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05. DUELO. ABUSO DE ARMAS. ABANDONO DE


PERSONAS.

1) DUELO. CUESTIONES ACERCA DE SU INCRIMINACIN.


FIGURAS DIVERSAS.
CONCEPTO. CUESTIONES SOBRE SU INCRIMINACIN.
El duelo es un combate singular (entre 2 personas) por motivos de honor y precedido de un
convenio que establece padrinos, armas, modo, lugar y tiempo en que se realizar. La lucha
entre ms de 2 personas no es duelo, sino ria.

Si el duelo debe ser considerado delito, o no, es tema de discusin. Veamos


esquemticamente los argumentos dados.

En contra de la incriminacin se ha dicho:


1) Los duelistas prestan su consentimiento a combatir y se ajustan a procedimientos leales.

2) El duelo es til porque pena a los injuriosos y difamadores.

3) Las leyes penales no ofrecen medios aptos para reparar rpidamente las ofensas contra
el honor.

4) Existe la costumbre social de amparar a los duