPC).

Portanto, para que a reconveno seja cabvel, deve haver conexo com a ao
principal ou mesmo com a defesa.

Segundo o art. 55 do CPC de 2015, reputam-se conexas duas ou mais aes


quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir (fatos e fundamentos
jurdicos).

Especificamente quanto reconveno, admite-se a conexo no apenas em


face da ao principal, mas tambm com o fundamento da defesa, vale dizer,
quando a matria da reconveno estiver relacionada com o alegado na defesa.

O art. 343, 5, do Novo CPC prev que, se o autor for substituto processual, o
reconvinte deve afirmar ser titular de direito em face do substitudo, e a
reconveno deve ser proposta em face do autor, tambm na qualidade de
substituto processual.

Na esfera do Processo Civil, de acordo com o art. 343, 1, do CPC de 2015,


proposta a reconveno, o autor deve ser intimado, na pessoa de seu advogado,
para apresentar resposta no prazo de 15 dias.

Entretanto, no Processo do Trabalho, sendo a reconveno apresentada na


audincia, na prpria contestao, deve-se designar nova audincia, para que o
autor reconvindo possa oferecer resposta reconveno na prxima audincia. A
instruo processual ser comum, tanto para a ao como para a reconveno. Se
o autor reconvindo no apresentar contestao reconveno, ser considerado
revel e confesso quanto matria de fato alegada na reconveno.

Observa-se certa autonomia da reconveno em face da ao principal. Isso se


confirma pela regra de que a desistncia da ao principal ou a ocorrncia de
causa extintiva que impea o exame de seu mrito no obsta ao prosseguimento do
processo quanto reconveno (art. 343, 2, do CPC de 2015).

possvel, por meio de deciso interlocutria, o indeferimento liminar da


reconveno, quando esta no seja cabvel, e mesmo o julgamento liminar de
improcedncia do pedido nela formulado (art. 332 do Novo CPC).

No ocorrendo o indeferimento liminar da reconveno ou a improcedncia


liminar do pedido formulado na reconveno, com o objetivo de evitar decises
contraditrias, entende-se que devem ser julgadas na mesma sentena a ao e a
reconveno.

O recurso cabvel da sentena que julga a ao principal e a reconveno o


ordinrio.

Se a reconveno for indeferida liminarmente, ou o seu pedido for julgado


improcedente de forma liminar, por se tratar de deciso interlocutria, no
cabvel recurso de imediato no Processo do Trabalho (art. 893, 1, da CLT),
podendo a questo ser objeto de recurso quando da deciso final.

9. CONCLUSO

Como se pode observar, o novo diploma processual civil dispe sobre a defesa
do ru de forma mais simplificada e sistemtica.

No obstante, no processo trabalhista, tendo em vista a existncia de


dispositivos especficos, nem todas as previses legais do Novo CPC so
aplicveis.

Com isso, exemplificando, continuam existindo no Processo do Trabalho as


excees de incompetncia, de impedimento e de suspeio, tendo em vista a
previso expressa na CLT.

Cabe, assim, acompanhar a evoluo da doutrina e da jurisprudncia a respeito


da aplicabilidade dos dispositivos do Novo CPC a respeito do tema.

REFERNCIAS

BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. 3. ed. So


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BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho.


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O nus da prova no Novo CPC e suas repercusses no
Processo do Trabalho

Renato Saraiva
Procurador do Trabalho na Procuradoria Regional do Trabalho 6 Regio (PRT 6). Fundador do
Complexo de Ensino Renato Saraiva. Diretor Pedaggico e Professor do CERS Cursos Online. Escritor,
palestrante, conferencista e autor de diversas obras e artigos cientficos referentes ao Direito do Trabalho.

Aryanna Manfredini
Graduada em Cincias Jurdicas e Sociais pela PUCPR. Especialista em Direito Processual do
Trabalho e em Direito Processual Civil. Advogada Trabalhista. Professora de Direito Processual do
Trabalho do Complexo de Ensino Renato Saraiva e da ps-graduao da Faculdade Baiana de Direito.
Palestrante de diversos seminrios e congressos. Autora de obras jurdicas.

1. CONCEITO DE NUS DA PROVA E SUAS DIMENSES OBJETIVA E


SUBJETIVA

Conforme destaca Fredie Didier Junior 1:


nus o encargo cuja inobservncia pode colocar o sujeito numa posio de desvantagem. No um
dever e, por isso, no se pode exigir o seu cumprimento. Normalmente, o sujeito a quem se impe o
nus tem interesse em observ-lo, justamente para evitar essa situao de desvantagem que pode advir
de sua inobservncia.

O nus da prova , portanto, um encargo atribudo a um sujeito para


demonstrar determinadas alegaes de fato, sob pena de arcar com a situao de
desvantagem advinda da no demonstrao do fato.

So destinatrios de tais regras: as partes (nus subjetivo ou formal) e o juiz


(nus objetivo ou material). s partes, na medida em que as orienta sobre o que
lhes cabe comprovar, pois arcaro com as consequncias da ausncia ou
insuficincia da demonstrao dos fatos cuja prova lhes cabia. Trata-se, ento, de
regra de conduta das partes. Por sua vez, tambm dirige-se ao juiz, pois o
instituto igualmente visto como uma regra de julgamento a ser aplicado pelo
juiz no momento de proferir a sentena, quando a prova se mostre insuficiente ou
inexistente 2.

Pelo princpio da aquisio processual, as provas pertencem ao processo


independentemente de quem as tenha produzido, de modo que, no instante do
julgamento, o juiz analisar as provas constantes dos autos em busca dos fatos que
restaram comprovados. Caso no esteja convencido quanto ocorrncia de
determinados fatos, julgar de acordo com as regras de distribuio do nus da
prova, uma vez que no se admite que no seja proferida a sentena quando h um
non liquet (do latim, non liquere: no est claro) em matria de fato. Assim, se
o nus da prova cabia ao autor e ele no se desincumbiu deste, o pedido ser
julgado improcedente, ou seja, o autor arcar com as consequncias negativas
advindas da ausncia ou insuficincia de prova. Da mesma forma, se o nus cabia
ao ru e dele este no se desincumbiu, o pedido ser julgado procedente.

As regras de distribuio do nus da prova, por isso, so aplicadas no


momento do julgamento, entretanto, no se deve diminuir a importncia de sua
funo subjetiva, visto que orientam a atividade probatria e a demonstrao da
verdade.

Segundo Barbosa Moreira 3:


O desejo de obter a vitria cria para os litigantes a necessidade, antes de mais nada, de pesar os meios
de que se poder valer no trabalho de persuaso e, de esforar-se, depois, para que tais meios sejam
efetivamente utilizados na instruo da causa. Fala-se ao propsito de nus da prova, num primeiro
sentido (nus subjetivo ou formal).
No mesmo sentido posiciona-se Luiz Guilherme Marinoni 4:
Como regra de instruo o nus da prova visa estimular as partes a bem desempenharem os seus
encargos probatrios e adverti-las dos riscos inerentes ausncia de provas de suas alegaes. Serve
para a boa formao do material probatrio da causa, condio para que se possa chegar a uma
soluo justa para o litgio.

A distribuio do encargo probatrio pode ser realizada pelo legislador


(distribuio esttica do nus da prova), pelas partes e pelo juiz (distribuio
dinmica do nus da prova).

2. DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO DO


TRABALHO SOB A GIDE DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL DE
1973

Consoante mencionado, a distribuio do nus da prova pode ser realizada


pelo legislador, pelas partes (distribuio convencional) e pelo juiz.

Passemos anlise da distribuio do nus da prova no Processo do Trabalho


sob a gide do Cdigo de Processo Civil de 1973.

A distribuio do nus da prova realizada pelo legislador d-se de forma


esttica e abstrata, sem levar em considerao as particularidades da causa. O art.
818 da CLT contempla, de forma excessivamente simples, a distribuio do nus
da prova pelo legislador, estabelecendo que a prova das alegaes incumbe
parte que as fizer. A regra de tamanha simplicidade que no ressoam na
doutrina e na jurisprudncia dvidas quanto aplicao concomitante dos arts.
818 da CLT e 333 do CPC/73.

Observa-se que nesse contexto o entendimento do TST consagrado na Smula


6, VIII: do empregador o nus da prova do fato impeditivo, modificativo ou
extintivo da equiparao salarial.

O art. 333 do CPC/73 define o nus da prova considerando trs fatores: a) a


posio das partes na causa (se autor; se ru); b) a natureza dos fatos em que se
funda a pretenso (se modificativos, impeditivos ou extintivos do direito do
autor); e c) o interesse em provar o fato 5.

Dessa forma, cabe ao reclamante o nus da prova dos fatos constitutivos de seu
direito, e ao reclamado, o nus da prova dos fatos modificativos, impeditivos ou
extintivos do direito do autor.

Fato constitutivo aquele que gera o direito afirmado pelo autor. Por
exemplo: quando o demandante postula as diferenas salariais decorrentes da
equiparao salarial, tem o nus de comprovar o exerccio da mesma funo que
o paradigma apontado.

O reclamado pode simplesmente negar o fato constitutivo (defesa direta de


mrito), caso em que o nus da prova do fato permanece com o autor. Porm, o
ru tambm pode opor outros fatos, com o propsito de impedir, extinguir ou
modificar o direito do autor (defesa indireta de mrito), hipteses em que atrai
para si o nus da prova.

Reputam-se fatos impeditivos do direito do autor os que provocam a ineficcia


dos fatos alegados pelo demandante. A ttulo de exemplo, podemos mencionar a
hiptese em que o reclamante na inicial requeira o pagamento da multa
compensatria de 40% do FGTS no honrada pelo empregador em face da
dispensa imotivada do obreiro. Caso o reclamado, na contestao, alegue que a
dispensa ocorreu por justa causa, em funo da falta grave cometida pelo
trabalhador, sendo a indenizao indevida, estar alegando um fato impeditivo do
direito do autor.

J o fato modificativo provoca a alterao dos fatos alegados pelo


demandante. Exemplificadamente, imaginemos que o reclamante postule ao
trabalhista requerendo o depsito relativo a todo o perodo trabalhado dos
valores atinentes ao FGTS. Nessa hiptese, caso o reclamado demonstre que
houve recolhimento parcial estar arguindo um fato modificativo do direito do
autor.

Por ltimo, o fato extintivo extingue a obrigao assumida pelo demandado,


no podendo mais esta ser exigida do ru. A renncia, a transao e a decadncia
so exemplos tpicos de fatos extintivos do direito do autor alegados pelo ru.

Em sntese, a regra quanto distribuio esttica do nus da prova (realizada


pelo legislador) est, no Processo do Trabalho, prevista nos arts. 818 da CLT e
333 do CPC/73.

Ressalte-se, contudo, que h situaes em que o prprio legislador altera a


regra geral de distribuio do nus da prova prevista nos artigos referidos
(inverso ope legis). No h inverso do nus da prova, mas apenas exceo
regra genrica de distribuio do encargo probatrio realizada pelo prprio
legislador. Alude, em regra, ao julgamento, de modo que, ao proferir a sentena,
quanto aos fatos no comprovados, o juiz aplicar o dispositivo legal especfico
para julgar o pedido procedente ou improcedente, atribuindo deciso
desfavorvel parte a quem cabia o nus da prova e dele no se desincumbiu.

Como exemplo, podemos citar os seguintes casos em que nus do fornecedor


provar:

a) que no colocou o produto no mercado, que ele no defeituoso ou que


houve culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros pelos danos gerados (art.
12, 3, do CDC);

b) que o servio no defeituoso ou que h culpa exclusiva do consumidor ou


de terceiro nos danos gerados (art. 14, 3, do CDC);

c) a veracidade e a correo da informao ou comunicao publicitria que


patrocina (art. 38 do CDC).

O Cdigo de Processo Civil de 1973 j previa a distribuio do nus da


prova por conveno das partes, no pargrafo nico do art. 333, ao determinar as
hipteses em que ela no podia ser realizada. Logo, a contrario sensu, em regra,
as partes podem convencionar a distribuio do nus da prova diversamente das
hipteses previstas em lei, salvo quando se tratar de direito indisponvel ou
tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito. Observe:
Art. 333. O nus da prova incumbe:

(...)

Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando:

I recair sobre direito indisponvel da parte;

II tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

Sob a tica de Mauro Schiavi 6:


A inverso convencional consiste na alterao das regras de distribuio do nus da prova a cargo das
partes. Essa regra praticamente no tem aplicao no Processo do Trabalho, em razo das
peculiaridades deste e da dificuldade probatria que apresenta o reclamante.

Mesmo no Processo Civil rara a aplicabilidade do instituto. Schiavi, citando


Costa Machado 7, afirma que:
A regra jurdica sob enfoque, de origem italiana, tem quase ou nenhuma aplicao prtica entre ns.
Trata-se de disposio que faculta s partes a prtica de ato dispositivo bilateral sobre distribuio do
nus da prova, mas que acabou no se incorporando mentalidade jurdico-processual de nossos
advogados.

Por fim, a distribuio diversa do nus da prova pelo juiz (distribuio


dinmica do nus da prova), considerando as particularidades da causa, no esto
previstas no Cdigo de Processo Civil de 1973, todavia, ela vinha sendo
realizada com fundamento no Cdigo de Defesa do Consumidor e na teoria da
carga dinmica do nus da prova.

O Cdigo de Defesa do Consumidor possibilita a inverso do nus da prova


em seu art. 6, VIII. In verbis:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

(...)

VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor,
no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente,
segundo as regras ordinrias de experincias;

A norma era perfeitamente aplicvel no Processo do Trabalho, visto que a CLT


omissa a respeito do tema e h compatibilidade entre a norma a ser aplicada e
os princpios gerais do Processo do Trabalho, mormente no que se refere
hipossuficincia do empregado, que o impede de comprovar suas alegaes, ou o
encargo probatrio torna-se excessivamente oneroso para ele.

Extraem-se do art. 6, VIII, do CDC os requisitos alternativos para a inverso


do nus da prova pelo juiz:

a) hipossuficincia do reclamante: caracteriza-se pela hipossuficincia


probatria, isto , dificuldade na produo da prova pela ausncia de condies
materiais, sociais, tcnicas ou financeiras de produzir a prova do quanto
alegado 8;

b) verossimilhana das alegaes: a alegao verossmil a que parece


verdadeira com base nas regras de experincia. Nesse caso, o juiz deve presumi-
las verdadeiras e atribuir ao reclamado o nus da prova em contrrio.

Em qualquer dos casos, faculdade do juiz a inverso do nus da prova, mas


apenas a favor do trabalhador.

So vrios os exemplos de inverso do nus da prova pautados na


hipossuficincia probatria e na verossimilhana das alegaes no Processo do
Trabalho. A ttulo de exemplo, verifique a OJ 233 e a Smula 338 do TST:
OJ 233, SDI-1, TST. HORAS EXTRAS. COMPROVAO DE PARTE DO PERODO ALEGADO
(nova redao, DJ 20-4-2005). A deciso que defere horas extras com base em prova oral ou
documental no ficar limitada ao tempo por ela abrangido, desde que o julgador fique convencido de
que o procedimento questionado superou aquele perodo.

SMULA N. 338 DO TST. JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. NUS DA PROVA


(incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais n. 234 e 306 da SBDI-1) Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25-4-2005

(...)

III Os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniformes so invlidos como
meio de prova, invertendo-se o nus da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do empregador,
prevalecendo a jornada da inicial se dele no se desincumbir (ex-OJ n. 306 da SBDI-1 DJ 11-8-
2003).

Ainda sob a gide do Cdigo de Processo Civil de 1973, mesmo sem previso
legal, a jurisprudncia brasileira comeou a desenvolver e aplicar a teoria da
distribuio dinmica do nus da prova, cujos estudos tiveram incio na
Argentina em 1976 9.
A doutrina brasileira desenvolveu o tema e encontrou fundamento no princpio
da igualdade para aplic-la no caso concreto enquanto ainda no prevista em lei,
autorizando o juiz a distribuir diversamente o nus da prova.

Ao distribuir de forma dinmica o nus da prova, considerando as


particularidades do caso concreto, o juiz atribui o encargo probatrio parte que
tem melhores condies de produzir a prova.

Enquanto o Cdigo de Defesa do Consumidor permite a distribuio diversa


apenas nas relaes de consumo e a favor do consumidor, sendo aplicvel
subsidiariamente as relaes trabalhista a favor do trabalhador, a teoria de
distribuio do nus da prova, pautada no princpio da igualdade, que vem sendo
aplicvel em nosso ordenamento jurdico, no faz distino quanto ao
beneficirio, se autor ou ru, ou ao tipo de relao estabelecida entre eles. A
distribuio leva em conta apenas a melhor aptido para a prova do fato.

Por todo o exposto, sob a gide do Cdigo de Processo Civil de 1973,


compreendemos que: a distribuio do nus da prova no Processo do Trabalho
realizada pelo legislador (distribuio esttica do nus da prova arts. 818 da
CLT e 333 do CPC); por conveno das partes, embora seja de rara aplicao no
direito brasileiro (art. 333, pargrafo nico, do CPC); e pelo juiz em dois casos:
a) aplicando-se subsidiariamente o art. 6, VIII, do CDC no Processo do
Trabalho; e b) com fundamento da melhor aptido para a produo da prova,
objetivando viabilizar a tutela do direito parte que tem razo.

3. DISTRIBUIO DO NUS DA PROVA NO PROCESSO DO


TRABALHO SOB A GIDE DO NOVO CDIGO DE PROCESSO
CIVIL

A nova norma processual prev a distribuio legal do nus da prova


(distribuio esttica), a distribuio convencional e a distribuio do nus pelo
juiz, sendo esta, sem dvida, uma das suas alteraes mais importantes.

O Novo Cdigo mantm a distribuio legal do nus da prova, inclusive nos


mesmos moldes previstos no Cdigo de 1973. O art. 373 do NCPC repete o texto
do art. 333 do CPC de 1973, determinando que cabe ao autor o nus da prova dos
fatos constitutivos de seu direito, e ao ru, o nus da prova dos fatos
modificativos, impeditivos ou extintivos do direito do autor. In verbis:
Art. 373. O nus da prova incumbe:

I ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;

II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

Permanece a distribuio convencional do nus da prova, realizada pelas


partes, salvo quando recair sobre direito indisponvel da parte ou quando tornar
excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito, caso em que se
denomina a prova diablica. Recebe essa denominao sempre que a produo da
prova for muito difcil ou impossvel, de modo que tal encargo probatrio no
poder ser atribudo outra parte. O novo digesto processual civil manteve o
contedo normativo do Cdigo anterior, no entanto, altera a sua redao, de modo
a torn-la mais clara com o intuito de estimular sua utilizao. Veja o pargrafo
nico do art. 333 do CPC/1973 e o 3 do art. 373 do NCPC:

CPC/1973 NCPC

Art. 373. O nus da prova incumbe:


(...)
Art. 333. O nus da prova incumbe: 3 A distribuio diversa do nus da prova
tambm pode ocorrer por conveno das partes,
(...)
salvo quando:
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui
de maneira diversa o nus da prova quando: I recair sobre direito indisponvel da parte;
II tornar excessivamente difcil a uma parte o
(...)
exerccio do direito.
4 A conveno de que trata o 3 pode ser
celebrada antes ou durante o processo.

Apesar disso, acreditamos que continuar no tendo aplicao no Processo do


Trabalho, em razo das peculiaridades deste e da dificuldade probatria que
apresenta o reclamante.

Nesse sentido, o posicionamento adotado pelo Tribunal Superior do


Trabalho, no art. 2, VII, da Instruo Normativa n. 39/2016:
Art. 2 Sem prejuzo de outros, no se aplicam ao Processo do Trabalho, em razo de inexistncia de
omisso ou por incompatibilidade, os seguintes preceitos do Cdigo de Processo Civil:

(...)

VII art. 373, 3 e 4 (distribuio diversa do nus da prova por conveno das partes);

A Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho (Anamatra)


ajuizou, no Supremo Tribunal Federal, Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI
5516) que tem por objeto a Instruo Normativa n. 39/2016, do Tribunal Superior
do Trabalho. A entidade sustenta vcio formal e material de inconstitucionalidade
na norma, que trata da aplicao de dispositivos do Novo Cdigo de Processo
Civil ao Processo do Trabalho.

A Anamatra defende que cabe a cada magistrado de primeiro e segundo graus


decidir, em cada processo, qual norma do Novo CPC seria ou no aplicada.

Ao editar uma instruo normativa regulamentando desde logo essa


aplicao, o TST teria, segundo a associao, violado o princpio da
independncia dos magistrados, contido nos arts. 95, I, II e III, e 5, XXXVII e
LIII. Sustenta a Associao dos Magistrados que o mximo que poderia ter feito
o TST, visando a dar segurana jurdica que invocou ao editar a IN n. 39, seria a
edio de enunciados ou a expedio de recomendao, e no uma instruo
normativa que submete os magistrados sua observncia como se fosse uma lei
editada pelo Poder Legislativo.

Outra inconstitucionalidade apontada na ADI a invaso da competncia do


legislador ordinrio federal (art. 22, I) e a violao ao princpio da reserva legal
(art. 5, II). Segundo a Anamatra, o TST no possui competncia, quer
constitucional, quer legal, para editar instruo normativa com a finalidade de
regulamentar lei processual federal, por se tratar de tpica atividade legislativa.

Embora a referida ADI ainda no tenha sido julgada, reflete que o


posicionamento atual do TST pela inaplicabilidade da distribuio do nus da
prova pelas partes no Processo do Trabalho, tal como j entendamos.

Finalmente, o novo diploma legal conferiu ao juiz a distribuio do nus da


prova, consideradas as particularidades do caso concreto, sendo denominada
distribuio dinmica do nus da prova.

Os pressupostos para a distribuio dinmica do nus da prova pelo juiz esto


previstos no 1 do art. 373 do NCPC.
Art. 373.

(...)

1 Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas impossibilidade ou


excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou maior facilidade de obteno
da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir o nus da prova de modo diverso, desde que o faa por
deciso fundamentada, caso em que dever dar parte a oportunidade de se desincumbir do nus que
lhe foi atribudo.

O juiz, de ofcio ou a requerimento, poder distribuir diversamente o nus da


prova nas seguintes hipteses:

a) de impossibilidade ou de excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos


moldes fixados estaticamente pelo legislador;

b) quando houver maior facilidade de obteno de prova de modo diverso.

Ressalte-se que a distribuio do nus pode ser realizada a favor do


reclamante ou do reclamado, devendo a deciso ser fundamentada, como
expressamente determina o 1 do art. 373 do NCPC.

Com base no exposto, a distribuio do nus da prova pelo juiz j vinha sendo
adotada em nosso ordenamento jurdico. Por muito tempo, discutiu-se qual o
momento para a redistribuio, pacificado na jurisprudncia restando o que hoje
se verifica no NCPC: a redistribuio deve ser realizada antes da deciso, de
modo que a parte possa se desincumbir do nus que lhe foi atribudo. No
Processo do Trabalho, deve ser realizada pelo juiz, em regra, antes dos atos
instrutrios, entretanto, nada impede que o juiz redistribua o encargo probatrio
em outro momento, desde que possibilite parte desincumbir-se do encargo que
antes inexistia. Assim, se apenas no instante do julgamento o magistrado percebeu
que a prova era excessivamente difcil ou impossvel para o reclamante, por
exemplo, pode invert-lo, porm, dever converter o julgamento em diligncia e
reabrir a instruo.

Destaque-se que nula a deciso que inverte o nus probatrio sem permitir
parte a quem ele foi atribudo desincumbir-se dele.

Enfim, determina o Novo Cdigo que a redistribuio do nus da prova pelo


juiz no pode gerar situao em que a desincumbncia do encargo pela parte seja
impossvel ou excessivamente difcil, ou seja, o juiz no pode redistribuir o
encargo probatrio de modo a tornar a prova diablica para a parte ex
adversa por expressa vedao legal (art. 373, 2, do NCPC).

Na concepo de Fredie Didier 10:


Nas hipteses em que identificada a hiptese de prova diablica para ambas as partes, no deve haver
a utilizao da dinamizao probatria. Em tal situao deve ser utilizada a regra da
inesclarecibilidade, de forma a analisar qual das partes assumiu o risco da situao de dvida
insolvel, devendo esta ser submetida a deciso desfavorvel.

Contudo, a questo : a dinamizao do nus da prova pelo juiz ser aplicvel


no Processo do Trabalho? Sim, sem sombra de dvidas, uma vez que a CLT
omissa e h compatibilidade entre a norma a ser aplicada e os princpios gerais
do Processo do Trabalho, que no caso so principalmente a igualdade e a
adequao. Frise-se, como j mencionado, que os Tribunais j vinham adotando a
distribuio diversa do nus da prova pelo juiz, como se pode observar, a
exemplo, a Smula 338, I, do TST:
SMULA N. 338 DO TST. JORNADA DE TRABALHO. REGISTRO. NUS DA PROVA
(incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais n. 234 e 306 da SBDI-1) Res. 129/2005, DJ 20, 22 e
25.04.2005.

I nus do empregador que conta com mais de 10 (dez) empregados o registro da jornada de
trabalho na forma do art. 74, 2, da CLT.A no apresentao injustificada dos controles de frequncia
gera presuno relativa de veracidade da jornada de trabalho, a qual pode ser elidida por prova em
contrrio (ex-Smula 338 alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003).

Nesse caso, muito embora o nus da prova das horas extras seja do reclamante,
o Tribunal impe ao empregador o encargo probatrio da jornada de trabalho,
quando tiver mais de 10 (dez) empregados, pois nos termos do art. 74, 2, da
CLT, ento, cabe a ele o registro da jornada, sendo muito maior a aptido do
reclamado de produzir a prova.

Recentemente, o TST editou a Smula 443, que tambm atribui ao empregador


o nus que seria do empregado. Note:
SMULA N. 443 DO TST. DISPENSA DISCRIMINATRIA. PRESUNO. EMPREGADO
PORTADOR DE DOENA GRAVE. ESTIGMA OU PRECONCEITO. DIREITO
REINTEGRAO Res. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012.

Presume-se discriminatria a despedida de empregado portador do vrus HIV


ou de outra doena grave que suscite estigma ou preconceito. Invlido o ato, o
empregado tem direito reintegrao no emprego.

Outrossim, segundo o art. 3, VII, da Instruo Normativa n. 39/2016 do TST,


que reflete o entendimento atual desse Tribunal, como j referido, aplica-se no
Processo do Trabalho a distribuio dinmica do nus da prova pelo juiz. In
verbis:
Art. 3 Sem prejuzo de outros, aplicam-se ao Processo do Trabalho, em face de omisso e
compatibilidade, os preceitos do Cdigo de Processo Civil que regulam os seguintes temas:

VII art. 373, 1 e 2 (distribuico dinmica do nus da prova);

A distribuio do nus da prova pelo juiz , portanto, apenas a consagrao em


lei do que j se via na prtica, isto , da efetividade ao acesso ordem jurdica
de forma igualitria.

4. CONCLUSO

O Novo Cdigo de Processo Civil manteve a distribuio legal do nus da


prova (art. 373 do CPC), repetiu a distribuio convencional do encargo
probatrio, a qual segundo o atual posicionamento do TST no se aplica no
Processo do Trabalho, e inovou ao prever expressamente a dinamizao do nus
da prova pelo juiz nas seguintes hipteses: a) de impossibilidade ou excessiva
dificuldade de cumprir o encargo nos moldes fixados estaticamente pelo
legislador; e b) quando houver maior facilidade de obteno de prova de modo
diverso.

Alm do mais, manteve o posicionamento adotado pelos tribunais,


determinando que a inverso deve a) ser realizada pelo juiz; b) aplicar-se
indistintamente ao autor ou ao ru, devendo ser motivada; e c) ocorrer em
momento processual que permita parte a quem foi atribudo o encargo
probatrio, que antes no tinha essa possibilidade, se desincumbir dele. O Novo
Cdigo regulamentou satisfatoriamente a distribuio diversa do nus da prova
pelo juiz e proibiu a inverso diversa do nus probatrio quando a prova se
tornar excessivamente difcil ou impossvel para a parte ex adversa (prova
diablica reversa).

A dinamizao do encargo probatrio aplicvel no Processo do Trabalho na


medida em que h omisso da CLT e compatibilidade do NCPC com os seus
princpios gerais, mormente quando por razo de justia e igualdade j vinha
sendo adotada pelos tribunais do trabalho.

A normatizao da redistribuio do nus da prova pelo juiz uma das


alteraes mais elogiveis do Novo Cdigo e ser muito bem-vinda na seara
trabalhista.
REFERNCIAS

DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil. 10. ed. Salvador:
JusPodivm, 2015. v. 1.

DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de.
Curso de direito processual civil. 10. ed. Salvador: JusPodivm, 2015. v. 2.

LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 13.


ed. So Paulo: Saraiva, 2015.

MIESSA, Elisson (Coord.). O Novo Cdigo de Processo Civil e seus reflexos no


processo do trabalho. Salvador: JusPodivm, 2015.

SANTOS, Elisson Miessa; CORREIA, Henrique. Smulas e orientaes


jurisprudenciais do TST organizadas e comentadas. 2. ed. Salvador:JusPodivm,
2015.

SARAIVA, Renato; MANFREDINI, Aryanna. Direito do Trabalho. Curso de


direito processual do trabalho. 12. ed. Salvador: JusPodivm, 2015.

SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 8. ed. So Paulo:


LTr, 2015.
A fundamentao da sentena no Novo CPC e sua
repercusso no Processo do Trabalho

Luiz Eduardo Gunther


Professor do Centro Universitrio Curitiba UNICURITIBA. Desembargador do Trabalho do TRT 9.
Doutor pela UFPR e Ps-doutorando pela PUCPR. Membro da Academia Nacional de Direito do
Trabalho, da Academia Paranaense do Direito do Trabalho, do Conselho Editorial do Instituto Memria, do
Instituto Histrico e Geogrfico do Paran, do Centro de Letras do Paran e da Associao Latino- -
Americana de Juzes do Trabalho. Coordenador do Grupo de Pesquisa que edita a Revista Eletrnica do
TRT9 (http://www.mflip.com.br/pub/escolajudicial/).

1. INTRODUO

Do ponto de vista do Direito, a aprovao do Novo Cdigo de Processo Civil,


no ano de 2015, representa um importante acontecimento. Naturalmente que outras
manifestaes legislativas impactam a vida brasileira. Quando se trata, porm, de
um Novo CPC, pode-se afirmar que sua relevncia na vida dos juristas, dos
jurisdicionados, na soluo dos conflitos, no se compara a outros diplomas
legais.

Trata-se de um instrumento de uso dirio nos Fruns de todo o Pas, nos


escritrios dos advogados, nos gabinetes dos juzes, nas assessorias jurdicas.
Pode-se at dizer que, sem um Processo Civil adequado, no se tem uma
jurisdio equilibrada; sem um Processo Civil contemporneo no se alcana a
durao razovel de que nos fala a Constituio Brasileira em sua Emenda
Constitucional n. 45, de 2004.

Dentre os temas examinados pelo Novo CPC, sem dvida um dos mais
importantes, mais detalhados e, por isso mesmo, muito polmico, aquele
relacionado ao detalhamento da fundamentao das decises judiciais.

O art. 458 do CPC de 1973 considera, como requisitos essenciais da sentena,


o relatrio (I), os fundamentos (II) e o dispositivo (III). Para esse diploma legal, o
requisito essencial da fundamentao significa que o juiz analisar as questes
de fato e de direito 11.

O Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil, quanto a essa temtica,


repetiu no art. 471 a mesma disposio 12.

A verso final, que resultou na Lei n. 13.105, de 16-3-2015, reproduz, nos


incisos I a III do caput do art. 489, o texto do art. 458 do CPC de 1973.
Entretanto, acrescenta trs pargrafos, sendo que o primeiro marca-se com seis
extensos incisos. Esses novos dispositivos no possuem qualquer
correspondncia com o texto de 1973. O 1 considera no fundamentada
qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena ou acrdo, que no
atenda ao que est consignado nos incisos. O primeiro inciso considera no
fundamentada a deciso que se limita a indicar, reproduzir ou parafrasear ato
normativo, sem explicar sua relao com a causa ou a questo decidida. O
inciso II veda o emprego de conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o
motivo concreto de sua incidncia no caso. O inciso III no permite a invocao
de motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso. O inciso IV
exige que sejam enfrentados todos os argumentos deduzidos no processo capazes
de, em tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador. O inciso V probe que a
deciso judicial se limite a invocar precedente ou enunciado de smula, sem
identificar seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob
julgamento se ajusta queles fundamentos. O ltimo inciso, VI, enfatiza que no
podem deixar de ser seguidos enunciados de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso
em julgamento ou a superao do entendimento 13.

Acrescente-se que os 2 e 3 do novo art. 489 tambm constituem novidade.


O 2 determina ao juiz que, em caso de coliso entre normas, justifique o
objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada, enunciando as razes que
autorizam a interferncia na norma afastada e as premissas fticas que
fundamentam a concluso. O 3 salienta como deve ser interpretada a deciso
judicial: a partir da conjugao de todos os seus elementos e em conformidade
com o princpio da boa-f 14.

A questo a ser estudada neste captulo a seguinte: aplicam-se essas novas


disposies do CPC ao Processo do Trabalho?

A partir dessas digresses iniciais, prope-se o exame do seguinte problema:


podem os regramentos das fundamentaes das decises judiciais do Novo CPC
repercutir no Processo do Trabalho? Existiria algum tipo de incompatibilidade
para a aplicao supletiva ou subsidiria?

2. OS SIGNIFICADOS DOS VOCBULOS MOTIVAOE


FUNDAMENTAO

No dia a dia da prtica forense utilizam-se as expresses motivao e


fundamentao como se fossem sinnimas. Pode-se concordar com isso? Ou
essas palavras possuem sentidos diversos?

Na obra multicitada de Piero Calamandrei, Eles, os juzes, vistos por ns, os


advogados, a fundamentao da sentena tratada como uma grande garantia de
justia. Para que assim seja considerada, no entanto, deve conseguir reproduzir,
de forma exata, como num levantamento topogrfico, o itinerrio lgico que o
juiz percorreu para chegar sua concluso. Esclarece esse autor que, se a
deciso for errada, pode facilmente encontrar-se, atravs dos fundamentos, em
que altura do caminho o magistrado se desorientou 15. Nessa obra, indaga:
quantas vezes a fundamentao a reproduo fiel do caminho que levou o juiz
at aquele ponto de chegada?. Pergunta, ainda, de outra forma: quantas vezes
pode, ele prprio (o juiz!), saber os motivos que o levaram a decidir assim? 16.

Em seu Dicionrio jurdico, Maria Helena Diniz explica os significados


desses dois vocbulos. Para o direito processual, segundo essa autora, motivao
quer dizer o conjunto de fundamentos de fato e de direito, invocados pelo
magistrado, que justificam uma deciso judicial 17. Para explicar a
fundamentao da sentena, afirma constituir a base da parte decisria da
sentena, vale dizer, como a motivao do convencimento do magistrado no que
concerne s questes de fato ou de direito, em relao ao caso sub judice 18.
Saliente-se que, no verbete motivao da sentena judicial, o Dicionrio citado
iguala esse vocbulo fundamentao de deciso judicial 19.

Para o Dicionrio jurdico da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, o


vocbulo fundamento, substantivo masculino, origina-se do latim fundamentum,
significando base. Diz-se tambm fundamentao, com sentido, para o direito
processual, de requisito essencial da deciso judicial, no qual o julgador analisa
as questes de fato e de direito 20. Essa palavra relaciona-se a outra, motivao,
substantivo feminino, originria de motivo, indicativa das razes que deram
lugar a certo ato, partindo do efeito para a causa 21.

Para outro dicionrio, de Pedro Nunes, a palavra fundamentao diz respeito


ao ato e efeito de fundamentar: fundamentao da sentena. Fundamentar seria,
ento, justificar, procurar demonstrar, com fortes razes e apoio na lei, na
doutrina, na jurisprudncia, ou em documentos ou outras provas. Tambm
significa expor, baseado no direito e nas provas, as razes de julgamento da
causa, ou de um pedido, ou contestao 22. Para esse autor, motivao tem o
mesmo significado de fundamentao. Corresponde a motivao segunda parte,
imprescindvel, da sentena na qual o juiz aduz os fundamentos, de fato e de
direito, e circunstncias ocorrentes, que determinaram o seu convencimento e o
levaram a proferir a sua deciso 23.

O Direito se desenvolve equilibrando uma dupla exigncia, segundo Cham


Perelman: a) por um lado, uma ordem sistemtica, isto , a elaborao de uma
ordem coerente; b) por outro lado, uma ordem pragmtica, vale dizer, a busca
de solues aceitveis pelo meio, porque conforme ao que lhe parece justo e
razovel 24.

No se pode esquecer, tambm, segundo esse doutrinador, que as decises da


justia devem sempre satisfazer trs auditrios diferentes:a) de um lado, as
partes em litgio; b) a seguir, os profissionais do Direito; c) e, por fim, a opinio
pblica, que se manifestar pela imprensa e pelas reaes legislativas s
decises dos tribunais 25.

Aquele que decide, Ministro, Desembargador ou Juiz, tem necessariamente de


explicar o porqu do seu posicionamento. O significado de fundamentar
encontra-se em dar as razes, de fato e de direito, pelas quais se justifica a
procedncia ou improcedncia do pedido. Nesse sentido, no basta, ou
insuficiente, que a autoridade jurisdicional escreva denego a liminar, ou
ausentes os pressupostos legais, revogo a liminar. A denominada motivao
implcita no admitida, exigindo-se que o julgado evidencie um raciocnio
lgico, direto, explicativo e convincente da postura adotada. No basta, para que
uma deciso seja motivada, a meno pura e simples aos documentos da causa,
s testemunhas ou a transcrio dos argumentos dos advogados. Somente ser
considerada fundamentada ou motivada a deciso se existir anlise concreta de
todos os elementos e demais provas dos autos, exaurindo-lhes a substncia e
verificando-lhes a forma 26.

Enfatize-se que a garantia da motivao compreende, de forma especfica, o


seguinte:
1) o enunciado das escolhas do juiz quanto individuao das normas aplicveis e s consequncias
jurdicas que delas decorrem; 2) os nexos de implicao e coerncia entre os referidos enunciados; 3) a
considerao atenta dos argumentos e provas trazidas aos autos 27.

Registre-se que o vocbulo fundamentao significa no apenas explicitar o


fundamento legal/constitucional da deciso. Quando se diz que todas as
decises devem estar justificadas, essa afirmao deve ser compreendida no
sentido de que tal justificao deve ser feita a partir da invocao de razes e
oferecimento de argumentos de carter jurdico. O limite mais importante das
decises reside precisamente na necessidade da motivao/justificao do que
foi dito. Em outras palavras, pode-se afirmar que se trata de uma verdadeira
blindagem contra julgamentos arbitrrios 28.
Trata-se, portanto, de garantir s partes o direito de verem examinadas pelo
rgo julgador as questes, de fato e de direito, que houverem suscitado,
reclamando do juiz a considerao atenta dos argumentos e provas trazidos 29.

Saliente-se sempre, por causa disso, que a motivao da deciso se torna o


melhor ponto de referncia para verificar se a atividade das partes foi
efetivamente respeitada. Na configurao do juzo do fato, na verdade, que se
torna mais relevante o dever de motivar, uma vez que no campo da valorao
das provas que se deixa ao juiz margem maior de discricionariedade 30.

Normalmente afirma-se que a fundamentao direciona-se, de modo especial,


prpria parte interessada no que foi decidido. No se pense, contudo, que o
destinatrio da motivao somente a parte. Esse princpio no to restrito
assim. Considera-se-o, na verdade, uma garantia para o Estado, os cidados, o
prprio juiz e a opinio pblica em geral 31.

No apenas o vencedor da demanda que precisa saber as razes pelas quais


venceu a causa. Tambm o perdedor necessita conhecer esses fundamentos.
Segundo Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, a motivao mais
importante para o perdedor do que para o vencedor. Isso ocorre no apenas
porque ele que pode recorrer, mas sim porque o perdedor que pode no se
conformar com a deciso, e desse modo ter a necessidade de buscar conforto na
justificao judicial 32.

Os terceiros, o pblico, tambm tm o direito de conhecer os fundamentos da


deciso judicial. No se pode deixar de reconhecer, dessa forma, que a motivao
se dirige aos terceiros tambm. Destina-se ao pblico, que tem o direito de
conhecer as exatas razes do juiz, alm de ser imprescindvel para o controle do
seu poder 33.

Indicam-se, assim, as justificativas para entender que os vocbulos


fundamentao e motivao podem ser utilizados como se sinnimos fossem
para o efeito da exigncia de completude das decises judiciais.

3. AS ORIGENS HISTRICAS DO PRINCPIO

Considera-se importante localizar, no tempo e no espao, o nascimento do


princpio da obrigatoriedade da motivao/fundamentao das decises judiciais.
Trata-se de buscar as origens desse importante instituto jurdico para melhor
entend-lo.

Segundo Cham Perelman, a obrigao de motivar relativamente recente.


Relata que o caso mais extremo de ausncia de motivao fornecido pelos
ordlios, nos quais se recorre ao juzo de Deus para dirimir as contestaes.
Quando no sabem qual regra jurdica aplicar, seja em caso de dificuldade da
prova dos fatos, seja da dificuldade da prova do direito, os juzes recorrem a
Deus. Nessa hiptese, no s a motivao no expressamente formulada, mas
tambm no conhecida pelos prprios juzes que se entregam a Deus para
administrar a justia 34.

Refere ainda o autor mencionado que essa ausncia de motivao teve como
consequncia que, no ensino de Direito, um lugar todo especial tenha sido
reservado ao direito romano e ao direito cannico, mais conhecidos e mais
respeitados do que o direito local. Regras costumeiras e repositrios de
sentenas foram, assim, pouco a pouco, sendo redigidos e levados ao
conhecimento dos estudantes de Direito 35.

Ao examinar o princpio da motivao, Rui Portanova afirma que at o final


do sculo XVII era comum o juiz sentenciar sem fundamentar sua deciso.
Explicita que a motivao s se tornou obrigatria com o advento de uma Lei de
Organizao Judiciria de 1810, na Frana. Desde ento, o princpio passa a ser
acolhido por quase todas as grandes codificaes do sculo XIX. O grande
avano, a partir da, foi a elevao do princpio da motivao dignidade de
preceito constitucional em diversos pases, como a Constituio italiana, de 1948,
a belga, de 1831, as gregas, de 1852 e 1968, e as de vrios pases latino-
americanos: Colmbia, Haiti, Mxico e Peru 36.

Constata Cham Perelman que, j no sculo XVI, na Frana, os estados-gerais


exigem a supresso dos arestos no motivados, mas nenhuma sequncia dada a
essa exigncia; pois no se pensava em limitar o poder e autoridade dos
tribunais 37.

Apenas o Decreto da Constituinte de 16-24 de agosto de 1790 (Ttulo V, art.


15) enuncia a obrigao de motivar: os motivos que tiverem determinado a
sentena sero expressos. Depois, a Constituio de 5 frutidor do ano III
estabelece, em seu art. 208, uma prescrio mais precisa: as sentenas so
motivadas, e nelas se enunciam os termos da lei aplicada. Somente a Lei de 20
de abril de 1810 dispor, em seu art. 7, que os arestos que no contm os
motivos so declarados nulos 38.

Qual seria, ento, o alcance dessa obrigao imposta pela Revoluo


Francesa?, indaga Cham Perelman. Ele prprio responde: visa essencialmente
submeter os juzes, por demais independentes, vontade da nao, ou seja,
vontade do legislador que a encarna 39. Desse modo, como concebida pela
Constituinte, a motivao deveria garantir ao Poder Legislativo a obedincia
incondicional dos Juzes lei 40.

No que diz respeito ao Brasil, as Ordenaes Filipinas aqui vigoraram por


imposio da metrpole portuguesa. O Livro III, Ttulo LXVI, 7, primeira
parte, dessa legislao, determinava que se declarassem, nas sentenas
definitivas, na primeira instncia e em caso de apelao, ou agravo, ou revista,
as causas em que se fundaram a condenar, ou absolver, ou a confirmar, ou
revogar. Com a independncia, em 1822, essas regras continuam em vigor por
fora do Decreto de 20 de outubro de 1823 41.

Em nosso ordenamento jurdico, tambm, previu-se o dever de motivar as


decises judiciais no Regulamento n. 737, de 25 de novembro de 1850, no art.
232: A sentena deve ser clara, sumariando o juiz o pedido e a contestao com
os fundamentos respectivos, motivando com preciso o seu julgado, e declarando
sob sua responsabilidade a lei ou estilo em que se funda 42.

Consagrou-se, na fase republicana do Estado brasileiro, atravs da


Constituio de 1891, o sistema da dualidade processual que conferia uma
diviso de competncia legislativa sobre a matria processual, entre a Unio e os
Estados 43. Nesse perodo, os Estados-membros, que tinham competncia para
legislar sobre Processo Civil e Criminal, fizeram constar em seus Cdigos de
Processo o dever de motivao das decises judiciais, dando-se como exemplos
o CPC dos seguintes Estados brasileiros: Maranho (art. 322), Bahia (art. 308),
Pernambuco (art. 318), Rio Grande do Sul (art. 499), Minas Gerais (art. 382),
So Paulo (art. 333), Distrito Federal (art. 273, caput), Cear (art. 231) e Paran
(art. 231) 44. Em 1937 a Constituio do Estado Novo restabeleceu a unidade
legislativa em matria processual (art. 16, XVI). O Cdigo de Processo Civil de
1939 previu, em dois artigos, o princpio da motivao das decises. No art. 118
estabelecia o dever de o juiz indicar na sentena ou despacho os fatos e as
circunstncias que motivaram o seu convencimento. No art. 280, inciso II e
pargrafo nico, determinavam que a sentena deveria ser clara e precisa,
contendo os fundamentos de fato e de direito e o relatrio mencionaria o nome
das partes, o pedido e o resumo dos respectivos fundamentos 45.

O Cdigo de Processo Civil de 1973 (Lei n. 5.869, de 11-1-1973) apresenta


regra expressa, em vrios dispositivos, impondo a fundamentao das decises
judiciais. O art. 131 estabelece que o juiz apreciarlivremente a prova, atendendo
aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas
partes, mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o
convencimento. O inciso II do art. 458 considera como requisito essencial da
sentena os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de
direito. O art. 165 dispe que as sentenas e acrdos sero proferidos com
observncia do disposto no art. 458, e que as demais decises sero
fundamentadas, ainda que de modo conciso 46.

O princpio da motivao/fundamentao foi registrado expressamente como


garantia constitucional pela Carta Magna do Brasil de 1988 no art. 93, IX: todos
os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas
todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em
determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes
(...) 47.

O percurso histrico, legislativo e constitucional permite afirmar a importncia


do princpio da motivao/fundamentao para uma adequada prestao
jurisdicional.

4. A PREVISO CONSTITUCIONAL EM 1988

A importncia do tema da exigncia da fundamentao das decises judiciais


tanta que o constituinte originrio de 1988 estabeleceu a obrigatoriedade de todos
os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio serem pblicos e fundamentadas
todas as decises, sob pena de nulidade (inciso IX do art. 93 da CF/88).

Em certa poca da histria do Direito, tratava-se o princpio da motivao das


decises judiciais como uma garantia tcnica do processo. Atribuam-se-lhe
finalidades endoprocessuais, isto , propiciar s partes o conhecimento do
veredito judicial, para que elas pudessem se defender em juzo, pleiteando aos
rgos judicirios o exame da legalidade e da justia de uma deciso. Esse
princpio, contudo, modernamente, concebido como uma garantia de ordem
poltica ou garantia da prpria jurisdio. Mudaram-se os rumos
consideravelmente, pois, agora, o prtico constitucional no mais apenas
dirigido s partes e aos juzes de segundo grau, mas tambm comunidade como
um todo. Conhecida, assim, a deciso, poder verificar-se se o juiz foi
imparcial em sua sentena, se decidiu com conhecimento de causa 48.

Constitui a fundamentao, sem dvida, pressuposto de legitimidade das


decises judiciais. Qualifica-se a fundamentao dos atos decisrios como
pressuposto constitucional de validade e eficcia das decises emanadas do
Poder Judicirio. Traduzindo grave transgresso de natureza constitucional, a
inobservncia do dever imposto pela CF, art. 93, IX, afeta a legitimidade
jurdica da deciso e gera, de maneira irremissvel, a consequente nulidade do
pronunciamento judicial 49.

Pode-se afirmar, com segurana, que o princpio da motivao das decises


judiciais um consectrio lgico da clusula do devido processo legal. Mesmo
que esse princpio no viesse inscrito nos incisos IX e X do art. 93, a
obrigatoriedade de sua observncia decorreria da exegese do art. 5, LIV. O
constituinte de 1988 prescreveu que as decises judiciais devem ser motivadas
sob pena de nulidade porque em um Estado Democrtico de Direito no se
admite que os atos do Poder Pblico sejam expedidos em desapreo s garantias
constitucionais, dentre elas a imparcialidade e a livre convico do
magistrado 50.

Ao analisar esse dispositivo constitucional (art. 93, IX), Luiz Guilherme


Marinoni e Daniel Mitidiero explicam que o dever de motivao das decises
judiciais inerente ao Estado Constitucional e constitui verdadeiro banco de
prova do direito ao contraditrio das partes. Ligam-se, por isso, de forma muito
especial, contraditrio, motivao e direito ao processo justo. Asseveram que a
deciso judicial sem motivao perde duas caractersticas centrais: a
justificao da norma jurisdicional para o caso concreto e a capacidade de
orientao de condutas sociais. Em sntese, perde o seu prprio carter
jurisdicional 51.

Consoante os esclarecimentos de Lenio Streck, possvel dizer que o Direito


no Moral. Direito no Sociologia. Pode-se afirmar, com ele, que Direito
um conceito interpretativo e aquilo que emanado pelas instituies jurdicas.
Desse modo, as questes relacionadas ao Direito encontram, necessariamente,
respostas nas leis, nos princpios constitucionais, nos regulamentos e nos
precedentes que tenham DNA constitucional, e no na vontade individual do
aplicador 52.

Ronald Dworkin assevera, de forma eloquente, no importar o que os juzes


pensam sobre o direito, mas, sim, o ajuste (fit) e a justificativa (justification) da
interpretao que eles oferecem das prticas jurdicas em relao ao direito da
comunidade poltica 53.

A exigncia constitucional da obrigatoriedade de fundamentar todas as


decises quer dizer que o julgador dever explicar as razes pelas quais as
prolatou. Considera-se, assim, um autntico direito a uma accountability,
contraposto ao respectivo dever de (has a duty) de prestao de contas. Essa
determinao constitucional, portanto, transforma-se em um autntico dever
fundamental 54.

No h dvida possvel, relativamente ao que se entende pelo princpio


inscrito no inciso IX do art. 93 da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil: constitui dupla garantia, de ordem poltica e da prpria jurisdio.
Atravs de sentenas fundamentadas e descomprometidas com interesses
esprios, num Estado Democrtico de Direito, que se avalia a atividade
jurisdicional. Nesse sentido, as partes podem averiguar se as suas razes foram
respeitadas e examinadas pela autoridade jurisdicional, com imparcialidade e
senso de justia 55.
Quando se analisa a motivao da sentena, encontram-se diversos aspectos,
como a necessidade de comunicao judicial, exerccio de lgica e atividade
intelectual do juiz. Localizam-se, igualmente, sua submisso, como ato
processual, ao estado de direito e s garantias constitucionais estampadas na CF,
art. 5. Consequentemente, trazem a exigncia de imparcialidade do juiz, a
publicidade das decises judiciais, a legalidade da mesma deciso. Verifica-se,
nesse percurso, o princpio constitucional da independncia jurdica do
magistrado, que pode decidir de acordo com sua livre convico, desde que
motive as razes de seu convencimento (princpio do livre convencimento
motivado) 56.

Percebe-se, assim, que a incidncia do princpio da Constituio, quanto


obrigatoriedade de fundamentar/motivar as decises judiciais, tem grande
importncia na atividade jurisdicional em um Estado Democrtico de Direito.

5. A APLICABILIDADE SUPLETIVA E/OU SUBSIDIRIA DOS


DISPOSITIVOS DO NOVO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO

Um dos pontos mais polmicos para quem atua na Justia do Trabalho saber
quais os limites da Consolidao das Leis do Trabalho quanto parte processual.
Em outras palavras, at que momento se pode aplicar apenas a CLT, no campo do
Direito Processual do Trabalho, e quando se deve valer da aplicao subsidiria
do Direito Processual Civil.

O art. 769 da CLT enuncia que, nos casos omissos, o Direito Processual
Comum ser fonte subsidiria do Direito Processual do Trabalho, exceto naquilo
que for incompatvel com as normas deste Ttulo 57. Trata-se do Ttulo X,
relativo ao Processo Judicirio do Trabalho, que abrange os arts. 763 a 910.
Segundo Sergio Pinto Martins, subsidirio tem o sentido do que vem em reforo
ou apoio de. Aplica-se a expresso no sentido daquilo que ir ajudar, que ser
aplicado em carter supletivo ou complementar. Para esse autor, primeiro deve
existir a omisso para depois existir a compatibilidade. Diz respeito a um
critrio lgico: pode existir compatibilidade, mas se no h omisso na CLT, no
se aplica o CPC. O art. 769 da CLT uma espcie de vlvula de conteno,
que trata de impedir a aplicao indiscriminada do CPC, o que poderia pr em
risco a simplicidade do Processo do Trabalho e a maior celeridade em razo da
verba alimentar a ser recebida pelo empregado 58.

Mauro Schiavi assinala que o Direito Processual Civil pode ser aplicado ao
Processo do Trabalho nas seguintes hipteses:

1. omisso da CLT (lacunas normativas, ontolgicas e axiolgicas);


compatibilidade das normas do Processo Civil com os princpios do Direito
Processual do Trabalho;

2. ainda que no omissa a CLT, quando as normas do Processo Civil forem


mais efetivas que as da CLT e compatveis com os princpios do Processo do
Trabalho 59.

O autor referido explica o que so lacunas normativas, ontolgicas e


axiolgicas. As normativas acontecem quando a lei no contm previso para o
caso concreto. As ontolgicas, quando a norma no mais est compatvel com os
fatos sociais, ou seja, est desatualizada. Relativamente s lacunas axiolgicas,
manifestam-se quando as normas processuais levam a uma soluo injusta ou
insatisfatria 60.

Em abono ao seu estudo, explicita o mencionado escritor como sendo no


mesmo sentido o Enunciado nmero 66 da Primeira Jornada de Direito Material e
Processual do Trabalho realizada no Tribunal Superior do Trabalho, com o
seguinte teor:
APLICAO SUBSIDIRIA DE NORMAS DO PROCESSO COMUM AO PROCESSO
TRABALHISTA. OMISSES ONTOLGICA E AXIOLGICA. ADMISSIBILIDADE. Diante do
atual estgio de desenvolvimento do processo comum e da necessidade de se conferir aplicabilidade
garantia constitucional da durao razovel do processo, os arts. 769 e 889 da CLT comportam
interpretao conforme a Constituio Federal, permitindo a aplicao de normas processuais mais
adequadas efetivao do direito. Aplicao dos princpios da instrumentalidade, efetividade e no
retrocesso social61.

A regra inscrita no art. 769 da CLT, quando comparada com o novo processo
sincrtico inaugurado com as reformas introduzidas pela Lei n. 11.232/2005,
apresentaria lacunas ontolgicas e axiolgicas, segundo Carlos Henrique Bezerra
Leite. Desse modo, para colmatar essas lacunas, seria necessria uma nova
hermenutica, propiciadora de um novo sentido ao contedo do art. 769 devido
ao peso dos princpios constitucionais do acesso efetivo justia que determinam
a utilizao dos meios necessrios para abreviar a durao do processo 62.

De forma incisiva, assinala o autor mencionado que o atual Processo Civil


Brasileiro, com suas recentes alteraes legislativas, consagra a otimizao do
princpio da efetividade da prestao jurisdicional. Por essa razo, torna-se
necessrio colmatar as lacunas ontolgica e axiolgica das regras da CLT e
estabelecer a heterointegrao do sistema mediante o dilogo das fontes
normativas com vistas efetivao dos princpios constitucionais concernentes
jurisdio justa e tempestiva 63.
O surgimento de novos dispositivos do processo comum deve levar o intrprete
a fazer uma primeira indagao, segundo Valentin Carrion: se, no havendo
incompatibilidade, permitir-se-o a celeridade e a simplificao, que sempre
foram almejadas 64.

Acrdo da lavra do Ministro Marco Aurlio, quando ainda integrava o


Tribunal Superior do Trabalho, examina bem a questo do art. 769 da CLT:
Estando a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil jungida harmonia com a sistemtica
adotada pelo legislador consolidado, foroso concluir que a definio demanda tarefa interpretativa
mediante o cotejo do preceito que se pretenda ver aplicado com a sistemtica da CLT 65.

Recorde-se que o Direito Processual do Trabalho nasceu quando o Processo


Civil j havia se tornado cincia e se intitulava Direito Processual Civil. As
diferenas entre essas duas reas do direito processual nem sempre separam, mas
muitas vezes aproximam. Coqueijo Costa afirma que o direito processual e deve
ser autnomo, pois no h direito especial sem juiz prprio, sem direito
autnomo, registrando que esse ramo do Direito tem relaes jurdicas,
princpios e mtodos prprios 66. Registre-se, contudo, a advertncia de Valentin
Carrion de que o Direito Processual do Trabalho no autnomo com referncia
ao Processual Civil e no surge do direito material laboral. Essa sua afirmao
est centrada no entendimento que, do ponto de vista jurdico, a afinidade do
Direito Processual do Trabalho com o direito processual comum (civil, em
sentido lato) muito maior (de filho para pai) do que com o Direito do Trabalho
(que objeto de sua aplicao) 67.

Em exegese ao art. 769 da CLT, Wagner D. Giglio e Claudia Giglio Veltri


Corra assinalam, enfaticamente: havendo norma jurdica trabalhista, ainda que
no consolidada, sua aplicao se impe, ficando reservado ao Direito
Processual Civil apenas a tarefa de suprir lacunas do Processo do Trabalho 68.
Aduzem que as Varas do Trabalho aplicam, h algum tempo, de forma subsidiria,
o Cdigo de Defesa do Consumidor, pela semelhana de propsitos do legislador,
assim como a Lei do Juizado Especial de Pequenas Causas, no intuito de
dinamizar o procedimento 69.

Ao examinar minuciosamente o texto da CLT, Mozart Victor Russomano


explica, quanto ao art. 769, que as normas relativas ao Processo do Trabalho so
muitas vezes insuficientes incompletas, defeituosas. Essa situao fora a apelos
constantes ao Direito Processual Civil, o que traz dificuldades ao juiz e parte,
porque preciso expurgar o direito adjetivo comum daquilo que for inadaptvel
ao direito adjetivo especial 70.

Para Mozart Victor Russomano, o Direito Processual Civil muito mais


importante para o Direito Processual do Trabalho que o Direito Civil para o
Direito do Trabalho. Embora sustente a convenincia e a necessidade de um
Cdigo de Processo do Trabalho, reconhece que a insuficincia das normas da
CLT, em matria processual, teve certa vantagem, pois permitiu que os juzes e
tribunais, desenvolvendo uma jurisprudncia altamente criativa e inovadora,
fossem os principais artfices do nosso Direito Processual do Trabalho 71.

Autores mais recentes afirmam que o relacionamento entre o Direito Processual


do Trabalho e os demais ramos da cincia processual possibilita a considerao
de um mtodo mais complexo, que seja capaz de levar em conta a contempornea
metodologia do Direito. Esse novo mtodo deveria estar habilitado a
proporcionar uma maior abertura da tessitura normativa e, dessa maneira, um
dilogo entre as diversas fontes do direito processual. Essa construo no teria
o objetivo de ofender a estabilidade das relaes jurdico-processuais, mas se
voltaria para garantir a realizao da tutela material invocada. Com esse
procedimento, agregaria elemento de forte valor para o prestgio da jurisdio,
outorgando, em consequncia, maior efetividade aos direitos sociais e
laborais 72.

Em denso artigo sobre esse tema, denominado Da releitura do mtodo de


aplicao subsidiria das normas de direito processual comum ao Processo do
Trabalho, Wolney de Macedo Cordeiro busca sistematizar esse mtodo,
apresentando trs hipteses para a integrao da ordem processual trabalhista. A
primeira trata da regulamentao inexistente. A segunda, da regulamentao
referencial. A terceira, da regulamentao concorrencial. Explica-as dizendo,
quanto primeira (regulamentao inexistente), tratar-se da situao clssica de
ausncia de disposies legais na legislao processual trabalhista que
regulamenta determinado instituto. Relativamente segunda (regulamentao
referencial), ocorre quando o texto legal trabalhista, embora no seja omisso,
no capaz de estabelecer um regramento autnomo, como se d com a ao
rescisria, a execuo provisria e a modificao de competncia, por exemplo.
Quanto ltima hiptese (regulamentao concorrencial), considera-se existente a
normatizao do instituto na lei processual laboral. Entretanto, esse regramento
deve concorrer com normas do processo comum que estejam em maior sintonia
com a tutela jurisdicional do trabalho. Abre-se, assim, nessa terceira
circunstncia, a possibilidade de aplicao do processo comum. Prope o autor,
ento, para as chamadas hipteses de regulamentao concorrencial, uma
atividade cognitiva adicional do intrprete. Para as duas outras hipteses, a
atividade inicial do intrprete limita-se aferio topolgica da omisso. Na
regulamentao concorrencial, entretanto, a anlise preliminar pressupe uma
ponderao de ordem valorativa 73.

O Novo CPC traz, no art. 15, regra que estabelece: Na ausncia de normas
que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as disposies
deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente. No h qualquer
correspondncia no CPC de 1973 74, mas existe no Anteprojeto o art. 14, com a
seguinte redao: Na ausncia de normas que regulem processos penais,
eleitorais, administrativos ou trabalhistas, as disposies deste Cdigo lhes sero
aplicadas supletivamente 75.

Como se distingue a aplicao subsidiria da aplicao supletiva? Na


aplicao subsidiria encontra-se uma possibilidade de enriquecimento, de
leitura de um dispositivo sob outro vis, de extrair-se da norma processual (...)
trabalhista (...) um sentido diferente, iluminado pelos princpios fundamentais do
processo civil 76. No que diz respeito aplicao supletiva, supe-se omisso 77.

Entende-se que o CPC a lei geral do Processo Civil no Brasil. Por isso, pela
incidncia do princpio da especialidade, somente quando houver regra
especfica, contrria regra geral do CPC que lex specialis derrogat
generalis. De qualquer modo, ainda que no exista na lei especial dispositivo
expresso no sentido da aplicao do CPC na lacuna, aplica-se por ser a lei geral
do processo 78.

Quanto s aplicaes subsidiria e supletiva, Nelson Nery Junior e Rosa Maria


de Andrade Nery advertem que na falta de regramento especfico, o CPC aplica-
se subsidiariamente aos processos judiciais trabalhistas (CLT, 769). Explicam,
tambm, que essa aplicao subsidiria deve guardar compatibilidade com o
processo em que se pretende aplic-lo, e que a aplicao supletiva deve levar
em considerao, igualmente, esse princpio 79.

Importa verificar, portanto, se convivem os arts. 769 da CLT e 15 do Novo


CPC, ou se este revogou aquele. Clio Horst Waldraff afirma, de forma veemente,
que o art. 15 do Novo CPC, ao prever a aplicao subsidiria e supletiva ao
Processo do Trabalho, no revogou o art. 769 da CLT, que admite a aplicao
subsidiria, desde que haja compatibilidade. Explica, em seu texto, que a norma
trabalhista mais ampla, admitindo a aplicao de todo o processo comum, no
caso de omisso (e no apenas do CPC), e tambm, ao mesmo tempo, mais
restrita, ao exigir a compatibilidade. Prope uma interpretao equilibrada: os
dois preceitos devem conviver, com o objetivo de impedir a subordinao
completa do Processo do Trabalho ao Processo Civil, mantendo sempre a
delicada principiologia desse ramo do processo. Ao concluir, categoricamente,
que os preceitos convivem e complementam-se, registra que a redao sincrtica
do art. 15 do Novo CPC, ao mencionar o processo eleitoral e o processo
administrativo, por certo no quis banir a principiologia e as caractersticas
particulares tambm desses ramos envolvidos nesse preceito supletrio 80.

Jlio Csar Bebber, em painel sobre os impactos do Novo CPC no Processo do


Trabalho, apresentado no TST, em Braslia, em setembro de 2014, considerou
que o art. 15 do Novo Cdigo de Processo Civil projetado no traz inovao
alguma. Segundo esse autor, no muda absolutamente nada, porque as regras
existentes na CLT so autossuficientes e no se modificam com o Novo CPC.
Desse modo, como as duas regras dizem praticamente a mesma coisa, passaro
a conviver em conjunto e de modo harmnico 81.

No mesmo evento, outro Magistrado do Trabalho, e tambm Professor


Universitrio, Homero Mateus Batista da Silva, ressaltou: no art. 769 da CLT no
est escrito CPC. Embora se tenha memorizado isso, disse, est escrito que so
as normas de direito processual comum em geral. Explica que encontramos
processo na Lei de Ao Civil Pblica, no Cdigo Civil (art. 50 desse Cdigo),
e tambm no Cdigo de Defesa do Consumidor, e assim por diante. A
subsidiariedade seria do Direito Processual do Trabalho, e no da CLT. Desse
modo, torna-se imprescindvel valorizar as leis que orbitam em torno da CLT e
que muitos ignoram, como o Decreto-lei n. 779/69, a Lei n. 5.584/70 e a Lei n.
7.701/88, que revolucionou o TST. Embora nos esqueamos disso, nesses
dispositivos h solues criativas, interessantes, que agora vo ter que ser
reavivadas, vamos ter que desenferrujar os nossos manuais a esse respeito 82.

A Revista Eletrnica do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, que em


maio de 2015 atingiu 800.000 acessos em suas trinta e nove edies, apresentou
uma Edio Especial tratando do Novo Cdigo de Processo Civil. O responsvel
por essa edio, Cssio Colombo Filho, apresentou um texto sobre o art. 15 do
Novo CPC. Explicou, inicialmente, que, quanto ao significado dos institutos, o
vocbulo subsidirio tem o sentido de aumento, e a palavra supletivo significa
complemento, vale dizer, no subsidirio falta regra, no supletivo h
complemento porque a regra incompleta. Caberia, assim, aplicao do NCPC
na esfera trabalhista nas hipteses de lacunas normativas (subsidiariedade), e de
lacunas ontolgicas ou axiolgicas (supletividade). Explicando melhor, a
aplicao subsidiria destina-se ao suprimento das lacunas normativas, e, alm
do requisito da omisso, requer compatibilidade dos institutos. Quanto
aplicao supletiva, direciona-se s lacunas ontolgicas e axiolgicas,
permitindo a chamada heterointegrao, com a ateno e o cuidado, no entanto,
de observar-se as orientaes da hermenutica em casos de antinomia 83.

Jos Alexandre Barra Valente, ao discorrer, na mesma Revista Eletrnica,


sobre o tema da fundamentao das decises judiciais do Novo CPC e sua
aplicao ao Processo do Trabalho, afirma que: o art. 15 do NCPC ter maior
impacto sobre o Direito Processual do Trabalho, porque, no conflito com o art.
769 da CLT, este prevalecer, por ser especfico. Adiciona explicao de que:
qualquer importao de um dispositivo do CPC aprovado no Congresso
Nacional em 2015 necessitar no s de omisso, mas tambm da
compatibilidade principiolgica. Acentua que dever prevalecer na doutrina e
na jurisprudncia o entendimento de que os arts. 769 da CLT e 15 do NCPC se
complementam. Desse modo, a questo deveria ser tratada da seguinte forma:
na ausncia de normas que regulem processos trabalhistas, as disposies do
Cdigo de Processo Civil lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente,
exceto naquilo em que for incompatvel com as normas processuais da CLT 84.

Embora estejamos em uma fase preliminar de estudo sobre como


interpretar/aplicar a subsidiariedade/supletividade do Novo CPC ao Processo do
Trabalho, importa dizer que as duas regras (da CLT, art. 769, e do Novo CPC, art.
15) devero conviver, embora conflitantemente, por muito tempo, at que se
encontre um modus vivendi harmonioso.
6. O ALCANCE DA EXPRESSO NO SE CONSIDERA
FUNDAMENTADA QUALQUER DECISO JUDICIAL OS SEIS
INCISOS DO 1 E OS 2 E 3 DO ART. 489 DO NOVO CPC A
QUESTO DA APLICABILIDADE AO PROCESSO DO TRABALHO

O tema da motivao/fundamentao das decises de grande importncia


para a credibilidade do Poder Judicirio e para a garantia do prprio Estado
Democrtico de Direito. O Novo CPC expe o problema ao detalhar quando no
se consideram fundamentadas as decises judiciais. A indagao que se faz se
essa disposio do 1 do art. 489 do Novo CPC, em seus incisos, aplica-se ao
Processo do Trabalho.

No sistema de livre convencimento, a necessidade de motivao imprecisa,


pois, abandonados os sistemas de prova legal e da ntima convico do juiz, o
magistrado tem liberdade na seleo e valorao dos elementos de prova para
proferir a deciso, mas deve, obrigatoriamente, justificar o seu
pronunciamento 85.

A ideia de motivao como garantia assenta-se em trs pontos bsicos: a)


garantia de uma atuao equilibrada e imparcial do magistrado; b) garantia de
controle da legalidade das decises judicirias; c) garantia das partes, pois
permite que elas possam constatar se o juiz levou em conta os argumentos e a
prova que produziram86.

Tambm no Processo do Trabalho, por fora da aplicao do princpio


constitucional (art. 93, IX) e do Processo Civil (art. 131 do CPC 73), se entende
que o juiz deve motivar sua deciso, fundament-la, dizer por que decide desta
forma e no de outra 87. Isso quer dizer que a motivao serve para verificar os
argumentos utilizados pelo juiz como razes de decidir 88. No sendo
apresentada a fundamentao, no se sabe por que a parte no faz jus ao direito,
e ela no tem como discordar para poder recorrer 89.

Segundo Renato Saraiva, o juiz deve indicar suas razes de decidir, vale dizer,
apresentar os fatores que contriburam para a formao do seu convencimento
mediante a anlise das questes processuais, as alegaes das partes e as provas
produzidas 90. Insiste esse doutrinador no sentido de que o juiz deve examinar
de forma exaustiva todas as questes suscitadas pelas partes, sob pena de
nulidade por ausncia de prestao jurisdicional 91. Registra, com percucincia,
que, muitas vezes, a falta de anlise pelo magistrado de todas as questes
levantadas pelos litigantes pode impedir a parte de recorrer s Cortes Superiores
em funo do imperativo do prequestionamento, necessrio ao acesso instncia
extraordinria, violando, pois, o princpio da ampla defesa 92.

O Tribunal Superior do Trabalho enfrentou esse tema, em um dos seus


acrdos, assentando a necessidade de avaliao de todos os argumentos
regularmente oferecidos pelas partes litigantes, sob risco de nulidade. Registra o
aresto que a completa prestao jurisdicional se faz pela resposta a todos os
argumentos regulares postos pelos litigantes, no podendo o julgador resumir-se
queles que conduzem ao seu convencimento. Desse modo, a omisso quanto aos
pontos relevantes pelas partes pode conduzir a prejuzos considerveis, no s
pela possibilidade de sucesso ou derrota, mas tambm em face das imposies
dos desdobramentos da competncia funcional 93.

Jos Alexandre Barra Valente, no artigo j mencionado, debruou-se sobre a


aplicabilidade do 1 do art. 489 do NCPC ao Processo do Trabalho. Assinalou
que, apesar do seu importante vis constitucional, essa disposio no poder ser
aplicada ao Processo do Trabalho, que possui um dispositivo legal especfico j
tratando do tema (CLT, art. 832, caput). Segundo esse autor, essa regra da CLT
est perfeitamente adequada ao sistema processual trabalhista, baseando-se na
ideia de tutela jurisdicional diferenciada e especial, voltada para amparar os
direitos trabalhistas, com forte vis em duas premissas oralidade e
simplicidade 94.

O 1 do art. 489 do Novo CPC indica as hipteses em que a deciso judicial


no considerada fundamentada, exigindo do julgador que peculiarize o caso
julgado e a respectiva fundamentao diante das especificidades que lhe so
apresentadas. No sero mais aceitas fundamentaes padronizadas e sem que
sejam apresentados os argumentos e as teses trazidas pelas partes 95.

O Novo CPC tambm inova ao prever, no art. 1.022, pargrafo nico, II, o uso
dos embargos de declarao para suprir omisso de deciso que incorra em
qualquer das condutas descritas no art. 489, 1 96.

A novidade do 1 do art. 489 estabelece que a garantia da fundamentao das


decises judiciais, de ndole constitucional, no se tem por satisfeita, se a
fundamentao no atende a certos parmetros de qualidade 97.

O inciso I do 1 do art. 489 afirma no se considerar fundamentada qualquer


deciso que se limitar indicao, reproduo ou a parfrase de ato
normativo, sem explicar sua relao com a causa ou a questo decidida.
Interpretando esse novo dispositivo, afirmam Teresa Arruda Alvim Wambier,
Maria Lcia Lins Conceio, Leonardo Ferres da Silva Ribeiro e Rogrio
Licastro Torres de Mello, em seus Primeiros comentrios ao Novo Cdigo de
Processo Civil: artigo por artigo Lei 13.105, de 16 de maro de 2015:
De acordo com a nova lei, considera-se no haver fundamentao em qualquer deciso judicial se esta,
pura e simplesmente, repetir a lei, com outras palavras, sem dizer expressamente porque a norma se
aplica ao caso concreto decidido (art. 489, 1, I). Assim, se na deciso se diz: a deciso X, porque a
norma diz Y, esta deciso carece de fundamentao, pois no se fez o link entre o texto da lei dito de
outra forma e os fatos da causa 98.

Para Luiz Guilherme Marinoni, Srgio Cruz Arenhart e Daniel Mitidiero, o


alcance da regra do inciso I do 1 do art. 489 fixa-se em que a necessidade de
individualizao das normas aplicveis repele a possibilidade de o juiz se limitar
indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo. O vocbulo
parfrase significa, aqui, a simples reelaborao do texto legal com outras
palavras. Enfatizam os autores que, para a individualizao das normas
aplicveis, necessrio explicar as razes pelas quais as normas aplicadas
servem para a soluo do caso concreto, isto , mostrar por quais motivos as
normas devem ser aplicadas. Nesse sentido, a simples transcrio do texto
legal, sem meno ao caso concreto, no serve para individualizao do direito
que deve ser aplicado 99.

Analisando essa mesma disposio legal do Novo CPC, Nelson Nery Junior e
Rosa Maria de Andrade Nery registram: o texto cobe a utilizao, pelo juiz, de
fundamento que caberia para embasar qualquer deciso. Em outras palavras,
exemplificando, o modelo pronto, chapinha, nunca foi e agora, mais clara e
expressamente, no ser tolerado como deciso fundamentada. Veda-se,
tambm, a utilizao de parfrase, isto , transcrever texto de lei mudando as
palavras ou sua ordem na frase. Deve, portanto, a deciso, fundamentada em
texto de lei, mencionar os fatos da causa que estariam sujeitos incidncia do
texto normativo 100.

Motivaes judiciais que serviriam para justificar qualquer outra no se


apresentam corretas, como mostra julgado do STF:
No satisfaz a exigncia constitucional de que sejam fundamentadas todas as decises do Poder
Judicirio (CF, art. 93, IX) a afirmao de que a alegao deduzida pela parte invivel juridicamente,
uma vez que no retrata a verdade dos compndios legais: no servem motivao de uma deciso
judicial afirmaes que, a rigor, se prestariam a justificar qualquer outra 101.

O inciso II do 1 do art. 489 considera desfundamentada a deciso judicial


que empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo
concreto de sua incidncia no caso. Refere-se a regra aos casos em que o debate
do caso real envolve a concretizao de termos vagos, presentes, por exemplo,
nos conceitos jurdicos indeterminados e nas clusulas gerais. Como exemplo
de conceito jurdico indeterminado pode-se apresentar o de justa causa para
efeito de restituio de prazo processual (art. 223). A clusula geral pode ser
exemplificada com o art. 5: aquele que de qualquer forma participa do processo
deve comportar-se de acordo com a boa-f 102. No se outorgando sentido ao
termo vago e no se mostrando a razo pela qual pertine ao caso concreto, a
indeterminao normativa do texto impede que se tenha por individualizada a
norma que ser aplicada para soluo da questo debatida entre as partes 103.

Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery explicam que o texto no
permite que se faa mera referncia aos conceitos legais indeterminados, como,
por exemplo, boa-f, m-f, justo ttulo, durao razovel do processo etc.. Para
esses autores, indispensvel que o juiz preencha o conceito indeterminado,
explicando, no caso concreto e especificamente, no que consistem as expresses e
institutos mencionados. Afirmam que a mera indicao do conceito legal
indeterminado, sem esclarecimento sobre sua aplicabilidade ao caso, d margem
nulidade da sentena por falta de fundamento. Esclarecem, no entanto, que a
fundamentao concisa no pode ser confundida com a no fundamentao 104.

Motivao sucinta pode significar deciso motivada, como j entendeu a mais


alta Corte do Pas:
Deciso fundamentada: o que a CF 93 IX exige que o juiz ou o tribunal d as razes de seu
convencimento, no se exigindo que a deciso seja amplamente fundamentada, dado que a deciso com
motivao sucinta deciso motivada 105.

Sobre essa situao, registra a histria oral da Justia do Trabalho do Paran


um caso peculiar de uma sucinta sentena que foi mantida pelo Tribunal. Discutia-
se, em reclamatria trabalhista, perante uma Junta de Conciliao e Julgamento do
interior do Paran, se o autor era empregado ou no. Disse a sentena: aquele
que compra o leite no stio e, por sua conta e risco, revende na cidade no
empregado. Est essa deciso suficientemente motivada? Seria exemplo de
sentena concisa? O Tribunal Regional do Trabalho examinou o recurso
apresentado em setenta pginas e manteve a deciso. Agiu corretamente o
Tribunal? A sntese de uma deciso, por vezes, conduz a dvidas. Nesse caso,
parece, mesmo, que a deciso justificou, de forma fundamentada/motivada,
porque o reclamante no era empregado.

Saliente-se que a indeterminao dos conceitos admite graus, sendo tambm


evidente que, quanto mais vago for o conceito contido na norma aplicada para
resolver o caso concreto, certamente maior necessidade haver de o juiz
explicar por que entendeu que a norma deveria incidir na hiptese ftica dos
autos. Assim, quando se basear em princpios jurdicos, em clusulas gerais e
em normas que contenham, em sua redao, conceitos indeterminados, deve a
deciso judicial possuir densidade de fundamentao 106.

O inciso III do 1 do art. 489 no considera fundamentada a deciso judicial


que invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso. Essa
norma j est compreendida nos incisos I e II, examinados, considerando no
motivada a deciso que se prestaria a justificar qualquer decisum, como, por
exemplo, concedo a liminar porque presentes os seus pressupostos. No h
dvida de que a fundamentao deve ser expressa e especificamente relacionada
ao caso concreto que est sendo resolvido. No se admite, em hiptese alguma, a
deciso vestidinho preto, que significa, segundo uso corrente, algo que se
pode usar em diferentes situaes, sem risco de incidir em grave erro 107.

Registram, enfaticamente, Luiz Guilherme Marinoni, Srgio Cruz Arenhart e


Daniel Mitidiero a necessidade de efetivo dilogo entre o juiz e as partes, tendo
em conta o carter lgico argumentativo da interpretao do direito, o que repele
se possa considerar como fundamentada uma deciso que invoca motivos que se
prestariam a justificar qualquer deciso 108.

Exemplifica-se a vedao do texto do Novo CPC, asseverando-se que, quando


determinada deciso apresenta fundamentao que serve para justificar qualquer
outra, na verdade no particulariza o caso concreto. Por isso, respostas
padronizadas, idealizadas para servir indistintamente a qualquer caso,
justamente pela ausncia de referncias s particularidades do caso, demonstram
a inexistncia de considerao pela demanda proposta pela parte. Em sntese,
quanto ao inciso III, com a fundamentao padro, desligada de qualquer aspecto
da causa, a parte no ouvida, porque o seu caso no considerado 109.

O inciso IV do 1 do art. 489 no considera fundamentada a deciso judicial


que deixar de enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de,
em tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador.

Ao considerar desmotivada a deciso, quando no enfrentados todos os


argumentos deduzidos no processo, o dispositivo refere-se aos argumentos de
fato e de direito que teriam o condo de levar o magistrado a decidir de outra
forma. Dito de outra maneira, uma vez no acolhidos os argumentos, devem,
obrigatoriamente, ser afastados. Aqui se trata de levar em conta a noo
contempornea do princpio do contraditrio. No se pode mais admitir, como
antigamente, o contraditrio resumido atividade das partes, com a
oportunidade de afirmar e demonstrar o direito que alegam ter. Entende-se,
agora, o contraditrio como supondo a existncia de um observador neutro, no
sentido de imparcial, que assista ao dilogo entre as partes (alegaes e provas)
para depois decidir. Quando fundamenta a deciso, o juiz demonstra que
participou do contraditrio. O juiz tem obrigao de ouvir as partes, embora
possa no acolher suas alegaes, uma vez que pode decidir com base em
fundamentos no mencionados por nenhuma das partes (iura novit curia).
Somente nos autos em que foi proferida uma deciso pode (ou no) ser
considerada fundamentada. Alm da sua coerncia interna corporis,
fundamental que a deciso se refira a elementos externos, afastando-os, de molde
at mesmo a reforar o acerto da deciso tomada 110.

Houve um perodo, na histria do Direito, no qual se entendia o contraditrio


como algo que dizia respeito somente s partes. Nesse sentido, pois, afirmava-se
que o dever de motivao das decises judiciais no poderia ter como parmetro,
para aferir a correo, a atividade desenvolvida pelas partes em juzo.
Considerava-se suficiente, assim, que o rgo jurisdicional, para que fosse
considerada motivada sua deciso, demonstrasse quais as razes que fundavam o
dispositivo. Tratava-se, apenas, de levar em conta um critrio intrnseco para
aferio da completude do dever de motivao, vale dizer, bastava a no
contradio entre as proposies constantes da sentena. Esse entendimento
antigo encontra-se em total descompasso com a nova viso a respeito do direito
ao contraditrio. Registre-se que o contraditrio significa o direito de influir,
tendo como contrapartida o dever de debate dever de consulta, de dilogo, de
considerao. Desse modo, tem-se como certo que no possvel aferir se a
influncia foi efetiva se no h dever judicial de rebate aos fundamentos
levantados pelas partes. Essa a razo pela qual, alm de no ser contraditria, a
fundamentao tem a sua completude pautada tambm por um critrio extrnseco
a considerao pelos argumentos desenvolvidos pelas partes em suas
manifestaes processuais. Uma explicao importante, ainda, esclarece que o
inciso IV do 1 do art. 489 no visa fazer com que o juiz rebata todo e qualquer
argumento invocado pelas partes no processo. Existe, sim, dever de dilogo do
juiz, do Poder Judicirio, com a parte, sobre os argumentos capazes de
determinar por si a procedncia de um pedido, ou, ainda, de determinar por si
s o conhecimento, no conhecimento, provimento ou desprovimento de um
recurso. Todos os demais argumentos, contudo, s precisam ser considerados
pelo juiz, com a finalidade de demonstrar que no so capazes de determinar
concluso diversa daquela adotada pelo julgador 111.
Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, em anlise ao inciso IV do
1 do art. 489 do Novo CPC, asseveram que, havendo omisso do juiz, que
deixou de analisar fundamento constante da alegao da parte, ter havido
omisso suscetvel de correo pela via dos embargos de declarao. No se
pode mais, agora, rejeitar embargos declaratrios ao argumento de que o juiz
no est obrigado a pronunciar-se sobre todos os pontos da causa. Desse modo,
deve o juiz pronunciar-se sobre todos os pontos levantados pelas partes, que
sejam capazes de alterar a concluso adotada na deciso. Distinguem, no
entanto, os autores citados, fundamentao sucinta de fundamentao deficiente.
Para eles, o juiz no tem obrigao de responder a todos os argumentos das
partes, mas tem o dever de examinar as questes que possam servir de
fundamento essencial acolhida ou rejeio do pedido do autor. Recordam,
ainda, com base no inciso I, art. 1.022, do Novo CPC, que a motivao
contraditria d ensejo a que a parte prejudicada oponha embargos de
declarao 112.

O inciso V do 1 do art. 489 no considera fundamentada a deciso judicial


que se limitar a invocar precedentes ou enunciados de smula, sem identificar
seus fundamentos determinantes, nem demonstrar que o caso sob julgamento se
ajusta queles fundamentos. Considera-se essa norma substancialmente idntica
do inciso I, vale dizer, quando se aplica uma regra ao caso concreto, devem-
se explicar as razes que tornam a regra adequada para resolver aquele caso
concreto especfico. Igualmente, ao aplicar-se uma smula ou precedente, leva-
se em conta a tese jurdica adotada pelo precedente e formulada na smula.
Dessa maneira, deve-se demonstrar, na fundamentao da deciso, a relao de
pertinncia ao caso concreto 113.

A exigncia do Novo CPC consiste em que a meno a precedente, ou


enunciado de smula de tribunal (vinculante ou simples), venha acompanhada da
anlise dos fatos e do direito da causa, que se amoldaram quele enunciado ou
precedente. A mesma exigncia est no inciso I do 1 do art. 489. O juiz deve
indicar quais as circunstncias do caso concreto que fariam com que se
amoldasse ao precedente ou enunciado de smula de tribunal. Apenas indicar,
mencionar, o precedente ou o enunciado da smula no suficiente, no
circunstncia que caracterize a deciso como fundamentada. Desse modo, tal
como acontece na simples indicao de texto de lei, a mera indicao de
precedente ou enunciado de smula significa deciso nula por falta de
fundamentao (CF, 93, IX) 114.

Ao realizar a exegese do inciso V do 1 do art. 489, Luiz Guilherme


Marinoni, Srgio Cruz Arenhart e Daniel Mitidiero especificam que tambm so
problemas ligados ausncia de identificao das normas aplicveis ao caso
concreto aqueles oriundos de invocao de precedente sem a devida
justificao da identidade ou semelhana entre os casos 115.

O ltimo dos incisos do 1, VI, do art. 489 considera no fundamentada a


deciso judicial que deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de distino no caso
em julgamento ou a superao do entendimento.

possvel considerar que, de certo modo, as razes do inciso VI encontram-se


tambm no inciso V, isto , quando a jurisprudncia, ou o precedente, invocado
pela parte, desconsiderado, devem ser explicadas as razes pelas quais teriam
sido afastados. De duas uma: ou no se trata de caso anlogo, ou a tese jurdica
constante da smula, da jurisprudncia ou do precedente no devem ser acatados,
porque superados 116.

Registram Luiz Guilherme Marinoni, Srgio Cruz Arenhart e Daniel Mitidiero,


quanto ao inciso VI, da mesma forma como haviam feito em relao ao inciso V,
problemas ligados ausncia de identificao das normas aplicveis ao caso
concreto, vale dizer, decorrentes da omisso de justificativa capaz de levar
distino entre o caso sentenciado e o caso invocado como precedente ou capaz
de mostrar a superao do precedente invocado pela parte, mas no aplicado 117.

Observaes de extrema pertinncia aduzem Nelson Nery Junior e Rosa Maria


de Andrade Nery relativamente possibilidade de no aplicao de smula
vinculante e o controle de constitucionalidade. Ressaltam que a aplicao da
smula vinculante no imediata nem automtica, pois necessrio o exerccio
da interpretao. Enfatizam que o juiz, ao decidir, dado o carter geral e abstrato
da smula vinculante do STF, pode ou no aplic-la, pois, como a lei, tambm
geral e abstrata e de cumprimento e aplicao obrigatrios (CF, 5, III).
Entretanto, para no aplicar a smula vinculante do STF, ao caso concreto,
necessrio afastar sua constitucionalidade. Em caso contrrio, o juiz est
obrigado a cumpri-la e aplic-la. No momento em que afastar essa incidncia
dever reconhecer tratar-se de texto normativo inconstitucional 118. Nelson Nery
Junior, em obra que escreveu sozinho, menciona o verbete vinculante n. 5 do STF
que estabelece: a falta de defesa tcnica por advogado no processo
administrativo disciplinar no ofende a Constituio. Considera essa smula
inconstitucional por ferir a dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III), o direito
de ao (CF, art. 5, XXXV), o devido processo legal (CF, art. 5, LIV), a ampla
defesa (CF, art. 5, LV) e os predicamentos da advocacia (CF, art. 133). Registra,
por isso, que essa smula no poder produzir efeitos nos processos
administrativos e judiciais. Caberia, ento, ao julgador administrativo (processo
administrativo) ou ao juiz (processo judicial) exercer o controle concreto e difuso
de constitucionalidade da smula vinculante n. 5 e, ao reconhec-la
inconstitucional, deixar de aplic-la 119.

Quanto no aplicao de jurisprudncia e smula simples de tribunal,


consideram Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery que a vinculao
do juiz nas hipteses previstas no CPC, art. 927, III, IV e V inconstitucional,
pois no existe autorizao expressa na CF, como seria de rigor, para que haja
essa vinculao. Com efeito, determina o caput do art. 927 do Novo CPC que os
juzes e os tribunais observaro: a) as decises do Supremo Tribunal Federal em
controle concentrado de constitucionalidade (I); b) os enunciados de smula
vinculante (II); c) os acrdos em incidente de assuno de competncia ou de
resoluo de demandas repetitivas e em julgamento de recurso extraordinrio e
especial repetitivos (III); d) os enunciados das smulas do Supremo Tribunal
Federal em matria constitucional e do Superior Tribunal de Justia em matria
infraconstitucional (IV); e) a orientao do plenrio ou do rgo especial aos
quais estiverem vinculados (V). Mencionam esses autores, quanto smula do
STF, para que pudesse vincular juzes e tribunais, foi necessria a edio de
Emenda Constitucional incluindo a CF 103-A (EC 45/2004). Do mesmo modo,
consideram exigvel emenda constitucional para autorizar o Poder Judicirio a
legislar. Asseveram que, somente nas hipteses previstas no CPC, art. 927, I e II,
a vinculao possvel, pois para isso h expressa autorizao constitucional
(CF 102, 2, e 103-A caput) 120.

Tratando-se de novidade, as disposies especficas do Novo CPC sobre a


fundamentao judicial, considera-se importante trazer as explicaes
doutrinrias sobre a denominada carncia de motivao, que poderia
manifestar-se em pelo menos trs situaes diversas:
a) quando o juiz omite as razes de seu convencimento; b) quando as tenha indicado incorrendo em
evidente erro lgico-jurdico, de modo que as premissas de que extraiu sua deciso possam ser
consideradas sicut non essent carncia de motivao intrnseca; ou, c) quando, embora no seu
contexto a sentena parea motivada, tenha omitido o exame de um fato decisivo para o juzo que leve
a crer que, se o juiz o tivesse examinado, teria alcanado uma deciso diversa carncia de motivao
extrnseca 121.

Quanto carncia de motivao extrnseca, que se caracteriza quando o juiz


deixa de apreciar provas ou questes de fato ou de direito decisivas para o
julgamento, tm os tribunais, nessa hiptese, fulminado a sentena por insanvel
nulidade 122.

O 2 do art. 489 estabelece que, no caso de coliso entre normas, o juiz


deve justificar o objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada, enunciando
as razes que autorizam a interferncia da norma afastada e as premissas fticas
que fundamentam a concluso. Diferentes finalidades normativas podem apontar
solues diversas, e at mesmo opostas, para resoluo de determinados casos,
conforme o exemplo do 2 do art. 489. O Novo CPC chama a esse fenmeno de
coliso entre normas. Embora o Cdigo fale em ponderao, pode ser o caso
de o conflito normativo ser resolvido com o emprego da proporcionalidade. No
caso de ponderao, o juiz deve justificar o objeto e os critrios gerais,
enunciando as razes que autorizam a interferncia na norma afastada e as
premissas fticas que fundamentam a concluso. Na hiptese de
proporcionalidade, deve o juiz retratar a relao entre meio e fim e justificar
argumentativamente a adequao e necessidade 123.

De forma contundente, Nelson Nery Junior e Rosa Maria Andrade Nery


explicitam haver uma impropriedade na meno tcnica de ponderao, no
2 do art. 489, dando margem interpretao de que toda e qualquer antinomia
pode ser resolvida por esse meio. Essa tcnica, como ressaltam, desenvolveu-se
e sustentou-se para a soluo dos conflitos entre direitos fundamentais e entre
princpios constitucionais, que no se resolvem pelas regras da hermenutica
jurdica clssica. Esse dispositivo deve, portanto, ser interpretado apenas no
sentido de que se refere s normas relacionadas a direitos fundamentais e
princpios constitucionais 124.

Em sociedades pluralistas, como a em que vivemos, a orientao do 2 tem


sua funo, pois cada vez mais o Judicirio deve enfrentar questes complexas
que exigem densa fundamentao. Em algumas situaes, considera-se
indispensvel decidir qual princpio deve prevalecer em detrimento de outro,
muitas vezes, da mesma hierarquia. Pode-se exemplificar com dois casos
julgados pelo STF Pleno: a) a ADPF 132/RJ, sobre a garantia de igualdade de
direitos para as unies homoafetivas; b) a ADPF 54/DF, sobre a
descriminalizao da antecipao teraputica do parto em caso de feto
anenceflico 125.

O 3 do art. 489 diz que: a deciso judicial deve ser interpretada a partir da
conjugao de todos os seus elementos e em conformidade com o princpio da
boa-f. Trata-se de uma regra interpretativa das decises judiciais, que devem
ser compreendidas em funo do conjunto de elementos que contm e de acordo
com o princpio da boa-f. Corresponde esse dispositivo ao 2 do art. 322 do
NCPC, que diz respeito ao pedido. Correlacionar pedido e sentena
inevitvel, j se tendo dito que aquele um rascunho desta, quando a ao tida
como procedente 126.

Em crtica a esse texto, pode-se dizer que, se no h harmonia entre relatrio,


fundamentao e dispositivo, no h como a sentena ser devidamente
interpretada. Soa bvia, assim, a previso de interpretao mediante a
conjugao dos elementos da deciso, tornando-se ainda mais desnecessria no
que diz respeito sentena, tendo em vista que os seus elementos constitutivos
no foram aleatoriamente indicados pelo legislador. Condena-se inutilidade a
previso do caput do art. 489 do NCPC quando ignora um desses fatores no
processo interpretativo. Quanto boa-f, considera-se referncia fundamental
para todos aqueles que atuam no processo, sendo, entretanto, a rigor,
desnecessria a incluso no texto legal. Naturalmente a interpretao da deciso
judicial no deve se pautar pela distoro do que foi dito pelo juiz, pois isso
caracterizaria litigncia de m-f por desvirtuamento da verdade dos fatos
(CPC, 80, II) 127.

Ao fim desse item seis, considera-se que, sim, os seis incisos do 1 do art.
489 do NCPC podem, e devem, ser aplicados ao Processo do Trabalho. Com
relao ao 2, aplica-se quando disser respeito a direitos fundamentais e
princpios constitucionais. E o 3, embora desnecessrio, refora a relevncia
de interpretar-se a deciso judicial a partir da conjugao de todos os seus
elementos, e tambm levando em conta a boa-f. O dispositivo talvez possa se
justificar apenas como alerta.

6.1. Entendimento do TST, ENFAM, TRTs da 10 e 18 Regies e 18


CONAMAT sobre o tema

A Resoluo n. 203 do Tribunal Superior do Trabalho, de 15-3-2016, editou a


Instruo Normativa n. 39, que dispe, de forma no exaustiva, sobre as normas
do Cdigo de Processo Civil de 2015 aplicveis e inaplicveis ao Processo do
Trabalho. O art. 1 dessa Instruo considera aplicvel o NCPC
subsidiariamente e supletivamente ao Processo do Trabalho, em caso de omisso
e desde que haja compatibilidade com as normas e princpios do Direito
Processual do Trabalho. Invoca, para essa orientao, o contido nos arts. 769 e
889 da CLT e 15 da Lei n. 13.105, de 16-3-2015 128.

Naquilo que diz respeito ao tema deste artigo, a Instruo Normativa n.


39/2016 do TST considera aplicvel ao Processo do Trabalho, em face de
omisso e compatibilidade, o art. 489 (fundamentao da sentena), conforme
assevera em seu art. 3, IX. Ressalta, contudo, no art. 15, que o atendimento
exigncia legal de fundamentao das decises judiciais (NCPC, 1 do art.
489), no que diz respeito ao Processo do Trabalho, deve observar certas
premissas, a seguir explicitadas de forma especificada.

Premissa nmero 1 (inciso I do art. 15 da IN n. 39/2016 do TST): tendo em


vista os arts. 332 e 927 do NCPC, adaptados ao Processo do Trabalho, para
efeitos dos incisos V e VI do 1 do art. 489, considera-se precedente to
somente:

a) acrdo proferido pelo STF ou pelo TST em julgamento de recursos


repetitivos (CLT, art. 896-B, e NCPC, art. 1.046, 4);

b) entendimento firmado em incidente de resoluo de demandas repetitivas ou


de assuno de competncia;

c) deciso do STF em controle concentrado de constitucionalidade;

d) tese jurdica prevalecente em Tribunal Regional do Trabalho (TRT) e no


conflitante com smula ou orientao jurisprudencial do TST (CLT, art. 896,
6);

e) deciso do plenrio, do rgo especial ou de seo especializada


competente para uniformizar a jurisprudncia do tribunal a que o juiz estiver
vinculado ou do TST.

Premissa nmero 2 (inciso II do art. 15 da IN n. 39/2016 do TST): para os fins


do art. 489, 1, V e VI, do NCPC sero consideradas, como precedentes, apenas
as smulas do STF, orientao jurisprudencial e smula do TST e smula de TRT
no conflitante com smula ou orientao jurisprudencial do TST, que contenham
explcita referncia aos fundamentos determinantes da deciso (ratio decidendi).

Premissa nmero 3 (inciso III do art. 15 da IN n. 39/2016 do TST): no ofende


o art. 489, 1, IV, do NCPC a deciso que deixar de apreciar questes cujo
exame haja ficado prejudicado em razo da anlise anterior de questo
subordinante.

Premissa nmero 4 (inciso IV do art. 15 da IN n. 39/2016 do TST): o art. 489,


1, IV, do NCPC no obriga o juiz ou o Tribunal a enfrentar os fundamentos
jurdicos invocados pela parte, quando j tenham sido examinados na formao
dos precedentes obrigatrios ou nos fundamentos determinantes de enunciado de
smula.

Premissa nmero 5 (inciso V do art. 15 da IN n. 39/2016 do TST): deciso que


aplica a tese jurdica firmada em precedente (nos termos do item I) no precisa
enfrentar os fundamentos j analisados na deciso paradigma, sendo suficiente,
para fins de atendimento das exigncias constantes no art. 489, 1, do NCPC a
correlao ftica e jurdica entre o caso concreto e aquele apreciado no incidente
de soluo concentrada.

Premissa nmero 6 (inciso VI do art. 15 da IN n. 39/2016 do TST): para os fins


do estabelecido nos incisos V e VI do art. 489, 1, do NCPC nus da parte
identificar os fundamentos determinantes ou demonstrar a existncia de distino
no caso em julgamento ou a superao do entendimento, sempre que invocar
precedente ou enunciado de smula 129.

Como resultado do Seminrio intitulado O Poder Judicirio e o Novo Cdigo


de Processo Civil, a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de
Magistrados ENFAM divulgou 62 enunciados. Relativamente ao tema
examinado (art. 489 do NCPC), mencionam-se os seguintes:
Enunciado n. 7: O acrdo, cujos fundamentos no tenham sido explicitamente adotados como razes
de decidir, no constitui precedente vinculante.

Enunciado n. 8: Os enunciados das smulas devem reproduzir os fundamentos determinantes do


precedente.

Enunciado n. 9: nus da parte, para os fins do disposto no art. 489, 1, V e VI, do CPC/2015
identificar os fundamentos determinantes ou demonstrar a existncia de distino no caso em
julgamento ou a superao do entendimento, sempre que invocar jurisprudncia, precedente ou
enunciado de smula.

Enunciado n. 10: A fundamentao sucinta no se confunde com a ausncia de fundamentao e no


acarreta a nulidade da deciso se forem enfrentadas todas as questes cuja resoluo, em tese,
influencie a deciso da causa.

Enunciado n. 11: Os precedentes a que se referem os incisos V e VI do 1 do art. 489 do CPC/2015


so apenas os mencionados no art. 927 e no inciso IV do art. 332.

Enunciado n. 12: No ofende a norma extravel do inciso IV do 1 do art. 489 do CPC/2015 a deciso
que deixar de apreciar questes cujo exame tenha ficado prejudicado em razo da anlise anterior de
questo subordinante.

Enunciado n. 13: O art. 489, 1, IV, do CPC/2015 no obriga o juiz a enfrentar os fundamentos
jurdicos invocados pela parte, quando j tenham sido enfrentados na formao dos precedentes
obrigatrios.

Enunciado n. 19: A deciso que aplica a tese jurdica firmada em julgamento de casos repetitivos no
precisa enfrentar os fundamentos j analisados na deciso paradigma, sendo suficiente, para fins de
atendimento das exigncias constantes no art. 489, 1, do CPC/2015, a correlao ftica e jurdica
entre o caso concreto e aquele apreciado no incidente de soluo concentrada.

Enunciado n. 20: O pedido fundado em tese aprovada em IRDR dever ser julgado procedente,
respeitados o contraditrio e a ampla defesa, salvo se for o caso de distino ou se houver superao
do entendimento pelo tribunal competente.

Enunciado n. 40: Incumbe ao recorrente demonstrar que o argumento reputado omitido capaz de
infirmar a concluso adotada pelo rgo julgador.

Enunciado n. 42: No ser declarada a nulidade sem que tenha sido demonstrado o efetivo prejuzo por
ausncia de anlise de argumento deduzido pela parte 130.

O Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (Braslia-DF) e sua Escola


Judicial (EJUD 10), por sua vez, tambm aprovaram Enunciados sobre a
aplicabilidade do NCPC ao Processo do Trabalho. Aqueles aplicveis ao tema
que se aprecia so os seguintes:
Enunciado n. 30: NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO DAS DECISES. Aplica-se ao
processo do trabalho o disposto nos incisos II e III do 1 do art. 489 do CPC (desfundamentao da
deciso mediante o uso inexplicado de conceitos jurdicos indeterminados e de motivao absolutamente
genrica) por representarem hipteses de ausncia total de fundamentao.
Enunciado n. 31: REQUISITOS EXTRAVAGANTES DE FUNDAMENTAO. OFENSA AO
PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. INCOMPATIBILIDADE COM A SIMPLICIDADE
DO PROCESSO DO TRABALHO. No se aplica ao processo do trabalho o disposto nos incisos I, IV,
V e VI do 1 do art. 489 do CPC, por afronta ao princpio da proporcionalidade (exigncia
desnecessria e inadequada), pela incompatibilidade com a simplicidade do processo do trabalho (CLT,
art. 769) e, no caso do inciso VI, ainda por afrontar o princpio da independncia do juiz131.

Tambm o Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio e sua Escola Judicial,


na Primeira Jornada sobre o Novo Cdigo de Processo Civil, editaram
Enunciados. Aqueles que se referem ao tema da fundamentao/motivao das
decises judiciais so os seguintes:
Enunciado n. 12: DISCIPLINA DA FUNDAMENTAO. CPC, ART. 489, 1, E CF, ART. 93, IX.
DEVER CONSTITUCIONAL. FUNDAMENTAO SUFICIENTE: CLARA, PRECISA E
ESPECFICA. A premissa maior do Cdigo de Processo Civil repousa em observar a Constituio, de
modo que uma lei infraconstitucional no tem o poder de alterar o significado das normas
constitucionais, por uma questo de hierarquia. O dever de fundamentar constitucional (art. 93, IX) e
o STF j decidiu que no h necessidade de rebater, de forma pormenorizada, todas as alegaes e
provas. A fundamentao, que pode ser concisa, ser suficiente quando for clara acerca da anlise
do direito, especfica quanto ao caso proposto e precisa quando indicar com exatido a adequao
dos fatos ao direito.

Enunciado n. 13: AINDA QUE SE REPUTE POR CONSTITUCIONAL, REVELA-SE


MANIFESTAMENTE INAPLICVEL AO PROCESSO DO TRABALHO O DISPOSITIVO DO
NOVO CPC QUE EXIGE FUNDAMENTAO SENTENCIAL EXAURIENTE, COM O
ENFRENTAMENTO DE TODOS OS ARGUMENTOS DEDUZIDOS NO PROCESSO PELAS
PARTES. O inciso IV, do 1, do artigo 489, do Novo CPC, ao exigir fundamentao sentencial
exauriente, inaplicvel ao processo trabalhista, seja pela inexistncia de omisso normativa, diante do
caput do artigo 832, da CLT, seja pela flagrante incompatibilidade com os princpios da simplicidade e
da celeridade, norteadores do processo laboral, sendo-lhe bastante, portanto, a clssica fundamentao
sentencial suficiente 132.

O 18 Congresso Nacional dos Magistrados do Trabalho, realizado na cidade


de Salvador-BA nos dias 27 a 30 de abril de 2016, em sua Comisso n. 4, que
tratou da Independncia da Magistratura e Ativismo Judicial Luz do Novo CPC,
aprovou ementas que dizem respeito ao assunto aqui mencionado.
Quanto Instruo Normativa do TST e seu alcance, aprovou-se uma ementa
principal, aglutinando-se dois enunciados, cujo sentido, em sntese, de que: A
EDIO DE INSTRUO NORMATIVA PELO TRIBUNAL SUPERIOR DO
TRABALHO, VERSANDO A APLICAO DOS DISPOSITIVOS DO NOVO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL AO PROCESSO DO TRABALHO, NO
VINCULA OS JUZES E TRIBUNAIS REGIONAIS DO TRABALHO,
PRODUZINDO EFEITO DE MERA RECOMENDAO, POIS DO
CONTRRIO HAVERIA VIOLAO AOS PRINCPIOS DA INDEPENDNCIA
DOS MAGISTRADOS E DO LIVRE CONVENCIMENTO 133.

No que diz respeito fundamentao da sentena e o Novo CPC, aprovou-se


ementa sugerida pelas Amatras 3, 4 e 15, com o seguinte teor: 1. A NORMA DO
ART. 489 DO NCPC NO APLICVEL AO PROCESSO DO TRABALHO,
EM FACE DO DISPOSTO NO ART. 93, IX, DA CF E NOS ARTS. 769 C/C 832
DA CLT. 2. A CLT POSSUI REGRAS PRPRIAS SOBRE OS REQUISITOS DA
SENTENA NO MBITO DO PROCESSO DO TRABALHO (ARTIGOS 832 E
852-I). 3. NO H, POR CONSEGUINTE, OMISSO LITERAL QUANTO
AOS ELEMENTOS ESSENCIAIS DA SENTENA, A INCLUDA A
FUNDAMENTAO. H, AO REVS, TRATAMENTO EXAUSTIVO NO
TEXTO CELETRIO, QUE TAMPOUCO FOI SUPERADO PELO TEMPO
(LACUNA ONTOLGICA) OU SE TORNOU INCOMPATVEL COM
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS OU LEGAIS (LACUNA AXIOLGICA) 134.

So essas, em sntese, as principais contribuies oferecidas pelo Tribunal


Superior do Trabalho, a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de
Magistrados (ENFAM), os Tribunais Regionais do Trabalho da 10 (Braslia) e
18 Regies (Gois) e o 18 CONAMAT.

Naturalmente, o tema comportar, ainda, muitas reflexes e passar pelo crivo


da doutrina e da jurisprudncia, mas desde logo as orientaes apresentadas
podero contribuir para a aplicao (ou no!) do novel 1 do art. 489 do NCPC,
que expressamente regulamenta o tema da fundamentao das decises judiciais.

7. CONSIDERAES FINAIS

Aps o estudo desenvolvido, cumpre apresentar, ainda que de forma sinttica,


alguns direcionamentos sobre o tema enfocado.

7.1. Os significados dos vocbulos motivao e fundamentao

A palavra fundamentao, originria do latim fundamentum, que significa


base, para o Direito Processual Civil, ou Direito Processual do Trabalho,
representa o requisito essencial da deciso judicial, pela qual o julgador analisa
as questes de fato e de direito. Tambm se pode dizer que significa expor, com
base no Direito e nas provas, as razes de julgamento da causa judicial. O
vocbulo motivao tem o mesmo sentido de fundamentao.

7.2. As origens histricas do princpio

A obrigao de fundamentar uma deciso judicial recente. Nos ordlios, por


exemplo, os juzes recorriam a Deus, em caso de dificuldade da prova dos fatos
ou do direito, para administrar a justia.

At o final do sculo XVII era comum o juiz sentenciar sem fundamentar a sua
deciso. Somente com uma Lei de Organizao Judiciria da Frana, de 1810, a
motivao tornou-se obrigatria. A partir da as codificaes do sculo XIX
passaram a acolher o princpio. No sculo XX, o princpio da fundamentao das
decises judiciais elevado dignidade de preceito constitucional em diversos
pases.

As Ordenaes Filipinas, que vigoraram no Brasil, determinavam que nas


decises se declarassem as causas em que se fundaram a condenar, ou absolver,
ou confirmar, ou revogar. O art. 232 do Regulamento 737, de 1850, determinava
que a sentena fosse clara, devendo o juiz sumariar o pedido e a contestao com
os fundamentos respectivos, motivando com preciso o seu julgado e
declarando sob sua responsabilidade a lei ou estilo em que se funda.

Na fase republicana brasileira, com o sistema da dualidade processual, que


conferia uma diviso de competncia legislativa sobre a matria processual entre
a Unio e os Estados, na Constituio de 1891, diversos Estados fizeram constar
em seus Cdigos de Processo o dever de motivao das decises judiciais.

A Constituio do Brasil de 1937 restabeleceu a unidade legislativa em matria


processual. Em 1939, o Cdigo de Processo Civil estabeleceu o dever de o juiz
indicar, na deciso, os fatos e as circunstncias que motivaram o seu
convencimento.

Em 1973, o Cdigo de Processo Civil, institudo pela Lei n. 5.869, de 11 de


janeiro, apresenta regra expressa, em vrios dispositivos, impondo a
fundamentao das decises judiciais.

Registre-se que a Consolidao das Leis do Trabalho, que foi editada pelo
Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943, j estabelecia, no seu art. 832,
caput, que na deciso deveria constar o nome das partes, o resumo do pedido e
da defesa, a apreciao das provas, os fundamentos da deciso e a respectiva
concluso.

7.3. A previso constitucional em 1988

A importncia do tema, da exigncia da fundamentao das decises judiciais,


tanta que o constituinte originrio, de 1988, estabeleceu a obrigatoriedade de
todos os julgamentos do Poder Judicirio serem pblicos e fundamentadas todas
as decises, sob pena de nulidade (inciso IX do art. 93 da CF/88).

Em um Estado Democrtico de Direito, os atos do Poder Pblico devem ser


expedidos com apreo s garantias constitucionais, tais como a imparcialidade e
a livre convico do magistrado.

Essa determinao constitucional no se dirige apenas s partes e aos juzes,


mas tambm comunidade como um todo, verificando-se se o juiz foi imparcial e
se decidiu com conhecimento de causa.

7.4. A aplicabilidade supletiva e/ou subsidiria dos dispositivos do Novo


CPC ao Processo do Trabalho

O art. 769 da CLT, de 1943, estabelece que, nos casos omissos, o direito
processual comum ser fonte subsidiria do Direito Processual do Trabalho,
exceto naquilo que for incompatvel com as normas deste Ttulo. O Ttulo
referido o X, que trata do Processo Judicirio do Trabalho, como se
denominava antigamente o Direito Processual do Trabalho.

Agora, em 2015, o art. 15 do Novo CPC estabelece que: na ausncia de


normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as
disposies deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente.

Ressurgiu, de pronto, a velha polmica: at que ponto pode-se aplicar o


Cdigo de Processo Civil ao Processo do Trabalho?

O Enunciado 66 aprovado na Primeira Jornada de Direito Material e


Processual na Justia do Trabalho, realizada em Braslia, em 23-11-2007,
apresenta uma possibilidade de entendimento da matria. Admite a aplicao
subsidiria de normas do processo comum ao Processo do Trabalho em caso de
omisses ontolgica e axiolgica. Sugere interpretao conforme a Constituio
Federal aos arts. 769 e 889 da CLT, diante do atual estgio de desenvolvimento
do processo comum e da necessidade de se conferir aplicabilidade garantia
constitucional da razovel durao do processo, para permitir a aplicao das
normas processuais mais adequadas efetivao do direito. Enfatiza a
aplicabilidade dos princpios da instrumentalidade, da efetividade e do no
retrocesso social.

Em um primeiro momento da interpretao do art. 15 do NCPC comparado ao


art. 769 da CLT, surgiram pelo menos quatro correntes de pensamento a respeito
do tema da aplicao subsidiria e/ou supletiva.

A primeira corrente, que se pode chamar de radical-legalista, assevera a


revogao pura e simples do art. 769, pois o art. 15 do NCPC trataria da mesma
matria. A lei posterior revogaria a anterior.

A segunda corrente, que se pode chamar de radical-trabalhista, afirma que nada


mudou. A aplicao subsidiria e/ou supletiva far-se-ia como antes, levando em
conta a omisso e a compatibilidade.

A terceira corrente, que se pode chamar de referencial-concorrencial, sugere


um mtodo mais complexo, capaz de levar em conta a contempornea
metodologia do Direito, propiciando um dilogo entre as diversas fontes do
direito processual. Quando a regulamentao inexistente ou referencial (o texto
trabalhista no capaz de estabelecer regramento autnomo), o intrprete limita-
se a aferir topologicamente a omisso. Entretanto, se a regulamentao
concorrencial, existe a normatizao do instituto na lei processual laboral, mas
esse regramento deve concorrer com as normas do processo comum que tenham
mais sintonia com a tutela jurisdicional do trabalho. Trata-se aqui, nesta ltima
situao, de uma anlise preliminar que pressupe uma ponderao de ordem
valorativa.

Uma quarta corrente prope uma interpretao equilibrada, com harmonia, na


qual os dois preceitos devem conviver, impedindo a subordinao completa do
Processo do Trabalho ao Processo Civil, mantendo sempre os princpios desse
ramo do processo.

7.5. O alcance da expresso no se considera fundamentada qualquer


deciso judicial os seis incisos do 1 e os 2 e 3 do art. 489
do Novo CPC a questo da aplicabilidade ao Processo do Trabalho

O 1 do art. 489 do NCPC estabelece as hipteses em que uma deciso


judicial no se considera fundamentada. A necessidade de individualizao das
normas aplicveis repele a possibilidade de o juiz se limitar indicao,
reproduo ou parfrase de ato normativo (inciso I). Essa mesma orientao
vale para as situaes em que o debate do caso concreto envolve termos vagos,
que esto presentes nos conceitos jurdicos indeterminados e nas clusulas gerais
(inciso II). Tambm no se considera fundamentada a deciso que invoca motivos
que se prestariam a justificar qualquer deciso (inciso III) ou que no enfrenta
todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a
concluso adotada pelo julgador (inciso IV). Considera o dispositivo, tambm,
como problemas ligados ausncia de identificao das normas aplicveis ao
caso concreto aqueles decorrentes da invocao de precedentes sem a devida
justificao da identidade ou semelhana entre os casos (inciso V), e tambm da
omisso de justificativa capaz de levar distino entre o caso sentenciado e o
caso invocado como precedente, ou capaz de mostrar a superao do precedente
invocado pela parte, mas no aplicado (inciso VI).

Essas especificaes, dos seis incisos do 1 do art. 489 do NCPC, aplicam-


se ao Processo do Trabalho?

Temos, sobre esse assunto, duas correntes possveis: positiva e negativa. A


positiva considera aplicveis essas disposies ao Processo do Trabalho,
enquanto a negativa entende pela inexistncia de omisso, tendo em vista o
regramento da CLT.

Comecemos pela ltima, a negativa. Orienta-se essa interpretao por uma


anlise aprofundada do caput do art. 832 da CLT, em que j estaria apresentada a
necessidade dos fundamentos da deciso. Esse tratamento estaria adequado ao
sistema processual trabalhista, com base na ideia de tutela jurisdicional
diferenciada e especial, voltada para amparar os direitos trabalhistas, em duas
premissas oralidade e simplicidade. Esse entendimento no representaria uma
carta branca para que os juzes trabalhistas pudessem decidir sem fundamentar
suas decises, pois deve haver o respeito ao direito fundamental do
jurisdicionado conforme garantia constitucional (art. 93, IX).

Em contrapartida, temos a corrente de opinies denominada positiva, que


entende aplicveis as disposies dos incisos do 1 do art. 489 do NCPC.
Podem ser sintetizados os argumentos dessa orientao em trs ordens de ideias:
a) a regulamentao do inciso IX do art. 93 da CF/88;b) a inexistncia de norma
dizendo o que motivao/fundamentao;c) a compatibilidade dessas
disposies com o Processo do Trabalho. Em primeiro lugar, o preceito
constitucional limita-se a dizer que todas as decises do Poder Judicirio sero
fundamentadas, sob pena de nulidade.O caput do art. 832 da CLT menciona os
fundamentos da deciso. Garante-se que as decises judiciais trabalhistas
(CF/88 e CLT/43) devem ser fundamentadas. O que , entretanto, fundamentao?
Como no se tinha essa explicao constitucional e legal, apenas doutrinria,
havia uma lacuna em todos os ramos do Direito. No havia parmetro para se
aferir o que seria uma deciso fundamentada. A jurisprudncia, topicamente,
desenvolvia raciocnios sobre esse tema, inquinando de nulidade a deciso
judicial quando no devidamente existente a fundamentao/motivao, com
amparo constitucional.

A segunda ordem de ideias, ento, a seguinte: o dispositivo do NCPC veio


para suprir lacuna. O que os seis incisos do 1 do art. 489 estabelecem
suprem quando a deciso judicial no fundamentada. Essa determinao
novidade, no existia em lugar algum do ordenamento jurdico brasileiro. Assim,
como terceiro argumento, h lacuna na CLT, no Processo do Trabalho, sobre esse
tema jurdico. Haveria compatibilidade?

Ao que um primeiro exame indica, sim. Qual a diferena entre uma sentena
trabalhista e uma sentena civil, do ponto de vista processual? Ambas no
precisam ser devidamente fundamentadas? Argumenta-se que as sentenas
trabalhistas so mais simples, invocando-se tambm a sobrevivncia do jus
postulandi das partes, mas no suficiente. A simplicidade do Processo do
Trabalho no significa que no se deva fundamentar devidamente uma sentena na
Justia do Trabalho. E como sabemos quando uma sentena est fundamentada?
At o Novo CPC tnhamos dificuldades em aquilatar. Agora, as disposies do
1 do art. 489 estabelecem quando uma sentena no est devidamente
motivada/fundamentada.

Observe-se que incide, inclusive, no Processo do Trabalho, a regra do inciso II


do pargrafo nico do art. 1.022 do NCPC, relativamente aos embargos
declaratrios, considerando omissa a deciso que incorra em qualquer das
condutas descritas no art. 489, 1.

E quanto aos 2 e 3 do art. 489, podem, tambm, ser aplicados ao Processo


do Trabalho?

No que diz respeito ao 2 do art. 489 do NCPC, explicita-se que, no caso de


coliso entre normas, deve o juiz justificar o objeto e os critrios gerais da
ponderao efetuada, enunciando as razes que autorizam a interferncia da
norma afastada e tambm as premissas fticas que fundamentam a concluso.
Trata-se de uma impropriedade, pois se poderia imaginar que toda e qualquer
antinomia se resolveria dessa forma. Essa tcnica destina-se, entretanto, a
solucionar apenas conflitos entre direitos fundamentais, que no podem ser
resolvidos por intermdio das regras da hermenutica jurdica tradicional. Deve-
se, portanto, interpretar esse dispositivo como se referindo, apenas, a direitos
fundamentais e princpios constitucionais.

Relativamente ao 3 do art. 489 do NCPC, a deciso judicial deveria ser


interpretada a partir da conjugao de todos os seus elementos e em conformidade
com o princpio da boa-f. Quanto primeira parte, conjugao dos seus
elementos, parece bvia, pois, se inexistente harmonia entre relatrio,
fundamentao e dispositivo, no h como a sentena ser devidamente
interpretada. No que diz respeito boa-f, considera-se desnecessria essa
meno, uma vez que no se pode distorcer o que o juiz disse, pois caracteriza,
sem dvida, ante o desvirtuamento dos fatos, litigncia de m-f.

REFERNCIAS

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As tutelas de urgncia e da evidncia e suas
repercusses no Processo do Trabalho

Otavio Amaral Calvet


Juiz Titular da 11 Vara do Trabalho no TRT/RJ, Doutor em Direito (PUCSP) e Professor no CERS.

1. INTRODUO

Constitui tarefa sempre delicada a realizao de artigo doutrinrio aps o


advento de novo diploma legal, principalmente quando a norma em questo diz
respeito ao Processo Civil, e ns, da rea trabalhista, buscamos identificar a
possibilidade de sua aplicao em outras paragens, contribuindo para a difcil
criao de uma base slida para o dilogo desses ramos do Direito sempre
visando evoluo recproca e manuteno da identidade de cada um.

O tema proposto pelo ilustre coordenador desta obra coletiva, o querido amigo
e Professor Carlos Henrique Bezerra Leite, acerca das tutelas de urgncia e da
evidncia, ganha na tica do Processo do Trabalho importncia de relevo, pois
diretamente vinculado celeridade e efetividade do processo, ambos os valores
reconhecidos como inerentes ao princpio constitucional do devido processo
legal e vetores da prestao jurisdicional adequada ao ramo trabalhista,
construdo sob a premissa de ser um instrumento que possa garantir justia no
seio de uma relao jurdica entre desiguais.

Dessa forma, investigar a possibilidade da aplicao do Novo Cdigo de


Processo Civil ao Processo do Trabalho no captulo da chamada tutela
provisria possui um carter no apenas meramente acadmico, ao contrrio,
pois a devida compreenso deste instituto fornece importante ferramenta para a
atuao prtica dos envolvidos na relao processual, mormente do juiz que,
adstrito a realizar os valores constitucionalmente assegurados, deve possuir
conduta ativa voltada para a satisfao das partes, sem maiores delongas nem
dificuldades, agindo para a construo de uma soluo justa que poder ocorrer a
partir do uso correto de todas as ferramentas que esto sua disposio,
conclamando as partes para igualmente atuarem nesse sentido e sempre baseados
na tica processual.

A fim de se construir a possibilidade de aplicao das ferramentas previstas no


Novo CPC ao Processo do Trabalho, de plano adota-se o posicionamento no
sentido de que o art. 15 do NCPC no constitui mera repetio do conhecido art.
769 da CLT, no ao menos na tradicional interpretao que se fazia da norma
trabalhista no sentido de somente se permitir o uso do processo comum em caso
de lacuna normativa e compatibilidade principiolgica.

Em nossa tica, o novo diploma comum vai alm e permite sua aplicao ao
processo trabalhista no apenas como forma de integrao de lacunas, como fonte
subsidiria, mas tambm de forma supletiva, entendida como fonte que pode
suprir o Processo do Trabalho em todo seu arcabouo naquilo em que no houve
regramento especial diverso.

Em outras palavras, da antiga interpretao de se proteger a CLT em matria


processual de um direito comum inadequado, pois poca era considerado
complexo, lento, burocrtico, atualmente deve-se partir da premissa de que o
sistema processual possui uma mesma base, criada a partir de valores
consagrados na Constituio da Repblica, por meio de princpios que foram
concretizados no Novo Cdigo de Processo Civil, que, assim, fixa uma teoria
geral de processo aplicvel a todos os demais ramos da doutrina processual,
subsistindo cada ramo especial justamente naquilo em que sua especialidade
justifica um tratamento diferente mais adequado realidade que pretende
responder.

Assim, em matria de tutela provisria, no deve restar qualquer dvida quanto


aplicao das normas do processo comum ao trabalhista, mesmo porque as
poucas passagens da lei processual trabalhista sobre o tema constituem apenas
casos isolados para aplicao desse instituto, cuja regulamentao geral inexiste
no Processo do Trabalho, o que fora a aplicao do Processo Civil.

No mesmo sentido, Jos Cairo Jr.: A CLT no disciplina a aplicao da


antecipao dos efeitos da tutela de forma genrica. Nesse caso, aplicam-se as
disposies contidas no CPC de forma subsidiria uma vez que h
compatibilidade com os princpios do processo laboral, principalmente o
princpio da celeridade 135.

Vale registrar que a Instruo Normativa n. 39 do Tribunal Superior do


Trabalho, em seu art. 3, VI, de forma tranquila fixou como aplicveis ao
Processo do Trabalho a parte do novo diploma processual civil que disciplina a
tutela provisria, como j antes defendido nesta obra.

Superado o problema da possibilidade ou no da aplicao do Novo CPC,


passa-se a analisar o instituto em si, a iniciar pelo conceito de tutela provisria.

2. CONCEITO DE TUTELA PROVISRIA


A classificao da tutela em provisria obviamente remete ideia de
existncia de dois tipos possveis de tutela sob a tica de sua perenidade: a tutela
definitiva e a tutela provisria.

Definitiva a tutela
obtida com base em cognio exauriente, com profundo debate acerca do objeto da deciso,
garantindo-se o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa. predisposta a produzir
resultados imutveis, cristalizados pela coisa julgada. espcie de tutela que prestigia, sobretudo, a
segurana jurdica 136.

A tutela definitiva, por sua vez, pode ser classificada em satisfativa ou cautelar,
aquela com a finalidade de certificar e/ou efetivar o direito material 137, sendo
que esta no visa satisfao de um direito (ressalvado, obviamente, o prprio
direito cautela), mas, sim, a assegurar a sua futura satisfao, protegendo-o 138.

Entretanto, noo antiga que a tutela definitiva, que exige a cognio


exauriente, em geral no permite um pronunciamento rpido, imediato, pois a
celeridade almejada no processo deve conviver com outros valores importantes
que constituem verdadeiras garantias para o jurisdicionado, como o contraditrio
e a ampla defesa.

Alis, o Novo Cdigo de Processo Civil amplia de forma significativa a


realizao do contraditrio no processo, a ponto de determinar que matrias que o
prprio juiz pode pronunciar de ofcio devam antes ser submetidas ao crivo dessa
garantia constitucional (art. 10 do NCPC), demonstrando que se de um lado a
sociedade pretende rapidez nas decises judiciais, de outro no quer perder a
segurana de que tais decises sero produzidas em um ambiente democrtico,
realizando os valores do Estado Democrtico de Direito em que vivemos.
Importante ressaltar que o fator tempo no julgamento est umbilicalmente
ligado a uma das mais importantes noes preconizadas pelo moderno processo,
tanto trabalhista quanto civil: a efetividade.

A busca da efetividade, que agora resta concretizada no art. 6 do NCPC,


todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em
tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva, impe a todos os envolvidos
na relao processual uma conduta voltada prtica dos atos necessrios e no
tempo certo , a fim de se evitar que o objeto da pretenso deduzida em juzo se
perca pela simples demora inerente ao procedimento, devendo o juiz envidar
todos os esforos para que o prprio bem da vida perseguido seja assegurado,
no mais se aceitando que uma deciso judicial seja proferida apenas como forma
de pacificao social ou que todas as demandas resultem em meras indenizaes
por j impossvel se assegurar a tutela in natura.

Em seara trabalhista, o vetor da efetividade ressalta em importncia no apenas


porque em geral cuida-se de garantir ao reclamante (trabalhador) o bem da vida
perseguido que possui natureza alimentar (salrio), mas porque se deve evitar que
todas as questes que envolvam as relaes de trabalho sejam tratadas apenas do
ponto de vista indenizatrio, como perdas e danos de uma situao de leso j
consumada, a fim de se evitar a chamada monetizao do Direito do Trabalho,
em que direitos trabalhistas de cunho fundamental restam por se transformar em
meras compensaes pecunirias.

Vale notar, ainda, que a prpria Constituio, ao explicitar a questo do tempo


para soluo dos conflitos no Poder Judicirio, evitou utilizar expresses que
remetam apenas ao julgamento clere, preferindo mencionar que o processo deve
ter uma razovel durao (art. 5, LXXVIII), o que nos remete ao
reconhecimento do princpio da durao adequada, em que ambos os valores se
encontram presentes: segurana e efetividade.

Surge, nesse contexto de efetividade, a percepo de que em algumas situaes


no se pode aguardar uma deciso judicial que passe pelo crivo da cognio
exauriente, sendo necessrio oferecer ao julgador um mecanismo de pronta
atuao para atender os casos urgentes ou em que no se afigura justo fazer a
parte suportar a demora natural do procedimento.

Tais casos so justamente os englobados na tutela provisria, cujo objetivo


abrandar os males do tempo e garantir a efetividade da jurisdio (os efeitos da tutela). Serve, ento,
para redistribuir, em homenagem ao princpio da igualdade, o nus do tempo do processo, conforme
clebre imagem de Luiz Guilherme Marinoni. Se inexorvel que o processo demore, preciso que o
peso do tempo seja repartido entre as partes, e no somente o demandante arque com ele 139.

Busca a tutela provisria, em outras palavras, a antecipao dos efeitos da


tutela definitiva, seja de natureza satisfativa ou de natureza cautelar e, por isso
mesmo, possui como caractersticas a provisoriedade, podendo ser revogada ou
modificada a qualquer tempo (art. 296 do NCPC), e a realizao de cognio
apenas sumria.

Vale lembrar que a matria no nova em seu contedo, pois no antigo CPC j
havia previso da chamada antecipao de tutela, sendo entretanto reconhecido
pela doutrina que o novo diploma processual regula o tema de forma a resolver
algumas antigas controvrsias, evoluindo na sistematizao desse instituto,
tratando a tutela antecipada e a tutela cautelar como espcies do gnero tutelas
de urgncia.
3. A TUTELA PROVISRIA NO PROCESSO DO TRABALHO:
DIFERENAS PROCEDIMENTAIS

Embora no exista captulo prprio na legislao processual trabalhista acerca


da tutela provisria, como acima mencionado, a CLT de h muito previa casos de
possibilidade de antecipao dos efeitos da tutela, como se observa do art. 659,
IX e X, da CLT, verbis:
Art. 659. Competem privativamente aos Presidentes das Juntas, alm das que lhes forem conferidas
neste Ttulo e das decorrentes de seu cargo, as seguintes atribuies:

(...)

IX conceder medida liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem a
tornar sem efeito transferncia disciplinada pelos pargrafos do art. 469 desta Consolidao; (Includo
pela Lei n. 6.203, de 17.4.1975.)

X conceder medida liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem
reintegrar no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador. (Includo
pela Lei n. 9.270, de 1996.)

A doutrina trabalhista, portanto, unnime no sentido da harmonia


principiolgica ao processo comum no particular, adotando quase que
integralmente sua disciplina, salvo naquilo em que se afigura incompatvel
topicamente, o que justamente ser analisado neste estudo, observando-se desde
logo que as questes que divergem nas disciplinas em cotejo so mais de ordem
procedimental que, propriamente, da natureza de cada ramo.

Para tal objetivo adotar-se- a sistemtica de apresentao de comentrios aos


artigos do Livro V do Novo CPC, abordando-se os pontos de divergncia com o
processo trabalhista.

3.1. Ttulo I Disposies gerais


Art. 294. A tutela provisria pode fundamentar-se em urgncia ou evidncia.

Pargrafo nico. A tutela provisria de urgncia, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em
carter antecedente ou incidental.

Classifica o legislador a tutela provisria em duas espcies: de urgncia e de


evidncia, ambas reguladas separadamente em suas especificidades. A tutela de
urgncia possui a finalidade de atender aos casos em que a demora do processo
poderia dificultar ou inviabilizar o resultado efetivo, enquanto a tutela de
evidncia parte do pressuposto da injustia de a parte que j possui uma posio
favorvel a seu favor suportar a demora do processo, seja por decorrncia da
conduta da outra parte, seja pela existncia de prova documentada nos casos
regulados pelo Cdigo. Ambas as tutelas, em nosso sentir, so cabveis no
Processo do Trabalho.

Importante ressaltar que a tutela de evidncia no apenas pode como deve ser
amplamente manejada na rea trabalhista, em que corriqueiramente observa-se a
parte reclamante (considerada mais frgil), que busca verba de natureza
alimentar, sofrer com a demora na efetivao de seus direitos, sendo portanto
terreno frtil para a antecipao dos efeitos da tutela dentro do esprito contido na
norma.

Quanto ao pargrafo nico, especifica o legislador a forma de requerimento da


tutela provisria de urgncia, que pode ser em carter antecedente ou incidental,
levando-se em considerao o momento em que realizado o pedido de tutela
provisria.

Antecedente a tutela postulada antes mesmo de se postular a tutela definitiva,


enquanto a incidental postulada no mesmo momento ou posteriormente tutela
definitiva.

A fim de no pairar dvidas, a tutela provisria de urgncia antecedente no


requer que a parte j efetue o pedido de tutela definitiva, pois atua quando h
necessidade de se atuar com a devida rapidez em casos em que nem mesmo se
pode aguardar a reunio dos elementos necessrios para formulao do pedido de
tutela definitiva.

Da mesma forma que acima mencionado, ambos os momentos em que se pode


pedir a tutela provisria tambm podem ocorrer no Processo do Trabalho, sendo
plenamente compatveis tais disposies do Novo CPC.
Art. 295. A tutela provisria requerida em carter incidental independe do pagamento de custas.

No Processo do Trabalho inexiste, regra geral, a necessidade de pagamento de


custas para formulao de qualquer postulao, nos termos do art. 789, 1, da
CLT, sendo portanto inaplicvel o dispositivo em anlise, pois qualquer tipo de
tutela no depender desse pagamento em sede trabalhista. Vale o artigo,
entretanto, para deixar claro que a tutela incidental deve ser requerida na mesma
relao processual em que formulado o pedido definitivo, ou seja, no h
necessidade de ajuizamento de nova ao autnoma.
Art. 296. A tutela provisria conserva sua eficcia na pendncia do processo, mas pode, a qualquer
tempo, ser revogada ou modificada.

Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a tutela provisria conservar a eficcia durante o
perodo de suspenso do processo.

Da mesma forma que no Processo Civil, a tutela provisria guarda em processo


trabalhista a caracterstica da precariedade, sendo de sua natureza a possibilidade
de revogao ou modificao a qualquer tempo, no formando, portanto, coisa
julgada, caracterstica esta j apregoada desde o CPC antigo em matria de
antecipao de tutela (art. 273, 4).

Interessante notar que o legislador explicitou a manuteno da eficcia da tutela


durante os perodos de suspenso do processo, deixando para a anlise do juiz a
cessao dessa eficcia pontualmente, em deciso sempre fundamentada, como,
alis, para conceder, revogar ou modificar a tutela provisria, conforme o art.
298 do NCPC. Tais dispositivos so plenamente aplicveis ao processo laboral.
Art. 297. O juiz poder determinar as medidas que considerar adequadas para efetivao da tutela
provisria.

Pargrafo nico. A efetivao da tutela provisria observar as normas referentes ao cumprimento


provisrio da sentena, no que couber.

Trata o artigo da atribuio do poder geral de cautela ao magistrado, que deve


atuar adotando todas as medidas necessrias na busca da efetivao da tutela
provisria, permitindo o Novo CPC, assim como o antigo j o fazia (art. 273,
3), que o juiz tenha atuao incisiva para passar do plano formal para o
substancial, atuando a requerimento da parte ou mesmo de ofcio na busca dessa
efetividade.

Referido comando no apenas compatvel com o Processo do Trabalho como


espelha uma de suas caractersticas classicamente tidas como peculiares: o
carter inquisitivo em grau elevado, traduzido pelo impulso oficial, seja por conta
do art. 765 da CLT, que atribui tais poderes ao juiz, seja at pela possibilidade de
realizao de execuo definitiva de ofcio, conforme o art. 878 da CLT.

A bem da verdade, atualmente o Processo Civil atribui o mesmo grau de


poderes ao juiz para manejar o processo no sentido da efetivao dos direitos
fundamentais, mantendo-se todavia a diferena quanto ao incio da execuo, que
ainda deve ser requerida pela parte na seara comum.

Quanto efetivao da tutela provisria seguindo as regras da execuo


provisria, em disposio coerente com a precariedade da referida deciso
judicial, segue-se no Processo do Trabalho a mesma regra, adotando-se contudo
as normas especficas acerca dessa modalidade de execuo prevista na CLT que,
de modo geral, no permite atos de alienao, no exige qualquer tipo de cauo
e finaliza com a penhora, entendido esse marco final como o julgamento da
penhora, ou seja, aps apresentao de embargos/impugnao e respectivo agravo
de petio, se houver.

Vale registrar, ainda, que tambm no processo trabalhista deve vigorar a regra
de que, em caso de a parte contra quem foi proferida a tutela provisria sofrer
dano, responder civilmente e de forma objetiva a parte favorecida com a tutela.
Trata-se de preceito que equilibra o uso justo desta ferramenta, com forte base
tica e garantidora do devido processo legal.
Art. 298. Na deciso que conceder, negar, modificar ou revogar a tutela provisria, o juiz motivar seu
convencimento de modo claro e preciso.

Em que pese parecer redundante, a explicitao pelo legislador de que as


decises acerca das tutelas provisrias devem ser fundamentadas constitui
importante marco para a observncia das garantias constitucionais dos
jurisdicionados, evitando-se modelos de deciso que simplesmente rejeitam ou
deferem a tutela por no preenchidos ou preenchidos os requisitos legais, em
frmulas genricas que, a bem da verdade, no apresentam real fundamentao
pelo juiz.
Deve-se conjugar tal dispositivo ao novo art. 489, 1 e seus incisos, do
Cdigo, que arrola de forma didtica casos em que as decises judiciais sero
consideradas como no fundamentadas, sendo todos os dispositivos em anlise
plenamente aplicveis ao Processo do Trabalho.
Art. 299. A tutela provisria ser requerida ao juzo da causa e, quando antecedente, ao juzo
competente para conhecer do pedido principal.

Pargrafo nico. Ressalvada disposio especial, na ao de competncia originria de tribunal e nos


recursos a tutela provisria ser requerida ao rgo jurisdicional competente para apreciar o mrito.

Cuida o presente artigo da competncia em matria de tutela provisria, no


apresentando maior dificuldade ou necessidade de explicitao, devendo tambm
ser seguida a regra em sede trabalhista.
3.2. Ttulo II Da tutela de urgncia

3.2.1. Captulo I Disposies gerais


Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade
do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.

1 Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz pode, conforme o caso, exigir cauo real ou
fidejussria idnea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer, podendo a cauo ser
dispensada se a parte economicamente hipossuficiente no puder oferec-la.

2 A tutela de urgncia pode ser concedida liminarmente ou aps justificao prvia.

3 A tutela de urgncia de natureza antecipada no ser concedida quando houver perigo de


irreversibilidade dos efeitos da deciso.

A tutela de urgncia, como visto, est ligada necessidade de efetivao


rpida de um provimento jurisdicional provisrio e pode ser cautelar ou
satisfativa.

Os requisitos para sua concesso so a fumaa do bom direito (fumus boni


iuris) e das duas uma: ou a comprovao de perigo de dano; ou o perigo de se
afetar o resultado til do processo (periculum in mora).

A essencial diferena para o Processo do Trabalho reside na sistemtica da


exigncia de cauo pelo juiz, pois enquanto no Novo CPC o juiz pode dispens-
la excepcionalmente quando a parte economicamente hipossuficiente no puder
oferec-la, no Processo do Trabalho o juiz em regra no poder exigi-la, pois
da principiologia processual trabalhista a mitigao das regras processuais em
prol do reclamante considerado vulnervel perante o reclamado. Assim, pode-se
afirmar que em regra no se exigir cauo em sede trabalhista.

O momento da concesso da tutela, liminarmente (sem a oitiva da outra parte)


ou aps justificao prvia (com contraditrio), vai depender da necessidade que
dever ser avaliada pelo juiz em cada caso concreto.

Como no Processo do Trabalho, pelo procedimento ordinrio, sumarssimo ou


de alada, em regra o juiz somente analisaria a petio inicial em audincia una,
no restam dvidas que desde a implantao da possibilidade de concesso de
medidas liminares na prpria CLT (conforme art. 659, IX e X) e a antecipao de
tutela no CPC de 1973, necessariamente o juiz do trabalho passou a ter que
analisar a inicial trabalhista antes da realizao da audincia, o que se torna
compatvel com a previso de requerimentos de tutelas provisrias de urgncia,
pois seria total contrassenso deixar o julgador para examinar a matria somente
quando da assentada, o que por si s j poderia levar perda da eficcia da
medida.

Assim, o juiz do trabalho, ao realizar o exame da inicial, poder deferir a tutela


de urgncia de forma liminar ou aps justificao prvia, tal qual o comando do
Novo Cdigo, sendo certo que a praxe forense demonstra que em muitos casos
mais fcil e clere designar-se desde logo a audincia una, na qual no apenas
realizar-se- o contraditrio para a tutela provisria, mas tambm desde logo a
tentativa de conciliao e o prprio recebimento da resposta do reclamado e,
qui, de pronto a instruo do feito, abreviando-se em muito possveis
desdobramentos de eventual concesso da tutela de urgncia de forma liminar.

No foram poucos os casos em que tivemos a oportunidade de assim proceder:


ao verificar que no havia elementos suficientes para concesso da antecipao
de tutela de forma liminar, designamos audincia com a maior brevidade
possvel, o que resultou em diversas conciliaes como forma de as partes,
inclusive, evitarem o desgaste inerente soluo por deciso jurisdicional.

De qualquer sorte, poder o juiz do trabalho tambm realizar contraditrio


apenas em relao ao pedido de tutela de urgncia, sem designao de audincia,
ponderando o magistrado quanto s circunstncias alegadas e aos demais
elementos que envolvem a causa.

Finalmente, como tambm j existia no CPC anterior (art. 273, 2), a tutela de
urgncia de natureza antecipada no ser concedida quando houver perigo de
irreversibilidade dos efeitos da deciso, o que demonstra uma justa ponderao
realizada pelo legislador entre o direito do requerente de obter a antecipao do
provimento e a do requerido de preservar seus interesses, pois, se se admitisse a
concesso da tutela de urgncia com perigo de no ser reversvel, existiria um
paradoxo com a prpria caracterstica de a medida ser sempre passvel de
modificao ou revogao, como acima explicitado.

Dessa forma, prevalece tambm no processo do trabalho este terceiro


requisito, que especfico para a tutela de urgncia, alm dos outros dois antes
estudados.
Art. 301. A tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada mediante arresto, sequestro,
arrolamento de bens, registro de protesto contra alienao de bem e qualquer outra medida idnea para
assegurao do direito.

Constitui o presente artigo mero complemento ao comando do art. 297 do


mesmo diploma, apenas especificando de forma exemplificativa medidas que
podem ser adotadas quando de tutela de urgncia de natureza cautelar, o que
obviamente no afasta outras medidas a serem adotadas pelo juiz como, inclusive,
ressalta o prprio dispositivo legal em sua parte final.
Art. 302. Independentemente da reparao por dano processual, a parte responde pelo prejuzo que a
efetivao da tutela de urgncia causar parte adversa, se:

I a sentena lhe for desfavorvel;

II obtida liminarmente a tutela em carter antecedente, no fornecer os meios necessrios para a


citao do requerido no prazo de 5 (cinco) dias;

III ocorrer a cessao da eficcia da medida em qualquer hiptese legal;

IV o juiz acolher a alegao de decadncia ou prescrio da pretenso do autor.

Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida, sempre
que possvel.

Inicialmente, o art. 302 do NCPC invoca a discusso acerca da possibilidade


ou no da concesso de ofcio da tutela de urgncia, vez que impe a regra da
responsabilidade por dano processual provocado pela parte adversa pelo
beneficirio da medida.

Existem, mesmo na rea comum, vozes a favor da atuao de ofcio pelo juiz,
que excepcionam o princpio da congruncia nos casos em que se pode entender
como implcito o requerimento pela parte ou em casos excepcionais conforme os
interesses em jogo e a verificao de tamanha urgncia a ponto de o juiz precisar
agir sem antes consultar a parte que seria beneficiria da medida.

Entretanto, prevalece de forma geral a concepo no sentido da


impossibilidade de concesso ex officio pelo juiz ante a possibilidade de
responsabilizao objetiva do beneficirio nos casos mencionados no artigo em
anlise. De fato, soa estranho a parte responder por algo que no requereu.

Trazendo-se a discusso para o campo trabalhista, pode-se afirmar que a regra


geral contida no processo comum deve ser tambm aplicada, ou seja, no deve o
juiz do trabalho atuar de ofcio na concesso das tutelas de urgncia. Frise-se,
como regra geral.

Tambm no Processo do Trabalho, pode ser o favorecido com a medida


chamado a responder caso tenha produzido dano outra parte, em caso de
obteno de tutela de urgncia que ao final seja reconhecida como indevida, o que
inclusive constitui importante base tica para o processo trabalhista no sentido de
cada um responder pelos seus atos.

Mas tal circunstncia no deve impedir que o juiz do trabalho, no caso


concreto, e sopesando os valores acaso incidentes, mormente se envolvendo
proteo a direitos fundamentais, possa agir de ofcio no sentido da preservao
desses valores.

Cita-se como exemplo caso prtico em que atuamos, no qual havia iminncia
de suspenso de plano de sade concedido pelo empregador a trabalhador por
fora do contrato de trabalho, estando o empregado com cirurgia marcada,
embora em audincia de instruo no tenha comparecido e, obviamente, nem
sequer tenha requerido a tutela de urgncia naquela oportunidade. Em casos como
o mencionado, deve o juiz ponderar entre a possibilidade de o trabalhador vir a
responder futuramente pelo prejuzo que poder sofrer o empregador, o bem da
vida a ser tutelado e o montante deste prejuzo que, no caso exemplificado, seria
nfimo ante o valor do gasto e o poder econmico do empregador em anlise.

Defende-se, portanto, que o juiz do trabalho, sempre de forma corretamente


fundamentada, possa atuar de ofcio na concesso das tutelas de urgncia,
mormente sob o pensamento de que ao provocar o Poder Judicirio a parte
pretende obter todas as ferramentas que o ordenamento jurdico criou para
efetivao de seu direito.

Quanto aos casos que podem ensejar a responsabilidade do beneficirio da


tutela de urgncia, entende-se no ser compatvel com o Processo do Trabalho
apenas aquele mencionado no item II, obtida liminarmente a tutela em carter
antecedente, no fornecer os meios necessrios para a citao do requerido no
prazo de 5 (cinco) dias, pois no procedimento trabalhista a citao ocorre de
ofcio pela Secretaria da Vara (art. 841 da CLT), no havendo necessidade de a
parte praticar qualquer ato no sentido da realizao da chamada notificao
citatria trabalhista.

3.2.2. Captulo II Do procedimento da tutela antecipada requerida em


carter antecedente
Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da ao, a petio inicial pode
limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do pedido de tutela final, com a exposio
da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado til do processo.

Embora possa causar alguma estranheza na rea trabalhista a possibilidade de


se realizar petio inicial com o intuito de obteno de tutela provisria de
urgncia em carter antecedente, no se vislumbra qualquer impossibilidade de
adoo do referido modelo tambm nesta esfera.

Ao contrrio, cuidando o processo trabalhista de casos que comumente esto


relacionados aos direitos fundamentais do trabalhador e obteno de verbas de
carter alimentar, soa totalmente coerente a formulao de requerimento de
antecipaes de tutela para fazer frente a necessidades prementes do reclamante,
sempre sopesando o julgador os interesses envolvidos no caso concreto.

Da mesma forma, que fique bem claro, tais medidas podem ser utilizadas pelos
empregadores quando tambm atuam na qualidade de reclamantes, como j
tivemos oportunidade de deferir em caso concreto medida liminar para bloqueio
dos bens de trabalhador que supostamente havia desviado numerrio significativo
de seu empregador, evitando-se assim que tal patrimnio fosse dilapidado de
forma a se frustrar o resultado til do processo, o que claramente poderia ser
agora requerido em carter antecedente.
1 Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo:

I o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua argumentao, a juntada de
novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo
maior que o juiz fixar;

II o ru ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de mediao na forma do art. 334;

III no havendo autocomposio, o prazo para contestao ser contado na forma do art. 335.

Uma vez adotado o procedimento da tutela de urgncia em carter antecedente


no Processo do Trabalho, como ora defendido, deve-se igualmente adotar o
contido no 1 em anlise, com prazo para aditamento inicial fixado pelo juiz,
sendo no mnimo o legal de 15 dias, com a ressalva para o processo trabalhista
apenas no que concerne citao, pois dever ocorrer a notificao do reclamado
para a audincia trabalhista que ser em regra una, seguindo-se o tradicional
procedimento contido na CLT quanto tentativa de conciliao, resposta,
instruo, razes finais, nova tentativa de conciliao e julgamento, tudo de forma
concentrada.

Inaplicveis, portanto, apenas os itens II e III do 1 do art. 303 do NCPC.


2 No realizado o aditamento a que se refere o inciso I do 1 deste artigo, o processo ser extinto
sem resoluo do mrito.

3 O aditamento a que se refere o inciso I do 1 deste artigo dar-se- nos mesmos autos, sem
incidncia de novas custas processuais.
4 Na petio inicial a que se refere o caput deste artigo, o autor ter de indicar o valor da causa, que
deve levar em considerao o pedido de tutela final.

5 O autor indicar na petio inicial, ainda, que pretende valer-se do benefcio previsto no caput
deste artigo.

Os 2 a 5 do art. 303 do NCPC so todos aplicveis ao processo


trabalhista, apenas com o reparo de que em qualquer caso no haver pagamento
de custas de forma adiantada e ainda que, em caso de o reclamante no indicar o
valor da causa, poder o juiz fix-lo de ofcio, seguindo-se a regra da Lei n.
5.584/70, em seu art. 2.
6 Caso entenda que no h elementos para a concesso de tutela antecipada, o rgo jurisdicional
determinar a emenda da petio inicial em at 5 (cinco) dias, sob pena de ser indeferida e de o
processo ser extinto sem resoluo de mrito.

A anlise do presente dispositivo poderia levar concluso de que, quando o


juiz entender no estarem presentes os elementos para a concesso da tutela
antecipada (provisria de urgncia em carter antecedente), deve-se de plano
indeferir o requerimento com a determinao de emenda com a mesma finalidade
do item I, 1, deste mesmo artigo.

Entretanto, no parece ser esta a orientao da norma. Em nosso sentir o sexto


pargrafo obriga que o juiz determine emenda no sentido de que a parte possa
trazer outros elementos de convico no prazo de cinco dias para que novo exame
da tutela antecipada possa ser realizado. Silente a parte no prazo fixado, a sim
dever ocorrer o indeferimento da antecipao e a extino do processo sem
resoluo do mrito.

Caso atendida a providncia determinada pelo juiz, ser realizada nova anlise
que poder resultar no deferimento ou no da medida, em deciso devidamente
fundamentada, com regular prosseguimento do procedimento ora em estudo.
Trata-se, portanto, de um dever do juiz no sentido de no proceder ao
indeferimento de plano da antecipao requerida em carter antecedente.

Ademais, alm da emenda que poder servir ao convencimento do juiz, na


prpria petio, mais elementos para que decida a respeito da tutela antecipada,
h a possibilidade de o autor utilizar-se da audincia de justificao para tanto
(art. 300, 2) 140.

Novamente, deve tal norma ser tambm aplicada ao Processo do Trabalho, pois
compatvel com seus princpios e, ainda, porque se deve ao mximo importar o
instituto criado pelo processo comum em seu bloco, a fim de se reduzir a
insegurana jurdica inerente ao uso de diploma supletivo.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estvel se da deciso que a
conceder no for interposto o respectivo recurso.

1 No caso previsto no caput, o processo ser extinto.

2 Qualquer das partes poder demandar a outra com o intuito de rever, reformar ou invalidar a tutela
antecipada estabilizada nos termos do caput.

3 A tutela antecipada conservar seus efeitos enquanto no revista, reformada ou invalidada por
deciso de mrito proferida na ao de que trata o 2.

4 Qualquer das partes poder requerer o desarquivamento dos autos em que foi concedida a medida,
para instruir a petio inicial da ao a que se refere o 2, prevento o juzo em que a tutela antecipada
foi concedida.

5 O direito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada, previsto no 2 deste artigo, extingue-
se aps 2 (dois) anos, contados da cincia da deciso que extinguiu o processo, nos termos do 1.

6 A deciso que concede a tutela no far coisa julgada, mas a estabilidade dos respectivos efeitos
s ser afastada por deciso que a revir, reformar ou invalidar, proferida em ao ajuizada por uma das
partes, nos termos do 2 deste artigo.

Aps a concesso da tutela de urgncia em carter antecedente, dois rumos


pode tomar o processo a depender da conduta da parte r: se houver ou no
apresentao de resposta e/ou recurso.

O primeiro caminho, mais habitual, ser o da regular tramitao do feito, no


caso trabalhista com a designao da audincia em que a resposta ser
apresentada. Vale lembrar que, por se tratar de deciso interlocutria, no cabe
de imediato recurso no Processo do Trabalho contra a deciso do juiz que defere
antecipao de tutela. Entretanto, como j amplamente pacificado, poder a parte
adversa manejar mandado de segurana com a finalidade de impugnar a
mencionada deciso, o que, para fins do disposto no art. 304 do NCPC, deve ser
interpretado como a conduta do ru que se insurge contra a concesso da medida.

J a segunda possibilidade constitui verdadeira novidade em matria de


antecipao de tutela, pois utiliza-se de tcnica semelhante da ao monitria
com a finalidade de a parte r obter algum ganho em simplesmente aceitar a
medida deferida que, portanto, fica estabilizada, no se chegando ao julgamento
da tutela definitiva.

Neste caso, ocorre a extino do processo e a prpria medida antecipada


permanecer produzindo seus efeitos at que nova ao seja ajuizada para
provocar sua reviso, invalidao ou reforma, o que possvel tendo em vista
que no se chegou a proferir a tutela definitiva com cognio exauriente que seria
acobertada pela coisa julgada.

Trata-se de interessante medida no sentido de simplificao do processo, de


busca de celeridade, de harmonizao de interesses das partes e de incentivo
conduta de no se litigar sem finalidade, pois o ru que acata a medida deixa de
pagar custas, o que igualmente torna-se aplicvel ao Processo do Trabalho por
fora do art. 701, 1, do NCPC por analogia, alm de obter a reduo de
honorrios advocatcios, o que infelizmente no encontra eco na rea trabalhista
na qual ainda no se aplicam honorrios de sucumbncia em lides acerca da
relao de emprego, ressalvando-se essa aplicao nas aes acerca de relaes
de trabalho conforme Instruo Normativa n. 27/2005 do TST.

Vale registrar que a mencionada estabilizao da tutela de urgncia em carter


antecedente somente poder acontecer quando a tutela postulada tiver carter
satisfativo, pois por sua prpria natureza a tutela cautelar no possui tal aptido,
j que visa apenas assegurar o resultado til do processo.

Finalmente, no se pode confundir o instituto da coisa julgada com o da


estabilizao da tutela, pois aqui no houve efetivo julgamento de mrito,
operando a estabilizao apenas nos efeitos pretendidos com a antecipao, no
quanto ao contedo da deciso como ocorre na imutabilidade da coisa julgada.

3.2.3. Captulo III Do procedimento da tutela cautelar requerida em


carter antecedente
Art. 305. A petio inicial da ao que visa prestao de tutela cautelar em carter antecedente
indicar a lide e seu fundamento, a exposio sumria do direito que se objetiva assegurar e o perigo de
dano ou o risco ao resultado til do processo.

Pargrafo nico. Caso entenda que o pedido a que se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz
observar o disposto no art. 303.

Regulamentado em dispositivo diverso, deixa o legislador bem clara a


diferena entre antecipao de carter satisfativo e de carter cautelar, existindo a
possibilidade de estabilizao da tutela apenas naquele, como acima defendido.
Neste sentido, inclusive, o pargrafo nico que permite ao juiz utilizar da
fungibilidade caso entenda que o pedido possui natureza satisfativa, aplicando-se
o procedimento anteriormente estudado.

Na tutela cautelar requerida em carter antecedente deve a parte requerente


apresentar os fundamentos para obteno da medida pretendida e, tambm aqui,
apenas indicar a lide e seu fundamento, no havendo necessidade de, desde logo,
formular o pedido satisfativo na petio inicial.

Da mesma forma que antes estudado, entende-se por compatvel referido


instituto com o Processo do Trabalho, que ademais sempre aceitou o ajuizamento
de aes cautelares em carter incidental ou preparatrio.

Simplificando o procedimento, agora pode o interessado simplesmente


requerer de forma antecedente o provimento de natureza cautelar que
posteriormente ser requerido de forma definitiva (quanto cautela), alm de no
mesmo processo formular a pretenso satisfativa tambm de natureza definitiva.

Recebida a inicial, o juiz poder conceder a tutela liminarmente ou aps


justificao prvia, sendo aplicvel o disposto no art. 300, 2, do NCPC.
Poder ainda determinar a emenda ou indeferi-la de plano,seguindo o regramento
geral contido nos arts. 321 e 330 do NCPC, entendendo-se ser at aqui tudo
compatvel com o processo trabalhista.
Art. 306. O ru ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido e indicar as provas que
pretende produzir.

Aps anlise da concesso da medida, realizar-se- a citao da parte-r,


devendo o Processo do Trabalho seguir tais trmites inerentes tutela cautelar,
haja vista o disposto na Instruo Normativa n. 27, de 2005, do TST, que
determina a aplicao do rito especial do Processo Civil no particular, no sendo
aplicveis as regras processuais trabalhistas, salvo quanto aos recursos.

Dessa forma, simplifica-se, neste breve estudo, a anlise da compatibilidade


com o Processo do Trabalho que, em regra, seguir as disposies contidas neste
captulo do cdigo de processo comum.
Art. 307. No sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor presumir-se-o aceitos pelo ru
como ocorridos, caso em que o juiz decidir dentro de 5 (cinco) dias.

Pargrafo nico. Contestado o pedido no prazo legal, observar-se- o procedimento comum.

Art. 308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal ter de ser formulado pelo autor no prazo de 30
(trinta) dias, caso em que ser apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela
cautelar, no dependendo do adiantamento de novas custas processuais.

1 O pedido principal pode ser formulado conjuntamente com o pedido de tutela cautelar.

2 A causa de pedir poder ser aditada no momento de formulao do pedido principal.

3 Apresentado o pedido principal, as partes sero intimadas para a audincia de conciliao ou de


mediao, na forma do art. 334, por seus advogados ou pessoalmente, sem necessidade de nova
citao do ru.

4 No havendo autocomposio, o prazo para contestao ser contado na forma do art. 335.

Dos procedimentos previstos nos arts. 307 e 308 do NCPC apenas o


regramento de custas e designao de audincia de conciliao ou mediao e
prazo para contestao, aps a formulao do pedido principal, no so
compatveis, pois em sede trabalhista dever haver designao da audincia una
seguindo-se o procedimento comum prprio.
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela concedida em carter antecedente, se:

I o autor no deduzir o pedido principal no prazo legal;

II no for efetivada dentro de 30 (trinta) dias;

III o juiz julgar improcedente o pedido principal formulado pelo autor ou extinguir o processo sem
resoluo de mrito.
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a eficcia da tutela cautelar, vedado parte renovar
o pedido, salvo sob novo fundamento.

Art. 310. O indeferimento da tutela cautelar no obsta a que a parte formule o pedido principal, nem
influi no julgamento desse, salvo se o motivo do indeferimento for o reconhecimento de decadncia ou
de prescrio.

No h novidade substancial nem qualquer incompatibilidade com o Processo


do Trabalho quanto ao disposto nos arts. 309 e 310 do NCPC, sendo, portanto,
plenamente aplicvel neste ramo do direito processual.

3.3. Ttulo III Da tutela da evidncia


Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da demonstrao de perigo de dano
ou de risco ao resultado til do processo, quando:

I ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da parte;

II as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada
em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante;

III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do contrato de


depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominao de
multa;

IV a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do
autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar dvida razovel.

Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir liminarmente.

A tutela da evidncia encontra-se vinculada ideia da durao adequada do


processo e o valor tico que investiga quem deve suportar o nus da demora no
processo. Trata-se de tcnica para concesso provisria da tutela pretendida,
como medida punitiva ou quando h prova documental capaz de gerar uma
probabilidade de deciso favorvel ao requerente, como a seguir ser
explicitado.

A tutela da evidncia de cunho punitivo constitui modalidade de sano contra


aquele que age de m-f, concretizando a ideia da primazia do princpio da boa-
f processual, que determina que todos atuem de forma proba em relao ao
processo, em preceito que o atual cdigo reafirma em vrios de seus dispositivos.

Seja porque ficou caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto


propsito protelatrio da parte, a tutela de evidncia punitiva se funda na
percepo de que aquele que assim age no possui posio sria a ser defendida,
pois no agiria dessa forma se detivesse de bom direito contra a outra parte. Ao
agir de forma improba, finda por assumir o nus de provar que sua posio na
relao processual merece receber a adequada tutela jurisdicional, presumindo-se
que a parte busca retardar a soluo do feito por sentir que no obter sucesso no
fim da demanda.

No que concerne tutela da evidncia por prova documental, a presuno


favorvel a quem possui o direito em evidncia decorre justamente do fato de ser
a prova documental j produzida suficiente para as alegaes formuladas e houve
tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante, o que
reduz substancialmente a possibilidade de julgamento contrrio, ou, para os casos
de nosso interesse, j houve prova documental suficiente sem prova em sentido
contrrio que possa trazer dvida para o julgador.

Deixando-se de lado o caso contido no item III, cujo interesse prtico ao


Processo do Trabalho basicamente inexistente, pode-se de forma geral afirmar
sem medo de errar que a tutela provisria da evidncia constitui modelo a ser
largamente utilizado na rea trabalhista, ainda mais por ser comum o uso da
tcnica de pedido cumulado na petio inicial trabalhista, o que permite o
deferimento da tutela provisria desde logo para parte dos pleitos, enquanto os
demais permanecem sobre o crivo tradicional da cognio exauriente.

Observe-se, finalmente, que por expressa disposio legal e por coerncia


bvia, no caso dos incisos I e IV, no possvel ao juiz o deferimento da medida
sem a oitiva da parte contrria, no primeiro caso por depender da conduta do ru,
o que pressupe o estabelecimento do contraditrio, no segundo por depender da
anlise das provas trazidas pela outra parte, o que igualmente remete ao
contraditrio antes da deciso judicial.

4. CONCLUSO

O esforo empreendido neste breve estudo teve por finalidade unicamente


fomentar o debate acerca da aplicao do Novo Cdigo de Processo Civil no
Processo do Trabalho, sem qualquer pretenso de esgotar o tema ou mesmo de
apresentar solues definitivas para o objeto da obra.

Ao contrrio, trata-se das primeiras impresses sobre o assunto que,


reconhece-se, foram extremamente positivas, pois so apresentados vrios
instrumentos que podem ajudar na atuao dos operadores da rea trabalhista
desde que vinculados a uma conduta tica e efetividade do processo trabalhista,
pois no se duvida do potencial inovador que o novo texto processual pode
produzir no Processo do Trabalho, mas tal efeito somente ocorrer se tambm as
pessoas renovarem seus espritos na busca de um ideal de justia na prtica
cotidiana.

Que o debate sobre o Novo Cdigo de Processo Civil seja tambm a base da
construo de uma tica renovada no Poder Judicirio e para os brasileiros em
geral!
REFERNCIAS

CAIRO JNIOR, Jos. Curso de direito processual do trabalho. 8. ed.Salvador:


JusPodivm, 2015.

DIDIER, Fredie Jr., BRAGA, Paula Sarno e OLIVEIRA, Rafael Alexandria de.
Curso de direito processual civil: teoria da prova, direito probatrio, aes
probatrias, deciso, precedente, coisa julgada e antecipao dos efeitos da
tutela. 10. ed. Salvador: JusPodivm, 2015. v. 2.

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim... [et al.]. Primeiros comentrios ao Novo


Cdigo de Processo Civil: artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2015.
Do incidente de resoluo de demandas repetitivas no
Processo Civil Brasileiro e suas repercusses no
Processo do Trabalho

Edilton Meireles
Desembargador do Trabalho na Bahia (TRT 5 Regio). Ps-doutor em Direito pela Faculdade de
Direito da Universidade de Lisboa. Doutor em Direito (PUCSP). Professor de Direito Processual Civil na
Universidade Federal da Bahia (UFBa). Professor de Direito na Universidade Catlica do Salvador
(UCSal).

1. INTRODUO

O CPC de 2015 estabelece, dentre suas novidades, a possibilidade da


resoluo de demandas repetitivas mediante a instaurao de um incidente
processual semelhana do incidente de uniformizao de jurisprudncia
previsto no CPC de 1973 ou da tcnica de julgamento dos recursos repetitivos.

Interessante e boa medida processual que merece amplo debate e reflexes, j


que, alm de visar a maior celeridade processual, busca a melhor eficincia da
gesto de processos por parte do Judicirio nacional. instrumento, pois, de
concretizao do princpio da eficincia (art. 37, caput, da CF) aplicado ao
Poder Judicirio.

Neste trabalho trataremos deste novo instituto de direito processual,


abordando-o luz dos dispositivos do Novo CPC e sua incidncia em todos os
feitos em curso nas Justias Estaduais, Federal e do Trabalho, de modo a traar
suas linhas mestras.

Destacamos, porm, uma vez instalado esse instituto processual, todas as


causas que tratam da mesma matria, em curso no territrio nacional, abrangendo
todas as Justias, podem ser afetadas com a deciso que vier a ser adotada no
incidente de resoluo de demandas repetitivas, especialmente as que tratam de
questo jurdica de natureza constitucional.

2. DO CABIMENTO

O Incidente de Resoluo de Demandas Repetitivas (IRDR) foi criado,


semelhana do incidente de uniformizao da jurisprudncia (que no est
agasalhado no Novo CPC), como instituto destinado a uniformizao das decises
do Judicirio, procurando evitar a existncia de decises contraditrias, que
conduzem a um tratamento desigual por parte do Estado-juiz queles que se
encontram em idntica situao jurdica.

Tal incidente tem lugar em qualquer demanda judicial, seja qual for o estado
em que ele se encontra e em qualquer grau de jurisdio. Pelo projeto aprovado
na Cmara dos Deputados, esse incidente ficaria limitado aos tribunais estaduais
e regionais ( 1 do art. 988 da verso aprovada na Cmara dos Deputados). Tal
restrio, porm, foi expurgada pelo Senado Federal. Logo, no havendo qualquer
restrio, tal incidente pode ser suscitado perante qualquer juzo ou tribunal em
qualquer causa repetitiva.Tal incidente, por sua vez, aplicvel subsidiria ou
supletivamente s demandas trabalhistas e s que correm perante os Juizados
Especiais.

Assim, o IRDR tanto pode ser suscitado no curso do processo em primeiro grau
ou em ao originria proposta no tribunal, como pode ser instaurado quando o
feito j esteja em fase recursal.
J na forma do art. 976 do CPC/15, esse incidente tem cabimento quando,
simultaneamente, se est diante de repetio de processos sobre a mesma
questo de direito e haja risco de ofensa isonomia e segurana jurdica.

Vamos a esses requisitos.

2.1. Repetio de processos sobre a mesma questo de direito

O primeiro requisito a existncia de diversas demandas judiciais tratando a


mesma questo. A lei no menciona a quantidade de demandas.Da se deduz que
bastam duas, at porque, mesmo nesta hiptese, h risco de ofensa isonomia e
segurana jurdica, especialmente quando se cuida de ao coletiva. A cautela,
porm, recomenda que se esteja diante de um significativo nmero de demandas
repetitivas.

A questo a ser decidida, por sua vez, deve ser de direito, at porque, se for
ftica, no se trataria da mesma questo. Os fatos podem ser semelhantes, mas no
so idnticos. Para instaurao do incidente, portanto, exige-se que seja idntica a
questo jurdica.

Cabe, porm, uma ressalva: nunca estamos diante de uma demanda na qual
apenas se discute uma questo meramente jurdica. Na verdade, quando se diz que
a questo meramente de direito, queremos nos referir hiptese na qual os fatos
subjacentes controvrsia jurdica so incontroversos. Ela tem como pressuposto
a existncia de um fato que se tornou incontroverso no feito.

Em suma, diante da incontrovrsia dos fatos, resta ao juiz apenas decidir a


questo jurdica. Exemplo: trabalhadora alega gravidez e despedida injusta e
pede reintegrao. A empresa confirma a gravidez, a despedida injusta, mas
contesta o direito reintegrao da empregada detentora de estabilidade
provisria. Cabe, ento, aqui, ao juiz, apenas decidir a questo jurdica relativa
ao direito reintegrao do empregado detentor de estabilidade provisria.
Questo jurdica, mas que tem por pressuposto a existncia de um fato que se
tornou incontroverso.

Tal ocorre at mesmo na ao mais tipicamente jurdica, que so as aes


diretas de inconstitucionalidade ou constitucionalidade. Isso porque, mesmo neste
caso, pode-se estar diante de fatos que meream ser comprovados, quando, por
exemplo, alega-se a inconstitucionalidade formal por no respeito ao qurum
mnimo de votao (fato a ser provado). Outro exemplo: quando se contesta a
existncia da prpria lei dita como inconstitucional. Hiptese: pode-se ajuizar a
ao de inconstitucionalidade de uma lei estadual ou municipal e o ente pblico
negar a sua existncia. Caber, ento, ao requerente provar a existncia da lei
questionada.

Tal distino importante, j que, enquanto controvertido o fato subjacente


questo jurdica (de direito), por bvio que descaber suscitar o incidente de
resoluo de demandas repetitivas. Isso porque, antes de adentrar na questo
jurdica, caber ao juiz decidir sobre a existncia ou no do fato. At porque no
tem lgica decidir a questo jurdica num ou noutro sentido para depois concluir
que o fato no ficou comprovado. No nosso exemplo, se a empresa contestar o
estado de gravidez, descaberia decidir inicialmente se cabe ou no a
reintegrao, para somente depois o juiz concluir que a empregada no estava
grvida; antes de decidir se a lei estadual ou municipal inconstitucional, cabe
provar sua existncia, vigncia e teor.

Assim, enquanto no precluso o direito de discutir o fato subjacente questo


de direito, descabe suscitar o incidente de resoluo de demanda repetitiva.

Mas o CPC/15 tambm exclui a possibilidade de instaurao do incidente de


resoluo de demandas repetitivas (doravante IRDR), quando um dos tribunais
superiores, no mbito de sua respectiva competncia, j tiver afetado recurso
para definio de tese sobre questo de direito material ou processual repetitiva.
Trata-se de um requisito negativo.

Aqui a ausncia da afetao do recurso repetitivo tratando da mesma questo


jurdica pressuposto negativo de cabimento do IRDR, haja vista que, com
aquele, a matria j est no mbito de apreciao pela corte superior, de modo
que seria descabido se instaurar outro procedimento que visa o mesmo objetivo,
qual seja, uniformizar a jurisprudncia.

Mas esse dispositivo gera diversas dvidas, especialmente tendo em vista a


existncia da Justia do Trabalho (que, ao que parece, foi esquecida pelo
legislador processual civilista). Isso porque a lei fala em afetao de recurso em
tribunal superior no mbito de sua respectiva competncia.

Com isso se quer, no Processo Civil, dizer que, se a questo for


infraconstitucional, h de existir um recurso especial afetado no STJ. Se se tratar
de uma questo constitucional, cabe investigar a existncia de um recurso
extraordinrio repetitivo ou recebido em repercusso geral pelo STF. Mas, na
Justia do Trabalho, ao TST reservada a competncia para deliberar, em
recurso de revista (de natureza extraordinria), sobre questes constitucionais ou
infraconstitucionais. Da fica a dvida: se tiver afetado no TST um recurso
repetitivo em matria constitucional, tal situao impede a instaurao do IRDR
no Processo do Trabalho, j que, sobre essa questo (constitucional), a ltima
palavra do STF?

certo que, existindo recurso extraordinrio trabalhista repetitivo ou recebido


em repercusso geral, tal fato impedir a instaurao do IRDR. O mesmo se diga
de recurso de revista repetitivo em matria infraconstitucional.

J quanto ao recurso de revista em matria constitucional, ainda que a deciso


do TST possa ser revista pelo STF, entendemos no mesmo sentido. Isso porque o
que se quer com tais procedimentos (recursos repetitivos ou IRDR) uniformizar
a jurisprudncia. Logo, no tem cabimento, no mbito da Justia do Trabalho,
processar dois incidentes distintos que podem conduzir a decises geradoras de
risco de ofensa isonomia e segurana jurdica.

Ademais, no recurso repetitivo, o ministro relator pode determinar a suspenso


de todos os processos que tratam da mesma questo jurdica (inciso II do art.
1.037 do CPC/15), o que bem revela que seu processamento prejudica o IRDR se
este foi instaurado em instncia inferior.

bem verdade que idntica providncia de suspenso dos feitos pode ser
adotada pelo TST no IRDR suscitado em instncia inferior ( 3 do art. 982 do
CPC/15), mas tal ocorre apenas em carter precrio, j que essa ordem ficar
condicionada interposio de recurso para o tribunal superior ( 5 do art. 982
do CPC/15).

No fosse isso, prefervel processar o feito que j est no tribunal superior


do que aquele que se encontra em instncia inferior.

Diga-se, ainda, que a afetao de recurso repetitivo ou em repercusso geral de


forma superveniente instaurao do IRDR prejudica este. Neste caso, com a
instaurao posterior de procedimento junto aos tribunais superiores para
julgamento de recurso repetitivo ou em repercusso geral, tal circunstncia torna
descabido o prosseguimento do IRDR por razes supervenientes quando em curso
em instncia inferior.

Essa hiptese, porm, somente pode ocorrer se no forem suspensos, em todo o


territrio nacional, os feitos nos quais se discute idntica matria de direito em
debate no IRDR ( 3 do art. 982 do CPC/15). Caso tenham sido suspensos estes
outros feitos, por certo que no se poder conhecer de recurso repetitivo ou em
repercusso geral, j que as demandas respectivas estariam paralisadas em face
do IRDR j instaurado.

Mas, como dito anteriormente, o IRDR tambm pode ser suscitado junto aos
tribunais superiores. Seja em ao originria, seja em recurso. No h limitao
neste ponto. Da surgem outros questionamentos: e se o IRDR for suscitado junto
ao tribunal superior antes da afetao de recurso repetitivo ou em repercusso
geral, o recebimento deste paralisa aquele? E se ocorrer a afetao/repercusso
geral aps o recebimento do recurso interposto no IRDR iniciado na instncia
inferior, tal ocorrncia prejudica o processamento deste incidente? Tudo isso,
ressalte-se, partindo-se do pressuposto de que as demandas nas quais se discute
matria idntica no foram suspensas em todo o territrio nacional em face do
IRDR instaurado.
Entendo que, nestas hipteses, o mais lgico processar o IRDR, mandando
paralisar os demais feitos, inclusive aqueles nos quais se afetou o recurso, dada
sua antecedncia. Isso porque, seja no IRDR suscitado perante o tribunal superior,
seja no recurso afetado/em repercusso geral, seja no recurso interposto para o
tribunal superior no IRDR iniciado em instncia inferior, em todas essas hipteses
o que se pretende que o tribunal superior uniformize a jurisprudncia, adotando
a tese jurdica a ser aplicada a todos os feitos. Logo, o recebimento do IRDR pelo
tribunal superior, seja pela via recursal, seja pela via originria, prejudica
qualquer outro procedimento que conduza a idntico objetivo.

Assim, neste caso, a afetao de recurso repetitivo ou repercusso geral


superveniente no prejudica o IRDR j em processamento no mesmo tribunal
superior.

Por bvio, ainda, que o processamento do IRDR sobre determinada questo


jurdica impede que outro possa ser instaurado sobre a mesma matria no mbito
da jurisdio do tribunal competente para apreci-lo. Assim, uma vez recebido o
IRDR pelo TJ/TRF/TRT, nenhum outro incidente tratando sobre a mesma matria
jurdica pode ser instaurado, ainda que estes outros feitos no tenham sido
suspensos, observada a jurisdio do tribunal processante. Se instaurado junto
aos tribunais superiores, ele tem o condo de prejudicar a instaurao de novos
IRDR sobre a mesma questo em todo o territrio nacional.

E para ficar claro: na hiptese de no ter sido concedido efeito suspensivo a


todos os feitos que tratam da mesma matria em todo o territrio nacional, na
forma do 3 do art. 982 do CPC/15, a instaurao do IRDR junto a um tribunal
estadual ou regional (TJ/TRF/TRT) no impede que outro possa ser iniciado na
jurisdio de outro rgo de igual hierarquia ou na instncia superior.

Da surgem outras situaes: primeira, e se for instaurado o IRDR junto ao


tribunal superior estando em curso outro em instncia inferior? Neste caso,
entendo que aquele em processamento perante o juzo inferior resta prejudicado.
At por economia processual, deve-se preferir aquele em processamento na
instncia revisora da deciso regional/estadual.

Segunda, em havendo dois ou mais IRDR em processamento na instncia


estadual/regional, debatendo a mesma questo jurdica, havendo pedido de
suspenso de todos os processos em curso no territrio nacional que versem
sobre a questo objeto dos incidentes j instaurados ( 3 do art. 982 do
CPC/15), qual deles deve permanecer em processamento?

A resposta no to simples. Poder-se-ia pensar que caberia ao tribunal


superior, ao apreciar o pedido de suspenso, decidir a respeito. Assim, tanto
poderia decidir em favor do primeiro instaurado, como poderia decidir em favor
daquele no qual se requereu a suspenso dos demais feitos, como poderia optar
por aquele mais representativo da controvrsia, etc. A motivao ser do tribunal
superior.

Contudo, pode ocorrer de a parte no recorrer da deciso proferida no IRDR


no suspenso. Logo, a deciso ali proferida somente seria vinculante para o
tribunal julgador e os juzos que lhe so vinculados. Seria o caso, ento, de deixar
que todos continuassem sendo processados, ordenando a suspenso dos demais
apenas se, em algum deles, aps julgamento pelo regional ou estadual, for
interposto e recebido o recurso pelo tribunal superior. Neste caso, admitido o
primeiro recurso pelo tribunal superior, caberia mandar suspender os demais
incidentes ainda no julgados.

2.2. Risco de ofensa isonomia e segurana jurdica

O segundo requisito indispensvel instaurao do IRDR, que deve ser


simultneo com o primeiro (repetio de processos sobre a mesma questo
jurdica), o risco de ofensa isonomia e segurana jurdica.

O requisito nico, com dois fatores: risco isonomia e segurana jurdica.

Risco isonomia ocorre quando dois ou mais juzes ou tribunais podem decidir
de forma diversa sobre a mesma questo jurdica. Esse risco est presente em
toda e qualquer demanda judicial repetida. Bastam dois processos, a serem
julgados por juzes ou tribunais diversos, para que possa ocorrer esse risco. O
risco no estar presente se todos os processos repetitivos forem julgados pelo
mesmo juiz ou rgo, neste ltimo caso, com a mesma composio. Ao menos o
que se espera nesta hiptese.

J o risco segurana jurdica ocorre quando a deciso judicial pode gerar


uma mudana no entendimento que, de forma razovel, tem prevalecido (gerando
a confiana no jurisdicionado) ou quando, a partir das decises conflitantes ou
contraditrias, crie um ambiente de incerteza quanto conduta a ser adotada a
partir do regramento legal.

Neste caso, a primeira hiptese ser de difcil configurao, j que preciso


que os diversos juzes ou tribunais nos processos em curso possam adotar, por
coincidncia, decises que discrepam do entendimento que razoavelmente
prevalece, de modo a gerar insegurana jurdica. O que era pacfico torna-se
controverso a partir das diversas decises judiciais modificadoras do
entendimento at ento prevalecente. Uma isolada deciso em sentido contrrio
ao que se tem como entendimento dominante no geraria essa insegurana
jurdica.

Mais comum ser a segunda hiptese, j que a possibilidade de os juzes e


tribunais decidirem de forma diversa para a mesma questo jurdica gera uma
incerteza quanto conduta a ser adotada de modo a respeitar a regra posta. Mas,
em sendo assim, o risco de ofensa segurana jurdica acaba coincidindo com o
de ofensa isonomia. Isso porque, ao tratar com desrespeito ao princpio da
igualdade, tambm cria uma insegurana jurdica, pois, afinal, no se sabe ao
certo qual conduta deva ser adotada a partir do texto normativo.

Vale destacar, ainda, que por segurana jurdica devemos ter a estabilidade do
que se entende como sendo a norma aplicvel. No se trata da legalidade estrita,
mas, sim, da norma como vem sendo interpretada majoritariamente pelos
operadores do direito. E aqui no podemos confundir texto de lei (texto
normativo) com norma jurdica. Uma coisa o texto da lei (disposies), isto ,
o enunciado que faz parte de um documento normativo; outra so o sentido e o
significado desse texto de lei (das disposies). E a norma o texto da lei
interpretado. Ou seja, o comando, a disposio, revelado em seu significado. Em
suma, a disposio (parte de) um texto ainda a ser interpretado; a norma
(parte de) um texto interpretado 141.

Da se tem, ento, que quando o Estado-juiz, por seu rgo competente, em


ltima instncia, define o que seja a norma (texto normativo interpretado), cabe a
esse mesmo Estado-juiz, por todos os seus rgos, aplicar essa norma, em vez de
procurar fazer valer outras normas (outras interpretaes dadas ao mesmo texto
normativo). O respeito ao precedente, assim, a aplicao da norma vigente
(texto normativo interpretado em ltima instncia pelo rgo constitucionalmente
competente).

Com essa estabilidade, por sua vez, busca-se tambm evitar a arbitrariedade
estatal, inclusive por parte do juiz ao interpretar a regra de forma diversa daquela
j razoavelmente aceita pela comunidade.

Essa segurana jurdica, por sua vez, vincula-se ao princpio da confiana, j


que as pessoas depositam confiana em que suas condutas esto de acordo com a
norma posta. Protege-se quem confiou legitimamente na norma tal como ela vem
sendo aceita de modo estvel pela comunidade destinatria dela. E tal mudana
pode acarretar, tambm, a violao do princpio da igualdade e vice-versa. Da
por que podemos afirmar que, estando presente o requisito do risco de ofensa
isonomia, estar-se- diante do risco de ofensa segurana jurdica e vice-versa.

Contudo, cabe ressaltar que, diante do princpio da segurana jurdica, no se


quer a conservao da interpretao dada regra jurdica, j aceita de modo
razovel pela comunidade que lhe destinatria. O que se busca , mediante a
instaurao do incidente de resoluo de demandas repetitivas, caso haja uma
modificao, que ela ocorra de modo uniforme para todos, ainda que se
modulando a alterao do entendimento. Procura-se evitar, assim, a insegurana
que se possa gerar diante de decises conflitantes ou contraditrias entre si.

Assim, quando presente a possibilidade de vrios juzes ou tribunais decidirem


de formas contraditrias ou conflitantes entre si, violando a segurana jurdica e o
princpio da isonomia, estar presente o segundo requisito necessrio para a
instaurao do incidente de resoluo de demandas repetitivas.

3. LEGITIMIDADE

O art. 977 do Novo CPC, por sua vez, aponta o rol dos legitimados que podem
ter a iniciativa de provocar o IRDR. So eles: juiz ou relator, por ofcio; partes,
por petio; Ministrio Pblico ou Defensoria Pblica, por petio.

Se o feito estiver em primeiro grau de jurisdio, o juiz da causa, por ofcio,


pode provocar o IRDR dirigindo-se ao presidente do tribunal ao qual esteja
vinculado.

Vejam que, neste caso, instaura-se por ofcio e no ex officio. Logo, o juiz deve
se dirigir ao presidente do tribunal requerendo que a Corte instaure o IRDR. Para
tanto, por bvio, dever o juiz instruir seu ofcio com a documentao pertinente
(basicamente a prova dos processos repetitivos).

Idntico procedimento pode ser adotado pelo relator no feito que corre perante
os tribunais. Tanto pode ser em ao originria, como em qualquer recurso ou
mesmo em incidentes processuais, a exemplo de conflito de competncia, exceo
de suspeio ou impedimento etc. Em tais incidentes, talvez o mais difcil seja
constatar a existncia de diversos processos discutindo a mesma questo jurdica.
Contudo, em tese esse fenmeno pode ocorrer. Logo, cabvel o IRDR.

Vejam que a lei, quando se refere aos tribunais, fala em processo de


competncia originria de onde se originou o incidente (pargrafo nico, in fine,
do art. 978 do Novo CPC). Processo aqui pode ser entendido como ao ou como
qualquer procedimento em curso no tribunal. Neste segundo sentido, incluem-se
os incidentes de competncia originria, como os conflitos de competncia e as
excees de incompetncia e suspeio. Preferimos seguir essa segunda
interpretao, dado o objetivo do incidente, que o de pacificar a controvrsia
jurdica.

A lei legitima o relator. Contudo, sabido que este age por delegao do rgo
colegiado. Logo, ainda que o relator no oficie provocando o incidente, nada
impede que o rgo colegiado fracionrio assim decida, oficiando-se o
presidente do Tribunal.

Lembre-se, ainda, conforme j dito anteriormente, que cabe suscitar esse


incidente no tribunal mesmo quando a causa esteja em curso junto ao rgo
julgador competente para apreciar o feito repetitivo. Ou seja, pode haver
coincidncia entre o rgo processante da causa repetitiva e o competente para
apreciar o IRDR. Poder-se-ia pensar, a princpio, que o incidente (que resulta em
deslocamento de competncia para apreciar a questo jurdica) no teria
cabimento, pois a matria j est sob anlise do prprio rgo competente para
julgamento do referido IRDR. Contudo, pode-se pensar na instaurao do
incidente para efeito de se permitir a possibilidade de ordenar a suspenso de
todos os demais feitos que versem sobre a mesma questo jurdica, seja no mbito
do prprio tribunal, seja mediante pedido dirigido Corte Superior, se for o caso
(art. 982 do CPC/15). Com este objetivo, a instaurao do incidente, neste caso,
tem lugar e sentido.

O relator ou rgo fracionrio, por sua vez, semelhana do juiz de primeiro


grau, pode provocar esse incidente mediante ofcio encaminhado ao presidente do
tribunal. H requerimento por ofcio, no provocao ex officio.

O CPC tambm confere s partes o direito de tomar a iniciativa de instaurao


do incidente. Partes sendo aquelas que atuam no processo repetitivo.

E aqui cabe esclarecer que mesmo a pessoa que apenas atua em um


determinado feito pode provocar esse incidente, j que em tese corre o risco de
ser tratada com ofensa aos princpios da isonomia e da segurana jurdica. Isso
porque, em outra demanda, a deciso a ser adotada pode ser diferente, o que
implica deduzir que ela pode ser destinatria de uma discriminao. As decises
divergentes, por suas vezes, conduzem insegurana jurdica, pois mesmo essa
isolada pessoa passa a ter incerteza quanto aos seus eventuais direitos. No
presente e no futuro em relao a outras situaes ou relaes jurdicas.

Maior legitimidade, por sua vez, ter a pessoa que parte nos diversos
processos repetitivos. Aqui seu interesse bvio na pacificao da
jurisprudncia.

Ao provocar o incidente, a parte deve tambm se dirigir ao presidente do


tribunal, por petio, fazendo prova dos requisitos indispensveis instaurao
do incidente.

Por fim a lei confere ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica a


legitimidade para provocar o IRDR (inciso III do art. 977 do CPC/15).

A lei no limita essa legitimidade aos feitos nos quais o MP ou a Defensoria


atua como parte, at porque, se assim fosse, a legitimidade estaria respaldada no
inciso II do art. 977 do Novo CPC. Esclarea-se que, se, por qualquer motivo,
atuam no feito como representante postulatrio da parte, por certo que o incidente
pode ser provocado por esta (pela parte), ainda que representado judicialmente
pelo MP ou Defensoria Pblica. Neste caso, porm, o legitimado a parte.

No havendo a referida limitao, logo de se admitir que o MP e a


Defensoria Pblica possam provocar o IRDR em todo e qualquer feito repetitivo,
desde que a questo jurdica posta deliberao esteja no mbito de sua atuao
funcional. Ou seja, se a questo jurdica a ser decidida possa ser objeto de
demanda na qual o MP ou a Defensoria, enquanto instituies, possam atuar
enquanto parte ou, eventualmente, aquele, como mero fiscal da lei, estes rgos
estatais estaro legitimados a provocar o IRDR. Por petio, tambm dirigida ao
presidente do tribunal, sempre com documentos necessrios demonstrao do
preenchimento dos pressupostos para a instaurao do incidente (pargrafo
nico do art. 977 do Novo CPC).

4. DESISTNCIA OU ABANDONO DA CAUSA

Aps instaurado o IRDR, pode ocorrer de a parte desistir ou abandonar a


causa. Neste caso, estabelece a lei que o processamento do incidente deve
prosseguir, passando o Ministrio Pblico a atuar em sua titularidade.

Nesta hiptese, ento, caber ao tribunal decidir o incidente to somente para


efeito de fixar a tese jurdica que ir prevalecer, aplicando a mesma em todos os
demais feitos afetados. A tese jurdica adotada, porm, no ser aplicada na
demanda na qual foi instaurado o incidente, devendo o julgador, neste caso,
extinguir o feito respectivo em face do pedido de desistncia ou em face do
abandono do processo.
O Ministrio Pblico, por sua vez, ao assumir a titularidade da demanda,
passa a atuar como verdadeiro substituto processual das demais pessoas
interessadas na resoluo da questo jurdica controvertida. E aqui surge outro
questionamento: e se a defesa desse interesse conflitar com os objetivos
institucionais do Ministrio Pblico? Por exemplo: pode o Ministrio Pblico do
Trabalho assumir a titularidade dos interesses do empregador em conflito com os
trabalhadores? Caberia, por exemplo, ao Ministrio Pblico do Trabalho
sustentar, num IRDR, o direito de o empregador realizar revistas ntimas nas
trabalhadoras? Ou, ainda, o direito de despedir por razes ideolgicas etc.?
Defender a licitude da terceirizao?

Neste ponto, o dispositivo legal merece melhor interpretao, cabendo aos


Tribunais, se for o caso, dar outra soluo quando a parte originria abandona o
procedimento.

Outra questo se refere desistncia do incidente em si. Neste caso, a lei no


prev a possibilidade de as partes desistirem do incidente em si, preferindo que a
questo fosse julgada pelo juzo originrio. E de no se admitir essa
possibilidade, dado o fim ao qual ele se objetiva. Em suma, o IRDR, uma vez
instaurado, no fica mais no mbito de disposio das partes.

Pode ocorrer, porm, de o Ministrio Pblico ser parte no processo e formular


pedido de desistncia do mesmo. Pode at abandonar a causa. Nessa hiptese, o
legislador no estabeleceu a quem competiria assumir a titularidade da
demanda. Para solucionar essa lacuna, entendemos que caber ao tribunal
escolher, entre as partes legitimadas para deflagrar o incidente (incisos II e III do
art. 977 do Novo CPC), aquele que deve se titularizar no incidente. Para tanto
dever ter em mente os critrios relativos representao adequada dos sujeitos
que podero vir a ser afetados com a deciso do incidente.

5. MOMENTO

A lei no esclarece o momento em que o incidente pode ser provocado.

Em geral, ao certo que caberia somente suscitar o incidente aps instaurado o


contraditrio, j que, a princpio, at ento no se pode afirmar que haja uma
questo jurdica controvertida a ser decidida.

Pode acontecer, porm, de a questo jurdica surgir antes mesmo da citao do


ru. Essa possibilidade pode ocorrer quanto s questes de ordem pblica que de
ofcio podem ser apreciadas pelo juiz. Exemplo que pode ocorrer quanto
competncia material. Pode o juiz se julgar incompetente de forma absoluta,
declinando da competncia antes mesmo da citao. Havendo demandas
repetitivas, pode a parte ou o juiz suscitar, de logo, o incidente de resoluo de
demanda repetitiva to somente nesta questo processual.

Da se tem, ento, que, no havendo controvrsia quanto aos fatos subjacentes


questo jurdica, em qualquer fase da demanda pode ser suscitado o IRDR.
6. COMPETNCIA

Estabelece o Novo CPC, em seu art. 978, que o julgamento do incidente


caber ao rgo indicado pelo regimento interno dentre aqueles responsveis pela
uniformizao de jurisprudncia do tribunal.

Caber, assim, a cada um dos tribunais estabelecer, em norma regimental, qual


o rgo competente para o julgamento deste incidente. Aqui no h restrio.
Logo, tanto pode ser reservada essa competncia ao Pleno do Tribunal, como a
qualquer rgo fracionrio. Pode at ser criado um rgo fracionrio somente
para esse fim. No h obrigatoriedade que seja o rgo Especial, por exemplo.

O certo, entretanto, que a deciso a ser adotada se tornar vinculante no


mbito do prprio tribunal e em relao a todos os rgos jurisdicionais
inferiores (art. 927, III, do CPC) e inclusive queles que tramitem nos juizados
especiais do respectivo Estado ou regio (inciso I, in fine, do art. 985 do
CPC/15).

O pargrafo nico do art. 978 do Novo CPC, outrossim, contm outra regra que
pode significar o deslocamento da competncia para a apreciao de eventual
recurso que venha a ser interposto na demanda respectiva ou da ao de
competncia originria de onde se originou o incidente.

Em suma, suscitado o incidente em demanda que corre na vara, o incidente ser


julgado pelo rgo que o regimento interno do tribunal estabelecer como
competente. O CPC, porm, tambm estabelece que, neste caso, este mesmo rgo
passar a ser competente para julgar o recurso ou a remessa necessria interposto
na demanda que corre perante o primeiro grau.

Aqui cabe lembrar que, uma vez julgado o incidente, o feito volta a correr
perante o primeiro grau para julgamento, observando-se o j decidido pelo
Tribunal derredor da questo jurdica. Da sentena respectiva, podem as partes
interpor recurso ou ser encaminhada a remessa necessria. Logo, nestas hipteses,
o rgo do tribunal regional ou estadual que julgou o IRDR ser o competente
para o recurso ou a remessa necessria. Se, por coincidncia, naturalmente j
seria o mesmo rgo, no h deslocamento de competncia. No havendo a
coincidncia, ocorre o deslocamento de competncia para julgamento do recurso
ou da remessa necessria.

Conquanto o IRDR no se cuida de um recurso, tudo aconselha (e norma


regimental pode assim dispor) que o relator do recurso ou da remessa necessria
seja o mesmo que apreciou o incidente, numa aplicao extensiva ao disposto no
pargrafo nico do art. 930 do CPC (que torna prevento o relator sorteado para o
primeiro recurso para os eventuais recursos subsequentes interpostos no mesmo
feito e nas demandas conexas).

O deslocamento de competncia tambm ocorre em relao ao de


competncia originria do tribunal. Neste caso, o que seria de competncia de
outro rgo do tribunal o julgamento da ao originria, v. g. , uma vez
suscitado o incidente, h o deslocamento desta atribuio.

Neste caso, ento, na maior parte dos casos, provavelmente a Corte ir julgar o
incidente no bojo da deciso definitiva. Ou seja, aprecia em deciso final a
questo jurdica, j julgando a ao de competncia originria. O que era mero
incidente passa a ser apreciado como questo final.

Pode ocorrer, porm, de o tribunal resolver apreciar a questo de forma


interlocutria. Por exemplo, quando se discute questo processual que, a
depender da resoluo, no impede o prosseguimento do feito. Exemplo: a
questo a ser decidida se refere extenso da coisa julgada coletiva. Se
reconhecidos os efeitos da coisa julgada, o tribunal deve proferir deciso
extinguindo a ao originria. Aqui h deciso final do feito. Se o tribunal,
porm, afastar a coisa julgada, a deciso seria meramente interlocutria.

Importa, porm, ressaltar que, aps a distribuio e o sorteio do relator, o


rgo colegiado competente para julgar o incidente proceder ao seu juzo de
admissibilidade, considerando a presena dos pressupostos do art. 976 do CPC.

Tal procedimento est previsto no art. 981 do Novo CPC. Da se tem que, nem
ao presidente do tribunal, a quem dirigido o pedido de instaurao do incidente,
nem ao relator sorteado, compete, monocraticamente, decidir pela
admissibilidade ou no do incidente. O juzo de admissibilidade, na dico no
art. 981 do Novo CPC, compete ao rgo colegiado competente para apreciar o
incidente. O relator sorteado, por lgica, funcionar como o relator deste juzo de
admissibilidade.

Tal regra, porm, no impede que, em determinados casos, por norma


regimental, seja delegada a competncia ao presidente do tribunal ou ao relator
para decidir monocraticamente. Basta imaginar na hiptese em que em dois ou
mais processos distintos so pedidos a instaurao do IRDR. Uma vez acolhida a
admissibilidade do primeiro, pode-se autorizar que o relator no admita os
demais que tratam da mesma questo jurdica.

Outra hiptese a se pensar aquela na qual a parte ou autoridade no exibe os


documentos necessrios para demonstrao do preenchimento dos pressupostos
para a instaurao do incidente (pargrafo nico do art. 977 do CPC/15) ou
quando diante da ilegitimidade do requerente. Nestes casos, assim como em
outros, razovel delegar a competncia ao relator, prevendo-se o agravo
regimental contra a deciso monocrtica.

Outrossim, admitido o incidente, estabelece o CPC que cabe ao rgo


competente para sua apreciao dar a mais ampla e especfica divulgao e
publicidade, por meio de registro eletrnico no Conselho Nacional de Justia
(art. 979 do CPC/15).

Para tanto, dispe o 1 do art. 979 do CPC, que os tribunais mantero banco
eletrnico de dados atualizados com informaes especficas sobre questes de
direito submetidas ao incidente, comunicando-o imediatamente ao Conselho
Nacional de Justia para incluso no cadastro.

Dispe, ainda, o Novo CPC, em seu art. 979, que, verbis:


2 Para possibilitar a identificao dos processos abrangidos pela deciso do incidente, o registro
eletrnico das teses jurdicas constantes do cadastro conter, no mnimo, os fundamentos determinantes
da deciso e os dispositivos normativos a ela relacionados.

O art. 980 do Novo CPC estabelece, ainda, que o IRDR dever ser julgado no
prazo de 1 (um) ano e ter preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que
envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus.

Tal nos leva s hipteses de suspenso dos demais feitos.


7. SUSPENSO PREJUDICIAL

Admitido o incidente pelo rgo colegiado, o seu relator dever determinar a


suspenso de todos os processos pendentes, individuais ou coletivos, que
tramitam no Estado (caso processado por Tribunal de Justia) ou na regio (caso
admitido por tribunal regional) ou em todo territrio nacional (quando processado
perante tribunal superior).

Aqui no se cuida de uma faculdade. A lei imperativa. Deve mandar


suspender. Ordenada a suspenso, a ordem ser comunicada a todos os juzos e
tribunais competentes para apreciar as demandas repetitivas.

Caso o incidente esteja sendo processado perante tribunal estadual ou regional,


a lei permite, ainda, que as partes, o Ministrio Pblico ou a Defensoria Pblica
possam pedir ao tribunal superior competente para julgar o recurso eventualmente
cabvel contra a deciso estadual ou regional que sejam suspensos todos os
processos individuais ou coletivos em curso no territrio nacional que versem
sobre a questo objeto do incidente j instaurado.

A legitimidade para pedir a suspenso dos demais processos repetitivos, neste


caso, tambm estendida a qualquer parte no processo em curso no qual se
discuta a mesma questo objeto do incidente ( 4 do art. 982 do CPC/15). Isso
independentemente dos limites da competncia territorial do tribunal estadual
ou regional. Ou seja, neste caso, por exemplo, tendo sido instaurado o IRDR
perante o TRT de Minas Gerais e suspensos os feitos repetitivos apenas em
trmite neste Estado, a parte de um processo no qual se discuta a mesma questo
objeto do incidente e que corre em qualquer outro juzo vinculado ao TST,
poder pedir a este tribunal superior que seja ordenada a suspenso das demais
demandas repetitivas em todo territrio nacional. O mesmo se diga em relao ao
STF e ao STJ.

O CPC, em seu art. 1.029, 4, por sua vez, estabelece que essa suspenso a
ser ordenada pelo tribunal superior tenha por fundamento razes de segurana
jurdica ou quando diante de excepcional interesse social. Lembre-se, todavia,
que em matria constitucional, a questo deve estar na abrangncia da
competncia do STF.

A competncia para ordenar a suspenso ser do Presidente do tribunal


superior (art. 1.029, 4), cabendo a interposio de agravo regimental contra
ela.

A suspenso desses outros feitos, porm, cessar se no for interposto,


conforme o caso, recurso especial para o STJ, recurso de revista para o TST ou o
recurso extraordinrio para o STF contra a deciso proferida no incidente
apreciado por rgo inferior.

Na Justia do Trabalho, porm, outro detalhe deve ser lembrado. que, em


matria infraconstitucional, o recurso de revista em execuo somente tem
cabimento por violao lei federal e por divergncia jurisprudencial nas
execues fiscais e nas controvrsias da fase de execuo que envolvam a
Certido Negativa de Dbitos Trabalhistas (CNDT) ( 10 do art. 896 da CLT).
J no procedimento sumarssimo, na fase de conhecimento, somente ser
admitido recurso de revista por contrariedade a smula de jurisprudncia
uniforme do Tribunal Superior do Trabalho em matria infraconstitucional.
Assim, se instaurado IRDR na Justia do Trabalho sobre matria jurdica
infraconstitucional na fase de liquidao, cumprimento da sentena ou execuo,
somente haver a possibilidade de o TST mandar suspender o feito em todo o
territrio nacional se se tratar de questo relacionada execuo fiscal e nas
controvrsias relacionadas certido de dbitos trabalhistas. J se o IRDR for
instaurado em procedimento sumarssimo, em matria infraconstitucional, essa
mesma possibilidade somente ocorrer se a deciso que vier a ser adotada
contrariar smula do Tribunal Superior do Trabalho.

Pela via transversa, todavia, essas questes relacionadas liquidao,


cumprimento de sentena e execuo podem chegar ao TST, mesmo em IRDR. Tal
pode ocorrer se o IRDR for instaurado a partir de uma ao de competncia
originria do TRT. Neste caso, contra a deciso do regional cabe a interposio
do recurso ordinrio para o TST. Assim, ter-se- que admitir este recurso para
atacar a deciso proferida no IRDR instaurado na ao de competncia do TRT
que cuida de questo relacionada liquidao, cumprimento da sentena e
execuo. E, diante do cabimento deste recurso, pode-se pedir a suspenso dos
demais feitos em todo o territrio nacional quando instaurado o IRDR sobre
questo relacionada liquidao, cumprimento da sentena e execuo em ao
de competncia dos regionais trabalhistas.

O Tribunal Superior do Trabalho, porm, sem qualquer ressalva, ao editar a


Instruo Normativa n. 39/2016, no 2 do seu art. 8, disps que do julgamento
de mrito do incidente caber recurso de revista para aquela Corte, dotado de
efeito meramente devolutivo.

Aqui, o TST ou quis ser abrangente ou olvidou que em algumas situaes no


cabe recurso de revista. o exemplo de questo infraconstitucional debatida na
execuo. E no s isso. Olvidou que o IRDR pode ser suscitado em ao
originria no tribunal regional. E, neste caso, no cabe recurso de revista para o
TST. Da sua deciso final caberia o recurso ordinrio.

Talvez, no futuro, diante dos casos concretos, o TST resolva essas


controvrsias. At l, na dvida, em qualquer caso, seria a hiptese de admitir o
recurso de revista com fundamento no 2 do art. 8 da Instruo Normativa n.
39/2016 do TST.

Aqui, ainda, cabe esclarecer outra situao. que o IRDR pode ser suscitado
em ao de competncia originria no STJ ou no TST, ou mesmo em recurso que
j corre perante esses rgos superiores. Nessas hipteses, a ordem de suspenso
afetar todos os processos em curso no territrio nacional. Mas sabido que,
muito provavelmente, o STJ somente mandar paralisar os feitos em curso nas
justias estaduais e federais, enquanto o TST ordenar somente a suspenso dos
feitos trabalhistas. Pode ocorrer, porm, que no incidente se busque decidir sobre
questo constitucional. Tal pode ocorrer nos processos de competncia originria
do STJ ou em recurso ordinrio, recurso de revista e nas aes originrias de
competncia do TST. Neste caso, ento, por lgica, para que de fato todos os
processos em curso em territrio nacional que tratam da mesma matria
constitucional sejam suspensos (afetando as justias estaduais, federais, do
trabalho e, eventualmente, o STJ), ser preciso que haja pedido dirigido ao STF.
E caso no interposto o recurso extraordinrio da deciso do STJ ou do TST,
cessar a suspenso em relao aos processos que somente foram suspensos por
ordem do STF.
Pode ocorrer, ainda, nas aes originrias de competncia do STJ e do TST, de
o IRDR suscitado nas mesmas ser julgado em forma de deciso interlocutria ou
no bojo da deciso final. Assim, eventualmente, para a permanncia da suspenso
em relao a todos os processos em curso no territrio nacional (afetando as
justias estaduais, federais, do trabalho e, eventualmente, o STJ), ser preciso
que a parte interponha recurso extraordinrio contra a deciso interlocutria. Do
contrrio, cessar a suspenso em relao aos processos que somente foram
suspensos por ordem do STF.

Mas o CPC somente fala em cabimento do recurso especial ou extraordinrio


contra a deciso que decide o IRDR ( 3 e 5 do art. 982 c/c o art. 987 do
CPC/15). Mas, como lembrado, pode ocorrer de o IRDR ser suscitado nas aes
originrias em curso no STJ ou TST e este ser julgado no bojo da deciso final.
Tal pode acontecer como destacado acima , visto que, uma vez suscitado o
IRDR em ao de competncia originria do tribunal, pode haver coincidncia do
rgo competente tanto para o julgamento do incidente, como da prpria demanda
(pargrafo nico do art. 978 do CPC/15). Logo, o tribunal tanto pode decidir o
IRDR em forma de deciso interlocutria, como no bojo da deciso final.

Se a deciso for interlocutria, contra a mesma caber o recurso


extraordinrio, se decidida questo constitucional, inclusive nos feitos julgados
pelo TST, j que deciso de ltima instncia antes do STF. Se for decidida no
bojo da deciso final da causa originria, tambm caber o recurso extraordinrio
na questo constitucional apreciada.

Pode ocorrer, porm, que contra essa deciso final proferida pelo TST ou pelo
STJ somente caiba a interposio de recurso ordinrio. o que ocorre em
mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno decididos em nica
instncia pelo STJ ou TST, se denegatria a deciso (CF, art. 102, II, a). Aqui,
ainda que decidida questo constitucional, caber o recurso ordinrio (de
natureza de apelao) para o STF.

Neste caso, ento, de se entender que, caso no interposto o recurso ordinrio


para atacar a deciso na parte que decidiu a questo constitucional em IRDR,
cessar a ordem de suspenso em relao aos processos que somente foram
suspensos por ordem do STF.

Em relao Justia do Trabalho, havia a dvida quanto ao cabimento do


recurso aps julgamento do IRDR pelo Regional. Contudo, como dito
anteriormente, a Instruo Normativa n. 39/2016 do TST, em seu art. 8, 2,
sanou qualquer insegurana, estabelecendo, sem qualquer ressalva, o cabimento
do recurso de revista aps o julgamento do mrito do mencionado incidente.

No caso, procedendo-se nas adaptaes pertinentes, criou-se mais uma exceo


regra geral, tal como anteriormente j admitido o TST na hiptese da alnea a
da sua Smula 214.

Assim, de imediato, cabe admitir a interposio do recurso de revista da


deciso regional de natureza interlocutria proferida em IRDR, inclusive nas
aes de competncia originria. Tal procedimento, por sua vez, adequa-se
lgica do incidente, j que ele visa a adotar uma tese a ser aplicada a todos os
feitos judiciais, no se justificando a protelao dessa deciso para momento
posterior.

A segunda questo se refere possibilidade de o recurso de revista tanto ser


interposto em matria constitucional como em matria infraconstitucional. Logo, o
pedido de suspenso dos demais feitos em todo o territrio nacional, no mbito
trabalhista, pode ser dirigido ao TST quando se tratar de matria constitucional
ou infraconstitucional. Tal no impede, todavia, de a parte interessada,
especialmente aquelas que no litigam na Justia do Trabalho, dirigir-se ao STF
para pedir essa suspenso em todo o territrio nacional quando se cuida de
incidente que debate questo constitucional, j que, ainda que depois da deciso
do TST, a causa pode ser levada corte maior. Neste caso, ento, se for a
hiptese, depois de o IRDR ser julgado pela corte regional, caberia o recurso de
revista para o TST e, em seguida, tratando-se de questo constitucional, o recurso
extraordinrio para o STF.

Pode-se destacar, ainda, que, se o IRDR for julgado pelo TST em forma de
deciso interlocutria, contra essa deciso, se contiver questo constitucional,
caber, de imediato, a interposio do recurso extraordinrio. No ser, portanto,
necessrio se aguardar a deciso final na demanda respectiva. Isso porque a regra
da CLT que veda a interposio de recurso contra deciso interlocutria no se
sobrepe a norma da Constituio que prev o cabimento do recurso
extraordinrio contra a deciso (interlocutria ou final) proferida em nica ou
ltima instncia. E a deciso em IRDR proferida pelo TST ser proferida em
nica ou ltima instncia.

J nas aes originrias de competncia dos Tribunais Regionais do Trabalho,


contra a deciso final, cabe a interposio de recurso ordinrio (de natureza de
apelao) para o TST. Aqui, ento, ho de se adotar idnticas lies para as
hipteses semelhantes tratadas anteriormente.
Assim, se o IRDR for suscitado nestes feitos de competncia originria do
TRT, cabe pedir, na matria infraconstitucional, ao TST a suspenso dos demais
feitos repetitivos em curso perante a jurisdio de outros regionais ou, ainda,
tanto ao TST, como ao STF, igual providncia quando se tratar de questo
constitucional.

Neste caso, se o IRDR for julgado em provimento interlocutrio, de se


admitir de imediato o recurso (qual?) para o TST, seja na matria constitucional
ou infraconstitucional. Aqui, para compatibilizar o sistema e pela lgica do
IRDR, o TST haver de reinterpretar as normas processuais de modo a admitir
essa outra hiptese de interposio de recurso contra deciso interlocutria. Do
contrrio, ir retardar em muito a soluo da questo incidental, pois se teria que
esperar o julgamento final da demanda.

A suspenso em relao aos feitos em trmite fora da Justia do Trabalho,


porm, cessar se da deciso a ser proferida pelo TST no for interposto o
recurso extraordinrio.

Se, por outro lado, o IRDR for julgado no bojo da deciso final da demanda de
competncia originria do Tribunal Regional do Trabalho, contra a mesma cabe
recurso ordinrio para o TST (descabendo, em qualquer hiptese, o recurso
extraordinrio, pois a deciso no ser nem de nica, nem de ltima instncia).
Neste caso, ento, se no for interposto este recurso ordinrio, tambm cessar a
suspenso dos feitos em trmite fora da jurisdio do TRT respectivo.
Lembrando, porm, que a deciso regional que transitar em julgado somente ter
efeito vinculante em relao aos processos acobertados pela sua jurisdio.
Para todas as hipteses aqui tratadas, dispe o pargrafo nico do art. 980 do
CPC que, se o incidente no for julgado no prazo de um ano, cessa a suspenso
dos processos, salvo deciso fundamentada do relator em sentido contrrio.
Deciso esta sujeita a agravo regimental.

Marinoni, Arenhart & Mitidiero sustentam, no entanto, com bastante


razoabilidade, que novo prazo de um ano comea a ser contado a partir da
interposio do recurso aps julgamento do IRDR 142.

Mas, como dito, esse prazo pode ser prorrogado por deciso do relator. Essa
deciso, por sua vez, tanto poder ser do relator no juzo que conhece do IRDR
em primeira instncia, como daquele sorteado para apreciar o recurso interposto
neste incidente.

A dvida surge quanto manuteno da suspenso quando esta foi ordenada


pelo tribunal superior, estando em curso o IRDR no tribunal estadual ou regional.
Isso porque o relator estadual ou regional do IRDR somente pode ordenar a
suspenso dos feitos em curso na jurisdio do respectivo tribunal. Logo, para
que se mantenha a suspenso dos demais feitos, ordenados pelo tribunal superior,
ser necessrio se dirigir ao respectivo Presidente do rgo superior que,
anteriormente, ordenou a paralisao dessas outras demandas em curso no
territrio nacional. Esta deciso, por sua vez, haver de ser fundamentada, nem
que seja por repetio dos motivos elencados pelo relator do IRDR na origem.
Cabe lembrar, ainda, que, em matria constitucional, eventualmente o pedido
dever ser dirigido, concomitantemente, ao TST e ao STF, nos feitos trabalhistas.

Se o IRDR j estiver em grau de recurso e uma vez vencido o prazo, caber ao


relator respectivo proferir a deciso fundamentada prorrogando a suspenso dos
demais feitos. E, em relao Justia do Trabalho, em se tratando de questo
constitucional, havendo suspenso dos feitos no trabalhistas, ser necessrio,
ainda, que o pedido seja formulado perante o STF.

Para muitos parecer descabida a suspenso dos demais feitos, especialmente


quando nestes se debatem outras questes ou haja pedidos independentes. o que
geralmente ocorre nas demandas trabalhistas, nas quais so formulados diversos
pedidos, nem sempre um dependente do outro ou conexos entre si.

Em tais casos, entendo que caberia determinar apenas a suspenso parcial do


feito, at porque o juiz pode julgar parcialmente os pedidos (art. 356 do CPC/15),
regra esta plenamente aplicvel ao Processo do Trabalho de forma supletiva.
Aqui a suspenso funcionaria como espcie de ordem de
desmembramento/diviso do feito, esteja ele em trmite em qualquer que seja o
juzo no Brasil. E, neste sentido, cabe reinterpretar a CLT para, neste caso,
admitir a interposio do recurso ordinrio contra a deciso interlocutria que
julga parcialmente o mrito.

E neste caminhou o TST ao declarar, na Instruo Normativa n. 39/2016, no


1 do art. 8, que, admitido o incidente, o relator suspender o julgamento dos
processos pendentes, individuais ou coletivos, que tramitam na Regio, no tocante
ao tema objeto de IRDR, sem prejuzo da instruo integral das causas e do
julgamento dos eventuais pedidos distintos e cumulativos igualmente deduzidos
em tais processos, inclusive, se for o caso, do julgamento antecipado parcial do
mrito.
Por fim, diga-se que, durante a suspenso, o pedido de tutela de urgncia
dever ser dirigido ao juzo onde tramita o processo suspenso( 2 do art. 982
do CPC/15).

8. DO PROCEDIMENTO

Como j dito anteriormente, uma vez formulado o pedido de instaurao do


IRDR, cabe o sorteio do relator e a apreciao, de imediato, pelo rgo
colegiado, do juzo de admissibilidade.

Observando o princpio do contraditrio, entretanto, o tribunal, antes de


proceder no juzo de admissibilidade, dever ouvir as partes interessadas. Se
provocado o incidente pelo juiz ou relator, Ministrio Pblico ou Defensoria
Pblica, caber ouvir as partes que litigam no feito no qual o incidente foi
suscitado. Provocado por uma das partes, a outra dever ser ouvida. Na falta de
prazo previsto em lei, essa manifestao deve ser oferecida em 5 (cinco) dias
(art. 3 do art. 218 do CPC/15). Se for o caso, porm, dada a complexidade do
ato, poder o relator fixar outro prazo ( 1 do art. 218 do CPC/15).

A deciso do rgo colegiado que admite a instaurao do incidente


irrecorrvel de imediato. Nenhum dispositivo legal permite a interposio de
recurso contra essa deciso interlocutria de forma imediata. Aps a deciso
final do IRDR, porm, poder a parte interessada se insurgir contra a deciso que
o admitiu. Logo, na hiptese de o IRDR ter sido admitido no tribunal regional ou
estadual, no recurso interposto contra a sua deciso final, o tribunal superior
tambm poder decidir quanto ao cabimento do IRDR em si.

bvio, entretanto, que, neste caso, quanto questo relacionada admisso do


IRDR, o recurso especial para o STJ, de revista para o TST ou extraordinrio
para o STF, somente ter cabimento se se cuidar de matria impugnvel pelos
respectivos apelos. Assim, por exemplo, se cabe recurso especial contra deciso
final proferida em IRDR, neste mesmo recurso a parte poder recorrer contra a
deciso inicial que o admitiu, desde que, no ponto, cabia o respectivo recurso
(cabvel na forma do inciso III do art. 105 da CF).

Pode ocorrer, porm, de a parte alegar uma questo constitucional para


impugnar a deciso que admitiu o IRDR. Neste caso, ento, nas justias estadual e
federal, contra a deciso do regional ou do tribunal estadual, dever a parte fazer
uso do recurso extraordinrio para atacar a deciso que admitiu o IRDR e se
utilizar, conforme for o caso, do recurso especial ou do mesmo recurso
extraordinrio, para atacar a deciso de mrito do IRDR (relativa questo
jurdica repetitiva).

J na Justia do Trabalho, contra a deciso final proferida pelo regional em


IRDR, caber o recurso de revista, tanto na matria constitucional como na
infraconstitucional.

Se o IRDR for apreciado originariamente no STJ ou no TST, contra sua


admisso caber o extraordinrio, ao final de seu julgamento (aps a deciso de
mrito), se a parte alegar questo constitucional, j que se trata de deciso de
nica instncia. Do contrrio, a deciso ser irrecorrvel (se no envolver
questo constitucional).

J no caso de inadmisso, tratar-se- de uma deciso interlocutria final de


instncia. Logo, contra a mesma, na Justia estadual ou federal, contra a deciso
do regional ou do tribunal estadual, poder caber recurso especial ou
extraordinrio, conforme for a matria alegada. J na Justia do Trabalho, contra
a deciso regional que inadmite o IRDR no cabe recurso se se alegar questo
infraconstitucional. Caber, porm, o recurso extraordinrio se se alegar uma
questo constitucional, j que se trata de deciso de nica instncia, seja ela do
regional ou do TST que inadmite o IRDR.

Admitido o IRDR por deciso do rgo colegiado do tribunal, ao relator


competir solicitar, se for o caso, informaes aos rgos onde tramitam os
processos nos quais se debate idntica matria (inciso II do art. 982 do CPC/15).
Tais rgos devero prestar as informaes no prazo de 15 (quinze) dias.

Pela lgica, as informaes somente podem ser em relao ao objeto em si do


incidente, ou seja, sobre a questo jurdica em debate. Isso porque, quanto
repetitividade das demandas, tal questo j teria sido superada no juzo de
admissibilidade do IRDR.

Talvez aqui o legislador quis abrir a possibilidade de o relator solicitar dos


demais juzos que selecionassem outros feitos representativos da controvrsia,
informando sobre as alegaes postas pelas partes nestas outras demandas,
procurando aproximar esse procedimento da tcnica de julgamento dos recursos
repetitivos ( 1 do art. 1.036 do CPC/15).

De incio, ainda, ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de quinze dias. Aqui o


Ministrio Pblico poder, de logo, se manifestar, ou se reservar para faz-lo
antes do julgamento do incidente.

Com ou sem essas informaes dos juzes ou a manifestao do Parquet, o


relator dever conceder prazo comum de 15 (quinze) dias para as partes se
manifestarem, agora sobre a questo jurdica objeto do incidente.

Idntico prazo ser concedido aos demais interessados na controvrsia, sejam


pessoas fsicas ou jurdicas, rgos pblicos ou entes sem personalidade jurdica
(art. 983 do CPC/15). A lei fala em pessoas, rgos e entidades. Aqui, ento,
deve-se entender entidade como ente sem personalidade jurdica (massa falida,
condomnios etc.). Descabe se pensar em entidade enquanto pessoa jurdica ou
rgo pblico, j que tais figuras foram citadas expressamente na lei. A no ser
que se entenda que a lei apenas conteria expresso intil, tal como o fez no art.
138 do CPC/15 a seguir mencionado.

Vejam que aqui esses demais interessados, inclusive outras pessoas, rgos
ou entidades, devem ser interessados na controvrsia. Esse interesse apontado
pelo legislador, no entanto, pode ser de duas ordens: a ideolgica e a jurdica. E
aqui modificamos em parte nosso pensamento anterior.

Na ideolgica, o interessado busca defender uma posio jurdica com a qual


se afina ideologicamente, sem que a deciso, em si, afete sua situao jurdica.
o caso, por exemplo, da Igreja que defende a proibio do aborto. Neste caso,
seja qual for a deciso judicial, ela no afetar qualquer situao jurdica da
Igreja que eventualmente tenha participado do processo como amicus curiae.

J o interesse jurdico existir quando a deciso judicial possa afetar a


situao jurdica da pessoa. o caso das partes que tm seus processos
suspensos em face do IRDR. Suas situaes jurdicas sero afetadas na medida
em que a deciso a ser proferida no IRDR ser vinculante, afetando seus
interesses. Logo, elas devem ser admitidas no feito ou como assistente simples
(art. 121 do CPC) ou como assistente litisconsorcial (art. 124). E tais pessoas,
rgos ou entes, interessados na controvrsia, no se confundem com o amicus
curiae, j que este, no conceito processual, no tem interesse na controvrsia.

O interesse mencionado pelo legislador, portanto, no h de ser entendido


apenas como o da pessoa que pode intervir no feito como assistente simples ou
litisconsorcial. Ele tambm abrange o interesse amicus curiae que somente busca
contribuir para a soluo da controvrsia jurdica, sem que da deciso decorra
qualquer afetao sua posio ou situao jurdica.

Os interessados jurdicos, assim, seriam pessoas, rgos ou entidades que


podem ser diretamente afetados pela deciso que vier a ser proferida no IRDR.
Elas seriam as partes litigantes nas demandas repetitivas, assim como terceiros
que demonstrem interesse para atuar como assistente (simples ou litisconsorcial),
bem como rgo, ente ou agncia reguladora competente para fiscalizar a tese
adotada em relao prestao de servio concedido, permitido ou autorizado
(vide 2 do art. 985 do CPC). Como todas essas pessoas podem ser diretamente
afetadas com a deciso, elas tm interesse jurdico na controvrsia.

Intervindo no feito a Unio, suas autarquias ou fundaes pblicas, ou empresa


pblica federal, como assistente, simples ou litisconsorcial, essa ocorrncia
acarretar o deslocamento da competncia quando o incidente estiver em curso na
Justia Estadual (art. 109, I, da CF c/c o art. 45 do CPC/15). O mesmo se diga se
o rgo, ente ou agncia reguladora a que se refere o 2 do art. 985 do CPC for
federal e intervir no feito, bem como quando se tratar de conselho de fiscalizao
de atividade profissional (art. 45 do CPC). Aqui, o interesse da Unio ou do
conselho de fiscalizao profissional far deslocar o julgamento do incidente
para a Justia Federal. Do Tribunal de Justia para o Tribunal Regional Federal
de igual competncia territorial. Julgados o incidente e o eventual recurso, o feito
retorna para a Justia Estadual.

O mesmo se diga se a Unio, na forma do caput do art. 5 da Lei n. 9.469/97,


intervir nas causas que correm perante a Justia Estadual em que figura, como
autora ou r, sociedade de economia mista federal.

Podemos pensar, porm, em outra hiptese de deslocamento da competncia,


agora da Justia Federal ou STJ para a Justia do Trabalho.

Imaginem que haja diversas aes da Caixa Econmica Federal contra


empregadores demandando o recolhimento do FGTS incidente sobre uma
determinada vantagem paga aos empregados (exemplo, apenas para mero
raciocnio: dirias). O juiz federal suscita e o TRF instaura o IRDR. Por
coincidncia, um empregado demanda uma determinada empresa na Justia do
Trabalho pedindo o FGTS incidente sobre as dirias recebidas. Esse empregador,
por sua vez, um dos demandados na Justia Federal pela CEF e em cujo
processo foi instaurado o IRDR. O trabalhador, ento, ciente do IRDR, pede sua
interveno no mesmo (art. 983 do CPC/15). Admitida a interveno, esse
empregado passa a ser verdadeiro assistente litisconsorcial da Caixa Econmica
Federal, j que a deciso a ser proferida vai interferir diretamente na relao
jurdica que mantm com o adversrio (que /foi seu empregador).

Ocorre, porm, que, nesta hiptese, a partir da interveno do trabalhador, no


IRDR, a demanda passa a ser tambm uma lide entre empregado e empregador
(ao menos no incidente). A Justia do Trabalho, porm, o rgo jurisdicional
competente materialmente para dirimir esse litgio que se formou entre empregado
e empregador.

Sendo assim, da mesma forma que o processo se desloca da Justia Estadual


para a Federal, quando a Unio intervm no feito, igual fenmeno deve ocorrer no
IRDR, quando o terceiro interveniente passa a litigar, na qualidade de assistente,
contra pessoa com quem mantm relao de emprego e cuja questo a ser
decidida decorra desta relao jurdica submetida competncia da Justia do
Trabalho.

Desse modo, o IRDR instaurado no TRF ou, eventualmente, no STJ, dever se


deslocar ou para o TRT com jurisdio no mesmo territrio ou para o TST. No
caso do TRF, haver, ainda, de se considerar o juzo originrio da causa para se
definir o TRT competente neste deslocamento.

Ao relator, outrossim, cabe abrir prazo para a manifestao desses demais


interessados, procurando dar a maior divulgao possvel quanto admisso do
IRDR, da por que a razo da regra posta no art. 979 do CPC. Nada impede,
ainda, de o relator mandar que, em cada feito suspenso, o juiz ou relator da causa,
intime a parte para que ela, no prazo de quinze dias, possa se manifestar no bojo
do IRDR.

Admitidas essas outras pessoas interessadas, no mesmo prazo de manifestao,


elas podero requerer a juntada de documentos, bem como as diligncias
necessrias para a elucidao da questo de direito controvertida (art. 983 do
CPC/15).
Pode surgir, porm, uma situao complicadora. Dada a quantidade de
interessados, a participao de um grande nmero pode tornar quase impossvel
um bom trmite processual. A hiptese, ento, seria de o relator criar a figura do
condutor lder 143. Neste caso, o relator, em comum acordo com os interessados ou
no, indicaria uma ou mais pessoas que atuaria como representante de todos eles.

Neste caso, caso os interessados, por polo processual, em comum acordo, no


indiquem o condutor processual lder, caberia ao relator design-lo, preferindo
aquele que:

I possui maior representatividade para defesa do interesse objeto do


incidente;

II possui maior capacidade para apresentar argumentos;

III tem maior potencialidade de influncia jurdica;

IV esteja representado por advogado com elevada capacidade tcnica,


considerando em relao a este a experincia em atuar em procedimentos de
uniformizao da jurisprudncia, em demandas e procedimentos coletivos, em
outros processos complexos e com pretenses alegadas no incidente, o
conhecimento sobre o direito aplicvel e a disponibilidade para representar os
interessados, bem como outra questo pertinente habilidade do advogado em
representar justa e adequadamente os interesses em litgio.

Escolhido o condutor lder, os demais interessados no podero intervir no


incidente, admitindo-se, que possam opor embargos de declarao e interpor
recurso da deciso final do incidente, quando cabveis. Tambm seria o caso de
admitir que, demonstrando que o condutor lder no esteja atuando de modo
satisfatrio, qualquer interessado possa pedir a sua destituio ou apresentar
petio com outros argumentos.

No que se refere s diligncias mencionadas na lei podem ser, sem prejuzo de


outras, a requisio de documentos e a prestao de informaes por rgos
pblicos ou a exibio de documentos pela parte contrria. bvio que, juntado
novo documento ou prestadas informaes, sobre eles as partes devero se
manifestar, em contraditrio.

Mas, alm dessas pessoas interessadas, nada impede que, de ofcio ou a


requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, o relator solicitar
ou admitir a participao de pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade
especializada, com representatividade adequada, no prazo de 15 (quinze) dias de
sua intimao, na qualidade de amicus curiae (art. 138 do CPC/15).

A deciso que admitir ou no admitir a participao do amicus curiae


irrecorrvel (caput do art. 138 do CPC/15). O STF, no entanto, ao apreciar regra
idntica do Novo CPC, tem admitido que o amicus curiae possa recorrer da
deciso que no admite sua interveno no feito (ED na ADI n. 3.105; ED na ADI
3.615). o caso de se respeitar essa tese, ao menos at que se adote, em deciso
vinculante, deciso em sentido contrrio.

Aqui a lei fala em entidade especializada, o que induz se tratar de pessoa


jurdica que desenvolve uma atividade especializada e que possa contribuir para
o debate jurdico. A lei, assim, teria sido repetitiva, j que expressamente se
refere pessoa jurdica. Tambm no se trataria de rgo especializado, j que
rgo tambm foi expressamente mencionado. J no bastam as demandas
repetitivas.

O amicus curiae, por sua prpria natureza, um terceiro desinteressado. No


ingressa no feito como parte ou assistente. Apenas atua como verdadeiro amigo
da corte prestando informaes, lanando argumentos etc., de modo a colaborar
para que a deciso judicial seja a mais abrangente possvel quanto aos aspectos
que devam ser analisados.

Admitido o amicus curiae, ao relator compete definir os poderes a ele


conferidos (art. 138, 2, do CPC/15). Por exemplo, pode assegurar ao amicus
curiae o direito produo de provas documentais, bem como o poder de
requerer que sejam feitas diligncias necessrias para a elucidao da questo
de direito controvertida (art. 983 do CPC/15) ou, ainda, o de fazer sustentao
oral. Excepcionalmente, no entanto, e de forma expressa, o CPC permite ao
amicus curiae, no IRDR, interpor recurso ( 1 e 3 do art. 138 do CPC/15).

Se porventura se entender que os demais interessados mencionados no art.


983 do CPC tambm ingressam no feito como amicus curiae, a todos eles se
asseguraria o direito de recorrer. Neste caso, ainda, na dico do art. 983 do
CPC, ao juiz caberia ouvir, de ofcio, os demais interessados. Aqui, ento, no se
trataria de mera faculdade, como deixa a entender o art. 138 do CPC em relao
ao amicus curiae. Conforme o art. 138, o juiz ou relator pode solicitar,
enquanto faculdade, a manifestao do amicus curiae. Na forma do art. 983 do
CPC/15, cabe ao relator ouvir os demais interessados, sem facultatividade.

Seguindo essa mesma linha de pensamento, em sendo os demais interessados


mencionados no art. 983 do CPC admitidos na qualidade de amicus curiae, a eles
j estariam assegurados, no mnimo, o direito de juntar documentos e requerer
diligncias. Outros poderes poderiam ser assegurados na forma do 2 do art.
138 do CPC. Ressalte-se, porm, que entendemos que esses demais
interessados atuam no feito como assistentes.

O CPC permite, ainda, que o relator, para instruir o incidente, possa


designar data para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com
experincia e conhecimento na matria ( 1 do art. 983 do CPC/15). Aqui se
cuidam de pessoas desinteressadas que possuam experincia e amplo
conhecimento quanto a matria. Neste caso, ento, o relator pode pretender ouvi-
las em audincia.

Vejam que no se trata de um interrogatrio, mas de simples depoimento.


bvio, porm, que nada impede de o relator, na audincia, solicitar o depoimento
ou esclarecimento sobre especfico ponto ou questo. E como essa audincia
pblica, as partes interessadas devem ser intimadas para ela, podendo pedir
esclarecimentos ao depoente, que, por sua vez, no obrigado a aceitar o convite
ou a depor.

Nada impede, todavia, que o relator, ao invs de pedir depoimento em


audincia, solicite que o especialista na questo em debate apresente por escrito
seu parecer a respeito da matria, dando-se vista s partes.

Concludas todas essas diligncias e finda a instruo, cabe ouvir o Ministrio


Pblico no prazo de quinze dias, seguindo-se o julgamento do incidente.

Quando do julgamento, caber ao relator fazer a exposio do objeto do


incidente. Em seguida, dar-se- oportunidade para as partes apresentarem suas
razes orais pelo prazo de 30 (trinta) minutos, bem como o Ministrio Pblico
(inciso I do art. 984 do CPC/15).

Os demais interessados tambm podero fazer sustentao oral, mas no prazo


de 30 (trinta) minutos, divididos entre eles, sendo exigida inscrio com 2 (dois)
dias de antecedncia (inciso II do art. 984 do CPC/15). Contudo, a critrio do
rgo julgador, considerando o nmero de inscritos, esse prazo poder ser
ampliado ( 1 do art. 984 do CPC/15).

Vejam, ento, que, no se ampliando esses prazos, o IRDR poder durar at


duas horas somente em razes orais. bvio que isso contraproducente.

9. DA DECISO, SUA VINCULAO E REFLEXOS

Proferida a deciso, caber ao relator ou redator lavrar o acrdo fazendo


constar no mesmo a anlise de todos os fundamentos suscitados concernentes
tese jurdica discutida, sejam favorveis ou contrrios( 2 do art. 984 do
CPC/15). Lgico, ainda, que, para esta deciso, o tribunal h de respeitar o
disposto no 1 do art. 489 do CPC.

A tese jurdica adotada pelo tribunal no caso-piloto, por sua vez, ser
aplicada, na forma dos incisos I e II do art. 985 do CPC/15:
I a todos os processos individuais ou coletivos que versem sobre idntica questo de direito e que
tramitem na rea de jurisdio do respectivo tribunal, inclusive queles que tramitem nos juizados
especiais do respectivo Estado ou regio;

II aos casos futuros que versem idntica questo de direito e que venham a tramitar no territrio de
competncia do tribunal, salvo reviso na forma do art. 986.

Aqui cabe esclarecer que, caso da deciso do tribunal regional ou estadual em


IRDR no seja interposto recurso para o tribunal superior, o efeito vinculante da
deciso se restringir aos processos que tramitem na rea de jurisdio do
respectivo tribunal (estadual ou regional). Se interposto recurso, a deciso que
vier a ser proferida pelo tribunal superior passar a ter efeito vinculante sobre
todos os feitos que tramitam no territrio nacional.

Vale, ainda, mencionar outra situao que, ao certo, no foi pensada pelo
legislador processual civil.

que, aps instaurado o IRDR, qualquer interessado nele poder intervir (na
forma do art. 983 do CPC/15), ainda que seja na qualidade de amicus curiae. Da
se tem, ento, que nele pode intervir qualquer parte em causa na qual se debate
questo jurdica idntica, seja qual for o juzo no qual sua demanda esteja em
curso (inteligncia do 4 do art. 982 do CPC/15).

Assim, por exemplo, se o IRDR for instaurado perante o Tribunal de Justia do


Acre, sobre questo de natureza constitucional, e esta for debatida em causa
perante a Justia Federal ou do Trabalho, havendo suspenso dos feitos
respectivos, o interessado poder intervir no respectivo incidente.

Desse modo, admitir-se- que uma parte que litiga na Justia Estadual passe a
litigar na Justia Federal ou vice-versa, assim como aquele que litiga na Justia
do Trabalho poder passar a litigar na Justia Estadual ou Federal ou vice-versa.

Simples exemplo apenas para reflexo, j que diversos outros podem ser
pensados, especialmente quando se trata de questo processual: debate-se a
questo constitucional da responsabilidade objetiva por ato omissivo do poder
pblico ( 6 do art. 37 da CF), admitindo-se que o STF no tenha precedente
vinculante a respeito. Aqui o exemplo serve apenas para fixar as lies que se
seguem: h diversos recursos tratando desta matria. O TRT da Bahia resolve
instaurar o IRDR. Uma parte, cujo processo tramita em So Paulo (no exemplo,
poderia ser qualquer ente da administrao pblica direta), pede ao STF que
suspenda todos os feitos que tramitam no territrio nacional no qual essa questo
est sendo debatida. Da se tem que os demais interessados, que litigam na Justia
do Trabalho, na Justia Estadual ou Federal, podero intervir neste IRDR (art.
983 do CPC/15). E, enquanto assistentes (ou amicus curiae), podero interpor
recurso.

Outro exemplo, o que bem revela a complexidade desta questo, que se lana
apenas a ttulo argumentativo. sabido que a execuo fiscal pode ter curso na
Justia Estadual, Federal e do Trabalho, neste ltimo caso nas hipteses
mencionadas nos incisos VII e VIII do art. 114 da CF. Imaginem, ento, que, numa
execuo fiscal na Justia do Trabalho se debate sobre a incidncia do prazo
prescricional para cobrana de dvida no tributria decorrente de multa
administrativa, na qual se discute ou no a aplicao da Smula Vinculante 8 do
STF 144. Suscitado o IRDR sobre essa questo, a parte pode pedir a suspenso dos
feitos em todo o territrio nacional, j que envolve questo constitucional. E
como todos os entes pblicos (Estados, Municpios, Distrito Federal e Unio) tm
interesse na causa, todos eles poderiam intervir no IRDR em curso na Justia do
Trabalho. Lembrando que, se a execuo fiscal est em curso na Justia do
Trabalho, a Unio necessariamente parte.

Seguindo-se esses exemplos, ento, a parte que eventualmente estava litigando


na Justia Federal, passa a demandar num incidente em curso na Justia do
Trabalho. O mesmo ocorrendo com o litigante na Justia Estadual. E tudo vice-
versa, sendo que se a Unio, suas autarquias e fundaes, ou empresa pblica
federal intervir no feito, haver deslocamento de competncia do IRDR se
instaurado na Justia Estadual para a Federal. Lembre-se, porm, que em relao
Justia do Trabalho no ocorre esse deslocamento.

Para agravar a situao, da deciso do regional trabalhista, ainda que seja em


matria constitucional 145, cabe recurso de revista para o TST. Da se tem, ento,
que os demais interessados, que originariamente litigavam na Justia Federal ou
Estadual, caso queiram se dirigir ao STF, tero antes de demandar em recurso no
TST para, somente depois, dirigirem-se corte maior. Alis, a partir de tal
procedimento (e tanto outros comuns no processo trabalhista) se chega
concluso de que urgente que se elimine o recurso de revista em matria
constitucional, visto que, na realidade, no Processo do Trabalho tem-se
verdadeiramente dois recursos extraordinrios!

J o litigante na Justia do Trabalho dever se dirigir Justia Estadual ou


Federal, para, depois de julgado o IRDR, interpor o recurso extraordinrio para o
STF.

Por fim, neste ponto, cabe destacar que o Novo CPC, no 2 do art. 985, ainda
estabelece que,
se o incidente tiver por objeto questo relativa a prestao de servio concedido, permitido ou
autorizado, o resultado do julgamento ser comunicado ao rgo, ao ente ou agncia reguladora
competente para fiscalizao da efetiva aplicao, por parte dos entes sujeitos a regulao, da tese
adotada.

A deciso adotada no IRDR, portanto, tambm tem efeito vinculante para os


rgos, entes ou agncias reguladoras de prestao de servio concedido,
permitido ou autorizado.
Diga-se, ainda, que, no adotada a tese jurdica acolhida no IRDR, caber
reclamao ( 1 do art. 985 c/c o art. 988, IV, e o art. 928, I, todos do CPC/15), a
ser apreciada pelo rgo colegiado que proferiu a deciso ( 1 do art. 988 do
CPC/15).

10. DA REVISO DA TESE

O art. 986 do Novo CPC permite que, de ofcio ou mediante requerimento do


Ministrio Pblico ou da Defensoria Pblica, o rgo julgador do IRDR possa
rever sua deciso, adotando outra tese jurdica.

Tal procedimento no est regulado em lei. Caber, assim, aos tribunais, em


regimento interno, dispor a respeito.

De qualquer forma, cabe destacar que a reviso de ofcio da tese jurdica


poder ocorrer quando da apreciao de outro feito qualquer pelo mesmo rgo
julgador do IRDR. Independentemente, no entanto, dessa possibilidade, pode ser
disciplinado um procedimento autnomo no qual qualquer membro do tribunal ou
rgo possa provocar a reviso da tese, assim como a requerimento do Ministrio
Pblico ou da Defensoria Pblica. Aqui teramos um procedimento autnomo de
reviso da tese jurdica ao molde do que j dispe a Lei n. 11.417/06, que cuida
da smula vinculante, regras, inclusive, que podem ser aplicadas de forma
analgica.

Importa, porm, ressaltar que, na forma do art. 927 do Novo CPC, a alterao
de tese jurdica adotada em IRDR poder ser precedida de audincias pblicas e
da participao de pessoas, rgos ou entidades que possam contribuir para a
rediscusso da tese ( 2 do art. 927 do CPC/15).
Outrossim, em caso de reviso da tese, pode o tribunal modular efeitos da
alterao no interesse social e no da segurana jurdica ( 3 do art. 927 do
CPC/15).

Tal reviso, por sua vez, deve observar a necessidade de fundamentao


adequada e especfica, considerando os princpios da segurana jurdica, da
proteo da confiana e da isonomia ( 4 do art. 927 do CPC/15).

Com essa ltima regra se busca evitar que a tese jurdica seja revista ao sabor
da composio do rgo julgador. Da por que a necessidade de fundamentao
adequada e especfica para se demonstrar, de forma razovel e consistente, a
necessidade do afastamento dos fundamentos condutores da tese revisanda de
modo a justificar a sua alterao. No for assim, segurana jurdica, proteo da
confiana e isonomia sero sacrificadas ao sabor da eventual maioria dos
membros julgadores.

11. DOS RECURSOS

Muito j abordamos acima quanto aos recursos cabveis, quando tratamos, em


especial, da cessao da suspenso dos feitos repetitivos.

Vale, porm, tratar deste tema de forma concentrada, ainda que seja para
repetir as lies.

No que se refere legitimidade para interpor recurso, por bvio que as partes
que litigam no feito em que o IRDR foi decidido tm interesse em demandar o
pronunciamento da corte recursal.

O mesmo se diga em relao ao amicus curiae ( 3 do art. 138 do CPC/15).


Da mesma forma, toda e qualquer pessoa que intervir no incidente na qualidade
de assistente (art. 982, I, c/c o art. 983 do CPC/15) tambm poder interpor
recurso 146.

O art. 996 do CPC/15 permite ainda a interposio do recurso por terceiro


interessado. E dentre estes est aquele que possa discutir em juzo como
substituto processual a mesma questo jurdica. Logo, todos os legitimados para
as aes coletivas podem interpor recurso neste incidente, bem como aqueles
autorizados a substituir processualmente outrem em carter individual. Nesta
ltima hiptese, por exemplo, enquadra-se a entidade sindical, que, na forma do
inciso III do art. 8 da CF, pode substituir qualquer membro da categoria que
representa, inclusive em demanda individual.

Ressalte-se que, uma vez apreciado o mrito do recurso pelo tribunal superior,
a tese jurdica adotada pelo STF, STJ ou TST ser aplicada no territrio
nacional a todos os processos individuais ou coletivos que versem sobre idntica
questo de direito (art. 987, 2 do CPC/15).

Por lgica, o recurso deve ter efeito suspensivo, inclusive nos feitos
trabalhistas. Isso porque, enquanto no firmada a tese jurdica, em ltima
instncia, descabe fazer incidir o entendimento do tribunal recorrido, sob pena de
no se atingir o objetivo deste procedimento uniformizador da jurisprudncia.

Tal efeito, inclusive, expresso em lei ( 1 do art. 987 do CPC/15), o que


afasta qualquer regra em sentido contrrio, inclusive em relao aos feitos
trabalhistas.

Diga-se, ainda, que presumida a repercusso geral no recurso extraordinrio


(art. 987, 1, do CPC/15).

J quanto s hipteses de cabimento, didaticamente iremos tratar deste tema a


partir do rgo julgador do IRDR.

a) IRDR julgado pelo TRT

Em relao aos Tribunais do Trabalho cabe repetir as lies acima, mas com
acrscimos de fundamentao, dadas as peculiaridades dos processos do
trabalho.

Assim que, contra eventual deciso monocrtica do Presidente do Tribunal


que recebe o pedido de instaurao do IRDR, cabe agravo regimental para o
rgo colegiado definido no regimento interno. O mesmo se diga de qualquer
deciso proferida pelo relator, salvo aquela que admite a participao do amicus
curiae (art. 138 do CPC/15).

J contra a deciso do rgo colegiado (art. 981 do CPC/15) que admite a


instaurao do IRDR no cabe recurso de modo imediato, por se cuidar de mera
deciso interlocutria recorrvel de forma diferida. Ou seja, contra a mesma no
cabe recurso imediatamente aps sua prolao, mas, sim, ao final do julgamento
do incidente.

Se inadmitido o IRDR, tal deciso tem carter definitivo, mas ela de natureza
interlocutria. Sendo de natureza interlocutria e conforme atual entendimento
dominante no TST, contra a mesma, de forma imediata, somente caberia recurso
se a deciso fosse contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do Tribunal
Superior do Trabalho (alnea a da Smula 214 do TST). Lembrando que o
recurso de revista cabvel contra a deciso regional tanto pode envolver matria
constitucional, como infraconstitucional.

Da se tem, ento, que, em tese, a persistir esse entendimento, somente caberia


recorrer da deciso que no acolheu o IRDR depois de prolatada a deciso final
na causa pelo rgo de segundo grau (originariamente ou em recurso), na qual foi
suscitado o referido incidente. E se for assim, perderia o IRDR todo seu sentido,
pois a demanda j teria sido julgada em deciso definitiva pelo tribunal regional,
tendo sido a questo jurdica encaminhada ao tribunal superior para definio da
tese a ser adotada, ao menos no feito respectivo.

Logo, neste caso, aplicando-se supletivamente o CPC e reinterpretando-se as


regras do Processo do Trabalho, de se ter cabvel o recurso ordinrio (nas
causas de competncia originria dos regionais) ou de revista (nas causas de
competncia originria das varas) contra a deciso do regional trabalhista que
inadmite o IRDR. O TST, porm, como j dito, no caminha neste sentido ( 2 do
art. 8 da IN n. 39/2016 do TST).

Diga-se, ainda, que, nas causas de competncia originria dos regionais, a


deciso do IRDR pode ser proferida no bojo do acrdo que julga a demanda em
seus demais pedidos (deciso final). Logo, neste caso, contra a deciso caber a
interposio de recurso ordinrio (com natureza de apelao) para o TST.

b) IRDR julgado originariamente no TST

Aqui as lies se repetem, com limitaes.

Em resumo, contra eventual deciso monocrtica do Presidente do Tribunal que


recebe o pedido de instaurao do IRDR cabe agravo regimental para o rgo
colegiado definido no regimento interno. O mesmo se diga de qualquer deciso
proferida pelo relator, salvo aquela que admite a participao do amicus curiae
(art. 138 do CPC/15).

J contra a deciso do rgo colegiado (art. 981 do CPC/15) que admite a


instaurao do IRDR no cabe recurso de modo imediato, por se cuidar de mera
deciso interlocutria recorrvel de forma diferida. Ou seja, contra a mesma no
cabe recurso imediatamente aps sua prolao, mas, sim, ao final do julgamento
do incidente. Em tal hiptese, quando muito caberia recurso extraordinrio na
hiptese de cabimento previsto na CF.

Se inadmitido o IRDR, tal deciso tem carter definitivo, da por que contra a
mesma pode caber a interposio do recurso extraordinrio, preenchidos os
pressupostos respectivos.

Da deciso final de mrito adotada no IRDR tambm pode caber a interposio


do recurso extraordinrio em matria constitucional.

Lembre-se, ainda, que, em algumas hipteses, tal como previstas na CF, contra
a deciso do TST pode caber recurso ordinrio para o STF. o caso, ento, de se
observar essa regra constitucional.

c) IRDR julgado pelo STF

Por fim, no STF, enquanto rgo de ltima instncia, quando muito somente
caberia recurso contra as decises monocrticas do Presidente do Tribunal ou do
relator. De resto, suas decises definitivas seriam irrecorrveis.
12. CABIMENTO NA JUSTIA DO TRABALHO

A partir do escrito acima facilmente se deduz que entendemos que plenamente


compatvel com o Processo do Trabalho a incidncia das regras que tratam do
incidente de resoluo de demandas repetitivas.

compatvel, j que atravs desse incidente se busca no s assegurar o


tratamento isonmico que deve ser dispensado aos trabalhadores e empregadores,
assim como em face da segurana jurdica visada, bem como por ser um
procedimento que procura tornar concreta a clusula da durao razovel do
processo, alm da eficincia da administrao pblica jurisdicional.

Vejam que, com este incidente, ainda que se retarde inicialmente o feito, aps
seu julgamento as causas que tratam de questo idntica tendero a ser mais
cleres, diante da vinculao da tese jurdica adotada pelo tribunal.

Essa deciso, por sua vez, tender a evitar que novas aes (temerrias) sejam
propostas para obter provimento em sentido contrrio, assim como provavelmente
provocar no eventual obrigado o constrangimento de respeitar o teor da tese
jurdica prevalecente. Em suma, diante da segurana jurdica buscada, a tendncia
a diminuio das aes tratando da mesma questo jurdica, o que contribui
para maior eficincia da administrao jurisdicional.

certo, porm, que, para melhor e eficaz compatibilidade, ser necessrio se


reinterpretar a regra da CLT que no admite recurso contra deciso interlocutria
proferida pelos regionais, salvo quando contra a smula ou orientao
jurisprudencial do TST.

Ao TST caber reinterpretar a regra processual, tal como procedeu o STF no


AI 760.358-QO, Rel. Min. Gilmar Mendes, ao tratar da possibilidade de a parte
interpor agravo contra a deciso que nega seguimento a recurso extraordinrio
aps decidida a questo constitucional em outro recurso recebido em repercusso
geral.

Nesta deciso, o STF, luz das novas regras que cuidam do processamento do
recurso extraordinrio recebido em repercusso geral, entendeu que, aps o
julgamento deste, contra a deciso que nega seguimento a outro recurso
extraordinrio que cuida da mesma matria e que busca obter provimento em
sentido contrrio ao decidido pela Corte Maior, descaberia admitir a interposio
do agravo de instrumento contra o ato do presidente do tribunal inferior. O STF,
assim, naquela oportunidade, reinterpretando o CPC, passou a admitir que, ao
invs do agravo de instrumento, seria o caso de admitir o agravo regimental
contra a deciso do presidente do tribunal inferior que nega seguimento ao
recurso extraordinrio.

Em suma, o que o STF fez foi proceder na reinterpretao da norma processual


luz das regras que cuidam da tcnica do julgamento do recurso extraordinrio
em repercusso geral. Reinterpretou, inclusive, as regras aplicveis ao Processo
do Trabalho, pois, da mesma forma, j concluiu, em diversos julgados, que
idntica soluo deve ser adotada nos feitos em trmite na Justia do Trabalho.

Espera-se, assim, que o TST aja da mesma forma e que reinterprete as regras
processuais trabalhistas de modo a aceitar mais uma hiptese de cabimento
imediato de recurso de revista contra deciso interlocutria proferida pelos
Regionais Trabalhistas. Diga-se, alis, que a prpria exceo mencionada na
alnea a da Smula 214 do TST, j que fruto de interpretao da regra da CLT,
que, a bem da verdade, expressamente no menciona essa hiptese de cabimento
imediato do recurso de revista.

Ultrapassada essa dificuldade em atingir a deciso final em IRDR instaurado


no regional, de resto nada impede a sua incidncia no processo trabalhista.
Quando muito, poder-se-ia, ainda, pensar no fim do recurso de revista em matria
constitucional, j que nesta hiptese a tese jurdica somente se firmar aps
anlise por dois juzos extraordinrios de forma desnecessria.

REFERNCIAS

GUASTINI, Riccardo. Das fontes s normas. Trad. Edson Bini. So Paulo:


Quartier Latin, 2005.

MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz; MITIDIERO, Daniel.


Novo Curso de Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. v. 2.

TEMER, Sofia. Incidente de resoluo de demandas repetitivas. Salvador:


Juspodivm, 2016.
O cumprimento da sentena no Novo CPC e algumas
repercusses no Processo do Trabalho

Leonardo Dias Borges


Desembargador no TRT do Rio de Janeiro; Professor Universitrio (Graduao e Ps-graduao);
Ps-graduado (lato e stricto sensu); Membro Honorrio do IAB Instituto dos Advogados do Brasil
(RJ); Coordenador da Ps-graduao em Processo do Trabalho da Faculdade de Direito de Valena;
Membro do Instituto Latino--Americano de Direito do Trabalho; alm de vrios livros e artigos publicados.

1. INTRODUO

A minha proposta a de fazer uma reflexo acerca dos novos rumos do


Processo Civil, quanto ao cumprimento da sentena, e os seus reflexos no
Processo do Trabalho, priorizando os fenmenos afetos ao mundo emprico, ou
seja, aquilo que o campo prtico tem consagrado e, a partir da, buscar entender
as implicaes das alteraes processuais, na construo de um sistema que
possa ser aproveitado nos feitos que so submetidos, cotidianamente, ao
Judicirio trabalhista.

A dogmtica trabalhista tem se utilizado, muitas vezes, de pressupostos


normativos construdos no ambiente do Processo Civil, sem se dar conta de que
h um absoluto descompasso, entre os iderios que do sustentao terica aos
distintos ramos processuais (trabalhista e civilista).A doutrina trabalhista, no
raro, supervaloriza inmeros institutos que so voltados para o Processo Civil,
mas, em diversas situaes, no consegue explicar por que os rituais judicirios
trabalhistas desconsideram as avaliaes doutrinrias, seguindo caminhos
opostos aos sugeridos pelo campo dogmtico, o que, em certa medida, tambm
pode ocorrer com o cumprimento da sentena. Apenas para uma reflexo: o
Processo Civil adotou a linha conceitual do processo sincrtico. Mas ser que
esse raciocnio metodolgico se aplica ao Processo do Trabalho?

exatamente dentro dessa ideia que pretendo realizar minhas avaliaes e


comparaes entre os sistemas processuais, quando assim for possvel,
considerando-se, por bvio, o novo marco legal do Processo Civil.

A minha vivncia no campo emprico, com mais de 22 (vinte e dois) anos na


magistratura e no magistrio, alm de inmeras outras publicaes acadmicas,
tem sido fundamental para as minhas percepes do direito processual.

Este trabalho busca alcanar o pblico jurdico em geral, uma vez que o ensino
no Brasil muito interessante, para dizer o menos. Isto porque o estudante de
direito fica cinco anos estudando e ao se formar no est preparado para advogar,
consoante estatsticas acerca do elevado nmero de reprovados nos exames da
Ordem dos Advogados do Brasil. O mesmo estudante, se desejar fazer um
concurso para magistratura, certamente ter que fazer um cursinho preparatrio,
pois igualmente no se encontrar, ao menos em regra, preparado para o certame.

De qualquer sorte, vale lembrar que no objeto deste trabalho a observao


acima, ela serve apenas para indicar como desenvolverei minhas ideias, de modo
que se possa compreender, dentro de uma perspectiva mais voltada para o campo
emprico, a importncia e o alcance das alteraes do Processo Civil nos
domnios do Processo do Trabalho. At porque, em algumas poucas linhas, seria
extremamente arriscado tentar uma profunda evoluo temria acerca do
Cumprimento da Sentena.
Afinal de contas, o Cdigo de Processo Civil (ou qualquer outro Cdigo), que
a fonte bsica de qualquer estudo do Direito, nada mais do que uma
apresentao formal, legitimada pelo legislador, de uma teoria de procedimentos.
Teoria esta que tem por finalidade educar os operadores do direito de como eles
devem se comportar na prtica forense.

Fica evidenciado, num primeiro momento, que a produo do Direito


monoplio do Estado, posto que nele que o direito tem origem (legislador), bem
como o seu ponto de chegada (tribunais), at porque a dogmtica uma criao
que tem lugar inicial nos prprios tribunais ou, ento, por pessoas consagradas
pelo campo que dizem como os textos devem ser normatizados.

Certo ou errado o direito tem sido aquilo que os tribunais dizem que ,
auxiliados pela doutrina, mesmo que esse caminho no seja o mais adequado.
Ora, se o direito atinge todas as camadas sociais, no parece fazer muito sentido a
afirmao de que apenas pessoas autorizadas pelo campo possam delimitar o seu
alcance. Mas assim que funciona, ainda que em termos de compreenso social
tal assertiva, em muitas ocasies, acabe por distanciar o direito da realidade.

A autoridade com a qual os tribunais do normatividade ao texto legal pode


bem ser demonstrada no voto proferido pelo Ministro Humberto Gomes de
Barros, nos autos do agravo regimental nos embargos de divergncia em recurso
especial (AgReg em ERESP) n. 279.899/AL, a saber:
Sr. Presidente, li, com extremo agrado, o belssimo texto em que o Sr. Ministro Francisco Peanha
Martins expe as suas razes, mas tenho velha convico de que o art. 557 veio em boa hora, data
vnia de S. Exa. No me importa o que pensam os doutrinadores. Enquanto for Ministro do Superior
Tribunal de Justia, assumo a autoridade da minha jurisdio. O pensamento daqueles que no so
Ministros deste Tribunal importa como orientao. A eles, porm, no me submeto. Interessa conhecer
a doutrina de Barbosa Moreira ou Athos Carneiro. Decido, porm, conforme minha conscincia.
Precisamos estabelecer nossa autonomia intelectual, para que este Tribunal seja respeitado. preciso
consolidar o entendimento de que os Srs. Ministros Francisco Peanha Martins e Humberto Gomes de
Barros decidem assim, porque pensam assim. E o STJ decide assim, porque a maioria de seus
integrantes pensa como esses Ministros. Esse o pensamento do Superior Tribunal de Justia, e a
doutrina que se amolde a ele. fundamental expressarmos o que somos. Ningum nos d lies. No
somos aprendizes de ningum. Quando viemos para este Tribunal, corajosamente assumimos a
declarao de que temos notvel saber jurdico uma imposio da Constituio Federal. Pode no ser
verdade. Em relao a mim, certamente, no , mas, para efeitos constitucionais, minha investidura
obriga-me a pensar que assim seja. Peo vnia ao Sr. Ministro Francisco Peanha Martins, porque
ainda no me convenci dos argumentos de S. Exa. Muito obrigado.

claro que a existncia de ideias contraditrias, que muitas vezes se


apresentam incongruentes ou mesmo paradoxais, afiguram-se como fenmenos
sistmicos naturais. O sistema jurdico legitima esta lgica, mxime na atual
quadratura histrica em que vivemos, cujo fenmeno da jurisdio constitucional
permite a construo de solues distintas para o mesmo caso.

No obstante a minha preocupao central tenha sido com o mundo emprico,


tambm no pude deixar de lado o dilogo com outros campos do saber, como a
doutrina e a jurisprudncia.

De qualquer sorte, vale lembrar as palavras de Teori Albino Zavascki:


A funo de todo o processo a de dar a quem tem direito tudo aquilo e exatamente aquilo a que tem
direito. No que se refere especificamente ao processo de execuo, que se origina invariavelmente em
razo da existncia de um estado de fato contrrio ao direito, sua finalidade a de modificar esse
estado de fato, reconduzindo-o ao estado de direito e, desse modo, satisfazer o credor. Este, por sua
vez, tem interesse em que a satisfao se d em menor tempo possvel e por modo que assemelhe a
execuo forada ao cumprimento voluntrio da obrigao pelo devedor 1.

Na esteira desse raciocnio, oportuna a lio Jos Miguel Garcia Medina, na


linha de que:
A execuo forada tem por finalidade a satisfao do direito do exequente, e no a definio, para o
caso concreto, do direito de uma das partes. Isto , no objetivo da execuo forada determinar
quem tem razo. Pode-se dizer, assim, que, visualizada a tutela jurisdicional como resultado, na
execuo forada tal ocorrer, normalmente, com a entrega do bem devido ao exequente 2.

2. NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: UM POUCO DA SUA


HISTRIA

O anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil teve origem no Ato do


Presidente do Senado Federal na poca o Senador Jos Sarney n. 379, de
2009, que criou uma Comisso de Juristas destinada a elaborar o novo diploma
processual.

A Comisso foi formada pelo Ministro Luiz Fux, poca do Superior Tribunal
de Justia, a Doutora Teresa Wambier e os Doutores Adroaldo Fabrcio, Benedito
Pereira Filho, Bruno Dantas, Elpdio Nunes, Humberto Teodoro Jnior, Jansen
Almeida, Jos Miguel Medina, Jos Roberto Bedaque, Marcus Vincius Coelho e
Paulo Cezar Carneiro.

Do referido Ato do Senado, possvel se ler:


A harmonia entre os Poderes, princpio ptreo de nossa Constituio, em sua melhor acepo, significa
uma estreita colaborao entre Legislativo, Judicirio e Executivo. O Senado Federal tem tido a
sensibilidade de atuar em estreita colaborao com o Judicirio, seja no mbito do Pacto Republicano
iniciativa entre os trs Poderes para tomar medidas que agilizem a ao da Justia , seja propondo um
conjunto de leis que tornam mais efetivos vrios aspectos pontuais da aplicao da justia.

O Senado Federal, sempre atuando junto com o Judicirio, achou que chegara o momento de reformas
mais profundas no processo judicirio, h muito reclamadas pela sociedade e especialmente pelos
agentes do Direito, magistrados e advogados. Assim, avanamos na reforma do Cdigo do Processo
Penal, que est em processo de votao, e iniciamos a preparao de um anteprojeto de reforma do
Cdigo do Processo Civil. So passos fundamentais para a celeridade do Poder Judicirio, que atingem
o cerne dos problemas processuais, e que possibilitaro uma Justia mais rpida e, naturalmente, mais
efetiva.
Mas no demorou muito para que alguns respeitveis juristas fizessem coro
contra a ideia de um Novo Cdigo de Processo Civil. Em artigo publicado em
jornal de grande circulao no Rio de Janeiro, intitulado Cdigo de Processo
Civil: Mudana Intil, o Professor Srgio Bermudes faz severas crticas ideia
de um Novo Cdigo de Processo Civil, vejamos:
Vrios processualistas esperam que, na prxima sesso legislativa, a Cmara dos Deputados no repita
o erro do Senado Federal, aprovando um Novo Cdigo de Processo Civil. A revogao do atual Cdigo
s dificultar a administrao da justia e prejudicar as pessoas que recorrerem ao Judicirio, sem
vantagem para ningum. O pas no necessita, absolutamente, mudar o atual Cdigo, nem conseguir
resolver os graves problemas das partes e de terceiros, mediante a substituio do atual CPC. O sbio
Francesco Carnelutti reprovou a pretenso, correntia na Itlia do seu tempo, de transformar a realidade
pela mudana das leis.

Essa crtica bem se aplica ao Brasil de hoje. O projeto do Cdigo de Processo Civil, que mereceu a
aprovao do Senado, coonestou, em larga parte, um anteprojeto superficial, feito com injustificvel
rapidez, sem a anlise das carncias do Judicirio do Brasil.

Tirante exposies a auditrios complacentes, ou desinformados, no houve qualquer consulta a


grandes especialistas, como Jos Carlos Barbosa Moreira, no consenso unnime o maior processualista
brasileiro e um dos melhores do mundo. Esta omisso, fruto do propsito de elaborar uma reforma a
toque de caixa, to absurda quanto se criarem normas tcnicas de arquitetura ou cirurgia plstica,
sem pedir a opinio de Oscar Niemayer ou Ivo Pitanguy.

Esqueceram-se os autores do anteprojeto e os senadores, que aprovaram o projeto, de verificar se


conveniente a substituio do Cdigo atual por um outro, diferente daquele pela introduo de cerca de
200 artigos, na maioria suprfluos, redigidos em mau vernculo. Um Novo Cdigo demandar a
reformulao da doutrina, impondo a edio de novas obras, incompatveis com o baixo poder aquisitivo
dos interessados. Eles precisaro tambm frequentar cursos, palestras e seminrios inevitavelmente
dispendiosos e enfrentar problemas de aprendizado de toda ordem. Juzes e tribunais devero adaptar
sua jurisprudncia legislao superveniente, com perda lamentvel de parte significativa do que
construram at agora. Convidado pela Editora Forense para atualizar os 17 tomos dos Comentrios ao
Cdigo de Processo Civil, de Pontes de Miranda, tive que me limitar publicao de dois ou, no
mximo, trs volumes por ano, a fim de evitar o encalhe dos demais, decorrente das dificuldades
financeiras dos consulentes das obras, num pas onde um professor de Direito recebe, em mdia,
remunerao mensal que no ultrapassa R$ 3 mil e um advogado comum no embolsa mais de R$ 6 mil
por ms.
O projeto acolhido pelo Senado absorveu muitos dos erros do anteprojeto que pecou pela sofreguido,
incompatvel com os cuidados que se devem pr na feitura de leis de longa durao. O Cdigo de
Processo Civil hoje vigente resultou de um anteprojeto, apresentado pelo professor Alfredo Buzaid,
ento o maior processualista brasileiro, em 1964, para converter-se, somente em 1973, na Lei 5.869, de
11 de janeiro daquele ano.

Mesmo um perfunctrio exame do projeto agora aprovado mostrar que ele seguiu o anteprojeto, o
qual, longe de empenhar-se no aperfeioamento da justia civil, se preocupou na adoo do
entendimento terico dos seus autores acerca de institutos processuais. Veja-se, por exemplo, que, tal
como o seu esboo, o projeto incluiu um ttulo relativo tutela de urgncia e tutela de evidncia,
matrias absolutamente desnecessrias, de difcil entendimento, apenas porque sobre elas versou a
brilhante tese para a titularidade da cadeira de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito da
UERJ, do ilustre presidente da comisso incumbida de elaborar a nova lei.

Lamentavelmente, no Brasil, o quadro de operadores da mquina judiciria composto, em inquietante


parcela, de pessoas com dificuldade de compreender e aplicar institutos importados de pases de maior
cultura e tradio, como a Alemanha e a ustria, cujas ordenaes de Processo Civil datam,
respectivamente, de 1877 e 1895.

Tal como o seu anteprojeto, o projeto extinguiu o agravo retido, ignorando a utilidade deste recurso,
institudo, no sistema de direito positivo lusitano, em 1523, quando foi criado, na esteira da supplicatio
romana. A admissibilidade do agravo de instrumento, limitado aos casos especificados no anteprojeto e
no projeto, no funcionou, na vigncia do CPC de 1939. Malograr tambm no Novo Cdigo, em
decorrncia da precariedade da postulao e da prestao da justia no pas. Isto levar,
inevitavelmente, ao uso deturpado do mandado de segurana desviada, ento, da sua finalidade esta
ao onerosa para os cofres pblicos, tudo por causa da impossibilidade de se estender o agravo a
casos, muitos deles teratolgicos, de violao e comprometimento de direitos, ocorrentes em todo o
territrio nacional. tambm inaceitvel a possibilidade de execuo da sentena, antes do julgamento
da apelao que a impugnar.

Sem quebra do respeito aos redatores do anteprojeto e aos senadores que aprovaram o subsequente
projeto, esses esboos recendem a um cientificismo oco, em muitos pontos de difcil compreenso e
deficiente aplicao. Melhor seria prosseguir na tentativa de dar efetividade a institutos do atual Cdigo,
at hoje no aplicados na devida extenso, como a ao declaratria incidental, o julgamento conforme
o estado do processo, o recurso adesivo, a execuo por quantia certa contra devedor insolvente e
certas aes especiais.

Aqui fica, por conseguinte, a sugesto aos deputados de que auscultem a comunidade jurdica nacional,
particularmente os especialistas, sobre a convenincia da edio de uma lei que fatalmente trar mais
problemas do que solues.
No obstante as crticas formuladas, que baila eu trouxe apenas para mais
uma reflexo, o fato que o Novo Cdigo de Processo Civil uma realidade. E,
evidentemente, este novo diploma legal dever pautar nossas vidas doravante.

3. A IMPORTNCIA DE UM CDIGO DE PROCESSO CIVIL:


QUALQUER QUE SEJA ELE

Costumo a dizer aos meus alunos, nas aulas presenciais, que sou um
privilegiado, em quase todos os sentidos. Mas aqui, especificamente,um
privilegiado operador do direito. Simplesmente porque aprendi o Direito na
poca do imprio dos manuais, vivenciei a crise do direito, e agora vivencio a
superao da crise.

No importa a tica paradigmtica pela qual procuremos identificar os novos


rumos do direito ou as novas doutrinas que o alimentam, o que realmente
relevante, para este estudo, o destaque que o processo merece. O Direito
Processual, no obstante servir para atender ao Direito Material e a viso
instrumental no deve ser afastada , o fato que, especificamente, o Cdigo de
Processo Civil o mais importante texto legal para os operadores do direito,
depois da Constituio Federal, que se faa esta ressalva. Isto porque no importa
o ramo de atuao do operador do direito, jamais deixar de consultar o Cdigo
de Processo Civil. Assim, se a atuao do profissional se fizer na rea tributria,
nestas lides, haver o operador do direito de consultar o Cdigo de Processo
Civil. O mesmo raciocnio se dar para as lides relativas s supostas violaes
do Direito Civil, Direito Administrativo, Executivos Fiscais, Direito Penal e,
claro, o Direito do Trabalho, j que o Processo Civil fonte supletria do
Processo do Trabalho, diante dos termos do conhecido art. 769 da Consolidao
das Leis do Trabalho, a saber:
Art. 769. Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do
trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo.

Interessante registrar, para que no passe em branco, que o art. 15 do Novo


Cdigo de Processo Civil atribui a este Diploma a autorizao legal para servir
de fonte supletria do Processo do Trabalho naquilo em que houver omisses na
CLT, a saber:
Art. 15. Na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as
disposies deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente.

Esse dispositivo legal pode gerar um problema. Isto porque o texto do art. 769
da Consolidao das Leis do Trabalho j prev o Processo Comum como fonte de
subsidiariedade do Processo do Trabalho, nos casos de sua lacuna, como acima
demonstrado.

Ora, se considerarmos a regra de aplicao de que lei nova revoga lei velha,
poderemos ter casos que o Novo Cdigo de Processo Civil se aplicar
integralmente ao Processo do Trabalho, sem o cuidado de sua compatibilidade
com este. Assim, por exemplo, no obstante a minha opinio pessoal de que
cabvel no processo de execuo trabalhista, a multa de 10% (dez por cento)
quando intimado o executado ao pagamento da dvida fixada em liquidao, e este
no promover voluntariamente o seu adimplemento, ao contrrio do que tem
decidido o Tribunal Superior do Trabalho, possvel que agora, diante do que
dispe o art. 15 do NCPC, a multa venha a ser aplicada, superando-se a
jurisprudncia do TST. Estes entre tantos outros problemas sero criados, diante
da regra do referido art. 15.
Dessa forma, preciso ter cuidado com a regra de subsidiariedade trazida pelo
NCPC, sob pena de se ignorar uma lgica sistmica construda ao longo do
tempo, e muito caro tem custado ao Processo do Trabalho.

4. A DRAMTICA VIA EXECUTRIA E O CUMPRIMENTO DA


SENTENA

Depois de uma anlise, ainda que perfunctria, de algumas premissas acerca do


Processo Civil e do Novo Cdigo de Processo Civil, chegado o momento de
pensarmos um pouco na execuo, afinal a proposta deste artigo , de alguma
forma, enfrentar um de seus institutos, qual o Cumprimento da Sentena.

A execuo, durante um prspero perodo de tempo, no foi alvo de dedicao


acadmica. Lembro-me que enquanto eu era aluno universitrio, raras tambm
eram as obras que se dedicavam exclusivamente ao terreno executrio. A
fertilidade do terreno era dedicada ao plantio da cognio. A explicao para o
estado de inrcia acadmica sobre os institutos da execuo, provavelmente, se
dava em razo da prpria ideologia que nutria o processo.

A teoria processual foi construda sob o signo das ideias de Chiovenda, dentro
de uma lgica que servia para atender aos iderios liberais e, portanto, para
salvaguardar valores de um Estado liberal clssico. Apenas para se ter uma ideia
do que estou a dizer, era impossvel que o Estado, por meio da atividade
jurisdicional, promovesse, coercitivamente, a invaso na esfera patrimonial de
quem quer que fosse, sem a observncia da regra da nulla executio sine titulo.

Em nome de um suposto exaurimento probatrio e, por via de consequncia, de


um elastecimento procedimental, com perversos reflexos no tempo do processo,
acreditava-se na neutralidade do julgador, e, por bvio, para que a jurisdio
se legitimasse, no poderia o magistrado convencer-se apenas pela adoo da
tcnica da verossimilhana, j que somente com a formao da coisa julgada
material a execuo tinha incio.

A dicotmica ideia de separao entre a cognio e a execuo firmou-se como


uma consequncia mais do que lgica dos referidos iderios que nutriram a
formao das leis processuais do sculo XIX, com consequncias em boa parte
do sculo XX. Sim, porque, se pararmos para pensar, vamos concluir que o
Cdigo de Processo Civil de 1973 no fruto de ideias da dcada de 70, j que a
sua construo se iniciou na dcada de 60, por bvio quando imperavam ideias
distintas das que vigem na contemporaneidade, mxime se levarmos em conta que
o Cdigo de 1973 levou em considerao inspiraes acadmicas que serviram
de base filosfica ao Processo Civil italiano daquela poca.

Essas ideias foram se rompendo, e a materializao dessa ruptura foi


ocorrendo de modo paulatino, por meio de inmeras reformas ao Cdigo de
Processo Civil de 1973. Como bem lembrado por Theodoro Jr.:
Num primeiro momento, a Lei n. 8.952, de 13-12-94, alterou o texto do art. 273 do CPC,
acrescentando-lhe vrios pargrafos (que viriam a sofrer adies da Lei n. 10.444, de 7-5-2002), com o
que se implantou, em nosso ordenamento jurdico, uma verdadeira revoluo, consubstanciada na
antecipao de tutela. Com isso fraturou-se, em profundidade, o sistema dualstico que, at ento,
separava por slida barreira o processo de conhecimento e o processo de execuo, e confinava cada
um deles em compartimentos estanques. que, nos termos do art. 273 e seus pargrafos, tornava-se
possvel, para contornar o perigo de dano e para coibir a defesa temerria, a obteno imediata de
medidas executivas (satisfativas do direito material do autor) dentro ainda do processo de cognio e
antes mesmo de ser proferida a sentena definitiva de acolhimento do pedido deduzido em juzo... 3.

Depreende-se, por conseguinte, que a Lei n. 11.232, de 2005, de modo


pioneiro, em nosso Processo Civil, aboliu a ao autnoma de execuo de
sentena condenatria, inaugurando a fase destinada ao cumprimento da obrigao
de pagar quantia certa, sincreticamente, tendo seu arremate ocorrido com o
advento da Lei n. 11.382, de 2006, pois a obrigao de fazer (positiva ou
negativa), assim como a de dar (coisa certa ou incerta), foi inserida no contexto
do sincretismo desde 1994, com a Lei n. 8.952 e, posteriormente, com a Lei n.
10.444, de 2002.

Como , portanto, possvel se depreender, a execuo, ao menos com a sua


natureza jurdica autnoma, dentro da tica do Processo Civil, necessitava ser
revista, de modo a se adequar aos novos ideais da sociedade contempornea, que
j no mais se contentava com a mera sentena.
5. O NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL E O CUMPRIMENTO DA
SENTENA

O Direito depende do resultado do mundo emprico, para que as experincias


legislativas possam se mostrar eficazes. Lamentavelmente, no Brasil, o legislador,
no raro, legisla casuisticamente ou com base no achismo, na crena de que
algo est errado e sem saber as consequncias das mudanas que as leis impem
sociedade, simplesmente as modifica!

Faltam estatsticas srias no Brasil, para se saber, efetivamente, o que precisa


ser mudado dentro do sistema processual. Mas no s. No basta saber o que
necessita ser mudado, mas como mudar. No incomum mudar-se uma redao de
texto da lei, para, saindo de lugar nenhum, se chegar a nenhum lugar. o que
ocorreu, por exemplo, com o art. 895 da CLT, que, em 2009, mediante a Lei n.
11.925, foi alterado, para dizer, expressamente, que o recurso ordinrio tem lugar
contra as decises terminativas ou definitivas!? Qual a finalidade desta alterao?
Dizer o que na prtica todos j sabiam4?! Sem falar nas criaes de institutos que
no tm a menor serventia prtica, como o caso do procedimento sumarssimo
no Processo do Trabalho que, sem sombra de dvida, o mais ordinrio de todos
os procedimentos!

Dizem, por exemplo, que o sistema recursal brasileiro um dos empecilhos da


rpida soluo dos litgios. Todavia, desde o primeiro Cdigo de Processo Civil
unificado, qual o de 1939, no se foi capaz de apresentar um sistema recursal til.
Todos so absurdamente enigmticos. O mesmo com a execuo. Acredita-se que
algo deva ser mudado, mas no se sabe ao certo o que e como!? Simplesmente se
muda! E por meio do velho critrio da tentativa e acerto, vamos caminhando.

O Novo Cdigo de Processo Civil passou a tratar, em Ttulo prprio, sobre o


Cumprimento da Sentena.

As alteraes no foram de grande monta, ao menos do ponto de vista


ideolgico. A estrutura material foi pouco ou quase nada alterada; ocorrendo,
igualmente, poucas mudanas em sua estrutura formal.

Vejamos algumas particularidades do Cumprimento da Sentena pela tica do


Novo Cdigo de Processo Civil, a saber:

a) O cumprimento da sentena, quer seja provisrio, quer seja definitivo, ficar


adstrito a requerimento do credor.

b) Com relao forma de comunicao do ato processual para fins de


cumprimento, houve uma definio pelo legislador do Novo CPC, pois agora,
aquela velha dvida, se a sentena por si s serviria de base para fins do
cumprimento, foi sanada, uma vez que o devedor dever ser intimado pelo dirio
oficial; por carta com aviso de recebimento quando no tiver procurador
constitudo nos autos; por edital, quando tiver sido revel na fase de conhecimento.

c) A exigncia de manuteno do endereo atualizado expressa.

d) O Novo CPC, assim como dispunha o art. 475-N do CPC/73, reconhece a


existncia dos ttulos executivos judiciais.

e) Conhecida como execuo provisria, sob o signo do CPC/73, agora vem


regulada com o Ttulo Do cumprimento provisrio da sentena condenatria em
quantia certa.
f) Mais adiante, o Novo CPC, Do cumprimento definitivo da sentena
condenatria em quantia certa, passa a descortinar sobre o tema, cuja redao
merece destaque, a saber:

f.1.) a impugnao, que o meio de inconformismo do executado, se manteve


com a mesma estrutura, inclusive, sem a necessidade de penhora;

f.2.) a apresentao de impugnao no impede a prtica de atos executivos e


de expropriao, podendo o juiz atribuir-lhe efeito suspensivo desde que
relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente
suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao;

f.3.) ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exequente


requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente
e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos.

Ainda dentro dessa linha, vale ressaltar que a intimao para o cumprimento da
sentena, tema que dava margens para inmeras discusses, inclusive no prprio
Superior Tribunal de Justia, j que a matria se mostrou muito pendular, passa a
ser realizada na pessoa do advogado, salvo por conta de algumas situaes
atpicas, a saber:
Art. 513. O cumprimento da sentena ser feito segundo as regras deste Ttulo, observando-se, no que
couber e conforme a natureza da obrigao, o disposto no Livro II da Parte Especial deste Cdigo.

1 O cumprimento da sentena que reconhece o dever de pagar quantia, provisrio ou definitivo, far-
se- a requerimento do exequente.

2 O devedor ser intimado para cumprir a sentena:

I pelo Dirio da Justia, na pessoa de seu advogado constitudo nos autos;

II por carta com aviso de recebimento, quando representado pela Defensoria Pblica ou quando no
tiver procurador constitudo nos autos, ressalvada a hiptese do inciso IV;
III por meio eletrnico, quando, no caso do 1 do art. 246, no tiver procurador constitudo nos
autos;

IV por edital, quando, citado na forma do art. 256, tiver sido revel na fase de conhecimento.

3 Na hiptese do 2, incisos II e III, considera-se realizada a intimao quando o devedor houver


mudado de endereo sem prvia comunicao ao juzo, observado o disposto no pargrafo nico do art.
274.

4 Se o requerimento a que alude o 1 for formulado aps um ano do trnsito em julgado da


sentena, a intimao ser feita na pessoa do devedor, por meio de carta com aviso de recebimento
encaminhada ao endereo constante dos autos, observado o disposto no pargrafo nico do art. 274 e
no 3 deste artigo.

5 O cumprimento da sentena no poder ser promovido em face do fiador, do coobrigado ou do


corresponsvel que no tiver participado da fase de conhecimento.

A possibilidade de se levar a protesto a sentena condenatria, quando da


ocorrncia de seu trnsito em julgado, outra questo abarcada pelo Novo
Cdigo de Processo Civil, pois acredita-se que com tal medida o devedor poder
sentir mais a necessidade de adimplir com a sua obrigao contrada, vejamos:
Art. 517. A deciso judicial transitada em julgado poder ser levada a protesto, nos termos da lei, depois
de transcorrido o prazo para pagamento voluntrio previsto no art. 523.

1 Para efetivar o protesto, incumbe ao exequente apresentar certido de teor da deciso.

2 A certido de teor da deciso dever ser fornecida no prazo de trs dias e indicar o nome e a
qualificao do exequente e do executado, o nmero do processo, o valor da dvida e a data de decurso
do prazo para pagamento voluntrio.

3 O executado que tiver proposto ao rescisria para impugnar a deciso exequenda pode requerer,
a suas expensas e sob sua responsabilidade, a anotao da propositura da ao margem do ttulo
protestado.

4 A requerimento do executado, o protesto ser cancelado por determinao do juiz, mediante ofcio
a ser expedido ao cartrio, no prazo de trs dias, contado da data de protocolo do requerimento, desde
que comprovada a satisfao integral da obrigao.

A simplicidade das formas processuais tambm se mostra presente em diversas


passagens do cumprimento da sentena, como, alis, j era previsto no CPC/73.
Todavia, merece destaque, pela novidade que apresenta o disposto no art. 518,
que permite, sem maiores formalidades, que as matrias relativas validade da
fase destinada ao cumprimento da sentena possam ser visitadas nos prprios
autos, vejamos:
Art. 518. Todas as questes relativas validade do procedimento de cumprimento da sentena e dos
atos executivos subsequentes podero ser arguidas pelo executado nos prprios autos e nestes sero
decididas pelo juiz.

A to decantada multa de 10% (dez por cento), prevista pelo antigo CPC de
1973, em seu art. 475-J, que muita controvrsia gerou no Processo do Trabalho,
foi repetida no Novo Cdigo de Processo Civil, vejamos:
Art. 523. No caso de condenao em quantia certa, ou j fixada em liquidao, e no caso de deciso
sobre parcela incontroversa, o cumprimento definitivo da sentena far-se- a requerimento do
exequente, sendo o executado intimado para pagar o dbito, no prazo de quinze dias, acrescido de
custas, se houver.

1 No ocorrendo pagamento voluntrio no prazo do caput, o dbito ser acrescido de multa de dez
por cento e, tambm, de honorrios de advogado de dez por cento.

2 Efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput, a multa e os honorrios previstos no 1


incidiro sobre o restante.

3 No efetuado tempestivamente o pagamento voluntrio, serexpedido, desde logo, mandado de


penhora e avaliao, seguindo-se os atos de expropriao.

A novidade fica por conta de que a referida multa agora tem lugar nas
execues provisrias, intituladas pelo NCPC de cumprimentos provisrios de
sentena, sepultando antigas controvrsias 5.
Art. 520. O cumprimento provisrio da sentena impugnada por recurso desprovido de efeito
suspensivo ser realizado da mesma forma que o cumprimento definitivo, sujeitando-se ao seguinte
regime:

I corre por iniciativa e responsabilidade do exequente, que se obriga, se a sentena for reformada, a
reparar os danos que o executado haja sofrido;

II fica sem efeito, sobrevindo deciso que modifique ou anule a sentena objeto da execuo,
restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados eventuais prejuzos nos mesmos autos;

III se a sentena objeto de cumprimento provisrio for modificada ou anulada apenas em parte,
somente nesta ficar sem efeito a execuo;

IV o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem transferncia de posse


ou alienao de propriedade ou de outro direito real, ou dos quais possa resultar grave dano ao
executado, dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios
autos.

1 No cumprimento provisrio da sentena, o executado ser intimado para apresentar impugnao,


se quiser, nos termos do art. 525.

2 A multa e os honorrios a que se refere o 1 do art. 523 so devidos no cumprimento provisrio


de sentena condenatria ao pagamento de quantia certa.

3 Se o executado comparecer tempestivamente e depositar o valor, com a finalidade de isentar-se da


multa, o ato no ser havido como incompatvel com o recurso por ele interposto.

4 A restituio ao estado anterior a que se refere o inciso II no implica o desfazimento da


transferncia de posse ou da alienao de propriedade ou de outro direito real eventualmente j
realizada, ressalvado, sempre, o direito reparao dos prejuzos causados ao executado.

5 Ao cumprimento provisrio de sentena que reconhea obrigao de fazer, no fazer ou dar coisa
aplica-se, no que couber, o disposto neste Captulo.

Resta saber como caminhar a jurisprudncia trabalhista, no particular.

Esclarecida a questo relativa desnecessidade de realizao constritiva ou


mesmo de garantia do juzo no Processo Civil, no no Processo do Trabalho,
assim entendo para o insurgimento do executado em face da execuo,
conhecida no Processo Civil como impugnao, em substituio nomenclatural
aos embargos execuo, quando vinculada a execuo ao ttulo executivo
judicial, no art. 525 que iremos encontrar as hipteses de cabimento de defesa
do executado, a saber:
Art. 525. Transcorrido o prazo previsto no art. 523 sem o pagamento voluntrio, inicia-se o prazo de
quinze dias para que o executado, independentemente de penhora ou nova intimao, apresente, nos
prprios autos, sua impugnao.
1 Na impugnao, o executado poder alegar:

I falta ou nulidade da citao, se, na fase de conhecimento, o processo correu revelia;

II ilegitimidade de parte;

III inexequibilidade do ttulo ou inexigibilidade da obrigao;

IV penhora incorreta ou avaliao errnea;

V excesso de execuo ou cumulao indevida de execues;

VI incompetncia absoluta ou relativa do juzo da execuo;

VII qualquer causa, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao,
transao ou prescrio, desde que supervenientes sentena.

2 A alegao de impedimento ou suspeio observar o disposto nos arts. 146 e 148.

3 Aplica-se impugnao o disposto no art. 229.

4 Quando o executado alegar que o exequente, em excesso de execuo, pleiteia quantia superior
resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto, apresentando
demonstrativo discriminado e atualizado de seu clculo.

5 Na hiptese do 4, no apontado o valor correto ou no apresentado o demonstrativo, a


impugnao ser liminarmente rejeitada, se o excesso de execuo for o seu nico fundamento, ou, se
houver outro, a impugnao ser processada, mas o juiz no examinar a alegao de excesso de
execuo.

6 A apresentao de impugnao no impede a prtica dos atos executivos, inclusive os de


expropriao, podendo o juiz, a requerimento do executado e desde que garantido o juzo com penhora,
cauo ou depsito suficientes, atribuir-lhe efeito suspensivo, se seus fundamentos forem relevantes e
se o prosseguimento da execuo for manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de
difcil ou incerta reparao.

7 A concesso de efeito suspensivo a que se refere o 6 no impedir a efetivao dos atos de


substituio, de reforo ou de reduo da penhora e de avaliao dos bens

8 Quando o efeito suspensivo atribudo impugnao disser respeito apenas a parte do objeto da
execuo, esta prosseguir quanto parte restante.

9 A concesso de efeito suspensivo impugnao deduzida por um dos executados no suspender


a execuo contra os que no impugnaram, quando o respectivo fundamento disser respeito
exclusivamente ao impugnante.

10. Ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exequente requerer o
prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando, nos prprios autos, cauo suficiente e idnea a
ser arbitrada pelo juiz.

11. As questes relativas a fato superveniente ao trmino do prazo para apresentao da


impugnao, assim como aquelas relativas validade e adequao da penhora, da avaliao e dos
atos executivos subsequentes, podem ser arguidas por simples petio, tendo o executado, em qualquer
dos casos, o prazo de 15 (quinze) dias para formular esta arguio, contado da comprovada cincia do
fato ou da intimao do ato.

12. Para efeito do disposto no inciso III do 1 deste artigo, considera-se tambm inexigvel a
obrigao reconhecida em ttulo executivo judicial fundado em lei ou ato normativo considerado
inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou do
ato normativo tido pelo Supremo Tribunal Federal como incompatvel com a Constituio Federal, em
controle de constitucionalidade concentrado ou difuso.

Como se pode depreender, no houve significativa alterao estrutural ou


mesmo ideolgica com relao ao cumprimento da sentena, em comparao com
o mesmo instituto em face do Cdigo de Processo Civil de 1973.

6. O CUMPRIMENTO DA SENTENA E O PROCESSO DO TRABALHO

A primeira questo que deve ser refletida a de se saber qual a natureza


jurdica da execuo no Processo do Trabalho. No Processo Civil, a bem da
verdade, nunca houve discordncia. Enquanto vigorava o CPC/73, antes da ideia
do sincretismo processual, inaugurada nas obrigaes de fazer ou no fazer, pela
Lei n. 8.952, de 1994, e complementada pela Lei n. 10.444, de 2002, e
posteriormente elastecida a todo o Processo Civil, pela Lei n. 11.232, de 2005,
todos eram unnimes em dizer que a execuo era autnoma, em comparao com
a cognio. Posteriormente, com a adoo do j mencionado sincretismo, todos
passaram, igualmente, a dizer que a execuo se tornou uma mera fase do
processo.

Mas e no Processo do Trabalho?


No obstante a ciznia doutrinria, cujas mais variadas teses no comportam
lugar neste breve estudo, sempre me filiei e ainda continuo a me filiar entre
aqueles que defendem a ideia de que a execuo trabalhista autnoma.
Assentada, portanto, a ideia de que a execuo trabalhista autnoma, pouco ou
quase nada resta de aproveitamento, no particular, do Novo Cdigo de Processo
Civil, quanto ao cumprimento da sentena.

Se partirmos da ideia de que, mesmo antes do Novo CPC, o sincretismo j


tinha sido adotado no Processo Civil e a sua aplicao havia sido rejeitada no
Processo do Trabalho, no h razo para se mudar de entendimento agora, apenas
porque temos um Novo CPC. Nem mesmo o art. 15 do NCPC pode servir de base
argumentativa para a incidncia do cumprimento da sentena no Processo do
Trabalho, j que nenhuma autorizao possvel se extrair dele, para que se
permita o cumprimento da sentena no Processo do Trabalho, tal qual previsto, na
ntegra, pelo Cdigo de Processo Civil.

A execuo trabalhista, que ainda continua a ser considerada como autnoma,


consoante dito mais acima, tratada pelos arts. 876 a 892 da CLT, e o
deslocamento da execuo cvel, lastreada em ttulo executivo judicial ou seu
equivalente para a chamada fase cognitiva, no nos faz pensar que houve
omisso no Processo do Trabalho. Tal premissa seria equivocada. Diante desta
assertiva, tenho, por exemplo, que, no Processo do Trabalho, os embargos
execuo, com a necessria garantia do juzo, ainda se afiguram como meio
apropriado para o executado se insurgir contra a execuo. A impugnao no
processo de execuo trabalhista deve ser vista como o meio de inconformismo
do exequente em face da deciso homologatria em liquidao, o que se mostra
contrria ao Processo Civil, que tem na impugnao uma substituio aos
embargos execuo em face da execuo fundada em ttulo executivo judicial.

Discutir se a lgica adotada pelo Processo Civil tanto pelo revogado como
pelo atual CPC ou no mais eficiente, em termos de resultado, do que o
sistema adotado pelo processo de execuo trabalhista outra coisa, que nada
tem a ver com a suposta omisso sistmica da CLT.

Isso no quer dizer que, aqui ou acol, no se autorize a aplicao supletria


do Processo Civil executrio, ilustrado pelas regras do Novo Cdigo de Processo
Civil. Para tanto, basta que se observe a prpria CLT, que autoriza, de modo
supletrio, a aplicao do CPC, ainda que por arrasto, execuo trabalhista.
Digo por arrasto porque, em caso de omisso, nem sequer se aplica, num primeiro
momento, o Cdigo de Processo Civil, nos domnios da execuo trabalhista
como fonte subsidiria, uma vez que a Lei de Executivos Fiscais de que iremos
nos valer para suprir as lacunosas situaes deixadas pela CLT.

A execuo fiscal, de outra quadra, regulada pela Lei n. 6.830, de 1980, que
em seu artigo primeiro dispe que nos casos em que ela, LEF, for omissa, o CPC
ser fonte supletria. Assim temos a seguinte lgica estrutural: em casos de
omisso da CLT, a primeira fonte supletria tem lugar na Lei de Executivos
Fiscais (CLT, art. 889); no caso de omisso da LEF (Lei n. 6.830/80), aplicar-se-
o CPC (art. 1 da LEF). Vejamos os textos legais mencionados, para uma melhor
ilustrao, a saber:
CLT Art. 889. Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no
contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a
cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal.

LEF Art. 1 A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo
Cdigo de Processo Civil.

Diante das premissas acima lanadas, penso em algumas situaes que podem
ser utilizadas no processo de execuo trabalhista, que digam respeito ao
cumprimento da sentena, vejamos:

a) a multa de 10% (dez por cento) pelo no pagamento da dvida;

b) boa parte das regras relativas ao cumprimento provisrio da sentena;

c) a definitividade da execuo em razo de sentena transitada em julgado;

d) a definitividade da execuo em razo de interposio de recurso em


execuo ao qual no foi atribudo efeito suspensivo, como o caso do recurso
de revista;

e) a possibilidade de rejeio liminar dos embargos execuo, quando o


executado, ao alegar excesso, no demonstrar o mesmo;

f) a possibilidade de se dar continuidade execuo definitiva, nos casos de


interposio de agravo de petio, mediante a prestao de cauo suficiente e
idnea;

g) os ttulos executivos judiciais, que servem de base para o cumprimento de


sentena, inclusive, a sentena penal condenatria transitada em julgado, desde
que a matria de fundo tenha por competncia originria o Judicirio trabalhista,
excepcionando-se a sentena arbitral, pois se tem entendido que o juzo arbitral
no cabe nos domnios do Direito do Trabalho e, por corolrio lgico, no
Processo do Trabalho, bem como a sentena estrangeira e o formal ou certido de
partilha, pois no competente a Justia do Trabalho para processar e julgar
aes relativas a estas causas.

7. CONCLUSO

A necessidade de um Novo Cdigo de Processo Civil j no mais to


importante, uma vez que a realidade, no particular, suplantou as discusses.
Assim, em que pesem os argumentos daqueles que entendiam e provavelmente
ainda iro continuar a entender , a discusso deixou o campo emprico e assumiu
contornos meramente acadmicos.

Considerando-se que o Novo Cdigo de Processo Civil uma realidade,


preciso saber o seu alcance, diante das lacunas contidas no Processo do Trabalho,
levando-se em conta o que dispe o art. 769 da CLT em confronto com o art. 15
do NCPC. A aplicao subsidiria do NCPC ainda torna-se mais enigmtica, ao
menos no incio das interpretaes jurdicas, diante dos termos do art. 889 da
CLT, em que permite a aplicao supletria, no terreno executrio, das regras
previstas na Lei de Executivo Fiscal (Lei n. 6.830/80), e somente no caso de sua
omisso se lana mo do Cdigo de Processo Civil (art. 1 da LEF).

De qualquer sorte, como pouca coisa foi alterada no que diz respeito ao
cumprimento da sentena e a aplicao de seus institutos nos domnios do
Processo do Trabalho j havia sido limitada por fora interpretativa do Tribunal
Superior do Trabalho, igualmente, pouco ou quase nada deve mudar, no obstante,
ao se ponderar mais refletidamente, seja possvel se concluir que algumas
questes inseridas no contexto do cumprimento da sentena possam ser utilizadas
no processo de execuo trabalhista.
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Tutela especfica de prestaes de fazer e de no fazer:as
regras do Novo CPC e seus impactos no mbito das
relaes de trabalho

Srgio Torres Teixeira


Desembargador do Trabalho (TRT 6). Doutor em Direito. Professor Adjunto da FDR/UFPE e
UNICAP. Diretor da ESMATRA 6. Coordenador do Curso de Direito da Faculdade Marista do Recife.
Membro da Academia Brasileira de Direito do Trabalho e da Academia Pernambucana de Direito do
Trabalho.

1. INTRODUO

Ao lado do seu escopo magno de pacificar com justia, o processo judicial tem
como objetivo tcnico a entrega de uma tutela jurisdicional adequada para aquele
litigante cujo direito foi reconhecido em juzo, proporcionando a este dentro de
um prazo razovel aquela proteo estatal apta a gerar a sua plena satisfao. Ou,
ao menos, uma satisfao materialmente possvel, alcanvel pela atividade
jurisdicional do Estado, considerando as dificuldades inerentes ao fenmeno
processual, desde obstculos intrnsecos como os relacionados retratao nos
autos do quadro ftico mais fiel possvel verdade real, at os problemas
extrnsecos ligados passagem do tempo durante o curso da relao processual.

A efetividade do processo judicial, a sua eficincia na consecuo das suas


metas originalmente planejadas, diretamente vinculada sua capacidade de
gerar tal satisfao do jurisdicionado cuja pretenso foi acolhida. A aferio do
grau de efetividade do modelo processual pela sua aptido em atender s
expectativas dos vencedores da demanda judicial, alis, tende a ser um dos
critrios mais adequados para a anlise crtica acerca das vrias dimenses de
acesso justia.

Dentro de tal contexto, entretanto, mesmo considerando o nvel de satisfao


dita possvel (em contraponto satisfao plena idealizada pela doutrina
processual, contudo), nem sempre fcil a obteno de tal contentamento ao final
de um processo judicial.

Especialmente quando a prestao jurisdicional a ser cumprida pelo litigante


condenado a adimplir a respectiva obrigao consiste em uma conduta comissiva
ou omissiva. Ou seja, quando se trata de uma prestao de fazer ou de no fazer a
ser realizada por aquele sentenciado a cumprir a determinao judicial.

Vrios so os obstculos enfrentados pelo Estado-Juiz ao buscar impor ao


devedor o cumprimento de tal espcie de prestao, desde as limitaes
relacionadas aos meios de coero que podem ser utilizados para estimular o
adimplemento da obrigao at a prpria dependncia na colaborao do
jurisdicionado derrotado para se obter o cumprimento especfico da prestao.
Em virtude de tais empecilhos, o legislador ptrio tem oferecido aos usurios do
sistema processual uma srie de ferramentas destinadas exatamente a superar tais
dificuldades e garantir a entrega de uma tutela jurisdicional satisfatria.

Tal disciplina legal diferenciada, se bastante til no mbito das relaes civis
em geral, se revela absolutamente essencial no mbito das relaes de trabalho.
As peculiaridades que marcam as relaes empregatcias, dentre as quais a
pessoalidade inerente ao respectivo contrato, tornam excepcionalmente complexa
a atuao da Justia do Trabalho na concretizao da tutela de prestaes de fazer
e no fazer.

E o presente texto se destina exatamente a examinar os impactos gerados pelo


Novo Cdigo de Processo Civil sobre a tutela jurisdicional de prestaes de
fazer e no fazer no mbito das relaes de trabalho.

2. TUTELA ESPECFICA ENVOLVENDO PRESTAES DE FAZER E


DE NO FAZER

A tutela a ser promovida por provimentos judiciais geradores de efeitos que


acolhem a pretenso do vencedor beneficiado pelo julgamento do Estado-
Juiz deve preferencialmente ser a chamada tutela especfica.

Segundo Ada Pellegrini Grinover, a tutela especfica deve ser


entendida como conjunto de remdios e providncias tendente a proporcionar quele em cujo benefcio
se estabeleceu a obrigao o preciso resultado prtico que seria pelo adimplemento. Assim, o prprio
conceito de tutela especfica praticamente coincidente com a ideia da efetividade do processo e da
utilidade das decises, pois nela, por definio, a atividade jurisdicional tende a proporcionar ao credor o
exato resultado prtico atingvel pelo adimplemento. Essa coincidncia leva a doutrina a proclamar a
preferncia de que goza a tutela especfica sobre qualquer outra (1995, p. 1026).

Noutras palavras, a tutela especfica exatamente aquela tutela jurisdicional


adequada, conforme previso em lei ou em contrato, para reparar o dano j
causado (quando uma tutela reparatria) ou prevenir o dano que ameaava se
materializar (quando uma tutela preventiva).

A tutela especfica, assim, ocorre quando o provimento jurisdicional


proporcionar, na medida do possvel na prtica, exata e precisamente aquilo que,
segundo o ordenamento jurdico, o vencedor da demanda deveria ter recebido
desde o incio (ou seja, caso tivesse surgido o conflito). Tal modalidade de tutela
jurisdicional se harmoniza com a lio de Giuseppe Chiovenda (1998, p. 67),
segundo o qual o processo deve dar, quanto for possvel praticamente, a quem
tenha um direito, tudo aquilo e exatamente aquilo que ele tenha direito de
conseguir.

este, inclusive, o pensamento enfatizado por Cndido Rangel Dinamarco:


O direito moderno vem progressivamente impondo a tutela especfica, a partir da ideia de que na
medida do que for possvel na prtica, o processo deve dar a quem tem um direito tudo aquilo e
precisamente aquilo que ele tem o direito de obter. Essa sapientssima lio (Giuseppe Chiovenda),
lanada no incio do sculo, figura hoje como verdadeiro slogan da moderna escola do processo civil de
resultados, que puna pela efetividade do processo como meio de acesso justia e proscreve toda
imperfeio evitvel (2001, p. 153).

A entrega da tutela especfica, por conseguinte, representa o objetivo de


qualquer modelo processual que almeja ser efetivo, pois por seu intermdio que
a atuao do Estado-Juiz resulta em efetivo acesso justia.

Usualmente, a tutela jurisdicional envolve qualquer uma das seguintes espcies


de prestaes: a) de pagar uma quantia em dinheiro; b) de fazer ou de no fazer; e
c) de entregar coisa.

Em cada caso, a tutela especfica corresponder exatamente quilo que o


jurisdicionado vencedor da demanda deveria ter recebido antes mesmo da
disputa judicial, seja o recebimento de um valor em pecnia, seja a entrega de
determinado bem de sua propriedade, ou mesmo a prtica pelo jurisdicionado
derrotado de um ato em favor do credor ou a sua absteno quanto a
determinada conduta de forma a atender ao interesse deste mesmo litigante.

Quando a tutela especfica corresponde a uma reparao pecuniria, por seu


turno, as dificuldades enfrentadas pelo Estado-Juiz em proporcionar ao vencedor
a sua proteo so usualmente de menor porte, pois para gerar a consequncia
almejada (o pagamento do valor devido ao vencedor da demanda), o Judicirio
no depende da colaborao do devedor, podendo utilizar medidas executivas
que resultem na apropriao judicial de uma quantia em dinheiro (como o gerado
pelo bloqueio de uma conta bancria) ou na alienao judicial de um bem
penhorado em hasta pblica, com a subsequente transferncia do numerrio ao
respectivo credor.

evidente que a colaborao do devedor facilita tal procedimento, como


ocorre quando ele voluntariamente cumpre a sentena ao pagar o dinheiro devido
ao credor ou (ao menos) indica bens para penhora. Mas mesmo com a recusa do
devedor em colaborar, o Estado-Juiz dispe de ferramentas eficientes para
proporcionar a tutela especfica, encontrando dificuldades apenas quando o
devedor consegue de alguma forma esconder o seu patrimnio, ou, ento,
quando revela um estado de insolvncia que impede o cumprimento da prestao
de pagar a quantia devida.

A colaborao do devedor, de qualquer modo, no se revela imprescindvel


consecuo da tutela especfica quando esta envolver uma prestao de pagar uma
quantia em pecnia.

O mesmo ocorre, via de regra, com uma prestao envolvendo a entrega de


uma coisa. Se o devedor no colaborar, o Estado-Juiz tem como usar medidas de
constrio para obter a concretizao da tutela especfica independentemente da
vontade deste, pois uma medida de busca e apreenso usualmente resolve
qualquer obstculo decorrente da falta de colaborao do devedor.
O mesmo no pode ser afirmado, por outro lado, em relao tutela especfica
envolvendo prestaes de fazer e de no fazer. A no ser quando fungveis, tais
prestaes dependem diretamente da colaborao do respectivo devedor para o
seu adequado cumprimento.

Quando a prestao jurisdicional de fazer ou de no fazer infungvel, apenas


o prprio jurisdicionado derrotado na disputa judicial pode adimplir a
respectiva obrigao mediante a sua conduta comissiva ou omissiva. To somente
o prprio condenado, em tais casos, pode praticar o ato ou se abster de praticar
determinado ato. O cumprimento da respectiva prestao, portanto, se encontra
condicionado colaborao do prprio litigante condenado.

E tal quadro de dependncia que leva o legislador a tratar de forma


diferenciada a tutela especfica envolvendo aes que tenham por objeto
prestaes de fazer e de no fazer.

3. PECULIARIDADES DAS PRESTAES DE FAZER E DE NO FAZER


NO MBITO DAS RELAES DE TRABALHO

Quando a prestao de fazer ou de no fazer fungvel, ou seja, pode ser


cumprida por outra pessoa que no o devedor, a entrega da tutela especfica
normalmente se revela perfeitamente acessvel ao Estado-Juiz exatamente por no
exigir a colaborao do devedor.

A construo de um simples muro ou a conduta de absteno relativa no


poluio de um rio, por exemplo, so prestaes que, se no cumpridas
condenado pelo condenado, ainda assim o Judicirio pode alcanar a tutela
especfica sem grandes dificuldades, ao menos em tese. Um magistrado pode
determinar que um terceiro construa o muro por conta do devedor, que depois
dever arcar com as despesas respectivas e, eventualmente, se sujeitar a medidas
executivas aptas a gerar o dinheiro necessrio para pagar tais despesas. Da
mesma forma, se a prestao de no poluir um rio depender exclusivamente do
ato de colocar um filtro em algum cano de esgoto ou de simplesmente
redirecionar tal cano de esgoto para uma unidade de tratamento de gua, o juiz
pode determinar que outra pessoa realize tais atos para alcanar a prestao de
no poluir.

O quadro muda quando a prestao de fazer ou de no fazer a ser cumprida se


revela como material ou contratualmente infungvel.A criao de uma obra de arte
como a pintura de um quadro por um pintor famoso ou a absteno de uma
conduta abusiva como a de praticar agresses verbais a determinada pessoa, por
exemplo, envolvem prestaes evidentemente infungveis. Ou seja, so prestaes
que somente podem ser cumpridas pelos prprios devedores, sendo inadmissvel
atribuir o cumprimento delas a um terceiro. Somente o pintor contratado para
pintar um quadro pode cumprir a respectiva prestao de fazer de forma a
proporcionar uma tutela especfica na hiptese de uma condenao judicial com
tal objeto. De igual forma, apenas o prprio condenado pode deixar de fazer as
agresses verbais que anteriormente estava praticando.

No mbito das relaes de trabalho, por sua vez, so vrias as espcies de


prestaes infungveis envolvendo atos de fazer ou de no fazer, se no pelo
aspecto material da respectiva conduta, ento pelo aspecto contratual que vincula
especificamente aquele empregado quele empregador.

certo que a prestao de fazer mais comum em demandas trabalhistas, a de


efetuar anotaes na Carteira de Trabalho do empregado, uma prestao
fungvel, pois o respectivo registro pode ser feito pelo Diretor da Vara ou por
outro servidor, por ordem do juiz do trabalho. Mas tal exceo no se sobrepe
regra, uma vez que na maior parte dos casos de prestaes de fazer ou de no
fazer estas so essencialmente infungveis. Por envolver condutas peculiares
figura da entidade patronal, hipteses como a promoo do retorno de um
empregado reintegrado ou a absteno de transferir o empregado para outro local
somente podem ser cumpridas pelo prprio empregador.

A reintegrao no emprego, no tocante parte da prestao envolvendo o


retorno fsico do empregado ao seu antigo posto empregatcio aps ser
ilegalmente despojado do emprego, uma prestao de fazer tanto material como
contratualmente infungvel. Como a principal prestao decorrente da
reintegrao no emprego o retorno ao status quo ante, a volta do obreiro ao seu
emprego com a restaurao plena da relao irregularmente rompida, apenas o
prprio empregador que despediu o empregado pode o reintegrar no seu antigo
posto.

No h como imaginar um empregado sendo reintegrado em outro emprego


diante de outro empregador. da essncia da reintegrao a restaurao do
vnculo primitivo, ressuscitando o elo ilicitamente destrudo. A nica ressalva
envolve uma situao realmente excepcionalssima: quando uma empresa
sucedida por outra (como no caso de uma incorporao de empresas) e a
sucedida quem deve assumir a obrigao de reintegrar o obreiro.

Nos demais casos, no h como fugir regra da infungibilidade da respectiva


prestao, pois s o prprio empregador pode reintegrar o seu antigo empregado,
restabelecendo o vnculo original, fazendo retornar o liame empregatcio aos
mesmos moldes de antes.

Prestaes de no fazer, especialmente aquelas relacionadas a uma medida de


inibio a uma conduta patronal ilcita, tm surgido com uma frequncia cada vez
maior em condenaes na Justia do Trabalho. Variando de vedaes como as de
no discriminar at proibies como as de no constranger o empregado ao
praticar este ou aquele ato (como o de fiscalizar a atuao dos seus empregados
ou praticar a revista ntima na sada do local de trabalho), tais prestaes de
absteno hoje fazem parte do cotidiano das empresas do pas, seja
voluntariamente, seja em virtude de uma condenao judicial imputando tal
prestao de no fazer.

E como so condutas impostas prpria entidade patronal, no h como fugir


infungibilidade que as caracteriza.

Uma prestao de no fazer na seara laboral que hoje em dia no tem revelado
a mesma frequncia de anos atrs, mas, ainda assim, continua a merecer uma
ateno especial, a representada pela vedao do empregador a promover uma
transferncia abusiva, deslocando o seu empregado em violao a algum dos
dispositivos do art. 469 consolidado.

A infungibilidade de tal prestao de no fazer patente, pois apenas o prprio


empregador pode se abster de transferir abusivamente o seu empregado.

Como o Estado moderno assume uma contundente repulsa pelo uso de medidas
de coero fsica para impor o cumprimento de uma prestao de fazer ou de no
fazer (como castigos fsicos), e como as medidas de privao de liberdade para
combater a inrcia do devedor de tais prestaes so igualmente recusadas, h
uma evidente dependncia da colaborao do devedor, mesmo que tal
colaborao tenha que ser incentivada por medidas financeiras que possam
atingir o bolso do devedor (TALAMINI, 2001).

E, como consequncia, tanto em casos de prestaes de fazer como de no


fazer no mbito das relaes laborais, a regra que os rgos da Justia do
Trabalho dependem da vontade dos devedores para poder entregar a tutela
especfica no caso de uma condenao judicial.

4. DISCIPLINA DA CLT RELACIONADA TUTELA ESPECFICA DE


PRESTAES DE FAZER E DE NO FAZER

A Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de


1943), usualmente omissa em normas processuais envolvendo a disciplina de
tutelas jurisdicionais diferenciadas, curiosamente apresenta cinco dispositivos
que tratam da tutela especfica de prestaes de fazer e no fazer. Dois so
incisos do art. 659 consolidado (originalmente um artigo especificando a
competncia funcional privativa do magistrado no exerccio da presidncia de
uma Junta de Conciliao e Julgamento), acrescentados ao texto original por leis
posteriores, que preveem a possibilidade de concesso de medidas liminares
satisfativas. Dois outros dispositivos da CLT que disciplinam a matria, por sua
vez, so artigos estipulando a admissibilidade de aplicao multas pecunirias
em casos de descumprimento da prestao de conceder frias ou da prestao de
reintegrar um empregado, quando fixadas as respectivas obrigaes
judicialmente. E, por fim, h o art. 496 consolidado, que trata da possibilidade de
converter em indenizao reparatria uma obrigao envolvendo prestao de
fazer, quando o cumprimento desta se revelar desaconselhvel.

O inciso IX do art. 659 da CLT, acrescido a tal dispositivo pela Lei n. 6.203,
de 17 de abril de 1975, prev a possibilidade de concesso liminar (ou seja, logo
no incio da demanda e sem ouvir a parte adversa, isto , initio litis e inaudita
parte), pelo juiz do trabalho, de um provimento de natureza antecipatria por
meio do qual proporcionado o adiantamento dos efeitos de uma tutela especfica
envolvendo uma prestao de no fazer:
IX conceder medida liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem a
tornar sem efeito transferncia disciplinada pelos pargrafos do art. 469 desta Consolidao;

A primeira norma da CLT a disciplinar a admissibilidade de uma antecipao


de tutela (ou tutela provisria antecipada, na terminologia adotada pelo Novo
CPC), portanto, tem por objeto uma conduta de absteno: no transferir um
empregado enquanto no for decidida a demanda na qual se postula a decretar a
nulidade da respectiva transferncia promovida pelo empregador.

O inciso X do mesmo art. 659 consolidado, por sua vez, foi acrescentado pela
Lei n. 9.270, de 17 de abril de 1996:
X conceder liminar, at deciso final do processo, em reclamaes trabalhistas que visem reintegrar
no emprego dirigente sindical afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador.

A regra em tela, assim, autoriza o juiz a conceder uma medida, novamente de


forma liminar, para proporcionar incidentalmente uma tutela especfica, mas
agora envolvendo uma prestao de fazer: reintegrar o empregado no emprego,
quando se tratar de um portador da estabilidade sindical que foi irregularmente
despojado do seu posto empregatcio em virtude de qualquer uma de trs
hipteses: a) um afastamento, quando mantm o contrato intacto, mas no
prossegue prestando servios, ocorrendo uma interrupo contratual; b) uma
suspenso, seja a decorrente da aplicao de uma pena disciplina, seja a
suspenso preventiva que facultado ao empregador que deseja manter fora do
ambiente laboral um empregado para fins de propositura de um inqurito judicial;
e c) uma dispensa, quando o contrato foi resilido por ato unilateral da entidade
patronal.

Apesar de o texto legal restringir a respectiva tutela (provisria) antecipada a


casos envolvendo o empregado protegido pela estabilidade prevista no art. 8,
inciso VIII, da Constituio de 1988 ( vedada a dispensa do empregado
sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou
representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do
mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei), a jurisprudncia
consolidada sedimentou o entendimento da admissibilidade de tal ferramenta
processual para proteger o portador de qualquer espcie de estabilidade no
emprego, conforme cristalizado na Orientao Jurisprudencial n. 64 da Seo
Especializada em Dissdios Individuais 2 do TST:
MANDADO DE SEGURANA. REINTEGRAO LIMINARMENTE CONCEDIDA. No fere
direito lquido e certo a concesso de tutela antecipada para reintegrao de empregado protegido por
estabilidade provisria decorrente de lei ou norma coletiva.

No foi por acaso que esses dois dispositivos, os primeiros da CLT a tratar de
hipteses de antecipao de tutela (mediante medidas liminares de carter
satisfativo, ora tratado no Novo CPC como medidas de tutela provisria
antecipada), tm por objeto tutelas especficas envolvendo prestaes de fazer
(no inciso X) e de no fazer (no inciso IX) e no estipularam maiores exigncias
para a concesso liminar dos respectivos provimentos.

Considerando as dificuldades enfrentadas pelos rgos jurisdicionais para


proporcionar a tutela especfica em condenaes judiciais com tais espcies de
prestaes, a expressa previso da admissibilidade de tais ferramentas
processuais uma evidente tentativa do legislador brasileiro de proporcionar ao
juiz do trabalho instrumentos aptos a superar os obstculos anteriormente
enfatizados, admitindo a concesso liminar de medidas de natureza satisfativa por
entender que a antecipao dos efeitos da tutela nesses casos pode representar
uma diminuio dos riscos de ineficcia do provimento final almejado.

Nesse sentido, a Lei n. 8.952, de 13.12.1994, ao introduzir um novo texto ao


art. 461 do CPC de 1973, destinado a disciplinar peculiaridades relacionadas s
aes que tenham por objeto o cumprimento de obrigaes de fazer ou de no
fazer, incluiu a seguinte norma no seu 3:
Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento
final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A
medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada.

A primeira frase de tal pargrafo, alis, praticamente uma repetio literal do


texto do 3 do art. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078 de
1990), igualmente destinada s aes envolvendo o cumprimento de obrigaes
de fazer ou de no fazer, que estabelece que sendo relevante o fundamento da
demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito
ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru.

Em ambos os dispositivos, sobressai a acessibilidade dos requisitos exigidos


para concesso da antecipao de tutela especfica da prestao de fazer ou de
no fazer, sendo suficiente a satisfao de duas exigncias de contedo genrico:
a) relevante fundamento da demanda; e b) justificado receio de ineficcia do
provimento final.

Relevante fundamento da demanda?

Toda demanda, de uma forma ou outra, no tem a sua relevncia? Qual o


critrio para definir o grau de relevncia? Valor econmico? Peso poltico?
Alcance transindividual?

Justificado receio de ineficcia do provimento final?

Em que termos? Toda demora no representa um perigo para a eficcia da


tutela jurisdicional final? Em que circunstncias se considera fundado o
respectivo temor?

Evidente a amplssima dimenso dos contornos das respectivas exigncias. Os


conceitos so to abstratos que, na prtica, o legislador acabou proporcionando
ao magistrado amplssimo campo de interpretao para a definio da questo em
cada caso concreto submetido sua apreciao. Equivale, na realidade, a um
conceito vago ou conceito jurdico indeterminado, que o juiz dever
preencher segundo o que determina a ordem jurdica naquele caso concreto.
Envolve, pois, o exerccio daquilo que parte da doutrina costuma denominar
discricionariedade judicial.

E tal abstrao foi delineada de forma proposital, pois o legislador almejou


assegurar uma liberdade de atuao do magistrado na definio da forma mais
adequada para se concretizar a tutela especfica e assim materializar o acesso
justia, cumprindo o seu dever estatal de prestar uma tutela jurisdicional efetiva.
As medidas liminares envolvendo a vedao transferncia e reintegrao
do empregado, tipificadas nos incisos IX e X do art. 659 consolidado, por
conseguinte, seguem essa mesma diretriz: so ferramentas processuais previstas
pelo legislador sem maiores exigncias formais para a sua concesso, sendo
outorgado ao juiz do trabalho amplo poder decisrio para a efetivao dos
respectivos provimentos nos casos nos quais tais instrumentos se revelam teis
materializao de tutelas especficas envolvendo essas espcies de prestao.

O 2 do art. 137 da CLT, por outro lado, prev uma outra ferramenta
processual destinada a servir como instrumento para a obteno da tutela
especfica envolvendo uma prestao de fazer: a multa pecuniria em caso de
descumprimento da obrigao de conceder frias ao empregado, quando
judicialmente fixado o respectivo perodo concessivo.

E mais: estipula ainda a necessidade de enviar autoridade local do Ministrio


do Trabalho uma cpia da deciso judicial reconhecido o direito s frias para
fins de aplicao de multa administrativa.

O texto do mencionado artigo, na ntegra:


Art. 137. Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador
pagar em dobro a respectiva remunerao. (Redao dada pelo Decreto-lei n. 1.535, de 13.4.1977)

1 Vencido o mencionado prazo sem que o empregador tenha concedido as frias, o empregado
poder ajuizar reclamao pedindo a fixao, por sentena, da poca de gozo das mesmas. (Redao
dada pelo Decreto-lei n. 1.535, de 13.4.1977)

2 A sentena cominar pena diria de 5% (cinco por cento) do salrio mnimo da regio, devida ao
empregado at que seja cumprida. (Redao dada pelo Decreto-lei n. 1.535, de 13.4.1977)

3 Cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao rgo local do Ministrio do
Trabalho, para fins de aplicao da multa de carter administrativo. (Redao dada pelo Decreto-lei n.
1.535, de 13.4.1977)
O 2 no faculta ao magistrado a estipulao de astreintes na sentena
condenatria, mas impe imperativamente tal previso ao estabelecer que A
sentena dominar pena diria. Ao prever expressamente a imposio de tal
sano, destarte, o legislador dotou a deciso judicial de uma ferramenta
destinada a persuadir o empregador devedor a cumprir a respectiva prestao de
fazer (conceder frias) mediante a ameaa de uma punio pecuniria.

Idntico caminho foi adotado pelo legislador em relao tutela especfica


envolvendo a prestao de reintegrar um empregado no emprego, quando objeto
de uma sentena judicial transitada em julgado.

Nesse sentido, outro dispositivo da CLT que trata expressamente do


cumprimento de uma prestao envolvendo conduta comissiva o caput do art.
729 da CLT:
O empregador que deixar de cumprir deciso passada em julgado sobre a readmisso ou reintegrao
de empregado, alm do pagamento dos salrios deste, incorrer na multa de Cr$ 10,00 (dez cruzeiros) a
Cr$ 50,00 (cinquenta cruzeiros) por dia, at que seja cumprida a deciso.

O estmulo forado decorrente da aplicao obrigatria de uma penalidade


financeira em caso de mora no adimplemento da obrigao de conceder frias ou
de reintegrar um empregado, portanto, constitui a frmula prevista no
ordenamento jurdico trabalhista para assegurar a obteno da tutela especfica
em cada caso. Em virtude da inadmissibilidade de medidas como punies fsicas
ou privaes de liberdade, o uso de astreintes, sanes pecunirias
correspondentes a multas dirias pelo atraso no cumprimento de prestaes, nos
casos envolvendo obrigaes de fazer (ou de no fazer) acaba representando uma
das opes mais adequadas para alcanar a tutela especfica.
No mbito da CLT, assim, as ameaas por meio da estipulao de penas
pecunirias representam a frmula procedimental adotada para proporcionar a
adequada satisfao do jurisdicionado vencedor da demanda.

O CPC de 1973, por meio da redao dada ao 4 do art. 461 pela Lei n.
8.952, de 1994, por sua vez, igualmente segue tal diretriz normativa:
O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe
prazo razovel para o cumprimento do preceito.

Importante notar que, alm de prever a fixao de tal sano pecuniria na


sentena condenatria, tal pargrafo autoriza a fixao da astreinte em deciso
interlocutria concessiva de uma tutela (provisria) antecipada, ao fazer
referncia expressa ao 3 do art. 461, dispositivo este j examinado acima.

A Lei n. 10.444, de 2002, por seu turno, ainda acrescentou um 6 ao mesmo


art. 461 do CPC de 1973, outorgando ao magistrado poderes para revogar ou
alterar a sano pecuniria estabelecida, atendendo a provocao do interessado
ou agindo ex officio, ao ditar que O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou
a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva.

Inequvoca, assim, a opo do legislador pelo caminho das sanes pecunirias


como um dos principais instrumentos destinados a proporcionar a tutela
especfica de prestaes de fazer e de no fazer, seja no mbito do Cdigo de
Processo Civil de 1973, seja na seara da legislao trabalhista consolidada.

Por fim, o art. 496 da CLT traduz uma regra acerca da converso de uma
prestao de fazer para uma prestao de pagar, quando o cumprimento da
respectiva obrigao de fazer se revela desaconselhvel no entender do
magistrado.

O 1 do art. 461 do CPC de 1973, na redao dada pela Lei n. 8.952, de


1994, ao abordar casos de converso de prestaes de fazer ou de no fazer em
obrigaes de pagar uma indenizao a ttulo de perdas e danos decorrentes do
inadimplemento da respectiva obrigao original, estabelece que A obrigao
somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a
tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente.

O surgimento de uma tutela ressarcitria em sentido estrito, pois, foi


condicionado ao requerimento da parte interessada ou constatao da
impossibilidade de se proporcionar a tutela especfica ou uma tutela de
equivalncia que produz um resultado prtico equivalente ao do adimplemento.

O texto do art. 496 da CLT, conforme sua redao original, segue essa mesma
diretriz geral, mas no prev a preferncia do credor como justificativa pela
converso:
Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade
resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o tribunal do trabalho
poder converter aquela obrigao em indenizao devida nos termos do artigo seguinte.

O respectivo dispositivo consolidado, assim, expressamente autoriza o


magistrado a converter a obrigao de reintegrar em uma obrigao de pagar uma
indenizao compensatria de uma despedida ilegal, mas apenas quando o juzo
entender que, em face da animosidade entre os litigantes, o retorno do empregado
ao ambiente de trabalho no seria aconselhvel.

Inexiste autorizao legal para a converso da respectiva obrigao de fazer


numa obrigao de pagar, portanto, pela mera manifestao da vontade do
empregado.

Esta opo entre a reintegrao no emprego ou uma indenizao reparatria,


por outro lado, prevista no art. 4 da Lei n. 9.029, de 1995:
Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos moldes desta Lei, alm do
direito reparao pelo dano moral, faculta ao empregado optar entre:

I a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, mediante pagamento


das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais;

II a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento, corrigida monetariamente e


acrescida dos juros legais.

Enquanto no art. 496 consolidado o legislador prev a possibilidade de


converso da obrigao de fazer (reintegrar) em uma obrigao de pagar (uma
indenizao reparatria), levando em considerao a interpretao do magistrado
acerca da compatibilidade (ou no) entre os litigantes diante das repercusses
que seriam geradas pelo retorno do empregado ao seu antigo posto empregatcio,
no art. 4 da Lei n. 9.029, de 1995, o legislador preferiu dar esta opo
diretamente ao empregado.

O motivo de tal distino de tratamento, contudo, bvio.

No caso de uma dispensa discriminatria, evidente que o impacto de tal


forma de despedida abusiva sobre o quadro emocional do empregado pode lev-
lo a se sentir incapaz de sustentar um retorno ao ambiente laboral, considerando o
constrangimento pelo que passou antes e ao ser desligado da empresa.

Nada mais lgico. certo que, em princpio, a busca pela tutela especfica nos
leva a uma natural preferncia pela reintegrao do empregado ilegalmente
despojado do seu emprego, mas no h como negar que prefervel um
empregado fsica e mentalmente sadio, sem o seu antigo emprego mas com o
dinheiro decorrente de uma indenizao compensatria, em comparao com um
empregado reintegrado na empresa mas vtima de hostilidades no ambiente de
trabalho que, em alguns casos, podem gerar danos fsicos e cicatrizes emocionais
irreversveis.

Tanto a sistemtica adotada pela CLT j em 1943 com a preferncia pela tutela
especfica mas a admissibilidade por uma tutela ressarcitria quando
desaconselhvel aquela no entender do magistrado, bem como a frmula
consagrada no art. 4 da Lei n. 9.029, de 1995, que proporciona tal opo
alternativa ao prprio empregado, guardam plena harmonia com os postulados da
dignidade da pessoa humana do trabalhador e do valor social do trabalho,
consagrados no art. 1 da Constituio da Repblica de 1988.

A regra da CLT, de qualquer forma, antecedeu a disciplina legal encontrada no


CPC de 1973 ao estabelecer a admissibilidade da converso de prestao de
fazer em uma prestao de pagar, evidenciando a posio precursora do modelo
processual trabalhista, estabelecendo diretrizes posteriormente adotadas pelo
CPC de 1973.

E no Novo CPC, consagrado por meio da Lei n. 13.105, de 2015? Quais foram
as frmulas prestigiadas pelo legislador e seus impactos no mbito das relaes
de trabalho?
5. DISCIPLINA DA TUTELA ESPECFICA DE PRESTAES DE FAZER
E DE NO FAZER NA LEI N. 13.105, DE 2015 (NOVO CPC), E SUA
APLICABILIDADE NO MBITO DO MODELO PROCESSUAL
TRABALHISTA

A Lei n. 13.105, de 2015, o Novo Cdigo de Processo Civil brasileiro, contm


uma disciplina prpria para a tutela especfica de prestaes de fazer e no fazer
em trs setores distintos do seu corpo, todas encontradas na Parte Especial do
novo diploma.

Primeiro, a Seo IV (Do Julgamento das Aes Relativas s Prestaes de


Fazer, de No Fazer e de Entegar Coisa) do Captulo XIII (Da Sentena e da
Coisa Julgada) do Ttulo I (Do Procedimento Comum) do Livro I (Do Processo
de Conhecimento e do Cumprimento de Sentena). Em seguida, a Seo I (Do
Cumprimento de Sentena que Reconhea a Exigibilidade de Obrigao de Fazer
ou de No Fazer) do Captulo VI (Do Cumprimento de Sentena que Reconhea a
Exigibilidade de Obrigao de Fazer, de No Fazer ou de Entregar Coisa) do
Ttulo II (Do Cumprimento da Sentena) do mesmo Livro I da Parte Especial. Por
fim, as Sees I, II e III do Captulo III (Da Execuo das Obrigaes de Fazer e
de No Fazer) do Ttulo II (Das Diversas Espcies de Execuo) do Livro II (Do
Processo de Execuo) da Parte Especial do Novo CPC.

Formada pelos arts. 497 a 501, a Seo IV do Captulo XIII do Ttulo I do


Livro I da Parte Especial do Novo CPC adequadamente denominada de Do
Julgamento das Aes Relativas s Prestaes de Fazer, de No Fazer e de
Entregar Coisa e apresenta na sua composio dispositivos em perfeita harmonia
com os artigos da CLT examinados anteriormente e uma adequada sintonia com as
demais regras e princpios que orientam o sistema processual trabalhista,
deixando clara a satisfao da exigncia de compatibilidade estabelecido no art.
769 consolidado como requisito para a admissibilidade da aplicao de institutos
do processo comum no mbito do processo laboral:
Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do Direito Processual do
Trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo.

Tal admissibilidade, inclusive, foi reconhecida pelo Pleno do Tribunal


Superior do Trabalho, ao editar, por meio da Resoluo n. 203, de 15 de maro
de 2016, a sua Instruo Normativa n. 39. Publicada poucos dias antes da
vigncia do CPC/2015, a IN n. 39 composta de diretrizes orientadoras
destinadas a publicizar o posicionamento do rgo de cpula do Judicirio
Trabalhista e de transmitir segurana aos jurisdicionados e rgos da Justia do
Trabalho e prevenir nulidades (expresses extradas de alguns dos
considerandos da Resoluo). A Instruo Normativa n. 39, assim, ao elencar
expressamente no seu art. 3 quais os dispositivos do Novo CPC que, no entender
dos integrantes do rgo plenrio do TST, so admissveis no mbito do processo
do trabalho em virtude de omisso e compatibilidade com a CLT, apresenta no
seu inciso XI a aplicabilidade ao modelo processual trabalhista dos arts. 497 a
501 (tutela especfica).

Reconhecida a admissibilidade ao modelo processual do trabalho dos


dispositivos apontados, agora se torna oportuna a anlise dos contedos das
respectivas normas processuais.

O art. 497 do Novo CPC, no seu caput, segue a mesma diretriz antes adotada
pelo caput dos arts. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor e 461 do Cdigo de
Processo Civil de 1973 (com a redao dada pela Lei n. 8.952 de 1994),
estabelecendo uma ordem hierrquica preferencial quanto espcie de tutela que
o magistrado deve proporcionar ao jurisdicionado vencedor da demanda.

A similitude do texto literal dos respectivos dispositivos quase absoluto:


Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a
tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento. (Art. 84, caput, do CDC)

Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a
tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o
resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Art. 461, caput, do CPC de 1973)

Na ao que tenha por objeto a prestao de fazer ou de no fazer, o juiz, se procedente o pedido,
conceder a tutela especfica ou determinar providncias que assegurem a obteno de tutela pelo
resultado prtico equivalente. (Art. 497 do CPC de 2015)

O legislador de 2015, assim, continuou no mesmo caminho j consagrado em


1990 com o Cdigo de Defesa do Consumidor e ratificado no CPC de 1973 pela
Lei n. 8.952, de 1994, conforme se deduz pela semelhana dos respectivos textos
legais, deixando em clarividncia que o rgo jurisdicional, ao julgar uma
demanda na qual se reconhece o direito do jurisdicionado vencedor ao benefcio
de uma prestao de fazer ou de no fazer a ser cumprida pelo litigante vencido,
deve procurar em primeiro lugar proporcionar ao vitorioso a tutela especfica,
isto , exatamente aquela tutela jurisdicional adequada, conforme previso em lei
ou em contrato, para reparar o dano j causado (quando uma tutela reparatria) ou
prevenir o dano que ameaava se materializar (quando uma tutela preventiva).

Quando no for possvel proporcionar a tutela especfica, por outro lado, deve
o magistrado proporcionar uma tutela de equivalncia como segunda opo,
gerando um resultado prtico equivalente ao do adimplemento da obrigao.
Trata-se de uma tutela que, mesmo que no proporcionando exata e precisamente
aquilo que, segundo o ordenamento jurdico, o vencedor da demanda deveria ter
recebido desde o incio (ou seja, caso tivesse surgido o conflito), proporciona um
resultado final que, empiricamente, produz os mesmos efeitos do cumprimento da
obrigao.

Exemplo tpico de tal frmula de preferncia na tutela jurisdicional


proporcionada ocorre, conforme anteriormente destacado, em casos como o de
anotao da carteira profissional do empregado. Acolhida a respectiva pretenso
em uma demanda judicial proposta pelo empregado, a primeira opo de tutela a
ser concedida pelo rgo jurisdicional ser, naturalmente, a tutela especfica, com
o prprio empregador efetuando os respectivos registros. Ao cumprir a respectiva
prestao de fazer qual foi condenado a adimplir, o empregador realizar o ato
apto a proporcionar exatamente aquilo que o empregado tem direito a obter. Mas,
em caso de impossibilidade do empregador de efetuar as anotaes na CTPS
(seja em face de uma recusa insupervel da entidade patronal, seja em virtude de
hipteses como o falecimento do empregador pessoa fsica ou o total
desparecimento de uma empresa que nem sequer deixou scios responsveis), a
segunda opo ser a de uma tutela de equivalncia, que ocorrer quando a
anotao for efetuada pelo diretor da Vara ou um outro servidor, cumprindo a
determinao do juiz. Nesta ltima hiptese, a tutela especfica no foi alcanada,
uma vez que a anotao no saiu das mos do prprio empregador, mas foi feita
pelo Diretor ou servidor, o que produz um resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.
No caso de uma prestao de fazer como a reintegrao no emprego, entretanto,
tal alternativa secundria por uma tutela de equivalncia ser mais difcil de ser
materializada, considerando a natureza infungvel da respectiva prestao no
plano material e no mbito pessoal. Contudo, ainda assim ser possvel
proporcionar uma tutela de equivalncia em alguns casos nos quais se torna
impossvel alcanar uma tutela especfica, como na hiptese de uma empresa que
despediu ilegalmente um empregado estvel e posteriormente foi incorporado a
uma outra empresa. A reintegrao na antiga empregadora impossvel, pois esta
no existe mais. No entanto, com a reintegrao do empregado no quadro
funcional da empresa sucessora, o resultado final produz efeitos prticos ao
menos prximos do adimplemento pelo empregador original. Ou ento, no caso de
extino do cargo primitivo do empregado a ser reintegrado, quando o setor no
qual antes trabalhava o empregado ilegalmente despedido foi extinto e a sua
reintegrao tiver que ocorrer em um outro setor e em um novo posto
empregatcio. Em ambos os casos, a tutela especfica no foi possvel, mas a
reintegrao do empregado na empresa sucessora ou no novo cargo em outro setor
representa algo que produz um efeito prtico final correspondente ao do
adimplemento da obrigao de reintegrar pelo empregador primitivo, constituindo
uma verdadeira tutela de equivalncia.

Em casos de prestaes de no fazer infungveis, por outro lado, a opo


secundria pela tutela de equivalncia praticamente impossvel. Em regra,
apenas o prprio sujeito condenado a cumprir uma prestao de no fazer pode se
abster de praticar a conduta indesejada. Somente o empregador pode deixar de
praticar atos discriminatrios ou constrangedores contra seus empregados.
Unicamente o empregado pode adotar uma conduta omissiva de forma a no
praticar atos que geram danos ao seu empregador.

Apenas em casos excepcionalssimos, quando a prestao de no fazer


pressupe uma prestao de fazer antecedente (e fungvel) para alcanar o estado
de absteno, ser possvel imaginar uma tutela de equivalncia. Algo como,
numa hiptese de ser condenada a empresa a no poluir o ambiente de trabalho
dos seus empregados, o inadimplemento da empresa quanto prestao for
suprida quando o magistrado determinar que um terceiro implante um filtro em um
exaustor na empresa de forma a permitir um resultado prtico equivalente ao do
adimplemento da respectiva obrigao de no fazer.

Para garantir ao rgo jurisdicional maior facilidade na busca pelo


cumprimento do dever estatal de, prioritariamente, proporcionar a tutela
especfica ao jurisdicionado vencedor em casos de tutela inibitria envolvendo
prestao de fazer para evitar ilicitudes, o pargrafo nico do art. 497 do Novo
CPC deixou expressa a desnecessidade de evidenciar a materializao do dano
ou a conduta culposa ou dolosa do respectivo destinatrio da ordem mandamental
de absteno:
Pargrafo nico. Para a concesso da tutela especfica destinada a inibir a prtica, a reiterao ou a
continuao de um ilcito, ou a sua remoo, irrelevante a demonstrao da ocorrncia de dano ou da
existncia de culpa ou dolo.

Nesse sentido, quando a tutela especfica a ser materializada envolve a


absteno de uma conduta de prosseguimento ou de repetio ou de efetiva
prtica de uma atividade ilcita, inexiste a necessidade de demonstrar que j
ocorreu qualquer leso nem a exigncia de comprovar a inteno ou
negligncia/imprudncia do agente cujo comportamento se almeja inibir.
Suficiente o receio de dano decorrente de um comportamento tipificado como
ilcito para que o rgo jurisdicional conceda a tutela especfica por meio da qual
o destinatrio da ordem ter que cumprir uma prestao de no fazer, ou seja,
abster-se de praticar, prosseguir ou reiterar uma conduta tida como ilcita pelo
juzo.

Tal simplicidade na frmula procedimental para a concesso da tutela


especfica inibitria envolvendo prestao de fazer, por sua vez, evidentemente se
destina a facilitar a atuao do magistrado na busca pela preveno do dano.

Em havendo uma postulao judicial para que o empregador no prossiga em


determinada atividade considerada como nociva sade dos seus empregados,
destarte, para a concesso de uma tutela inibitria com o objetivo de prevenir a
leso mediante a imposio de uma conduta de absteno envolvendo um
prestao de no fazer, no haver necessidade de demonstrar a ocorrncia de
dano ou a existncia de culpa ou dolo da entidade patronal. A simples constatao
do justificado receio de ocorrncia de uma leso j ser suficiente para autorizar
ao magistrado a concesso da respectiva tutela especfica.

Nada mais adequado, pois, s necessidades de urgncia e s peculiaridades


prprias do ambiente no qual se desenvolvem as relaes laborais.

O artigo subsequente do Novo CPC, por seu turno, disciplina a tutela


envolvendo prestao de entregar coisa:
Art. 498. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica,
fixar o prazo para o cumprimento da obrigao.

Pargrafo nico. Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e pela quantidade, o autor
individualiz-la- na petio inicial, se lhe couber a escolha, ou, se a escolha couber ao ru, este a
entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz.

Mesmo fugindo ao objeto do presente trabalho, por no envolver


imediatamente a tutela de prestaes de fazer e de no fazer, oportuno enfatizar
a preocupao do legislador, mais uma vez, em estabelecer a prioridade pela
concesso da tutela especfica, almejando providncias tendentes a proporcionar
quele em cujo benefcio se estabeleceu a obrigao o preciso resultado prtico
que seria pelo adimplemento.

O art. 499 do CPC/2015, por outro lado, disciplina exatamente uma das
questes essenciais tutela especfica das prestaes de fazer e de no fazer, as
condies para a converso de tais prestaes em prestaes de pagar em pecnia
uma indenizao por perdas e danos:
A obrigao somente ser convertida em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno de tutela pelo resultado prtico equivalente.

Seguindo a diretriz j adotada pela CLT no seu texto original de 1943, quanto
ao art. 496 consolidado e repetido pela Lei n. 8.952, de 1994, quando da
alterao do texto do art. 461 do CPC de 1973, o legislador de 2015 estabeleceu
a admissibilidade da converso em perdas e danos (tutela ressarcitria stricto
sensu) de uma obrigao de fazer ou de no fazer apenas quando no for possvel
proporcionar a tutela especfica ou, secundariamente, uma tutela de equivalncia.

No mbito das relaes de trabalho, portanto, persiste a mesma linha de


raciocnio antes destacado: a converso em uma indenizao reparatria de uma
obrigao de reintegrar o empregado no emprego somente pode ocorrer quando
efetivamente desaconselhvel o retorno do obreiro em virtude da
incompatibilidade evidenciada entre as partes de um processo judicial, na
interpretao de um juiz do trabalho, ou, no caso de uma dispensa discriminatria,
pela opo assegurada pelo legislador ao prprio empregado vtima da
discriminao nos moldes da Lei n. 9.029, de 1995.

Prossegue prevalecendo no modelo brasileiro de Processo do Trabalho, por


conseguinte, a ordem hierrquica preferencial de tutelas na qual h a primazia da
busca pela concesso da tutela especfica, sendo a segunda opo do rgo
jurisdicional a via substitutiva da tutela de equivalncia, e, por fim, como terceira
e ltima opo, a tutela ressarcitria em sentido estrito, admissvel apenas quando
o magistrado entender impossvel proporcionar as duas primeiras, ou, no caso
especfico de uma despedida do empregado motivada por alguma forma de
discriminao, quando tal opo for eleita pelo prprio empregado vtima da
respectiva conduta abusiva.

O art. 500 do Novo CPC, por outro lado, apresenta o seguinte texto:
A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa fixada periodicamente para compelir
o ru ao cumprimento especfico da obrigao.

A respectiva norma, assim, ao admitir a possibilidade de cumulao da


reparao por perdas e danos com uma multa cominatria para incentivar o
devedor a cumprir a prestao de fazer ou de no fazer, prev a possibilidade da
estipulao de astreintes, nos moldes j expressamente previstos no mbito da
CLT para estimular o empregador a cumprir as prestaes de fazer ordenadas em
decises mandamentais estabelecendo o perodo de concesso de frias (art. 139,
2) ou a reintegrao do empregado (art. 729), seguindo a diretriz antes adotada
no CPC de 1973, no 4 do seu art. 461.

O ltimo dispositivo da Seo IV, o art. 501 do CPC/2015, prev que, com o
trnsito em julgado da sentena que tenha por objeto um contedo meramente
declaratrio envolvendo a emisso de declarao de vontade, sero considerados
como produzidos todos os efeitos da declarao no emitida, sendo desnecessria
qualquer atividade executiva a posteriori:
Na ao que tenha por objeto a emisso de declarao de vontade, a sentena que julgar procedente o
pedido, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida.

Os arts. 536 e 537 do CPC/2015, por sua vez, formam o contedo da Seo I
do Captulo VI do Ttulo II, tratando especificamente do tema objeto do seu ttulo:
Cumprimento de Sentena que Reconhea a Exigibilidade de Obrigao de Fazer
ou de No Fazer.

Tais dispositivos, merece ser enfatizado, foram igualmente reconhecidos como


aplicveis ao processo do trabalho pelo TST, por meio da Instruo Normativa n.
39/2016. No inciso XII do seu art. 3, logo aps reconhecer a aplicabilidade dos
arts. 497 a 501 do CPC/2015, a IN n. 39 estabelece como admissvel ao modelo
processo trabalhista os arts. 536 a 538 (cumprimento de sentena que reconhea
a exigibilidade de obrigao de fazer, de no fazer ou de entregar coisa).
Assumindo a sua funo orientadora da atuao dos rgos de primeiro e segundo
graus da Justia do Trabalho, o Tribunal Superior do Trabalho publicizou o
entendimento dos ministros que integram o seu rgo plenrio com o objetivo de
facilitar a conduo da fase executiva de demandas trabalhistas envolvendo
prestaes de fazer e no fazer.

Reconhecida a sua aplicabilidade ao processo do trabalho, em virtude da


omisso e compatibilidade com a legislao processual trabalhista, a respectiva
sistemtica de cumprimento de sentena prevista nos arts. 536 e 537 do
CPC/2015 apresenta um contedo normativo peculiar.

O caput do art. 536 disciplina um dos instrumentos processuais de maior


relevncia na busca pela consecuo da tutela especfica, as chamadas medidas
necessrias:
No cumprimento de sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de fazer ou de no fazer, o
juiz poder, de ofcio ou a requerimento, para a efetivao da tutela especfica ou a obteno de tutela
pelo resultado prtico equivalente, determinar as medidas necessrias satisfao do exequente.

Correspondendo a uma verdadeira clusula geral, por meio da qual o


legislador assegura ao magistrado um poder discricionrio de amplo alcance na
definio de quais os provimentos adequados para atender s necessidades de
concretizao da tutela jurisdicional, as medidas necessrias podem ser
decretadas ex officio ou em atendimento a requerimento da parte interessada.
Tendo como objetivo final a satisfao do exequente, ou seja, apresentando como
escopo oferecer uma tutela jurisdicional efetiva, tais medidas almejam
proporcionar preferencialmente a tutela especfica e, se esta no for possvel,
uma tutela de equivalncia apta a produzir um resultado prtico correspondente
ao do adimplemento.

Os pargrafos do mesmo art. 536, por outro lado, apresentam uma disciplina
destinada a assegurar o cumprimento de tal objetivo. O 1, por exemplo,
apresenta uma relao meramente exemplificativa de provimentos que podem ser
decretados como medidas necessrias:
Para atender ao disposto no caput, o juiz poder determinar, entre outras medidas, a imposio de
multa, a busca e apreenso, a remoo de pessoas e coisas, o desfazimento de obras e o impedimento
de atividade nociva, podendo, caso necessrio, requisitar o auxlio de fora policial.

Dentro de tal contexto, assim, para assegurar a reintegrao no emprego do


empregado, a deciso judicial pode fixar, alm de uma multa diria em caso de
mora no cumprimento da respectiva prestao de fazer, a previso de uma
reintegrao manu militari, cumprida por oficiais de justia com reforo policial.
Esta ltima forma de coero estatal, contudo, no tem tido boa receptividade na
experincia brasileira, em virtude das evidentes e inevitveis consequncias
negativas (PAMPLONA FILHO e SOUZA, 2013. p. 580).

A criatividade do magistrado na edio de outras medidas alm dessas


nominadas no 1, contudo, encontra limites apenas luz dos critrios da
legalidade e da necessidade de proporcionar uma tutela satisfativa, inexistindo
impedimento a provimentos que, mesmo no usuais, conseguem proporcionar o
cumprimento da prestao de fazer ou de no fazer sem ultrapassar as linhas da
razoabilidade. Quem sabe, por exemplo, uma determinao vedando o
funcionamento de um setor da entidade patronal ou proibindo a entrada de
diretores nas suas salas na sede da empresa at que efetivada a reintegrao do
obreiro?

O alcance das medidas necessrias , assim, de limites para alm da


imaginao ainda tmida de boa parte da magistratura nacional.

E mais: a inrcia sem justificativa do devedor, recusando-se sem motivo a


cumprir a prestao de fazer (como a de reintegrar o empregado) ou a de no
fazer (como a de no transferir o obreiro para outro local de trabalho) pode at
acabar com o empregador na cadeia!

Deve ser destacado, nesse sentido, que o 3 do mesmo art. 536 estipula que o
descumprimento injustificado da prestao de fazer ou de no fazer enseja, alm
da aplicao das sanes prprias da litigncia de m-f, a possvel configurao
do crime de desobedincia, enfatizando a seriedade com a qual o legislador tratou
a disciplina legal da matria:
O executado incidir nas penas de litigncia de m-f quando injustificadamente descumprir a ordem
judicial, sem prejuzo de sua responsabilizao por crime de desobedincia.

A previso explcita de tal possibilidade, antes no prevista no mbito da CLT


e tampouco no art. 461 do CPC de 1973 (em que pese o pargrafo nico do seu
art. 14, conforme redao da Lei n. 10.358, de 2001, ao tratar da sano por ato
atentatrio ao exerccio da jurisdio, utilizou a expresso ... sem prejuzo de
sanes criminais ...), de grande valor simblico. Representa, assim, um passo
em direo efetiva responsabilidade criminal processual, prevendo de modo
expresso a possibilidade de criminalizao do ato de descumprir sem justificativa
de uma sentena judicial estipulando uma prestao de fazer ou de no fazer.

Os demais pargrafos do art. 536 do Novo CPC, por sua vez, tratam de
questes procedimentais secundrias ( 2 e 4) e a aplicabilidade da disciplina
do mencionado artigo, no que couber, s decises que reconhecem deveres de
fazer e de no fazer de natureza no obrigacional ( 5):
2 O mandado de busca e apreenso de pessoas e coisas ser cumprido por 2 (dois) oficiais de
justia, observando-se o disposto no art. 846, 1 a 4, se houver necessidade de arrombamento.

4 No cumprimento de sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de fazer ou de no fazer,


aplica-se o art. 525, no que couber.

5 O disposto neste artigo aplica-se, no que couber, ao cumprimento de sentena que reconhea
deveres de fazer e de no fazer de natureza no obrigacional.

O art. 537, por seu turno, apresenta a disciplina especfica envolvendo a


aplicao de multas pecunirias, ou seja, as sanes astreintes em casos de
prestaes de fazer ou de no fazer:
Art. 537. A multa independe de requerimento da parte e poder ser aplicada na fase de conhecimento,
em tutela provisria ou na sentena, ou na fase de execuo, desde que seja suficiente e compatvel
com a obrigao e que se determine prazo razovel para cumprimento do preceito.

1 O juiz poder, de ofcio ou a requerimento, modificar o valor ou a periodicidade da multa vincenda


ou exclu-la, caso verifique que:

I se tornou insuficiente ou excessiva;

II o obrigado demonstrou cumprimento parcial superveniente da obrigao ou justa causa para o


descumprimento.

2 O valor da multa ser devido ao exequente.

3 A deciso que fixa a multa passvel de cumprimento provisrio, devendo ser depositada em juzo,
permitido o levantamento do valor aps o trnsito em julgado da sentena favorvel parte ou na
pendncia do agravo fundado nos incisos II ou III do art. 1.042.

4 A multa ser devida desde o dia em que se configurar o descumprimento da deciso e incidir
enquanto no for cumprida a deciso que a tiver cominado.

5 O disposto neste artigo aplica-se, no que couber, ao cumprimento de sentena que reconhea
deveres de fazer e de no fazer de natureza no obrigacional.

O exame do respectivo contedo normativo, por conseguinte, demonstra a


ampla liberdade do magistrado na aplicao de tais penas pecunirias, seja em
casos de tutela provisria ou de cumprimento de sentena e mesmo em processos
autnomos de execuo, podendo fixar, alterar ou excluir tais sanes de ofcio
ou mediante provocao da parte interessada, sendo os respectivos valores
devidos ao litigante prejudicado pelo descumprimento da respectiva prestao. O
rgo jurisdicional tambm ter liberdade para fixar o quantum, o prazo e a
periodicidade das sanes, mas sempre em harmonia com a obrigao que se
almeja fazer cumprir.

Tal disciplina das astreintes, por sua vez, se revela em perfeita sintonia com a
disciplina encontrada nos arts. 137 e 729 da CLT, anteriormente examinados,
sendo admissvel a sua aplicao supletiva para complementar o contedo
normativo ainda abstrato do diploma trabalhista.

Os ltimos dispositivos do CPC/2015 a tratarem da tutela especfica das


prestaes de fazer e de no fazer so os seus arts. 814 a 823, que formam as
Sees I a III do Captulo III do Ttulo II do Livro III da Parte Especial, que
apresentam a disciplina da execuo das obrigaes de fazer e de no fazer.

Como os arts. 536 e 537 do Novo CPC, acima examinados, tratam do


cumprimento de sentena que tenham por objeto prestaes de fazer e de no
fazer, os mesmos se dirigem a uma fase executiva endoprocessual, prpria de um
processo sincrtico (LEITE, 2011, p. 988).

Os arts. 814 a 823 do CPC/2015, por outro lado, se dirigem a processos


autnomos de execuo no precedidos por uma fase cognitiva de jurisdio. No
modelo processual do trabalho, execues de tal espcie so uma exceo,
considerando que o art. 876 da CLT, na redao dada pela Lei n. 9.958, de 2000,
limitou os ttulos executivos extrajudiciais admissveis no processo trabalhista
aos termos de ajuste de conduta celebrado pelo Ministrio Pblico do Trabalho e
os termos de conciliao celebrado perante comisses de conciliao prvia.
Eventualmente, para aqueles que admitem tal frmula alternativa jurisdio
estatal para solucionar conflitos individuais trabalhistas, uma sentena arbitral,
tendo por objeto uma prestao de fazer ou de no fazer, seria submetida
respectiva disciplina legal.

O art. 814 do CPC/2015, no seu caput e pargrafo nico, estabelece que, ao


iniciar uma execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial envolvendo
obrigao de fazer ou de no fazer, o magistrado dever fixar uma sano
pecuniria em caso de mora no adimplemento e definir a data a partir da qual a
mesma ser devida, podendo reduzir o valor da multa prevista no ttulo na
hiptese do respectivo montante ser excessivo:
Art. 814. Na execuo de obrigao de fazer ou de no fazer fundada em ttulo extrajudicial, ao
despachar a inicial, o juiz fixar multa por perodo de atraso no cumprimento da obrigao e a data a
partir da qual ser devida.

Pargrafo nico. Se o valor da multa estiver previsto no ttulo e for excessivo, o juiz poder reduzi-lo.

Os arts. 815 a 821 do Novo CPC, por outro lado, disciplinam peculiaridades
procedimentais afetas execuo de ttulo extrajudicial envolvendo prestao de
fazer, inclusive a frmulas de obter um resultado prtico correspondente ao do
adimplemento mediante a realizao da obrigao por terceiro ou pelo prprio
credor:
Art. 815. Quando o objeto da execuo for obrigao de fazer, o executado ser citado para satisfaz-
la no prazo que o juiz lhe designar, se outro no estiver determinado no ttulo executivo.

Art. 816. Se o executado no satisfizer a obrigao no prazo designado, lcito ao exequente, nos
prprios autos do processo, requerer a satisfao da obrigao custa do executado ou perdas e danos,
hiptese em que se converter em indenizao.

Pargrafo nico. O valor das perdas e danos ser apurado em liquidao, seguindo-se a execuo para
cobrana de quantia certa.

Art. 817. Se a obrigao puder ser satisfeita por terceiro, lcito ao juiz autorizar, a requerimento do
exequente, que aquele a satisfaa custa do executado.

Pargrafo nico. O exequente adiantar as quantias previstas na proposta que, ouvidas as partes, o juiz
houver aprovado.

Art. 818. Realizada a prestao, o juiz ouvir as partes no prazo de 10 (dez) dias e, no havendo
impugnao, considerar satisfeita a obrigao.

Pargrafo nico. Caso haja impugnao, o juiz a decidir.

Art. 819. Se o terceiro contratado no realizar a prestao no prazo ou se o fizer de modo incompleto
ou defeituoso, poder o exequente requerer ao juiz, no prazo de 15 (quinze) dias, que o autorize a
conclu-la ou a repar-la custa do contratante.
Pargrafo nico. Ouvido o contratante no prazo de 15 (quinze) dias, o juiz mandar avaliar o custo das
despesas necessrias e o condenar a pag-lo.

Art. 820. Se o exequente quiser executar ou mandar executar, sob sua direo e vigilncia, as obras e
os trabalhos necessrios realizao da prestao, ter preferncia, em igualdade de condies de
oferta, em relao ao terceiro.

Pargrafo nico. O direito de preferncia dever ser exercido no prazo de 5 (cinco) dias, aps
aprovada a proposta do terceiro.

Art. 821. Na obrigao de fazer, quando se convencionar que o executado a satisfaa pessoalmente, o
exequente poder requerer ao juiz que lhe assine prazo para cumpri-la.

Pargrafo nico. Havendo recusa ou mora do executado, sua obrigao pessoal ser convertida em
perdas e danos, caso em que se observar o procedimento de execuo por quantia certa.

E, por fim, os arts. 822 e 823 do CPC/2015 disciplinam a execuo de ttulo


executivo extrajudicial envolvendo obrigao de no fazer, prevendo a
possibilidade de proceder ao desfazimento do ato ou converso em perdas e
danos na hiptese de recusa ou mora do executado:
Art. 822. Se o executado praticou ato a cuja absteno estava obrigado por lei ou por contrato, o
exequente requerer ao juiz que assine prazo ao executado para desfaz-lo.

Art. 823. Havendo recusa ou mora do executado, o exequente requerer ao juiz que mande desfazer o
ato custa daquele, que responder por perdas e danos.

Pargrafo nico. No sendo possvel desfazer-se o ato, a obrigao resolve-se em perdas e danos, caso
em que, aps a liquidao, se observar o procedimento de execuo por quantia certa.

Em que pese a excepcionalidade do processamento na Justia do Trabalho de


execues autnomas envolvendo ttulos executivos extrajudiciais cujos objetos
sejam obrigaes de fazer ou de no fazer, a aplicao das regras constantes dos
arts. 814 a 823 do Novo CPC se revela plenamente admissvel no mbito do
modelo processual do trabalho, em virtude da omisso da legislao
especializada e da compatibilidade de tal disciplina com as normas que regem o
sistema brasileiro de processo laboral.
6. CONCLUSES

O exame dos vrios dispositivos do Cdigo de Processo Civil de 2015 que


disciplinam a tutela especfica de prestaes de fazer e de no fazer, sejam
aquelas normas prprias da fase cognitiva originria, sejam aquelas regras tpicas
da fase de cumprimento de sentena (efetivao endoprocessual ou fase executiva
de uma relao processual sincrtica) ou de uma execuo autnoma de ttulo
executivo extrajudicial, revela uma sintonia entre tais diretrizes normativas do
processo comum e os (poucos) dispositivos da legislao processual trabalhista
consolidada que tratam de idntica matria.

Os incisos IX e X do art. 659 da CLT, ao estipularem medidas liminares de


cunho satisfativo envolvendo prestaes de no fazer (no transferir um
empregado) e de fazer (reintegrar um empregado). Os arts. 137 e 729 da CLT, ao
estipularem multas astreintes como ferramentas para buscar a tutela especfica em
execues trabalhistas envolvendo a concesso de frias ou a reintegrao no
emprego. E o art. 496 consolidado, que autoriza o magistrado a converter em
perdas e danos a obrigao de reintegrar quando esta se revela desaconselhvel.
Todos os dispositivos encontrados na legislao processual trabalhista guardam
harmonia com a disciplina consagrada na Lei n. 13.105, de 2015, quanto s
frmulas procedimentais previstas para assegurar a tutela especfica das
prestaes de fazer e de no fazer.

Seja a ordem hierrquica preferencial das tutelas (primeiro a tutela especfica,


em seguida a tutela de equivalncia e como ltima opo a tutela ressarcitria
stricto sensu), seja no uso de ferramentas, como as multas dirias e as medidas
necessrias para promover a entrega da tutela especfica, as normas do Novo
CPC integram o corpo normativo do modelo processual do trabalho, servindo
como fonte subsidiria (preenchendo as lacunas decorrentes das omisses
normativas, ontolgicas e axiolgicas) e fonte supletiva (complementando o
sistema processual trabalhista mediante a maior densificao das normas
incompletas de tal legislao especializada), de forma a permitir uma melhor
atuao jurisdicional dos rgos da Justia do Trabalho.

E tal heterointegrao, com o uso de institutos oriundos de uma disciplina


processual prpria das prestaes de fazer e de no fazer, absolutamente
imprescindvel consecuo da misso de promover, sempre que possvel, uma
tutela jurisdicional efetiva, entregando ao jurisdicionado vencedor exata e
precisamente aquilo que lhe devido mediante o adimplemento da obrigao
correspondente.

Somente assim ser possvel alcanar o objetivo da plena satisfao do


destinatrio dos servios judiciais.

REFERNCIAS

CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies do direito processual civil. Campinas:


Bookseller, 1998. v. I.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So


Paulo: Malheiros, 2001. v. I.

GAIO JNIOR, Antnio Pereira. Tutela especfica das obrigaes de fazer. Rio
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GRINOVER, Ada Pellegrini. Tutela jurisdicional das obrigaes de fazer e no


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LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 9. ed.
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PAMPLONA FILHO, Rodolfo; SOUZA, Trcio. Curso de direito processual do


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TALAMINI, Eduardo. Tutela relativa aos deveres de fazer e de no fazer. So


Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
Os recursos repetitivos no Novo CPC e seus reflexos no
Processo do Trabalho

Cludio Mascarenhas Brando


Ministro do Tribunal Superior do Trabalho. Mestre em Direito pela Universidade Federal da Bahia
UFBA. Membro da Asociacin Iberoamericana de Derecho del Trabajo e do Instituto Baiano de Direito
do Trabalho. Professor de Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho da Faculdade Ruy
Barbosa. Professor convidado da Escola Judicial do Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio.
Professor convidado da Ps-Graduao da Faculdade Baiana de Direito e da Fundao Faculdade de
Direito da Bahia.

1. INTRODUO

Dentre as muitas caractersticas que marcam a sociedade atual, notadamente no


Brasil, destaca-se o elevado grau de litigiosidade, fenmeno que, h muito,
provoca o crescimento exponencial do nmero de processos que chegam s portas
do Poder Judicirio, o que pode ser facilmente comprovado pelos dados
anualmente divulgados pelo Conselho Nacional de Justia, por meio do Programa
Justia em Nmeros, relacionados s demandas que ingressam na primeira
instncia, as quais se desdobram em recursos interpostos das decises proferidas
e abarrotam os escaninhos ainda que digitais dos tribunais de segundo grau e
superiores, e justificam a manifestao contida no relatrio Justia em Nmeros
2014:
Tramitaram aproximadamente 95,14 milhes de processos na Justia, sendo que, dentre eles, 70%, ou
seja, 66,8 milhes j estavam pendentes desde o incio de 2013, com ingresso no decorrer do ano de
28,3 milhes de casos novos (30%). preocupante constatar o progressivo e constante aumento do
acervo processual, que tem crescido a cada ano, a um percentual mdio de 3,4%. Some-se a isto o
aumento gradual dos casos novos, e se tem como resultado que o total de processos em tramitao
cresceu, em nmeros absolutos, em quase 12 milhes em relao ao observado em 2009 (variao no
quinqunio de 13,9%). Apenas para que se tenha uma dimenso desse incremento de processos, a cifra
acrescida no ltimo quinqunio equivale a soma do acervo total existente, no incio do ano de 2013, em
dois dos trs maiores tribunais da Justia Estadual, quais sejam: TJRJ e TJMG6.

No objeto do presente trabalho a anlise das causas desse fenmeno, mas,


entre muitas, pode ser apontada a ocorrncia de leses de massa compreendidas
como as que atingem, de uma s vez, grupos ou coletividade de pessoas ,
motivadas pelos mais diversos fatores, a exemplo das que atingem consumidores 7
e trabalhadores 8.

Esse estado de coisas quase catico, de outro modo, compromete o princpio


constitucional que assegura a cada cidado o direito fundamental durao
razovel do processo (art. 5, LXXVIII 9) e contribui para o crescimento do
sentimento de injustia, diante da ausncia de soluo rpida e efetiva, e de
descrena no Judicirio, como Poder do Estado, pela impossibilidade de
responder s demandas, alm de afetar o modelo de tutela individual, clssica do
processo dos sculos XVIII e XIX, como assinala Raimundo Simo de Melo 10:
As relaes interpessoais na sociedade contempornea se intensificaram e tornaram o tecido social,
antes apenas individualista, numa sociedade de massa e os grupos organizados ganharam voz e fora.
Hoje os movimentos sociais instigam as massas e o vigor de sua coeso, incentivando sua atuao e
fortalecimento. Com isso, surgiu a necessidade da tutela coletiva, com instrumentos de defesa dos
interesses da coletividade, por meio das aes coletivas.

O fenmeno aludido da coletivizao das aes como modalidade de


resposta para as demandas de massa , segundo abalizada doutrina 11, criao
judicial alem, nas dcadas de 1960, 1970 e 1980, com a adoo do denominado
Musterverfahren, procedimento-modelo 12, forma de reao ao elevado nmero
de objees formuladas por pessoas contrrias construo de centrais nucleares
e aeroportos em vrias cidades importantes da Alemanha, as quais chegaram a
alcanar 100.000 impugnaes administrativas, perante a administrao pblica,
e, posteriormente, ao Poder Judicirio.

Ainda segundo Alusio Gonalves de Castro Mendes, o Tribunal de 1 Grau de


Munique recebeu 5.724 reclamaes voltadas contra a obra do aeroporto daquela
cidade e adotou o aludido procedimento-modelo, consistente na seleo de trinta
casos como amostra representativa, nos quais foram apreciadas as questes
jurdicas e fixada a ratio decidendi 13, aplicada aos demais processos que se
encontravam suspensos.

A iniciativa despertou intenso debate no meio jurdico. De um lado, crticas,


sob o fundamento de no haver sido observado o devido processo legal, no
julgamento dos demais processos; de outro, elogios, em especial pela
criatividade, capaz de solucionar o problema, sem o risco de decises
contraditrias.

Em 1980, a Corte Constitucional Alem pronunciou-se no sentido da


constitucionalidade do procedimento da escolha dos casos e de suspenso dos
demais processos. Finalmente, em 1991, o legislador chancelou-o, para a justia
administrativa, em 2005, regulamentou-o no mbito do mercado mobilirio 14 e,
em 2008, para toda a Justia Social, responsvel pelos casos de previdncia
social na Alemanha 15.

No Brasil, procedimento semelhante teve lugar com a repercusso geral,


introduzida pela Emenda Constitucional n. 45/2004, que acrescentou o 3 ao art.
102 da Constituio, e, posteriormente, por meio da Lei n. 11.418/2006, que
introduziu o art. 543-B no CPC, em cujo 1 prevista a possibilidade de o
Tribunal de origem selecionar, para remessa ao Supremo Tribunal Federal, um ou
mais recursos representativos, quando houver multiplicidade deles com
fundamento em idntica controvrsia 16, o que foi regulamentado pela Emenda
Regimental n. 21, de 3-5-2007, e pela Portaria n. 138, de 23-7-2009, ambas do
STF.

Posteriormente, tambm no mbito do Superior Tribunal de Justia e em outra


reforma pela qual passou o CPC, neste caso por intermdio da Lei n.
11.672/2008, o procedimento passou a fazer parte do julgamento dos recursos
especiais, em face da alterao do art. 543-C 17, objeto de regulamentao por
meio das Resolues n. 8, de 7-8-2008, do STJ e n. 160, de 19-12-2012, do CNJ,
esta ltima sobre a organizao do Ncleo de Repercusso Geral e Recursos
Repetitivos, no apenas nesse Tribunal, como tambm nos demais Tribunais
Superiores, Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal e nos
Tribunais Regionais Federais.

Em 2014, mais uma iniciativa na direo do conhecido sistema do common


law. Foi editada a Lei n. 13.015/2014 que, alm de antecipar algumas das
novidades contempladas no Novo CPC 18, introduziu-o de modo pioneiro e
definitivo na Justia do Trabalho e certamente inspirada na ideia de criar soluo
de massa para as demandas igualmente de massa, marca da sociedade brasileira,
como assinalado.

A anlise comparativa dos reflexos produzidos pelo Novo CPC no


processamento dos Recursos de Revista repetitivos permite concluir,
inicialmente, que muito pouco consistir verdadeiramente novidade e por vrios
motivos.
O primeiro deles a inspirao comum de ambos: introduo de forma plena,
no sistema jurdico brasileiro, da teoria dos precedentes judiciais e a sua fora
obrigatria.

O segundo so os princpios igualmente semelhantes que orientaram o


legislador. Procura-se alcanar a segurana jurdica; a igualdade entre os
cidados; a previsibilidade e coerncia na atuao do Poder Judicirio, como
consequncia da interpretao idntica para a mesma regra jurdica; o respeito
hierarquia, diante da tese jurdica fixada pelos Tribunais Superiores; a economia
processual e a maior eficincia, neste caso, em face da possibilidade de
julgamento de grande nmero de processos.

O terceiro diz respeito grande semelhana de contedo entre os dois


diplomas legais, observadas algumas singularidades da lei processual trabalhista.

Quarto, o fato de haver sido editado o Ato n. 491/2014 que, a ttulo de


regulamentar, em linhas gerais, o novo procedimento, complementou-o com
disposies contidas no Novo CPC, cuja vigncia transportar para o plano da lei
as regras que, de forma antecedente, foram originadas de ato interno do Tribunal
Superior do Trabalho.

Portanto, no presente trabalho, no se far a anlise da Lei n. 13.015/2014,


objeto, alis, de obra anteriormente publicada 19. Optou-se pela apreciao dos
dispositivos do Novo CPC que afetam o procedimento trabalhista ou com ele so
incompatveis, de maneira a aferir o grau de interseo da sistemtica adotada
nos dois diplomas normativos.

2. APLICAO SUPLETIVA DO CPC


Art. 15. Na ausncia de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas ou administrativos, as
disposies deste Cdigo lhes sero aplicadas supletiva e subsidiariamente.

Esse um dos dispositivos do NCPC que mais debates tem suscitado na seara
trabalhista entre magistrados e doutrinadores e, em torno dele, diversas teses tm
ocupado lugar de destaque em palestras, artigos e livros que analisam o tema.

Cite-se, a respeito, a lio de Edilton Meireles, para quem no h como serem


estudadas as regras de competncia, legitimidade, capacidade, invalidade
processual, procedimento, jurisdio, ao, relao jurdica processual, provas,
impugnaes, dentre outros institutos no Processo do Trabalho, de maneira
diversa do que se faz no Processo Civil e, especificamente quanto ao dispositivo
em foco, aps afirmar ser a subsidiariedade caracterizada pela possibilidade de
aplicao de normas provenientes de outras fontes, diante da ausncia plena de
dispositivo especfico capaz de solucionar o impasse, ou lacuna absoluta, afirma,
quanto ao carter supletivo, tambm previsto no dispositivo citado:
Para fins de direito processual, no entanto, essa definio no se adequa aos fins previstos no art. 15 do
Novo CPC. Da porque se pode ter que a regra supletiva processual aquela que visa a complementar
uma regra principal (a regra mais especial incompleta). Aqui no se estar diante de uma lacuna
absoluta do complexo normativo. Ao contrrio, estar-se- diante da presena de uma regra, contida
num determinado subsistema normativo, regulando determinada situao/instituto, mas cuja disciplina
no se revela completa, atraindo, assim, a aplicao supletiva de outras normas 20 .

Pensadores como Srgio Torres 21 apontam que o comando da incidncia de


normas aliengenas ser traado a partir do art. 769 da CLT, no sentido da
observncia dos princpios e limites especficos do Processo do Trabalho.

H muito, Luciano Athayde Chaves assinalava a importncia do dilogo das


fontes prprias do Processo do Trabalho com as provenientes do Processo Civil,
em busca da maior efetividade e alcance dos seus objetivos. Para ele, a omisso
mencionada no art. 769 da CLT deve ser interpretada luz das modernas teorias
das lacunas, de modo a preservar a efetividade do Direito Processual do
Trabalho e permitir a sua revitalizao, a partir do influxo de novos valores,
princpios, tcnicas, institutos e ferramentas que lhe conservem a celeridade e
viabilizem o atingimento dos seus objetivos 22.

Esse pensamento compartilhado por Carolina Tupinamb,que sintetiza:


Com frequncia, os termos aplicao supletiva e aplicao subsidiria tm sido usados como
sinnimos, quando, na verdade, no o so. Aplicao subsidiria significa a integrao da legislao
subsidiria na legislao principal, de modo a preencher as lacunas da lei principal, enquanto a aplicao
supletiva remete complementao de uma lei por outra.

A integrao do Direito a servio do preenchimento de lacunas do ordenamento poder neutralizar (i)


lacunas normativas, quando ausente norma para subsuno ao caso concreto; (ii) lacunas ontolgicas,
em casos de existncia de lei envelhecida e incompatvel com a realidade e respectivos valores sociais,
polticos e econmicos; e (iii) lacunas axiolgica, se a aplicao da lei existente revelar-se
manifestamente injusta para soluo do caso.

A aplicao supletiva e subsidiria determinada pelo artigo 15, portanto, atendidos os standarts acima
contextualizados, importa admitir, em prol da efetividade como fim unitrio do direito processual, que a
regulamentao do Novo CPC colmatar lacunas normativas, ontolgicas e axiolgicas das demais
legislaes especiais de ndole processual, as quais no se acomodaro com interpretaes isoladas ou
apegadas eventual reputao de autonomia de seus respectivos ramos de processo. Doravante, a
partir da literalidade do art. 15 do Cdigo, a construo de solues de aparentes antinomias do
ordenamento do direito processual como um todo no se desvendar exclusivamente pelo critrio de
especialidade.

A partir do art. 15 do Novo Cdigo de Processo Civil, inaugura-se dilogo sistemtico de


complementariedade e subsidiariedade de antinomias aparentes ou reais, permitindo-se, ainda, o
reconhecimento de uma relao complementar entre leis integrantes de microssistemas supostamente
conflitantes. Exsurge, portanto, dinmica de coordenao entre as leis, culminando at mesmo na
possibilidade de aproveitamento recproco de disposies 23.

Com maior ou menor amplitude, porm, no h como se negar que o cenrio


novo, ou seja, a linha evolutiva traada, h algum tempo, pela doutrina
especializada trabalhista 24 foi encampada pelo legislador, e o julgador,
doravante, dispe de um rico arsenal normativo do qual pode se valer para tornar
efetivo o Processo do Trabalho, observado o alerta feito por Edilton Meireles:
Contudo, duas ressalvas devem ser postas de modo a no incidir a regra supletiva mesmo quando
diante de uma suposta omisso. Primeiro porque, da norma mais especial se pode extrair a
impossibilidade de aplicao da regra supletiva dada a prpria disciplina da matria. Tal ocorre quando
a legislao mais especial esgota a matria, no deixando margem para aplicao supletiva.

[...]

A segunda ressalva a ser destacada quando estamos de uma omisso que configura o silncio
eloquente. Silncio eloquente aquela situao na qual a hiptese contemplada a nica a que se
aplica o preceito legal, no se admitindo, portanto, a o emprego da analogia (STF, in RE 0130.552-5,
ac. 1. T., Rel. Min. Moreira Alves, in LTr 55-12/1.442) ou de qualquer regra supletiva ou subsidiria 25.

3. FORMAO DO PRECEDENTE UNIDADE SISTMICA:


RACIONALIDADE DO SISTEMA E REGRAS GERAIS

Como afirmei em outra oportunidade, importante ponto a ser considerado na


compreenso da reforma recursal diz respeito ao que se pode denominar Unidade
Sistmica, introduzida na Lei n. 13.015/2014 e relacionada imprescindibilidade
de fixao de tese jurdica prevalecente nos tribunais sobre uma mesma questo
jurdica. A partir da anlise dos novos incidentes processuais por ela criados, ou
dos antigos que foram alterados, pode-se concluir que, uma vez provocado,
caber ao tribunal eliminar a diversidade de interpretaes possveis em torno da
questo jurdica posta ao seu exame e fixar uma nica, a qual se impor, de modo
obrigatrio, nos planos horizontal (internamente ao tribunal) e vertical
(instncias inferiores).

Tal assertiva comprovada a partir do exame do sistema concentrado de


formao de precedentes por ela concebido, o que nada mais do que a
antecipao do previsto no Novo CPC.

Leonardo Carneiro da Cunha e Fredie Didier Jr., ao dissertarem sobre o


incidente de assuno de competncia e nele identificarem pontos de contato com
o julgamento de recursos repetitivos, assinalam comporem, ambos, o
microssistema de formao concentrada de precedentes obrigatrios:
H uma unidade e coerncia sistmicas entre o incidente de assuno de competncia e o julgamento
de casos repetitivos, cumprindo lembrar que o termo julgamento de casos repetitivos abrange a
deciso proferida em incidente de resoluo de demandas repetitivas e em recursos repetitivos (Novo
CPC, art. 928).

Em outras palavras, existe um microssistema de formao concentrada de precedentes


obrigatrios, formado pelo incidente de assuno de competncia e pelo julgamento de casos
repetitivos. Suas respectivas normas intercomunicam-se e formam um microssistema, garantindo,
assim, unidade e coerncia. Para que se formem precedentes obrigatrios, devem ser aplicadas as
normas que compem esse microssistema, tal como se passa a demonstrar nos subitens a seguir
destacados.

O incidente de assuno de competncia no pertence ao microssistema de gesto e julgamento de


casos repetitivos (Novo CPC, art. 928). A informao relevante. O julgamento de casos repetitivos
gnero de incidentes que possuem natureza hbrida: servem para gerir e julgar casos repetitivos e,
tambm, para formar precedentes obrigatrios. Por isso, esses incidentes pertencem a dois
microssistemas: o de gesto e julgamento de casos repetitivos e o de formao concentrada de
precedentes obrigatrios; o incidente de assuno de competncia pertence apenas ao ltimo desses
microssistemas. Por isso, apenas as normas que dizem respeito funo de formao e aplicao de
precedentes obrigatrios devem aplicar-se ao incidente de assuno de competncia; as normas
relativas gesto e julgamento de casos repetitivos (como a paralisao de processos a espera da
deciso paradigma) no se lhe aplicam26.

Portanto, vrios so os aspectos semelhantes dos diversos incidentes


processuais criados no NCPC, embora a anlise se limite ao julgamento de
recursos de revista repetitivos.

Embora seja inteiramente desnecessrio, mostra-se prudente enfatizar que no


se trata de um novo recurso, mas de incidente processual relativo tramitao e
julgamento do recurso de revista, com a peculiaridade de serem idnticas as
questes nele veiculadas, que se repetem em diversos outros e autoriza a
tramitao sob rito especial.

Em outro texto, Fredie Didier Jr. e Lucas Buril de Macdo sinalizam para a
alterao da concepo do julgamento sob a sistemtica procedimental referida,
ao destacarem o objetivo de definio da tese jurdica a ser adotada para julg-
los:
No se decidem, apenas, os casos concretos trazidos ao Tribunal Superior do Trabalho, mas sim as
questes jurdicas versadas em grande nmero de recursos de revista, repetitivamente. H, em outras
palavras, um procedimento que tem por principal objetivo a gerao de um precedente, isto , o que
efetivamente decidido no procedimento para julgamento de recursos repetitivos no so os casos em si,
mas a tese que deve ser utilizada para julg-los. Trata-se, portanto, de um processo voltado
facilitao da deciso de um grupo de casos 27. (grifos do autor)

A coerncia e a fora normativa do precedente judicial, se dvidas pudessem


haver, foram expressamente previstas no art. 926 do NCPC, que no apenas
afirmou o dever de os tribunais uniformizarem a sua jurisprudncia, semelhana
do que ocorre com o art. 896, 3, da CLT 28, como o ampliou para que seja
mantida estvel, ntegra e coerente:
Art. 926. Os tribunais devem uniformizar sua jurisprudncia e mant-la estvel, ntegra e coerente.

1 Na forma estabelecida e segundo os pressupostos fixados no regimento interno, os tribunais


editaro enunciados de smula correspondentes a sua jurisprudncia dominante.

2 Ao editar enunciados de smula, os tribunais devem ater-se s circunstncias fticas dos


precedentes que motivaram sua criao.

Tais predicados possuem relao intrnseca com a garantia de isonomia na


criao e interpretao dos precedentes. O primeiro, a estabilidade, diz respeito
necessidade de sua fiel observncia, a fim de que sejam evitadas mudanas
ocasionais de posicionamentos ou julgados que destoem do entendimento
hegemnico, a exemplo do que se denomina, pejorativamente, no jargo forense,
de jurisprudncia de vero, ou ocasional.A integridade, por sua vez, se
relaciona com a preservao, na sua inteireza, da ratio decidendi neles contida;
finalmente, a coerncia toca interpretao de temas conexos, pois, conquanto
no decorram diretamente do que j foi decidido, devem guardar correspondncia
com os precedentes editados e seguir a mesma linha decisria neles adotada.
Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro:

I as decises do Supremo Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade;

II os enunciados de smula vinculante;

III os acrdos em incidente de assuno de competncia ou de resoluo de demandas repetitivas e


em julgamento de recursos extraordinrio e especial repetitivos;

IV os enunciados das smulas do Supremo Tribunal Federal em matria constitucional e do Superior


Tribunal de Justia em matria infraconstitucional;

V a orientao do plenrio ou do rgo especial aos quais estiverem vinculados.

1 Os juzes e os tribunais observaro o disposto no art. 10 e no art. 489, 1, quando decidirem com
fundamento neste artigo.

2 A alterao de tese jurdica adotada em enunciado de smula ou em julgamento de casos


repetitivos poder ser precedida de audincias pblicas e da participao de pessoas, rgos ou
entidades que possam contribuir para a rediscusso da tese.

3 Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais


superiores ou daquela oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver modulao dos efeitos da
alterao no interesse social e no da segurana jurdica.

4 A modificao de enunciado de smula, de jurisprudncia pacificada ou de tese adotada em


julgamento de casos repetitivos observar a necessidade de fundamentao adequada e especfica,
considerando os princpios da segurana jurdica, da proteo da confiana e da isonomia.

(...)

No art. 927, a unidade do sistema reafirmada, ao prever a necessidade de


serem observados os precedentes firmados pelo Supremo Tribunal Federal e
pelos Tribunais Superiores. Observe-se a referncia expressa no inciso III aos
acrdos proferidos no julgamento de recursos especiais repetitivos, o que pode
ser lido como recursos de revista repetitivos, diante da equivalncia havida entre
o Superior Tribunal de Justia, que aprecia os primeiros, e o Tribunal Superior
do Trabalho, que julga os ltimos, com a peculiaridade de tambm examinar
matria constitucional.

Por aperfeioarem a regra contida na CLT, aplicam-se tambm ao Processo do


Trabalho, como mandamento de otimizao dirigido aos tribunais, no sentido de
traar uma linha de coerncia com as teses fixadas e os julgamentos que se lhe
seguirem.

De logo, destaco a regra prevista no 1 do art. 489, mencionada no 1 do


citado art. 927, tambm dirigida aos tribunais. Tal como o art. 15, tem sido alvo
de acirradas crticas, que chegam at mesmo a proclamar a sua
inconstitucionalidade.
1 No se considera fundamentada qualquer deciso judicial, seja ela interlocutria, sentena ou
acrdo, que:

I se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao com
a causa ou a questo decidida;

II empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidncia no
caso;

III invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra deciso;

IV no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a


concluso adotada pelo julgador;

V se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem identificar seus fundamentos


determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos;

VI deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte, sem
demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a superao do entendimento.

Sinceramente, tenho outra opinio.


Em primeiro lugar, no vislumbro inconstitucionalidade no dispositivo em
foco. Isso porque no indica ao magistrado como fundamentar a sua deciso, nem
tolhe ou cerceia o exerccio da funo jurisdicional, especificamente quanto ao
ato de julgar. Apenas indica o que no constitui fundamento de deciso judicial
ou, em outras palavras, relaciona defeitos de natureza grave nela contidos,
capazes de levar sua nulidade.

A ausncia de fundamentao, muito mais do que simples nulidade, constitui


violao de expresso direito fundamental contido no art. 93, IX, da
Constituio 29, pois todo cidado tem o direito inalienvel de saber qual foi a
motivao adotada pelo julgador para conden-lo, para lhe impor o cumprimento
de determinada prestao contida na deciso.

E a pergunta que deve ser feita : o que verdadeiramente significa fundamentar


uma deciso? A resposta no pode ser outra: fundamentar indicar como, a partir
dos elementos contidos no processo, o julgador, singular ou colegiado, chegou a
determinada concluso em detrimento de outras possveis, com amparo no sistema
jurdico; significa dizer ao cidado quais foram os motivos, contidos nos autos e
amparados no sistema jurdico, que levaram o Estado-juiz a pronunciar
determinada soluo da controvrsia posta sua apreciao, em funo de regras
previamente estabelecidas, sejam de direito material, sejam de direito processual.

Fundamentar no construir deciso de forma vaga e imprecisa de tal modo


que no explique onde, nos autos, se encontra a concluso; no , por exemplo, o
emprego de textos genricos nos quais a simples insero da negativa conduziria
a soluo distinta, tais como: a prova dos autos permite concluir que o autor tem
razo ou, em sentido contrrio, a prova dos autos permite concluir que o autor
no tem razo. Nas duas situaes no h fundamento; so decises
inconstitucionais.

E o que indicam os incisos do questionado pargrafo? Informam que no


fundamento e que, portanto, atingem a Constituio:

a) deciso genrica, construda ou no sob a forma de parfrase de lei ou


qualquer outro ato normativo (inciso I), de enunciado de smula de jurisprudncia
de tribunal superior (inciso V) ou mediante a utilizao de motivao aplicvel
em qualquer caso (inciso III). Deciso, portanto, aplicvel a qualquer caso
porque no aprecia os elementos efetivos da controvrsia, mas construda a partir
de frmulas preconcebidas e se limita a dizer com outras palavras o que est dito
no texto normativo que, supostamente, se aplicaria ao caso;

b) deciso que se vale de conceitos jurdicos indeterminados sem promover a


necessria e imprescindvel adequao ao caso concreto (inciso II), como ocorre,
por exemplo, com a utilizao dos princpios da razoabilidade e
proporcionalidade, sem indicar por que razovel e por que proporcional a
soluo adotada, a alternativa escolhida. Neste caso, aquela que se resume a
repetir o conceito sem particularizar a sua incidncia no caso concreto;

c) deciso que no analisa todos os argumentos relevantes da causa, capazes de


conduzir a soluo diversa (inciso IV). A respeito desse inciso, alis, tem-se dito
que, a partir dele, o julgador estar obrigado a analisar, um a um, os argumentos
contidos na petio inicial e na defesa, tal qual um autmato, olvidando, quem
assim pensa, que menciona argumentos deduzidos no processo capazes de, em
tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador. No so, portanto, todos, mas
aqueles que, se fossem acolhidos, possibilitariam soluo distinta, ou seja,
argumentos relevantes e, nesse aspecto, nada h de novo.

No houve inovao significativa na forma de apreciao da prova pelo


julgador, quando comparada atual redao do art. 131 do CPC/73 30 com a do
art. 371 do NCPC 31. Neste ltimo, menciona-se que o julgador, ao faz-lo no
seu conjunto (apreciar a prova constante dos autos) , dever indicar as
razes da formao do seu convencimento e, naquele, embora houvesse
referncia apreciao livre da prova produzida nos autos, tambm se diz que lhe
incumbe indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.
Em ambos os casos se mantm a prerrogativa do julgador quanto interpretao
dos fatos e aplicao da norma, a sua autonomia e liberdade de valorao da
prova, de lhe atribuir o significado que os autos permitem e igualmente em ambos
se identifica o dever de apontar a motivao.

Evidentemente, tambm necessrio que os argumentos das partes sejam


coerentes entre si e guardem pertinncia com a questo jurdica controvertida.
Argumentao irrelevante, ainda que faa parte da defesa ou da petio inicial,
carecer de exame, pois no ser capaz de alterar a deciso; se o for, a obrigao
de hoje ser a de amanh: apreci-la e nisso no h nada de novo, repita-se.

Uma palavra tambm deve ser dirigida aos argumentos genricos formulados
pelas partes, lanados sem qualquer correlao com o tema controvertido. Em
quase todos os recursos de revista interpostos, consta preliminar de nulidade por
negativa de prestao jurisdicional, sem que seja indicado, de modo preciso, o
defeito contido na deciso, como tambm faz parte dos agravos de instrumento a
alegao de usurpao de competncia por parte do Presidente do TRT, ao negar
seguimento ao recurso de revista. Evidente que, para tais afirmaes, a resposta
deve ser prestada de maneira idntica;

d) deciso que deixar de observar a fora obrigatria do precedente judicial,


sem apontar as razes da distino ou da superao, elementos comuns teoria
consagrada, de modo expresso, desde a Lei n. 13.015/2014, e que constitui a
grande inovao do dispositivo: impor ao magistrado o dever de apontar as
razes com base nas quais o caso por ele examinado no se enquadra no
precedente sobre o tema expedido pelo tribunal e a este ltimo indicar os
fundamentos que evidenciam a superao do precedente, tcnicas prprias do
sistema de precedentes judiciais. Portanto, a novidade do NCPC faz parte do
Processo do Trabalho desde setembro de 2014.

Retornando ao art. 927, a realizao de audincias pblicas na fase de reviso


do precedente judicial ( 2) prevista no Processo do Trabalho desde a etapa
inicial de formao (art. 16 do Ato n. 491/2014) 32. Constitui mais um exemplo da
proximidade dos dois diplomas normativos e, por deduo lgica, faz com que
tambm possa ser aplicado na seara laboral, diante de, na essncia, ser o mesmo
sistema de composio do precedente. Significa dizer que, em sendo adotado o
procedimento, o Ministro Relator, no TST, ao se deparar com a possibilidade de
superao do precedente, pela modificao dos fatos que o originaram, pode
realizar audincias pblicas e permitir o ingresso de amici curiae.

Saliente-se, nesse aspecto, que a adoo dessa regra provocar impacto no


Regimento Interno do TST, especificamente nos arts. 156 e 157, que disciplinam
o procedimento de reviso de suas smulas, orientaes jurisprudenciais e
precedentes normativos 33.
Outra regra compatvel com o Processo do Trabalho est contida no 3 do
mesmo art. 927 34, em que se permite (mais do que permisso, constitui
recomendao, digo eu) a modulao de efeitos, quando houver modificao da
jurisprudncia at ento dominante.

Esse dispositivo, todavia, no encontra lugar no Processo do Trabalho, em face


da existncia de regra especfica no 17 do art. 896-C da CLT 35. Vale ressaltar a
maior amplitude dos fundamentos que a justificam, pois, enquanto no CPC
somente se prev o interesse social, no caso da CLT, alm deste, tambm foram
includos os de natureza econmica ou jurdica. Em ambos, todavia, deve ser
preservada a segurana jurdica.

Ainda no campo das disposies gerais, o 4 do comentado art. 927 prev a


necessidade de fundamentao adequada e especfica da deciso que fixa o
precedente, o que j constava do art. 17 do Ato n. 491/2014 36.

Como disse em outra oportunidade, necessrio para que se possa conhecer a


interpretao atribuda questo jurdica por cada julgador e, com isso,
dimensionar o alcance da tese jurdica firmada pela Corte mediante a anlise de
todos os fundamentos integrantes do debate, favorveis ou contrrios. Deve ser,
por conseguinte, exaustiva a fundamentao, para definir a abrangncia da tese
fixada e, com isso, permitir que, a partir dela, seja solucionado o maior nmero
possvel de recursos.

O legislador inspirou-se na imprescindvel observncia dos princpios da


segurana jurdica, proteo da confiana e da isonomia, que, conquanto no
tenham sido expressamente mencionados no citado Ato, se incorporam como
pilares de sustentao do regulamento nele contido.

Completa o arcabouo geral da formao do precedente a necessria e


imprescindvel divulgao das teses fixadas pelo tribunal, contemplada, antes, no
art. 22 do Ato n. 491/2014 37, e, agora, no 5 do art. 927:
5 Os tribunais daro publicidade a seus precedentes, organizando-os por questo jurdica decidida e
divulgando-os, preferencialmente, na rede mundial de computadores.

Por mim denominado, banco de teses, representa o registro na rede mundial


de computadores das decises do tribunal que definiram a tese jurdica
prevalecente, alm das j conhecidas orientaes jurisprudenciais das Subsees
Especializadas e smulas do Tribunal Pleno.

O inciso II do art. 928 corresponde, na essncia, ao caput do art. 896-C, ao


definir o procedimento de julgamento de casos repetitivos, neles incluindo os
recursos especiais repetitivos:
Art. 928. Para os fins deste Cdigo, considera-se julgamento de casos repetitivos a deciso proferida
em:

I incidente de resoluo de demandas repetitivas;

II recursos especial e extraordinrio repetitivos.

Pargrafo nico. O julgamento de casos repetitivos tem por objeto questo de direito material ou
processual.

O pargrafo nico desse artigo fixa o seu objeto questo de direito material
ou processual , o qual, apesar de compatvel e, pois, aplicvel ao Processo do
Trabalho, nada representa de novidade, na medida em que no se pensa de modo
contrrio, diante da inexistncia de qualquer interpretao restritiva da legislao
regente. , pois, dispositivo irrelevante quanto repercusso na seara processual
laboral.
4. ORDEM CRONOLGICA DE JULGAMENTOS

Outro dispositivo que poderia afetar o procedimento adotado na lei processual


trabalhista diz respeito ordem cronolgica dos julgamentos, determinada pelo
art. 12 do NCPC, a ser observada, ainda consoante o que nele se contm, tambm
nos tribunais, como se constata no caput. Contudo, dentre as excees nele
contempladas, encontra-se exatamente o julgamento de recursos repetitivos ( 2,
III), motivo pelo qual no provocar repercusses:
Art. 12. Os juzes e os tribunais devero obedecer ordem cronolgica de concluso para proferir
sentena ou acrdo.

1 A lista de processos aptos a julgamento dever estar permanentemente disposio para consulta
pblica em cartrio e na rede mundial de computadores.

2 Esto excludos da regra do caput:

[...]

III o julgamento de recursos repetitivos ou de incidente de resoluo de demandas repetitivas;

5. PROCESSAMENTO DO INCIDENTE

Existem diferenas substanciais no processamento do incidente de julgamento


dos recursos repetitivos no Processo do Trabalho e no Processo Civil, o que
tornar incompatveis diversas regras contidas do NCPC. Isso porque,
fundamentalmente, o primeiro nasce e se processa no mbito do TST, enquanto o
segundo pode originar-se dos Tribunais de Justia e Regionais Federais.

Essa diferena afeta o arcabouo normativo, em que pese, na essncia, como


afirmado em vrias passagens, sejam ambos bastante semelhantes, objetivem o
mesmo fim e possuam os mesmos pressupostos: multiplicidade de recursos e
fundamento em idntica questo de direito (caput dos arts. 896-C da CLT 38 e
1.036 do NCPC).
Art. 1.036. Sempre que houver multiplicidade de recursos extraordinrios ou especiais com fundamento
em idntica questo de direito, haver afetao para julgamento de acordo com as disposies desta
Subseo, observado o disposto no Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal e no do Superior
Tribunal de Justia.

Por essas razes, afasta-se a incidncia dos 1 a 4 do art. 1.036 do NCPC,


ora transcritos, relativamente iniciativa; e, como no TST provocado pelo
relator na Turma ou na SBDI-1, evidentemente que somente o far em recursos
cuja inadmissibilidade tenha sido superada e torna prejudicada a discusso em
torno do no conhecimento por intempestividade e respectivo recurso cabvel da
deciso que a indeferir ( 2 a 4):
1 O presidente ou o vice-presidente de tribunal de justia ou de tribunal regional federal selecionar 2
(dois) ou mais recursos representativos da controvrsia, que sero encaminhados ao Supremo Tribunal
Federal ou ao Superior Tribunal de Justia para fins de afetao, determinando a suspenso do trmite
de todos os processos pendentes, individuais ou coletivos, que tramitem no Estado ou na regio,
conforme o caso.

2 O interessado pode requerer, ao presidente ou ao vice-presidente, que exclua da deciso de


sobrestamento e inadmita o recurso especial ou o recurso extraordinrio que tenha sido interposto
intempestivamente, tendo o recorrente o prazo de 5 (cinco) dias para manifestar-se sobre esse
requerimento.

3 Da deciso que indeferir este requerimento caber agravo, nos termos do art. 1.042.

4 A escolha feita pelo presidente ou vice-presidente do tribunal de justia ou do tribunal regional


federal no vincular o relator no tribunal superior, que poder selecionar outros recursos
representativos da controvrsia.

5 O relator em tribunal superior tambm poder selecionar 2 (dois) ou mais recursos representativos
da controvrsia para julgamento da questo de direito independentemente da iniciativa do presidente ou
do vice-presidente do tribunal de origem.

6 Somente podem ser selecionados recursos admissveis que contenham abrangente argumentao e
discusso a respeito da questo a ser decidida.

Os demais pargrafos (5 e 6) encontram correspondncia nos 1 do art.


896-C da CLT 39 e 8 do Ato n. 491/2014 40, respectivamente. O primeiro permite
ao relator, no TST, selecionar os recursos representativos da controvrsia um
ou mais , e o segundo indica a abrangncia da argumentao e discusso a
respeito da questo a ser decidida como parmetro a ser observado, ainda pelo
relator, ao promover a escolha dos casos.

Apesar desse fato, o caput do citado art. 1.036, ao autorizar a regncia do


incidente pelo Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, torna-se
importante por chancelar as normas expedidas pelo Tribunal Superior do
Trabalho com iguais natureza e objetivo, no caso especfico, o Ato n. 491/2014,
da Presidncia, e a Resoluo n. 195/2015, do rgo Especial, e afastar qualquer
dvida quanto legalidade; por isso, aplicvel ao Processo do Trabalho.

Iniciado o incidente, passo seguinte a identificao precisa da questo


controvertida, etapa fundamental para que se possa delimitar, com exatido, os
temas que comporo o precedente judicial a ser emitido e todas as suas variveis,
o que ocorre por meio da deciso de afetao, prevista no caput do art. 1.037 do
NCPC e no art. 11 do Ato n. 491/2014 41, normas de contedo idntico e, por isso
mesmo, no representam inovao:
Art. 1.037. Selecionados os recursos, o relator, no tribunal superior, constatando a presena do
pressuposto do caput do art. 1.036, proferir deciso de afetao, na qual:

Esse importante ato delineia o universo preliminar da questo jurdica contida


nos recursos repetitivos, a ser resolvida pelo Tribunal.

Os seus efeitos e as consequncias produzidas so disciplinados na longa srie


de pargrafos do art. 1.037 do NCPC, cujos temas so objeto de disciplina
especfica igual, em alguns, e incompatvel, em outros no Processo do
Trabalho (na CLT e nas normas regulamentadoras). Por isso, a anlise ser
agrupada conforme o tema versado.

5.1. Efeitos da deciso de afetao


Art. 1.037. Selecionados os recursos, o relator, no tribunal superior, constatando a presena do
pressuposto do caput do art. 1.036, proferir deciso de afetao, na qual:

I identificar com preciso a questo a ser submetida a julgamento;

II determinar a suspenso do processamento de todos os processos pendentes, individuais ou


coletivos, que versem sobre a questo e tramitem no territrio nacional;

III poder requisitar aos presidentes ou aos vice-presidentes dos tribunais de justia ou dos tribunais
regionais federais a remessa de um recurso representativo da controvrsia.

1 Se, aps receber os recursos selecionados pelo presidente ou pelo vice-presidente de tribunal de
justia ou de tribunal regional federal, no se proceder afetao, o relator, no tribunal superior,
comunicar o fato ao presidente ou ao vice-presidente que os houver enviado, para que seja revogada a
deciso de suspenso referida no art. 1.036, 1.

2 vedado ao rgo colegiado decidir, para os fins do art. 1.040, questo no delimitada na deciso
a que se refere o inciso I do caput.

3 Havendo mais de uma afetao, ser prevento o relator que primeiro tiver proferido a deciso a
que se refere o inciso I do caput.

4 Os recursos afetados devero ser julgados no prazo de 1 (um) ano e tero preferncia sobre os
demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus.

5 No ocorrendo o julgamento no prazo de 1 (um) ano a contar da publicao da deciso de que


trata o inciso I do caput, cessam automaticamente, em todo o territrio nacional, a afetao e a
suspenso dos processos, que retomaro seu curso normal.

6 Ocorrendo a hiptese do 5, permitido a outro relator do respectivo tribunal superior afetar 2


(dois) ou mais recursos representativos da controvrsia na forma do art. 1.036.

7 Quando os recursos requisitados na forma do inciso III do caput contiverem outras questes alm
daquela que objeto da afetao, caber ao tribunal decidir esta em primeiro lugar e depois as demais,
em acrdo especfico para cada processo.

8 As partes devero ser intimadas da deciso de suspenso de seu processo, a ser proferida pelo
respectivo juiz ou relator quando informado da deciso a que se refere o inciso II do caput.
9 Demonstrando distino entre a questo a ser decidida no processo e aquela a ser julgada no
recurso especial ou extraordinrio afetado, a parte poder requerer o prosseguimento do seu processo.

10. O requerimento a que se refere o 9 ser dirigido:

I ao juiz, se o processo sobrestado estiver em primeiro grau;

II ao relator, se o processo sobrestado estiver no tribunal de origem;

III ao relator do acrdo recorrido, se for sobrestado recurso especial ou recurso extraordinrio no
tribunal de origem;

IV ao relator, no tribunal superior, de recurso especial ou de recurso extraordinrio cujo


processamento houver sido sobrestado.

11. A outra parte dever ser ouvida sobre o requerimento a que se refere o 9, no prazo de 5
(cinco) dias.

12. Reconhecida a distino no caso:

I dos incisos I, II e IV do 10, o prprio juiz ou relator dar prosseguimento ao processo;

II do inciso III do 10, o relator comunicar a deciso ao presidente ou ao vice-presidente que


houver determinado o sobrestamento, para que o recurso especial ou o recurso extraordinrio seja
encaminhado ao respectivo tribunal superior, na forma do art. 1.030, pargrafo nico.

13. Da deciso que resolver o requerimento a que se refere o 9 caber:

I agravo de instrumento, se o processo estiver em primeiro grau;

II agravo interno, se a deciso for de relator.

Na essncia, a regra contida nos trs incisos do art. 1.037 do NCPC foi
prevista no Ato n. 491/2014 e no art. 896-C da CLT. A anlise comparativa de
ambos os diplomas normativos permite extrair algumas concluses importantes
quanto aos efeitos produzidos pela denominada deciso de afetao neles
tratada e a existncia de pequenas, mas importantes, diferenas no procedimento:

a) em ambos, cabe ao relator identificar com preciso a questo controvertida


objeto do incidente, o que significa no deixar dvida quanto ao seu ncleo,
alcance e premissas fticas a serem analisadas (inciso I do art. 1.037 do NCPC e
inciso I do art. 11 do Ato mencionado 42, com redao idntica);
b) no Processo Civil, o relator, de maneira compulsria, determinar a
suspenso do processamento de todos os processos pendentes, individuais ou
coletivos, que versem sobre a questo e tramitem no territrio nacional (inciso
II); de maneira diversa, no Processo do Trabalho cabe, inicialmente, ao
Presidente do TST comunicar a instaurao do incidente aos Presidentes dos
TRTs, antes mesmo da designao do relator, conforme previso do 3 do art.
896-C 43, e a suspenso alcana, como regra, os processos em segunda instncia,
nesse caso em face da disposio contida no art. 10 do Ato n. 491/14 44, ao
mencionar recursos interpostos contra as sentenas em casos idnticos aos
afetados como recursos repetitivos.

Ao relator, no TST, facultado faz-lo em relao aos recursos de revista ou


de embargos (inciso II do art. 11 do Ato mencionado) 45. Essa providncia, apesar
de facultativa, recomendvel diante da necessidade de uniformizao da tese no
TST e para evitar que sejam proferidas decises que, posteriormente, se revelem
contrrias ao posicionamento final quanto ao tema.

A continuidade da tramitao na primeira instncia tambm se mostra


necessria em virtude da caracterstica dos processos na Justia do Trabalho de
serem multitemticos. Geralmente so mltiplos pedidos, com diversos temas e
questes fticas e jurdicas, muitos deles no atingidos pela tese discutida nos
recursos repetitivos. A paralisao causaria grande prejuzo aos jurisdicionados.

O procedimento, como se v, distinto. No h, como regra geral, repercusso


na tramitao dos processos na primeira instncia. Fica sobrestada a remessa de
novos processos que contenham matria idntica para o TST e o julgamento dos
recursos no mbito dos TRTs, at que seja solucionada a controvrsia.
Contudo, de maneira excepcional, nada impede que, comunicada aos
Presidentes dos TRTs a deciso de afetao, no mbito das respectivas
jurisdies, determinem eles a paralisao dos processos nos quais seja discutida
matria pertinente controvrsia objeto do incidente em curso no TST e que se
encontrem em fase de julgamento no primeiro grau. A instruo pode ser
concluda, pois, como visto, pode haver pedidos no afetados pela deciso do
Relator no TST, mas no deve alcanar a fase de julgamento, para que no se
amplie, ainda mais, a possibilidade de divergncia de teses.

Essa afirmao no consta da Lei, mas, pelas mesmas razes j expostas,


especialmente pela fora vinculante do precedente judicial, no prudente que os
processos continuem sendo julgados.

Tambm pode ser extrada da interpretao do inciso III do art. 21 do Ato n.


491/14 ao prever, uma vez publicado o acrdo paradigma, isto , aquele que
resolveu o incidente e firmou a tese do TST, a retomada do curso para julgamento
dos processos que se encontravam paralisados no primeiro e no segundo
graus 46. Admite-se, portanto, a possibilidade de suspenso na primeira
instncia, mas no como medida inexorvel; ao contrrio, deve ser em casos
excepcionais;

c) quanto requisio de recursos representativos da controvrsia pelo


Ministro Relator junto aos TRTs, ocorre o inverso, pois enquanto no NCPC
prevista de maneira facultativa junto aos Tribunais de Justia e Regionais
Federais (poder requisitar inciso III 47), no TST, o verbo utilizado pelo
legislador reflete carter de imperatividade (requisitar inciso III do art. 11
do Ato n. 491/2014 48).
Isso se explica pelas diferenas de procedimento entre os processos civil e do
trabalho, como ressalvado: no primeiro, inicia-se na segunda instncia com a
seleo e remessa dos recursos representativos da controvrsia; no segundo,
nasce e exclusivo da instncia extraordinria, ao constatar a presena da mesma
premissa (constatada a presena do pressuposto do caput do art. 896-C da
CLT, isto , multiplicidade de recursos de revista fundados em idntica questo
de direito, considerando a relevncia da matria ou a existncia de
entendimentos divergentes entre os Ministros [...] do TST).
5.2. Instruo

No h diferena importante entre as regras de instruo do incidente. Como


enfatizado, o que no era contemplado na Lei n. 13.015/2014, o TST normatizou
por ato interno e, com isso, aproximou-as substancialmente do NCPC, o que torna
desnecessria sua aplicao supletiva ou subsidiria.

Assim, possuem idntico contedo, observadas as respectivas peculiaridades e


remisses:

PROCESSO DO TRABALHO (CLT OU ATO


NOVO CPC
N. 491/2014)

1 do art. 1.037: Art. 12 do Ato:


1 Se, aps receber os recursos selecionados Art. 12. Se, aps receber os recursos de revista
pelo presidente ou pelo vice-presidente de tribunal selecionados pelo Presidente ou Vice-Presidente do
de justia ou de tribunal regional federal, no se Tribunal Regional do Trabalho, no se proceder
proceder afetao, o relator, no tribunal superior, sua afetao, o relator, no Tribunal Superior do
comunicar o fato ao Trabalho, comunicar o

presidente ou ao vice-presidente que os houver fato ao Presidente ou Vice-Presidente que os


enviado, para que seja revogada a deciso de houver enviado, para que seja revogada a deciso
suspenso referida no art. 1.036, 1 de suspenso referida no art. 896-C, 4, da CLT.

2 do art. 1.037: Art. 13 do Ato:


2 vedado ao rgo colegiado decidir, para os Art. 13. vedado ao rgo colegiado decidir, para
fins do art. 1.040, questo no delimitada na os fins do art. 896-C da CLT, questo no
deciso a que se refere o inciso I do caput. delimitada na deciso de afetao.

4, 5 e 6 do art. 1.037:
4 Os recursos afetados devero ser julgados
no prazo de 1 (um) ano e tero preferncia sobre Art. 14, 1 e 2 do Ato:
os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru Art. 14. Os recursos afetados devero ser julgados
preso e os pedidos de habeas corpus. no prazo de um ano e tero preferncia sobre os
5 No ocorrendo o julgamento no prazo de 1 demais feitos.
(um) ano a contar da publicao da deciso de 1 No se dando o julgamento no prazo de um
que trata o inciso I do caput, cessam ano, cessam automaticamente a afetao e a
automaticamente, em todo o territrio nacional, a suspenso dos processos.
afetao e a suspenso dos processos, que
2 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior,
retomaro seu curso normal. permitido a outro Relator, nos termos do art. 896-C
6 Ocorrendo a hiptese do 5, permitido a da CLT, afetar dois ou mais recursos
outro relator do respectivo tribunal superior afetar representativos da controvrsia.
2 (dois) ou mais recursos representativos da
controvrsia na forma do art. 1.036.

7 do art. 1.037: Art. 15 do Ato:


7 Quando os recursos requisitados na forma Art. 15. Quando os recursos requisitados do
do inciso III do caput contiverem outras questes Tribunal Regional do Trabalho contiverem outras
alm questes

daquela que objeto da afetao, caber ao daquela que objeto da afetao, caber ao rgo
tribunal decidir esta em primeiro lugar e depois as jurisdicional competente decidir esta em primeiro
demais, em acrdo especfico para cada lugar e depois as demais, em acrdo especfico
processo. para cada processo.

8 do art. 1.037:
Art. 18 do Ato:
8 As partes devero ser intimadas da deciso
Art. 18. As partes devero ser intimadas da
de suspenso de seu processo, a ser proferida
deciso de suspenso de seu processo, a ser
pelo respectivo juiz ou relator quando informado
proferida pelo respectivo Relator.
da deciso a que se refere o inciso II do caput.

9, 11 e 13 do art. 1.037:
9 Demonstrando distino entre a questo a
ser decidida no processo e aquela a ser julgada no
Art. 19 e 1 e 2 do Ato:
recurso especial ou extraordinrio afetado, a parte
poder requerer o prosseguimento do seu Art. 19. A parte poder requerer o prosseguimento
processo. de seu processo se demonstrar distino entre a
questo a ser decidida no processo e aquela a ser
11. A outra parte dever ser ouvida sobre o
julgada no recurso afetado.
requerimento a que se refere o 9, no prazo de 5
(cinco) dias. 1 A outra parte dever ser ouvida sobre o
requerimento, no prazo de cinco dias.
13. Da deciso que resolver o requerimento a
que se refere o 9 caber: 2 Da deciso caber agravo, nos termos do
Regimento Interno dos respectivos Tribunais.
I agravo de instrumento, se o processo estiver
em primeiro grau;
II agravo interno, se a deciso for de relator.
A competncia para apreciar o requerimento de distino formulado pela parte
que deseja excluir o seu processo dos efeitos da deciso de afetao e as
consequncias do seu acolhimento disciplinada nos 10 e 12 do art. 1.037:
10. O requerimento a que se refere o 9 ser dirigido:

I ao juiz, se o processo sobrestado estiver em primeiro grau;

II ao relator, se o processo sobrestado estiver no tribunal de origem;

III ao relator do acrdo recorrido, se for sobrestado recurso especial ou recurso extraordinrio no
tribunal de origem;

IV ao relator, no tribunal superior, de recurso especial ou de recurso extraordinrio cujo


processamento houver sido sobrestado.

[...]

12. Reconhecida a distino no caso:

I dos incisos I, II e IV do 10, o prprio juiz ou relator dar prosseguimento ao processo;

II do inciso III do 10, o relator comunicar a deciso ao presidente ou ao vice-presidente que


houver determinado o sobrestamento, para que o recurso especial ou o recurso extraordinrio seja
encaminhado ao respectivo tribunal superior, na forma do art. 1.030, pargrafo nico.

A matria supre lacunas das normas trabalhistas. Observe-se que o inciso I


somente ter aplicao se tiver ocorrido a suspenso dos processos na primeira
instncia, providncia que se verificar apenas de maneira excepcional, como j
assinalado.

Enfatize-se, de igual modo, caber ao Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal


o exame da admissibilidade do recurso de revista, uma vez proferido o acrdo
pela Turma do TRT, ato suprimido no Processo Civil (art. 1.030 e seu pargrafo
nico 49). Portanto, o pedido de que trata o inciso III ser a ele endereado.

De referncia aos dois incisos do 12, por consequncia lgica, apenas tem
aplicao o inciso I, que contempla as situaes tratadas nos incisos I, II e IV do
10, e porque, como assinalado, o prprio prolator do despacho de
admissibilidade do recurso quem examinar o pedido de distino.

Outro ponto no qual o procedimento diferente e afasta a aplicao do NCPC


se refere competncia, quando mais de um ministro proferir deciso de
afetao. O NCPC define ser competente aquele que primeiro a tiver proferido (
3 do art. 1.037):
3 Havendo mais de uma afetao, ser prevento o relator que primeiro tiver proferido a deciso a
que se refere o inciso I do caput.

Na esfera trabalhista, no se mostra possvel, pois a designao do relator e


revisor ocorre posteriormente admisso do procedimento para julgamento sob a
forma de recursos repetitivos ( 6 do art. 896-C) 50, o que afasta a possibilidade
de afetao por ministros diferentes; a admissibilidade ocorre por deciso da
maioria simples da SBDI-1 (art. 896-C, caput) 51.

As providncias gerais a cargo do relator previstas no art. 1.038 do NCPC


possuem disciplina semelhante na esfera processual trabalhista, o que afasta a
necessidade de remisso ao Cdigo e torna conveniente transcrever, em quadro
comparativo, mais uma vez, ambas as regulamentaes:

PROCESSO DO TRABALHO (CLT OU ATO


NOVO CPC
N. 491/2014)

Art. 1.038, inciso I: 8 do art. 896-C:


I solicitar ou admitir manifestao de pessoas, 8 O relator poder admitir manifestao de
rgos ou entidades pessoa, rgo ou enti-

com interesse na controvrsia, considerando a dade com interesse na controvrsia, inclusive como
relevncia da matria e consoante dispuser o assistente simples, na forma da Lei n. 5.869, de 11
regimento interno; de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).
Inciso II: Art. 16 do Ato:
II fixar data para, em audincia pblica, ouvir Art. 16. Para instruir o procedimento, pode o
depoimentos de pessoas com experincia e Relator fixar data para, em audincia pblica, ouvir
conhecimento na matria, com a finalidade de depoimentos de pessoas com experincia e
instruir o procedimento; conhecimento na matria.

Inciso III e 1: 7 e 9 do art. 896-C:


III requisitar informaes aos tribunais 7 O relator poder solicitar, aos Tribunais
inferiores a respeito da controvrsia e, cumprida a Regionais do Trabalho, informaes a respeito da
diligncia, intimar o Ministrio Pblico para controvrsia, a serem prestadas no prazo de 15
manifestar-se. (quinze) dias.
1 No caso do inciso III, os prazos respectivos 9 Recebidas as informaes e, se for o caso,
so de 15 (quinze) dias, e os atos sero aps cumprido o disposto no 7 deste artigo, ter
praticados, sempre que possvel, por meio vista o Ministrio Pblico pelo prazo de 15 (quinze)
eletrnico. dias.

2 10 do art. 896-C:
2 Transcorrido o prazo para o Ministrio 10. Transcorrido o prazo para o Ministrio
Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais
ministros, haver incluso em pauta, devendo Ministros, o processo ser includo em pauta na
ocorrer o julgamento com preferncia sobre os Seo Especializada ou no Tribunal Pleno, devendo
demais feitos, ressalvados os que envolvam ru ser julgado com preferncia sobre os demais
preso e os pedidos de habeas corpus. feitos.

Art. 17 do Ato:
3
Art. 17. O contedo do acrdo paradigma
3 O contedo do acrdo abranger a anlise
abranger a anlise de todos os fundamentos
de todos os fundamentos da tese jurdica
suscitados tese jurdica discutida, favorveis ou
discutida, favorveis ou contrrios.
contrrios.

Pequena observao cabe em relao ao 1 do artigo ora examinado do


NCPC, ao estabelecer que os atos sero praticados, sempre que possvel, por
meio eletrnico. H muito, na Justia do Trabalho, adotou-se a prtica e se
regulamentou a comunicao interna por meio de Malote Digital, previsto na
Resoluo n. 100 do CNJ.
5.3. Julgamento e efeitos: vinculao, distino e superao

Em mais um exemplo de proximidade entre os dois diplomas legais, as regras


disciplinadoras dos efeitos produzidos pelo acrdo paradigma (definidor da tese
jurdica) so bastante parecidas, o que justifica a elaborao, pela terceira vez,
de quadro comparativo e a afirmao da ausncia de repercusso do NCPC ao
Processo do Trabalho:

PROCESSO DO TRABALHO (CLT OU ATO


NOVO CPC
N. 491/2014)

Art. 1.039, caput: Art. 20 do Ato:


Art. 1.039. Decididos os recursos afetados, os Art. 20. Decidido o recurso representativo da
rgos colegiados declararo prejudicados os controvrsia, os rgos jurisdicionais respectivos
demais recursos versando sobre idntica declararo prejudicados os demais recursos
controvrsia ou os decidiro aplicando a tese versando sobre idntica controvrsia ou os decidiro
firmada. aplicando a tese.

Art. 1.040: 11 do art. 896-C e art. 21 do Ato:

Art. 1.040. Publicado o acrdo paradigma: 11. Publicado o acrdo do Tribunal Superior do
Trabalho, os re-

cursos de revista sobrestados na origem:


I tero seguimento denegado na hiptese de o
acrdo recorrido coincidir com a orientao a
respeito da matria no Tribunal Superior do
Trabalho; ou
I o presidente ou o vice-presidente do tribunal II sero novamente examinados pelo Tribunal de
de origem negar seguimento aos recursos origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir
especiais ou extraordinrios sobrestados na da orientao do Tribunal Superior do Trabalho a
origem, se o acrdo recorrido coincidir com a respeito da matria.
orientao do tribunal superior;
Art. 21. Publicado o acrdo paradigma:
II o rgo que proferiu o acrdo recorrido, na
origem, reexaminar o processo de competncia I o Presidente ou Vice-Presidente do Tribunal de
originria, a remessa necessria ou o recurso origem negar seguimento aos recursos de revista
anteriormente julgado, se o acrdo recorrido sobrestados na origem, se o acrdo recorrido
contrariar a orientao do tribunal superior; coincidir com a orientao do Tribunal Superior do
Trabalho;
III os processos suspensos em primeiro e II o rgo que proferiu o acrdo recorrido, na
segundo graus de jurisdio retomaro o curso origem, reexaminar a causa de competncia
para julgamento e aplicao da tese firmada pelo originria ou o recurso anteriormente julgado, na
tribunal superior; hiptese de o acrdo recorrido contrariar a
orientao do Tribunal Superior;
III os processos suspensos em primeiro e segundo
graus de jurisdio retomaro o curso para
julgamento e aplicao da tese firmada pelo Tribunal
Superior.

2 a 4 do art. 21 do Ato:
Art. 1.041:
2 Mantido o acrdo divergente pelo tribunal de
Art. 1.041. Mantido o acrdo divergente pelo
origem, o recurso de revista ser remetido ao
tribunal de origem, o recurso especial ou
Tribunal Superior do Trabalho, aps novo exame da
extraordinrio ser remetido ao respectivo tribunal
admissibilidade pelo Presidente ou Vice-Presidente
superior, na forma do art. 1.036, 1.
do Tribunal Regional.
1 Realizado o juzo de retratao, com
3 Realizado o juzo de retratao, com alterao
alterao do acrdo divergente, o tribunal de
do acrdo divergente, o tribunal de origem, se for o
origem, se for o caso, decidir as demais questes
caso, decidir as demais questes ainda no
ainda no decididas cujo enfrentamento se tornou
decididas cujo enfrentamento se tornou necessrio
necessrio em decorrncia da alterao.
em decorrncia da alterao.
2 Quando ocorrer a hiptese do inciso II do
4 Quando for alterado o acrdo divergente na
caput do art. 1.040 e o recurso versar sobre
forma do pargrafo anterior e o recurso versar
outras questes, caber ao presidente do tribunal,
sobre outras questes, caber ao Presidente do
depois do reexame pelo rgo de origem e
Tribunal Regional, depois do reexame pelo rgo de
independentemente de ratificao do recurso ou
origem e independente mente de ratificao do
de juzo de admissibilidade, determinar a remessa
recurso ou de juzo de admissibilidade, determinar a
do recurso ao tribunal superior para julgamento
remessa do recurso ao Tribunal Superior do
das demais questes.
Trabalho para julgamento das demais questes.

Cabe uma palavra em torno do inciso IV e pargrafos do art. 1.040 do NCPC:


IV se os recursos versarem sobre questo relativa a prestao de servio pblico objeto de
concesso, permisso ou autorizao, o resultado do julgamento ser comunicado ao rgo, ao ente ou
agncia reguladora competente para fiscalizao da efetiva aplicao, por parte dos entes sujeitos a
regulao, da tese adotada.

1 A parte poder desistir da ao em curso no primeiro grau de jurisdio, antes de proferida a


sentena, se a questo nela discutida for idntica resolvida pelo recurso representativo da
controvrsia.

2 Se a desistncia ocorrer antes de oferecida contestao, a parte ficar isenta do pagamento de


custas e de honorrios de sucumbncia.

3 A desistncia apresentada nos termos do 1 independe de consentimento do ru, ainda que


apresentada contestao.

Quanto ao inciso, estabelece que o resultado do julgamento deve ser


comunicado ao rgo, ao ente ou agncia reguladora, se os recursos versarem
sobre questo relativa a prestao de servio pblico objeto de concesso,
permisso ou autorizao, para fiscalizao da efetiva aplicao, por parte dos
entes sujeitos a regulao, da tese adotada.

Apesar de no haver incompatibilidade e, portanto, ser admitida a regra, trata-


se de hiptese que identifico no Processo do Trabalho nos casos em que se debate
a responsabilidade do ente pblico no dever de fiscalizao quanto ao
cumprimento das obrigaes trabalhistas decorrentes dos contratos de
terceirizao de servios, quando forem executados nas atividades indicadas no
dispositivo, o que pode servir como medida de cautela para evitar que a leso se
perpetue e aumente, ainda mais, o prejuzo do errio pblico.

Os trs pargrafos tratam dos efeitos da desistncia da ao, ainda no primeiro


grau, quando o objeto contiver questo jurdica idntica decidida por meio dos
recursos repetitivos, podendo ser assim resumido:

a) pode ocorrer antes de proferida a sentena;

b) independe da concordncia do ru, mesmo aps a contestao;

c) ficar isenta do pagamento de custas, se ocorrer antes do ato mencionado no


item anterior.

Diante da ausncia de previso no Processo do Trabalho e de sua inteira


compatibilidade, os dispositivos encontram abrigo, observada, quanto ao 2, a
regra da gratuidade, quando demonstrada a carncia de recursos ou presumida a
miserabilidade jurdica (arts. 790 e 790-A da CLT) 52.

Fixado o precedente e definidas as consequncias imediatas geradas nos


processos em andamento nas diversas instncias, cabe analisar os efeitos futuros,
produzidos pela fora obrigatria do precedente judicial.

Assinale-se, nesse campo, o ineditismo da legislao processual trabalhista,


que antecipou institutos do Novo CPC por meio da distino, tambm constatado
na autorizao para superao do precedente, tcnicas conhecidas como
distinguishing 53, overruling 54 e overriding 55, previstas nos 16 e 17 do art.
896-C 56, observando-se, ainda, o rigor definido no 1 do art. 21 do Ato n.
491/2014 57, em que se exige do rgo julgador a demonstrao clara de que se
trata de caso particularizado por hiptese ftica distinta ou questo jurdica no
examinada, a impor soluo jurdica diversa, alm da possibilidade da
modulao de efeitos, j examinada.

Destaco o maior (e melhor) detalhamento ou, no mnimo, a maior clareza das


regras no Processo do Trabalho, considerando que, no NCPC, se encontram
dispersas no art. 927, ao tratar do dever de observncia, pelos rgos julgadores,
dos acrdos proferidos no incidente em anlise, e, para o que interessa,
transcrevo:
Art. 927. Os juzes e os tribunais observaro:

[...]

III os acrdos em incidente de assuno de competncia ou de resoluo de demandas repetitivas e


em julgamento de recursos extraordinrio e especial repetitivos;

[...]
1 Os juzes e os tribunais observaro o disposto no art. 10 e no art. 489, 1, quando decidirem com
fundamento neste artigo.

2 A alterao de tese jurdica adotada em enunciado de smula ou em julgamento de casos


repetitivos poder ser precedida de audincias pblicas e da participao de pessoas, rgos ou
entidades que possam contribuir para a rediscusso da tese.

3 Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais


superiores ou daquela oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver modulao dos efeitos da
alterao no interesse social e no da segurana jurdica.

4 A modificao de enunciado de smula, de jurisprudncia pacificada ou de tese adotada em


julgamento de casos repetitivos observar a necessidade de fundamentao adequada e especfica,
considerando os princpios da segurana jurdica, da proteo da confiana e da isonomia.

6. QUESTO CONSTITUCIONAL

Cabe, por ltimo, mencionar distino entre os dois sistemas na hiptese de o


tema, objeto dos recursos repetitivos, envolver questo constitucional, no
examinada pelo STJ.

O 13 do art. 896-C da CLT prev que a deciso proferida pelo Tribunal


Pleno (ou Subseo I da Seo Especializada em Dissdios Individuais) no
impedir o reexame pelo STF 58.

Observados os pressupostos especficos e independentemente do quanto


decidido pelo Tribunal Pleno do TST e da tese jurdica por ele sufragada, nada
obsta que a parte interponha o recurso extraordinrio para a ltima instncia do
Poder Judicirio brasileiro. No pode a deciso proferida obstar a apreciao da
questo jurdica pelo STF, diante da competncia a ele conferida de proferir a
ltima palavra em matria constitucional, conforme previsto no art. 102, III, a a d,
da Constituio Federal 59.
Observa-se o procedimento descrito no 14 do art. 896-C 60: a) o Presidente
do TST selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e os
encaminhar ao STF; b) determinar, na sequncia, o sobrestamento dos demais,
at o pronunciamento da Corte, na forma prevista nos arts. 1.036 e seguintes do
NCPC 61.
REFERNCIAS

BRANDO, Cludio. Reforma do sistema recursal trabalhista: comentrios


Lei n. 13.015/2014. So Paulo: LTr, 2015.

BRASIL. Conselho Nacional de Justia. Relatrio Justia em Nmeros 2014.


Disponvel em: <ftp://ftp.cnj.jus.br/Justica_em_Numeros/relatorio_jn2014.pdf>.
Acesso em: 30 maio 2015.

CHAVES, Luciano Athayde. Interpretao, aplicao e integrao do direito


processual do trabalho. In: CHAVES, Luciano Athayde (org.).Curso de direito
processual do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2012.

CUNHA, Leonardo Carneiro da; DIDIER JR., Fredie. Incidente de assuno de


competncia e o processo do trabalho. No prelo.

DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; DE OLIVEIRA, Rafael Alexandria.


Curso de direito processual civil. 9. ed. Salvador: JusPodivm, 2015. v. 2.

______; MACDO, Lucas Buril de. Reforma no processo trabalhista brasileiro


em direo aos precedentes obrigatrios: a Lei n. 13.015/2014. Revista do
Tribunal Superior do Trabalho. v. 21, n. 1. Rio de Janeiro:Imprensa Nacional,
2015.

MEIRELES, Edilton. O Novo CPC e sua aplicao supletiva e subsidiria no


processo do trabalho. No prelo.

MELO, Raimundo Simo de. Coletivizao das aes individuais no mbito da


Justia do Trabalho. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2014-out-
03/reflexoes-trabalhistas-coletivizacao-acoes-individuais-ambito-justica-
trabalho. Acesso em: 30 mar. 2015.
TUPINAMB, Carolina. A aplicao do CPC ao processo do trabalho.No prelo.
Autor

Carlos Henrique Bezerra Leite Doutor e mestre em Direito


(PUC-SP). Professor de Direitos Humanos Sociais e
Metaindividuais e Direito Processual do Trabalho (FDV).
Desembargador do Trabalho do TRT/ES. Titular da Cadeira 44 da
Academia Brasileira de Direito do Trabalho. Membro do Instituto
Brasileiro de Estudos do Direito. Foi Professor Associado de Direito Processual
do Trabalho e Direitos Humanos (UFES), Procurador Regional do Ministrio
Pblico do Trabalho e Diretor da EJUD Escola Judicial do TRT da 17
Regio/ES. Coordenou o Ncleo Regional da Escola Superior do MPU/ES. Atuou
como Procurador do Municpio de Vitria/ ES e Advogado.

chbezerraleite@yahoo.com.br

www.carloshenriquebezerraleite.com
Texto orelha (capa)

Esta coletnea rene artigos escritos por renomados especialistas em Direito


Processual do Trabalho e tem como proposta analisar as principais disposies
normativas do CPC e seus re exos, diretos ou indiretos, na interpretao e
aplicao das normas de Direito Processual do Trabalho. Os temas abordados
neste livro produziro grandes impactos no processo do trabalho, contribuindo
para a compreenso e discusso de aspectos polmicos, entre os quais se
encontram:
A Hermenutica do Novo CPC

A Funo do Magistrado na Direo do Processo

O Princpio da Identidade Fsica do Juiz

O Incidente de Desconsiderao da Personalidade Jurdica

Os Pressupostos Processuais e as Condies da Ao

A Defesa do Ru

O nus da Prova

A Fundamentao da Sentena

As Tutelas de Urgncia e da Evidncia

O Incidente de Demandas Repetitivas

O Cumprimento da Sentena

As Tutelas Espec cas das Obrigaes de Fazer e No Fazer

Os Recursos Repetitivos
Texto de 4 capa

Esta obra, em segunda edio, tem por objetivo analisar, sob o olhar didtico e
diferenciado dos mais renomados processualistas laborais contemporneos, os
principais valores, princpios e regras do CPC (Lei n. 13.105/2015) que
produzem relevantes impactos na interpretao e na aplicao do processo do
trabalho.

A nova edio est ampliada, revisada e atualizada de acordo com as


disposies da Instruo Normativa n. 39/2016 do TST e se destina ao
atendimento das necessidades dos alunos de graduao e ps-graduao em
Direito, dos candidatos a concursos pblicos e do Exame de Ordem da OAB, bem
como dos pro ssionais da rea trabalhista, como professores, advogados,
magistrados, membros do Ministrio Pblico, assessores e demais servidores
pblicos interessados em atualizar e reciclar seus conhecimentos em Direito
Processual Civil e Direito Processual do Trabalho.
Outras obras do organizador
1 Cassio Scarpinella Bueno. Curso sistematizado de direito processual civil: teoria geral do direito
processual civil. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 1, p. 71.

2 Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de direito processual do trabalho. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2015,
passim.

3 Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Do formalismo no processo civil. So Paulo: Saraiva, 2003, passim.

4 Por fora da Lei n. 12.376, de 2010, o ttulo, ou melhor, o apelido da Lei de Introduo ao Cdigo Civil
LICC foi alterado para Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB. O contedo dos
artigos que compem o corpo da antiga LICC, porm, ficaram inalterados, ou seja, os princpios gerais de
direito continuaram ocupando a posio de simples tcnicas de colmatao de lacunas, e no de fontes
primrias do Direito Brasileiro.

5 Norberto Bobbio. Teoria do ordenamento jurdico. 10. ed. Braslia: Editora UnB, 1997. p. 158-159.

6 Luiz Fux. O novo processo civil. In: Luiz Fux (coord.). O novo processo civil brasileiro: direito em
expectativa. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 13.

7 Luiz Fux, op. cit., p. 14.

8 Nelson Nery Junior. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 6. ed.So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2000. p. 29.

9 Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001. p. 2.628.


10 Nossa Constituio lista vrios direitos e garantias fundamentais: inafastabilidade do controle judicial, juzo
natural, devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, durao razovel do processo, etc.

11 Aroldo Plnio Gonalves. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 1992. p. 188.

12 Levando os direitos a srio. So Paulo: Martins Fontes, 2002.

13 No o caso de se ampliar aqui a explanao em torno das opes vlidas para o intrprete em caso de
coluso, mas fica o indicativo, a partir das teorias de Dworkin e Alexy, de que se deve dar mais valor ao
princpio que, diante do caso concreto, apresente maior peso relativo, pois o direito contemporneo um
conjunto de regras e princpios. E o Novo Cdigo se assentou marcantemente sobre tais doutrinas. Para
melhor compreenso se remete o leitor para as seguintes obras: Derecho y razn practica e Teoria da
Argumentao Jurdica, de Robert Alexy, e Levando os direitos a srio e Uma questo de princpios,
estes de Ronald Dworkin.

14 Robert Alexy. Teora de la argumentacin jurdica: la teora del discurso racional como teora de la
fundamentacin jurdica. Madrid: CEC, 1989. p. 86.

15 Veja as excees constantes do 2 do art. 12/NCPC.

16 Urge que a doutrina reflita sobre a forma como tais preceitos devem ser integrados ao Processo do
Trabalho, a fim de oferecer subsdios ao TST quanto regulamentao desses equivalentes jurisdicionais
no mbito da Justia do Trabalho, antes que a praxe forense permita prticas menos ortodoxas.

17 Opinamos no sentido de que o mesmo possa ocorrer em relao ao TST.

18 Nesse sentido a percuciente observao de Luciano Atayde Chaves, para quem as normas da CLT e a
legislao especfica extravagante no do conta de regular os institutos processuais necessrios
adequada prestao da tutela jurisdicional, mxime quando, ao longo do tempo, essa funo do Estado-Juiz
foi ganhando mais relevo e envolvendo um nmero maior de procedimentos, para os quais a arquitetura
normativa da CLT no oferece ao aplicador o instrumental suficiente (CHAVES, 2009, p. 43).

19 H certa tendncia entre os jusprocessualistas nacionais, no sentido de se ampliar a busca de aplicao


subsidiria do processo comum, de modo a agasalhar, alm das omisses normativas, tambm as hipteses
de omisses ontolgicas e axiolgicas, com o que no concordamos. Quanto mais formos buscar inspirao
fora, mais o sistema processual do trabalho se descaracteriza. Urge que venha luz um modelo orgnico,
ou seja, um Cdigo de Processo do Trabalho, mas enquanto ele no chega que a doutrina se encarregue de
atualizar a interpretao da CLT, bem como que a Justia do Trabalho siga com sua vocao de vanguarda
na atuao concreta do Direito Processual do Trabalho.

20 Eduardo Henrique Adamovich. Comentrios CLT. Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 423.

21 Algumas passagens do NCPC ilustram bem isso e ainda firmam o compromisso plural na soluo dos
processos. Convm destacar as seguintes normas: Art. 369. As partes tm o direito de empregar todos os
meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, para provar a
verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convico do juiz. Art.
370. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias ao julgamento
do mrito. Pargrafo nico. O juiz indeferir, em deciso fundamentada, as diligncias inteis ou
meramente protelatrias. Art. 371. O juiz apreciar a prova constante dos autos, independentemente do
sujeito que a tiver promovido, e indicar na deciso as razes da formao de seu convencimento. Art.
372. O juiz poder admitir a utilizao de prova produzida em outro processo, atribuindo-lhe o valor que
considerar adequado, observado o contraditrio. Art. 373. O nus da prova incumbe: I ao autor, quanto
ao fato constitutivo de seu direito; II ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou
extintivo do direito do autor. 1 Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa
relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou
maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir o nus da prova de modo
diverso, desde que o faa por deciso fundamentada, caso em que dever dar parte a oportunidade de se
desincumbir do nus que lhe foi atribudo. 2 A deciso prevista no 1 deste artigo no pode gerar
situao em que a desincumbncia do encargo pela parte seja impossvel ou excessivamente difcil. 3 A
distribuio diversa do nus da prova tambm pode ocorrer por conveno das partes, salvo quando: I
recair sobre direito indisponvel da parte; II tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do
direito. 4 A conveno de que trata o 3 pode ser celebrada antes ou durante o processo. [] Art.
375. O juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do que
ordinariamente acontece e, ainda, as regras de experincia tcnica, ressalvado, quanto a estas, o exame
pericial. [] Art. 378. Ningum se exime do dever de colaborar com o Poder Judicirio para o
descobrimento da verdade. Art. 379. Preservado o direito de no produzir prova contra si prpria, incumbe
parte: I comparecer em juzo, respondendo ao que lhe for interrogado; II colaborar com o juzo na
realizao de inspeo judicial que for considerada necessria; III praticar o ato que lhe for determinado.
Art. 380. Incumbe ao terceiro, em relao a qualquer causa: I informar ao juiz os fatos e as
circunstncias de que tenha conhecimento; II exibir coisa ou documento que esteja em seu poder.
Pargrafo nico. Poder o juiz, em caso de descumprimento, determinar, alm da imposio de multa,
outras medidas indutivas, coercitivas, mandamentais ou sub-rogatrias.

22 Luiz Guilherme Marinoni. Curso de processo civil: teoria geral do processo.So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2011. v. 1, p. 99.

23 Sobre os sistemas estrangeiros recomendamos ao leitor acessar os livros: Direito Processual do Trabalho
Comparado e Direito Processual do Trabalho globalizado, ambos de nossa coordenao, sendo o
primeiro editado pela Del Rey e o segundo, pela LTr.

24 Quando se fala em direito prova, o que devemos considerar a possibilidade de se justificar a pretenso
deduzida, mas certo que ele condicionado aos prazos e condies do procedimento, bem como se
contrape a outros valores igualmente assegurados, como o direito intimidade, conduzindo-nos, mais uma
vez, ponderao dos interesses para a soluo de casos especficos.

25 Fredie Didier Jr. et alli. Curso de direito processual civil. 9. ed. Salvador: JusPodivm, 2014. v. 2, p. 17.

26 Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de direito processual do trabalho. 12. ed.So Paulo: LTr, 2014. p.
60.

27 talo Andolina; Giuseppe Vignera. Il modelo constituzionale del processo civile italiano. Torino:
Giappichelli, 1990. p. 14-15.

28 Carlos Henrique Bezerra Leite. Op. cit., p. 749.

29 Esta presuno somente vlida nas causas em que as partes estiverem assistidas por advogados, que
detm conhecimento tcnico, pois nos casos de exerccio do ius postulandi direto, a presuno constitui-
se em esforo exagerado e que milita em desproveito da prpria parte.
30 Marcus Vinicius Rios Gonalves. Direito processual civil esquematizado. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
p. 62.

31 Rodrigo Klippel; Antnio Adonias Bastos. Manual de direito processual civil. 3. ed. Salvador: Juspodivm,
2013. p. 1317.

32 Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de direito processual do trabalho. 12. ed.So Paulo: LTr, 2014. p.
1147.

33 Gustavo Filipe Barbosa Garcia. Curso de direito processual do trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 2012.
p. 654.

34 Mauro Schiavi. Manual de direito processual do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2011. p. 908-909.

35 Jos Cairo Jr. Curso de direito processual do trabalho. 6. ed. Salvador: Juspodivm, 2013. p. 826.

36 Mauro Schiavi. Manual de direito processual do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2011. p. 905.

37 Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de direito processual do trabalho. 12. ed.So Paulo: LTr, 2014. p.
1147.

38 Mauro Schiavi. Manual de direito processual do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2011. p. 909.

39 Clber Lcio de Almeida. Incidente de desconsiderao da personalidade jurdica. In: O Novo Cdigo de
Processo Civil e seus reflexos no processo do trabalho. Salvador: Juspodivm. p. 294.

40 Eliana dos Santos Alves Nogueira; Jos Gonalves Bento. Incidente de desconsiderao da personalidade
jurdica. In: O Novo Cdigo de Processo Civil e seus reflexos no processo do trabalho. Salvador:
Juspodivm. p. 307.
41 Art. 1.045 do CPC/15: Este Cdigo entra em vigor aps decorrido 1 (um) ano da data de sua publicao
oficial.

42 Curso de direito processual do trabalho. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 1.696.

43 Cdigo de Processo Civil interpretado: artigo por artigo, pargrafo por pargrafo.14. ed. So Paulo:
Manole, 2015. p. 5.

44 Curso de direito processual civil. 17. ed. Salvador: Editora Juspodivm, 2015. p. 306.

45 Art. 485 do CPC: O juiz no resolver o mrito quando: (...) IV verificar a ausncia de pressupostos de
constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; (...) VI verificar ausncia de
legitimidade ou de interesse processual.

46 Primeiros comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. p.
80.

47 Cndido Rangel Dinamarco. Instituies de direito processual civil. So Paulo:Malheiros, 2001. v. 1, p.


300.

48 Manual de direito processual civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. v. 1, p. 208.

49 Art. 18 do CPC/15: Ningum poder pleitear direito alheio em nome prprio, salvo quando autorizado pelo
ordenamento jurdico. Pargrafo nico. Havendo substituio processual, o substitudo poder intervir como
assistente litisconsorcial.

50 Da cognio no processo civil. 2. ed. Campinas: Bookseller, 2000. p. 62.

51 O direito processual do trabalho na moderna teoria geral do processo. 2. ed. So Paulo: LTr, 1996. p.
161.

52 Op. cit., p. 313-315.

53 Op. cit., p. 94.

54 Op. cit., p. 379.

55 importante ressaltar que o art. 3, III, da IN n. 39/2016 do TST autoriza a aplicao subsidiria do art. 39
do CPC/2015, exceto a parte final do inciso V.

56 Art. 485 do CPC/15: O juiz no resolver o mrito quando: I indeferir a petio inicial; II o processo
ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III por no promover os atos e as
diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV verificar a
ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V
reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada; VI verificar ausncia de
legitimidade ou de interesse processual; VII acolher a alegao de existncia de conveno de
arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua competncia; VIII homologar a desistncia da
ao; IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e X
nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1 Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser
intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de 5 (cinco) dias. 2 No caso do 1, quanto ao inciso
II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o autor ser condenado ao
pagamento das despesas e dos honorrios de advogado. 3 O juiz conhecer de ofcio da matria
constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no ocorrer o
trnsito em julgado. 4 Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir
da ao. 5 A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena. 6 Oferecida a contestao, a
extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento do ru. 7 Interposta a
apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias para
retratar-se.
57 Cf. Gustavo Filipe Barbosa Garcia. Novo Cdigo de Processo Civil: Lei n. 13.105/2015 principais
modificaes. Rio de Janeiro: Forense, 2015.

58 Cf. Antonio Carlos de Arajo Cintra; Ada Pellegrini Grinover; Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral
do processo. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 284-286.

59 Cf. Antonio Carlos de Arajo Cintra; Ada Pellegrini Grinover; Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral
do processo, cit., p. 57: Em sntese, o contraditrio constitudo por dois elementos: a) informao; b)
reao (esta, meramente possibilitada nos casos de direitos disponveis).

60 Cf. Jos Roberto dos Santos Bedaque. Poderes instrutrios do juiz. 3. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001. p. 67: o processo uma entidade complexa, que pode ser vista por dois ngulos: o
externo, representado pelos atos que lhe do corpo e a relao entre eles (procedimento), e o interno, que
so as relaes entre os sujeitos processuais (relao processual). A moderna doutrina processual vem
desenvolvendo a ideia de que o processo todo procedimento realizado em contraditrio. A legitimidade do
provimento resultante do processo depende da efetiva participao das partes na sua formao, ou seja,
depende da efetividade do contraditrio.

61 Cf. Humberto Theodoro Jnior. Processo justo e contraditrio dinmico. Revista Magister de Direito Civil
e Processual Civil, Porto Alegre, Magister, ano 6, n. 33,p. 6-18, nov.-dez. 2009.

62 Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da demonstrao de perigo de dano ou
de risco ao resultado til do processo, quando: [...] II as alegaes de fato puderem ser comprovadas
apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula
vinculante; III se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do
contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob
cominao de multa. [...] Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir
liminarmente.

63 Art. 701. Sendo evidente o direito do autor, o juiz deferir a expedio de mandado de pagamento, de
entrega de coisa ou para execuo de obrigao de fazer ou de no fazer, concedendo ao ru prazo de 15
(quinze) dias para o cumprimento e o pagamento de honorrios advocatcios de cinco por cento do valor
atribudo causa.

64 1 O juiz tambm poder julgar liminarmente improcedente o pedido se verificar, desde logo, a ocorrncia
de decadncia ou de prescrio.

65 Cf. Gustavo Filipe Barbosa Garcia. Curso de direito processual do trabalho. 3. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2014. p. 425.

66 Cf. Sergio Pinto Martins. Direito processual do trabalho. 30. ed. So Paulo: Atlas, 2010. p. 280.

67 Cf. Vicente Greco Filho. Direito processual civil brasileiro. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 2, p. 132.
68 Cf. Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de direito processual do trabalho. 13. ed. So Paulo: Saraiva,
2015. p. 645.

69 Alteraes no processo trabalhista. Revista Forense, Rio de Janeiro, ano 72, v. 254,p. 451, abr./jun. 1976.

70 Cf. Gustavo Filipe Barbosa Garcia. Interveno de terceiros, litisconsrcio e integrao lide no
processo do trabalho. So Paulo: Mtodo, 2008.
1 Fredie Didier Junior; Paula Sarna Braga; Rafael Alexandria de Oliveira. Curso de direito processual civil:
teoria da prova, direito probatrio, aes probatrias, deciso, precedente, coisa julgada e antecipao dos
efeitos da tutela. 10. ed. Salvador:JusPodivm, 2015. v. 2, p. 106-107.

2 Daniel Amorim Assumpo. Manual de direito processual civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo:
Mtodo, 2013. p. 420.

3 Jos Carlos Moreira. Julgamento e nus da prova. Temas de Direito Processual Civil segunda srie. So
Paulo: Saraiva, 1998. p. 74-75.

4 Luiz Guilherme Marinoni; Daniel Mitidiero. Cdigo de Processo Civil: comentado artigo por artigo. 6. ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014. p. 336.

5 Fredie Didier Junior; Paula Sarna Braga; Rafael Alexandria de Oliveira. Op. cit., v. 2, p. 111.

6 Mauro Schiavi. Manual de direito processual do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2015. p. 671.

7 Costa Machado. Cdigo de Processo Civil interpretado e anotado. So Paulo: Manole, 2006. p. 716.

8 Fredie Didier Junior; Paula Sarna Braga; Rafael Alexandria de Oliveira. Op. cit., v. 2, p. 129-130.

9 Segundo Luiz Eduardo Boaventura Pacfico (O nus da prova. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p. 222-223, citado por Mauro Schiavi. Op. cit., p. 675), o grande mrito do pioneiro estudo sobre o
nus dinmico das provas, dos juristas argentinos Jorge W. Peryano e Julio O. Chiappini, no ano de 1976,
foi o de revelar essa orientao jurisprudencial e sintetizar o princpio que acaba sendo rotineiramente
utilizado em tais precedentes: o nus da prova deve recair sobre quem se encontre em melhores condies
profissionais, tcnicas ou fticas para produzir a prova do fato controvertido.

10 Fredie Didier Junior; Paula Sarna Braga; Rafael Alexandria de Oliveira. Op. cit., v. 2, p. 126.
11 Jos Miguel Garcia Medina. Cdigo de Processo Civil comentado: com remisses e notas comparativas
ao projeto do Novo CPC. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 389.

12 Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil/Comisso de Juristas Responsvel pela Elaborao do


Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies
Tcnicas, 2010. p. 121.

13 Teresa Arruda Alvim Wambier; Luiz Rodrigues Wambier. Novo Cdigo de Processo Civil comparado:
artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. p. 240-241.

14 Brasil. Novo Cdigo de Processo Civil. Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015.Braslia-DF: Secretaria de
Editorao e Publicaes SEGRAF do Senado Federal, 2015. p. 119.

15 Piero Calamandrei. Eles, os juzes, vistos por ns, os advogados. Traduo de Ary dos Santos. 3. ed.
Lisboa: Livraria Clssica Editora, 1997. p. 143.

16 Piero Calamandrei. Op. cit., p. 143.

17 Maria Helena Diniz. Dicionrio jurdico. 2. ed. rev. atual. e aum. So Paulo: Saraiva, 2005. v. 3, p. 357.

18 Maria Helena Diniz. Op. cit., v. 2, p. 716.

19 Maria Helena Diniz. Op. cit., v. 3, p. 357.

20 J. M. Othon Sidou. Dicionrio jurdico. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1995. p. 362.

21 J. M. Othon Sidou. Op. cit., p. 511.

22 Pedro Nunes. Dicionrio de tecnologia jurdica. 9. ed. corrig., ampl. e atual. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1976. v. I, p. 463.

23 Pedro Nunes. Op. cit., v. II, p. 603.

24 Cham Perelman. Lgica jurdica: nova retrica. Traduo de Vergnia K. Pupi. 2. ed. So Paulo: Martins
Fontes, 2004. p. 238.

25 Cham Perelman. Op. cit., p. 238.

26 Uadi Lammgo Bulos. Constituio Federal anotada. 8. ed. rev. e atual. at a Emenda Constitucional n.
56/2007. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 946.

27 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. As nulidades no
processo penal. 11. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 199.

28 Gilmar Ferreira Mendes; Lenio Luiz Streck. Comentrios ao art. 93. In J. J. Gomes Canotilho; Gilmar F.
Mendes; Ingo W. Sarlet; Lenio L. Streck (Coords.). Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo:
Saraiva/Almedina, 2013. (p. 1318-1326). p. 1324.
29 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. Op. cit., p. 119.

30 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. Op. cit., p. 119.

31 Rui Portanova. Princpios do processo civil. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997. p. 250.

32 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart. Prova. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 267-268.

33 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart. Op. cit., p. 268.

34 Cham Perelman. tica e direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. So Paulo: Martins
Fontes, 1996. p. 560-561.

35 Cham Perelman. Op. cit., p. 561.

36 Rui Portanova. Op. cit., p. 248.

37 Cham Perelman. Op. cit., p. 561.

38 Cham Perelman. Op. cit., p. 561-562.

39 Cham Perelman. Op. cit., p. 562.

40 Cham Perelman. Op. cit., p. 562.

41 John Gilisen. Introduo histrica do direito. Traduo de A. M. Hespanha e L. M. Macaista Malheiros.


Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1995. p. 297, 310 e 321. Ver tambm, a respeito do tema, Santi
Romano. Princpios de direito constitucional. Traduo de Maria Helena Diniz. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1977. p. 48.

42 Eid Badr. Princpio da motivao das decises judiciais como garantia constitucional. Revista Jus
Navigandi, Teresina, ano 15, n. 2415. Disponvel em: <http://jus.com.br/art.s/14333/principio-da-
motivacao-das-decisoes-judiciais-como-garantia-constitucional>. Acesso em: 31 maio 2015.

43 Eid Badr. Op. cit.

44 Nelson Nery Junior. Princpios do processo na Constituio Federal: processo civil, penal e
administrativo. 10. ed. rev., ampl. e atual., com as novas smulas do STF (simples e vinculantes) e com
anlise sobre a relativizao da coisa julgada.So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 289-290.

45 Eid Badr. Op. cit.

46 Nelson Mannrich (Org.). Constituio Federal. Consolidao das Leis do Trabalho. Cdigo de
Processo Civil. Legislao trabalhista e processual trabalhista. Legislao previdenciria. 8. ed.
rev., ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 427, 473 e 433.

47 Nelson Mannrich (Org.). Op. cit., p. 77.

48 Uadi Lammgo Bulos. Op. cit., p. 947.


49 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Constituio Federal comentada e legislao
constitucional. 2. ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p. 458.

50 Uadi Lammgo Bulos. Op. cit., p. 946.

51 Luiz Guilherme Marinoni; Daniel Mitidiero. Direito fundamental motivao das decises. In: Ingo
Wolfgang Sarlet; Luiz Guilherme Marinoni; Daniel Mitidiero. Curso de direito constitucional. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2012. p. 665-666.

52 Lenio Streck. Crtica hermenutica do direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2014. p. 64.

53 Ronald Dworkin. Levando os direitos a srio. Traduo de Nelson Boeira. 3. ed. So Paulo: Martins
Fontes, 2011. p. 127-203.

54 Gilmar Ferreira Mendes; Lenio Luiz Streck. Comentrios ao art. 93. In: J. J. Gomes Canotilho; Gilmar F.
Mendes; Ingo W. Sarlet; Lenio L. Streck (Coords.). Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo:
Saraiva/Almedina, 2013. p. 1324.

55 Uadi Lammgo Bulos. Op. cit., p. 947.

56 Nelson Nery Junior. Op. cit., p. 290-291.

57 Sergio Pinto Martins. Comentrios CLT. 17. ed. So Paulo: Atlas, 2013. p. 820.

58 Sergio Pinto Martins. Op. cit., p. 820-821.

59 Mauro Schiavi. Manual de direito processual do trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2013. p. 152.

60 Mauro Schiavi. Op. cit., p. 142.

61 Mauro Schiavi. Op. cit., p. 152.

62 Carlos Henrique Bezerra Leite. Curso de direito processual do trabalho. 10. ed. So Paulo: LTr, 2012. p.
104-105.

63 Carlos Henrique Bezerra Leite. Op. cit., p. 105.

64 Valentin Carrion. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 37. ed. atual. por Eduardo
Carrion. So Paulo: Saraiva, 2012. p. 664.

65 Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. Ag-E-RR 7.583/85-4, Min. Marco Aurlio, AC.TP 469/87. In:
Valentin Carrion. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 37. ed. atual. por Eduardo
Carrion. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 665.

66 Coqueijo Costa. Direito judicirio do trabalho. Rio de Janeiro: Forense, 1978. p. 14.

67 Valentin Carrion. Op. cit., p. 664-665.

68 Wagner D. Giglio; Claudia Giglio Veltri Corra. Direito processual do trabalho. 15. ed. rev. e atual.
conforme a EC n. 45/2004. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 174.

69 Wagner D. Giglio; Claudia Giglio Veltri Corra. Op. cit., p. 174.

70 Mozart Victor Russomano. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. Rio de Janeiro: Forense,
1990. v. II, p. 849.

71 Mozart Victor Russomano. Op. cit., v. II, p. 850.

72 Luciano Athayde Chaves. Interpretao, aplicao e integrao do Direito Processual do Trabalho. In:
Luciano Athayde Chaves (Org.). Curso de processo do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2012. (p. 41-
89). p. 71.

73 Wolney de Macedo Cordeiro. Da releitura do mtodo de aplicao subsidiria das normas de direito
processual comum ao Processo do Trabalho. In: Luciano Athayde Chaves (Org.). Direito processual do
trabalho: reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007. p. 26-51.

74 Cassio Scarpinella Bueno. Novo Cdigo de Processo Civil anotado. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 51.

75 Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil/Comisso de Juristas Responsvel pela Elaborao do


Anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies
Tcnicas, 2010. p. 42.

76 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Primeiros comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil: artigo por artigo.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. p. 75.

77 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 75.

78 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil: Novo
CPC Lei 13.105/2015. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. p. 232.

79 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 232.

80 Clio Horst Waldraff. A aplicao supletiva e subsidiria do NCPC ao Processo do Trabalho. Revista
Eletrnica do TRT9. v. 4, n. 39, abril de 2015. p. 84-94. Disponvel em:
<http://www.mflip.com.br/pub/escolajudicial/?numero=39>. Acesso em: 10 jun. 2015.

81 Jlio Csar Bebber. Painel: Os impactos do Novo CPC no Processo do Trabalho. In: CFC Simpsio O
Novo CPC e os impactos no Processo do Trabalho. ENAMAT, Braslia, 15 e 16 de setembro de 2014 (p.
180-187). p. 183. Disponvel em: <http://www.enamat.gov.br/wp-
content/uploads/2014/09/Degrava%C3%A7%C3%A3o-do-Simp%C3%B3sio_CPC.pdf>. Acesso em: 10
jun. 2015.

82 Homero Mateus Batista da Silva. Painel: Os impactos do Novo CPC no Processo do Trabalho. ENAMAT,
Braslia, 15 e 16 de setembro de 2014. (p. 188-202). p. 190. Disponvel em:
<http://www.enamat.gov.br/wp-content/uploads/2014/09Degrava%C3%A7%C3%A3o-do-
Simp%C3%B3sio_CPC.pdf>. Acesso em: 10 jun. 2015.

83 Cssio Colombo Filho. A autonomia do Direito Processual do Trabalho e o Novo CPC. Revista Eletrnica
do TRT9. Edio especial sobre o Novo Cdigo de Processo Civil. v. 4. n. 39. abril de 2015. (p. 118-142).
p. 140 e 130. Disponvel em: <http://www.mflip.com.br/pub/escolajudicial/?numero=39>. Acesso em: 10
jun. 2015.

84 Jos Alexandre Barra Valente. A fundamentao das decises judiciais no Novo Cdigo de Processo Civil
e sua aplicao no Processo do Trabalho. Revista Eletrnica do TRT9. v. 4. n. 39. abril de 2015. (p. 171-
220). p. 217. Disponvel em: <http://www.mflip.com.br/pub/escolajudicial/?numero=39>. Acesso em: 10
jun. 2015.

85 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. As nulidades no
processo penal. 11. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo:Editora Revista dos Tribunais, 2009. p. 198.

86 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. Op. cit., p. 198.

87 Sergio Pinto Martins. Direito processual do trabalho. 34. ed. atual. at 3-12-2012. So Paulo: Editora
Atlas, 2013. p. 379.

88 Sergio Pinto Martins. Op. cit., p. 379.

89 Sergio Pinto Martins. Op. cit., p. 379.

90 Renato Saraiva. Curso de direito processual do trabalho. 5. ed. So Paulo: Mtodo, 2008. p. 339.

91 Renato Saraiva. Op. cit., p. 339-340.

92 Renato Saraiva. Op. cit., p. 440.

93 Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. 2 T. RR 684.428. Rel. Min. Conv. Alberto Luiz Bresciani Pereira
DJU, 24-5-2001. p. 427.

94 Jos Alexandre Barra Valente. Op. cit., p. 217.

95 Cassio Scarpinella Bueno. Op. cit., p. 325.

96 Cassio Scarpinella Bueno. Op. cit., p. 325.

97 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 793.

98 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 794.

99 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Novo curso de processo civil: tutela dos
direitos mediante procedimento comum. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. v. II. p. 443.

100 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1155.

101 Brasil. Supremo Tribunal Federal. 1 T. RE 217631-GO, Rel. Min. Seplveda Pertence, v.u., j. 9.9.1997,
DJU, 24-10-1997.

102 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II,p. 443.

103 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II, p. 443-444.

104 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil: Novo
CPC Lei 13.105/2015. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. p. 1155.

105 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. 2 T. Ag. Rg., RE 285052-SC, Rel. Min. Carlos Velloso, v.u., j. 11-6-
2002, DJU 28-6-2002.

106 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 794.

107 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 795.

108 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Novo curso de processo civil: tutela
dos direitos mediante procedimento comum. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. v. II, p. 444.

109 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II. p. 444-445.

110 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 795.

111 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II.p. 445-446.

112 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1155-1156.

113 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., 2015. p. 796.

114 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1156.

115 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II.p. 444.

116 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 796.

117 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II,p. 444.

118 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1156.

119 Nelson Nery Junior. Princpios do processo na Constituio Federal: processo civil, penal e
administrativo. 10. ed. rev., ampl. e atual. com as novas smulas do STF (simples e vinculantes) e com
anlise sobre a relativizao da coisa julgada. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 254-255.

120 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1156-1835.

121 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. As nulidades no
processo penal. 11. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:Revista dos Tribunais, 2009. p. 119.

122 Ada Pellegrini Grinover; Antnio Magalhes Gomes Filho; Antonio Scarance Fernandes. Op. cit., p. 119.

123 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Op. cit., v. II,p. 449.

124 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1156-1157.

125 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 796-797.

126 Teresa Arruda Alvim Wambier; Maria Lcia Lins Conceio; Leonardo Ferres da Silva Ribeiro; Rogrio
Licastro Torres de Mello. Op. cit., p. 797.

127 Nelson Nery Junior; Rosa Maria de Andrade Nery. Op. cit., p. 1157.

128 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Resoluo TST n. 203, de 15 de maro de 2016. Revista LTr, v.
80, n. 3, maro de 2016, p. 365-368.

129 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Resoluo TST n. 203, de 15 de maro de 2016. Revista LTr, v.
80, n. 3, maro de 2016, p. 366-367.

130 BRASLIA. Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados. Seminrio O Poder


Judicirio e o Novo Cdigo de Processo Civil. Disponvel em: <www.enfam.jus.br/wp-
content/uploads/2015/09/ENUNCIADOS-VERSO-DEFINITIVA-.pdf>. Acesso em: 3 maio 2016.

131 BRASLIA. Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio. Enunciados sobre a aplicabilidade do CPC ao
Processo do Trabalho. Disponvel em: <http://escolajudicial.trt10.jus.br/>. Acesso em: 3 maio 2016.

132 GOIS. Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio. Primeira Jornada sobre o Novo Cdigo de Processo
Civil. Disponvel em: <http://www.trt18.jus.br/portal/arquivos/2015/07/relatorio-final.pdf>. Acesso em: 3
maio 2016.

133 BRASLIA. Associao Nacional dos Magistrados do Trabalho Anamatra. 18 Conamat, Salvador-BA,
27 a 30 de abril de 2016. Teses da Comisso 4 Independncia da Magistratura e Ativismo Judicial Luz
do Novo CPC. Disponvel em: <http://www.conamat.com.br/listagem-teses-aprovado.asp?
ComissaoSel=4>. Acesso em: 4 maio 2016.

134 Idem.
135 Curso de direito processual do trabalho. 8. ed. Salvador: Ed. Jus Podivm, 2015. p. 600.

136 Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Alexandria de Oliveira. Curso de direito processual civil:
teoria da prova, direito probatrio, aes probatrias, deciso, precedente, coisa julgada e antecipao dos
efeitos da tutela. 10. ed. Salvador: Ed. Jus Podivm, 2015. v. 2, p. 562.

137 Idem, p. 562.

138 Ibidem, p. 562.

139 Idem, ibidem, p. 567.

140 Teresa Arruda Alvim Wambier... [et al.]. Primeiros comentrios ao Novo Cdigo de Processo Civil:
artigo por artigo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. p. 509.
141 Riccardo Guastini. Das fontes s normas. So Paulo: Quartier Latin, 2005, p. 26.

142 Luiz Guilherme Marinoni; Srgio Cruz Arenhart; Daniel Mitidiero. Novo curso de processo civil. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2015. v. 2, p. 585.

143 Cf. Sofia Temer. Incidente de resoluo de demandas repetitivas. Salvador: Juspodivm, 2016, p. 150-
152.

144 No RE 816.084, a 1 Turma do STF entendeu que no se aplica a Smula Vinculante 8 aos crditos no
tributrios decorrentes de multa administrativa.

145 Salvo se se entender que esse cabimento inconstitucional, j que o recurso de revista em matria
constitucional usurpa a competncia do STF, ainda que de forma passageira.

146 Assim tambm lecionam Luiz Guilherme Marinoni et al., Novo curso de processo civil, v. 2, p. 584.
1 Processo de execuo. Parte Geral. 3. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 91 e 92.

2 Execuo civil: teoria geral / princpios fundamentais. 2. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 34.

3 Humberto Theodoro Jr. Processo de execuo e cumprimento da sentena. 24. ed.So Paulo: LEUD,
2004. p. 37.

4 Art. 895. Cabe recurso ordinrio para a instncia superior: (Vide Lei n. 5.584, de 1970)

I das decises definitivas ou terminativas das Varas e Juzos, no prazo de 8 (oito) dias; e (Redao
determinada pela Lei n. 11.925, de 2009).

II das decises definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais, em processos de sua competncia
originria, no prazo de 8 (oito) dias, quer nos dissdios individuais, quer nos dissdios coletivos.

5 Lembrando que no Processo do Trabalho o entendimento do TST pelo incabimento da multa de 10% (dez
por cento) em execuo definitiva, o que, por bvio, leva a concluso de que com mais razo no
possvel a sua aplicao no cumprimento provisrio da sentena.
6 Disponvel em: <ftp://ftp.cnj.jus.br/Justica_em_Numeros/relatorio_jn2014.pdf>. Acesso em: 30 maio 2015.

7 Recordem-se as milhares, qui milhes, de aes ajuizadas na dcada de 1990, nas quais foram discutidos
percentuais de reajustes das prestaes dos contratos de financiamento habitacional atrelados
equivalncia salarial.

8 Exemplo tpico foram as demandas relacionadas ao direito aos reajustes salariais suprimidos ou alterados
pelos Planos Econmicos das dcadas de 1980 a 2000.

9 LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e


os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n. 45, de 8-
12-2004)

10 Raimundo Simo de Melo. Coletivizao das aes individuais no mbito da Justia do Trabalho.
Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2014-out-03/reflexoes-trabalhistas-coletivizacao-acoes-
individuais-ambito-justica-trabalho>. Acesso em: 30 mar. 2015.

11 A afirmao constou de palestra proferida no TST por Alusio Gonalves de Castro Mendes,
Desembargador Federal do TRF da 2 Regio, sob o ttulo Sistema de Soluo dos Recursos Repetitivos,
durante o simpsio O Novo CPC e o Processo do Trabalho, organizado pela Escola Nacional de
Formao e Aperfeioamento de Magistrados ENAMAT, nos dias 15 e 16 de setembro de 2014.

12 Tambm chamado de causas-piloto ou processos-teste.

13 Segundo Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Alexandria de Oliveira:A ratio decidendi ou,
para os norte-americanos, a holding so os fundamentos jurdicos que sustentam a deciso; a opo
hermenutica adotada na sentena, sem a qual a deciso no teria sido proferida como foi; trata-se da tese
jurdica acolhida pelo rgo julgador no caso concreto. A ratio decidendi (...) constitui a essncia da tese
jurdica suficiente para decidir o caso concreto (rule of law). Ela composta:(i) da indicao dos fatos
relevantes da causa (statement of material facts), (ii) do raciocnio lgico-jurdico da deciso (legal
reasoning) e (iii) do juzo decisrio (judgement) (Fredie Didier Jr.; Paula Sarno Braga; Rafael
Alexandria de Oliveira. Curso de direito processual civil. 9. ed. Salvador: JusPodivm, 2015. p. 406-407).

14 Lei de Introduo do Procedimento-Modelo para os investidores em mercados de capitais (Gesetz zur


Einfhrung von Kapitalanleger-Musterverfahren, abreviada para KapMuG).

15 Informaes extradas da palestra mencionada acima.

16 Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise
da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal,
observado o disposto neste artigo. (Includo pela Lei n. 11.418, de 2006)

1 Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e


encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento definitivo da
Corte. (Includo pela Lei n. 11.418, de 2006)

17 Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o
recurso especial ser processado nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

1 Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia,


os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos
especiais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia. (Includo pela Lei n. 11.672, de
2008)

2 No adotada a providncia descrita no 1 deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao


identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao
colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a
controvrsia esteja estabelecida. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

3 O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais
ou estaduais a respeito da controvrsia. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

4 O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e considerando a


relevncia da matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na
controvrsia. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

5 Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4 deste artigo, ter vista o
Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

6 Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o
processo ser includo em pauta na seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia
sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus. (Includo
pela Lei n. 11.672, de 2008)

7 Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem:


(Includo pela Lei n. 11.672, de 2008).

I tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior
Tribunal de Justia; ou (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

II sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da
orientao do Superior Tribunal de Justia. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

8 Na hiptese prevista no inciso II do 7 deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem,
far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)

9 O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia regulamentaro, no mbito de suas


competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento do recurso especial nos casos
previstos neste artigo. (Includo pela Lei n. 11.672, de 2008)
18 Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015.

19 Cludio Brando. Reforma do sistema recursal trabalhista: comentrios Lei n. 13.015/2014. So Paulo:
LTr, 2015.

20 Edilton Meireles. O Novo CPC e sua aplicao supletiva e subsidiria no processo do trabalho. No
prelo.

21 Desembargador do Trabalho do TRT de Pernambuco, Professor e Doutor em Direito, em aula proferida


para servidores do meu Gabinete sobre Tutela Antecipada.

22 Luciano Athayde Chaves. Interpretao, aplicao e integrao do direito processual do trabalho. In:
Luciano Athayde Chaves (org.). Curso de direito processual do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2012.
p. 69.

23 Carolina Tupinamb. A aplicao do CPC ao processo do trabalho. No prelo.

24 Enunciado n. 66 aprovado na Primeira Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho:


APLICAO SUBSIDIRIA DE NORMAS DO PROCESSO COMUM AO PROCESSO
TRABALHISTA. OMISSES ONTOLGICA E AXIOLGICA. ADMISSIBILIDADE. Diante do
atual estgio de desenvolvimento do processo comum e da necessidade de se conferir aplicabilidade
garantia constitucional da durao razovel do processo, os artigos 769 e 889 da CLT comportam
interpretao conforme a Constituio Federal, permitindo a aplicao de normas processuais mais
adequadas efetivao do direito. Aplicao dos princpios da instrumentalidade, efetividade e no
retrocesso social.

25 Edilton Meireles. Obra citada.

26 Leonardo Carneiro da Cunha; Fredie Didier Jr. Incidente de assuno de competncia e o processo do
trabalho. No prelo.

27 Fredie Didier Jr.; Lucas Buril de Macdo. Reforma no processo trabalhista brasileiro em direo aos
precedentes obrigatrios: a Lei n. 13.015/2014. Revista do Tribunal Superior do Trabalho. v. 21, n. 1.
Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 2015, p. 153-154.

28 3 Os Tribunais Regionais do Trabalho procedero, obrigatoriamente, uniformizao de sua


jurisprudncia e aplicaro, nas causas da competncia da Justia do Trabalho, no que couber, o incidente
de uniformizao de jurisprudncia previsto nos termos do Captulo I do Ttulo IX do Livro I da Lei n.
5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).

29 IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as
decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes
e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do
interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n. 45, de 2004).

30 Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos,
ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o
convencimento. (Redao dada pela Lei n. 5.925, de 1973)

31 Art. 371. O juiz apreciar a prova constante dos autos, independentemente do sujeito que a tiver
promovido, e indicar na deciso as razes da formao de seu convencimento.

32 Art. 16. Para instruir o procedimento, pode o Relator fixar data para, em audincia pblica, ouvir
depoimentos de pessoas com experincia e conhecimento na matria.

33 Art. 156. O incidente de uniformizao reger-se- pelos preceitos dos arts. 476 a 479 do Cdigo de
Processo Civil.

1 O incidente ser suscitado quando a Seo Especializada constatar que a deciso se inclina
contrariamente a reiteradas decises dos rgos fracionrios sobre interpretao de regra jurdica, no
necessariamente sobre matria de mrito.

2 O incidente somente poder ser suscitado por Ministro ao proferir seu voto perante a Seo Especializada,
pela parte, ou pelo Ministrio Pblico do Trabalho, pressupondo, nos dois ltimos casos, divergncia
jurisprudencial j configurada.

3 A petio da parte e do Ministrio Pblico, devidamente fundamentada, poder ser apresentada at o


momento da sustentao oral, competindo Seo Especializada apreciar preliminarmente o requerimento.

4 Verificando a Seo Especializada que a maioria conclui contrariamente a decises reiteradas de rgos
fracionrios sobre tema relevante de natureza material ou processual, deixar de proclamar o resultado e
suscitar o incidente de uniformizao de jurisprudncia ao Tribunal Pleno. A deciso constar de simples
certido.

5 A determinao de remessa ao Tribunal Pleno irrecorrvel, assegurada s partes a faculdade de


sustentao oral por ocasio do julgamento.

6 Ser Relator no Tribunal Pleno, o Ministro originariamente sorteado para relatar o feito em que se verifica
o incidente de uniformizao; se vencido, o Ministro que primeiro proferiu o voto prevalecente. Caso o
Relator originrio no componha o Tribunal Pleno, o feito ser distribudo a um dos membros deste
Colegiado.

7 Os autos sero remetidos Comisso de Jurisprudncia para emisso de parecer e apresentao da


proposta relativa ao contedo e redao da Smula ou do Precedente Normativo a ser submetido ao
Tribunal Pleno, e, aps, sero conclusos ao Relator para exame e incluso em pauta.

8 As cpias da certido referente ao incidente de uniformizao e do parecer da Comisso de


Jurisprudncia sero remetidas aos Ministros da Corte, to logo includo em pauta o processo.
9 Como matria preliminar, o Tribunal Pleno decidir sobre a configurao da contrariedade, passando, caso
admitida, a deliberar sobre as teses em conflito.

10. A deciso do Tribunal Pleno sobre o tema irrecorrvel, cabendo Seo Especializada, na qual foi
suscitado o incidente, quando do prosseguimento do julgamento, aplicar a interpretao fixada.

11. A deciso do Tribunal Pleno sobre o incidente de uniformizao de jurisprudncia constar de certido,
juntando-se o voto prevalecente aos autos. As cpias da certido e do voto devero ser juntadas ao projeto
de proposta formulado pela Comisso de Jurisprudncia e Precedentes Normativos para redao final da
Smula ou do Precedente Normativo que da decorrer.

Art. 157. Observar-se-, no que couber, o disposto no art. 156 quanto ao procedimento de reviso da
jurisprudncia uniformizada do Tribunal, objeto de Smula, de Orientao Jurisprudencial e de Precedente
Normativo.

Art. 158. A reviso ou cancelamento da jurisprudncia uniformizada do Tribunal, objeto de Smula, de


Orientao Jurisprudencial e de Precedente Normativo, ser suscitada pela Seo Especializada, ao
constatar que a deciso se inclina contrariamente a Smula, a Orientao Jurisprudencial ou a Precedente
Normativo, ou por proposta firmada por pelo menos dez Ministros da Corte, ou por projeto formulado pela
Comisso de Jurisprudncia e Precedentes Normativos.

1 Verificando a Seo Especializada que a maioria se inclina contrariamente a Smula, a Orientao


Jurisprudencial ou a Precedente Normativo, deixar de proclamar o resultado e encaminhar o feito
Comisso de Jurisprudncia e Precedentes Normativos para, em trinta dias, apresentar parecer sobre a
sua reviso ou cancelamento, aps o que os autos iro ao Relator para preparao do voto e incluso do
feito em pauta do Tribunal Pleno.

2 A determinao de remessa Comisso de Jurisprudncia e Precedentes Normativos e ao Tribunal Pleno


irrecorrvel, assegurada s partes a faculdade de sustentao oral por ocasio do julgamento.

3 Ser relator no Tribunal Pleno o Ministro originariamente sorteado para relatar o feito em que se processa
a reviso ou o cancelamento da Smula, da Orientao Jurisprudencial ou do Precedente Normativo; se
vencido, o Ministro que primeiro proferiu o voto prevalecente. Caso o relator originrio no componha o
Tribunal Pleno, o feito ser distribudo a um dos membros deste Colegiado.

4 As cpias da certido referente reviso ou cancelamento da Smula, da Orientao Jurisprudencial ou


do Precedente Normativo, e do parecer da Comisso de Jurisprudncia e Precedentes Normativos sero
remetidas aos Ministros da Corte, to logo includo em pauta o processo.

34 3 Na hiptese de alterao de jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal e dos tribunais


superiores ou daquela oriunda de julgamento de casos repetitivos, pode haver modulao dos efeitos da
alterao no interesse social e no da segurana jurdica.
35 17. Caber reviso da deciso firmada em julgamento de recursos repetitivos quando se alterar a
situao econmica, social ou jurdica, caso em que ser respeitada a segurana jurdica das relaes
firmadas sob a gide da deciso anterior, podendo o Tribunal Superior do Trabalho modular os efeitos da
deciso que a tenha alterado.

36 Art. 17. O contedo do acrdo paradigma abranger a anlise de todos os fundamentos suscitados tese
jurdica discutida, favorveis ou contrrios.

37 Art. 22. O Tribunal Superior do Trabalho dever manter e dar publicidade s questes de direito objeto dos
recursos repetitivos j julgados, pendentes de julgamento ou j reputadas sem relevncia, bem como
daquelas objeto das decises proferidas nos termos do 13 do art. 896 da CLT.

38 Art. 896-C. Quando houver multiplicidade de recursos de revista fundados em idntica questo de direito,
a questo poder ser afetada Seo Especializada em Dissdios Individuais ou ao Tribunal Pleno, por
deciso da maioria simples de seus membros, mediante requerimento de um dos Ministros que compem a
Seo Especializada, considerando a relevncia da matria ou a existncia de entendimentos divergentes
entre os Ministros dessa Seo ou das Turmas do Tribunal.

39 1 O Presidente da Turma ou da Seo Especializada, por indicao dos relatores, afetar um ou mais
recursos representativos da controvrsia para julgamento pela Seo Especializada em Dissdios
Individuais ou pelo Tribunal Pleno, sob o rito dos recursos repetitivos.

40 Art. 8 Nas hipteses dos arts. 896-B e 896-C da CLT, somente podero ser afetados recursos
representativos da controvrsia que sejam admissveis e que contenham abrangente argumentao e
discusso a respeito da questo a ser decidida.

41 Art. 11. Selecionados os recursos, o Relator, na Subseo Especializada em Dissdios Individuais ou no


Tribunal Pleno, constatada a presena do pressuposto do caput do art. 896-C da CLT, proferir deciso de
afetao, na qual:

42 I identificar com preciso a questo a ser submetida a julgamento;

43 3 O Presidente do Tribunal Superior do Trabalho oficiar os Presidentes dos Tribunais Regionais do


Trabalho para que suspendam os recursos interpostos em casos idnticos aos afetados como recursos
repetitivos, at o pronunciamento definitivo do Tribunal Superior do Trabalho.

44 Art. 10. Compete ao Presidente do respectivo Tribunal Regional do Trabalho determinar a suspenso de
que trata o 3 do artigo 896-C da CLT dos recursos interpostos contra as sentenas em casos idnticos
aos afetados como recursos repetitivos.

45 II poder determinar a suspenso dos recursos de revista ou de embargos de que trata o 5 do art.
896-C da CLT;

46 III os processos suspensos em primeiro e segundo graus de jurisdio retomaro o curso para
julgamento e aplicao da tese firmada pelo Tribunal Superior.

47 III poder requisitar aos presidentes ou aos vice-presidentes dos tribunais de justia ou dos tribunais
regionais federais a remessa de um recurso representativo da controvrsia.

48 III requisitar aos Presidentes ou Vice-Presidentes dos Tribunais Regionais do Trabalho a remessa de
at dois recursos de revista representativos da controvrsia;

49 Art. 1.030. Recebida a petio do recurso pela secretaria do tribunal, o recorrido ser intimado para
apresentar contrarrazes no prazo de 15 (quinze) dias, findo o qual os autos sero remetidos ao respectivo
tribunal superior.

Pargrafo nico. A remessa de que trata o caput dar-se- independentemente de juzo de admissibilidade.

50 6 O recurso repetitivo ser distribudo a um dos Ministros membros da Seo Especializada ou do


Tribunal Pleno e a um Ministro revisor.

51 Art. 896-C. Quando houver multiplicidade de recursos de revista fundados em idntica questo de direito,
a questo poder ser afetada Seo Especializada em Dissdios Individuais ou ao Tribunal Pleno, por
deciso da maioria simples de seus membros, mediante requerimento de um dos Ministros que compem a
Seo Especializada, considerando a relevncia da matria ou a existncia de entendimentos divergentes
entre os Ministros dessa Seo ou das Turmas do Tribunal.

52 Art. 790. Nas Varas do Trabalho, nos Juzos de Direito, nos Tribunais e no Tribunal Superior do Trabalho, a
forma de pagamento das custas e emolumentos obedecer s instrues que sero expedidas pelo Tribunal
Superior do Trabalho. (Redao dada pela Lei n. 10.537, de 27.8.2002)

1 Tratando-se de empregado que no tenha obtido o benefcio da justia gratuita, ou iseno de custas, o
sindicato que houver intervindo no processo responder solidariamente pelo pagamento das custas devidas.
(Redao dada pela Lei n. 10.537, de 27.8.2002)

2 No caso de no pagamento das custas, far-se- execuo da respectiva importncia, segundo o


procedimento estabelecido no Captulo V deste Ttulo. (Redao dada pela Lei n. 10.537, de 27.8.2002)

3 facultado aos juzes, rgos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instncia
conceder, a requerimento ou de ofcio, o benefcio da justia gratuita, inclusive quanto a traslados e
instrumentos, queles que perceberem salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou declararem,
sob as penas da lei, que no esto em condies de pagar as custas do processo sem prejuzo do sustento
prprio ou de sua famlia. (Redao dada pela Lei n. 10.537, de 27.8.2002)

Art. 790-A. So isentos do pagamento de custas, alm dos beneficirios de justia gratuita: (Includo pela Lei
n. 10.537, de 27.8.2002)

I a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e respectivas autarquias e fundaes pblicas


federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica; (Includo pela Lei n. 10.537, de
27.8.2002)

II o Ministrio Pblico do Trabalho. (Includo pela Lei n. 10.537, de 27.8.2002).

Pargrafo nico. A iseno prevista neste artigo no alcana as entidades fiscalizadoras do exerccio
profissional, nem exime as pessoas jurdicas referidas no inciso I da obrigao de reembolsar as despesas
judiciais realizadas pela parte vencedora. (Includo pela Lei n. 10.537, de 27.8.2002)

53 Em publicao de minha autoria: [...] representa a presena do que se pode denominar de elementos de
distino, ou distinguishing (ou distinguish) no common law, ao recurso sobrestado. a ausncia de
identidade entre as questes debatidas no recurso paradigma e no afetado, nus a cargo da parte que teve
o seu recurso paralisado (Cludio Brando. Reforma do sistema recursal trabalhista: comentrios Lei
n. 13.015/2014. So Paulo: LTr, 2015. p. 176).

54 Da mesma fonte: caracteriza-se quando o prprio tribunal que firmou o precedente decide pela perda de
sua fora vinculante, por haver sido substitudo (overruled) por outro. Assemelha-se revogao de uma
lei por outra e pode ocorrer de forma expressa (express overruling), quando resolve, expressamente,
adotar uma nova orientao e abandonar a anterior, ou tcita (implied overruling), quando essa nova
orientao adotada em confronto com a anterior, embora sem que o faa de modo expresso. Em ambos
os casos, exige-se uma carga de motivao maior, que contenha argumentos at ento no suscitados e
justificao complementar capaz de incentivar o Tribunal a modificar a tese jurdica ratio decidendi, ou
razo de decidir , o que, convenha-se, no deve ocorrer com frequncia, em virtude da necessidade de
preservao da segurana jurdica (Obra citada, p. 180).

55 Da mesma fonte: a tcnica de superao que se diferencia da anterior por ser de menor alcance. Neste
caso, o tribunal apenas limita o mbito de incidncia do precedente, em funo da supervenincia de uma
regra ou princpio legal. No h superao total, mas parcial do precedente, semelhante ao que ocorre com
a reviso das smulas vinculantes (Obra citada, p. 181).

56 16. A deciso firmada em recurso repetitivo no ser aplicada aos casos em que se demonstrar que a
situao de fato ou de direito distinta das presentes no processo julgado sob o rito dos recursos
repetitivos.

17. Caber reviso da deciso firmada em julgamento de recursos repetitivos quando se alterar a situao
econmica, social ou jurdica, caso em que ser respeitada a segurana jurdica das relaes firmadas sob
a gide da deciso anterior, podendo o Tribunal Superior do Trabalho modular os efeitos da deciso que a
tenha alterado.

57 1 Para fundamentar a deciso de manuteno do entendimento, o rgo que proferiu o acrdo


recorrido demonstrar fundamentadamente a existncia de distino, por se tratar de caso particularizado
por hiptese ftica distinta ou questo jurdica no examinada, a impor soluo jurdica diversa.

58 13. Caso a questo afetada e julgada sob o rito dos recursos repetitivos tambm contenha questo
constitucional, a deciso proferida pelo Tribunal Pleno no obstar o conhecimento de eventuais recursos
extraordinrios sobre a questo constitucional.

59 Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
[...]

III julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a
deciso recorrida:

a) contrariar dispositivo desta Constituio;

b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;

c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio;

d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004)

60 14. Aos recursos extraordinrios interpostos perante o Tribunal Superior do Trabalho ser aplicado o
procedimento previsto no art. 543-B da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil),
cabendo ao Presidente do Tribunal Superior do Trabalho selecionar um ou mais recursos representativos da
controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento
definitivo da Corte, na forma do 1 do art. 543-B da Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de
Processo Civil).

61 O dispositivo, de maneira originria, se refere ao art. 543-B. No NCPC, o procedimento disciplinado nos
arts. 1.036 e seguintes.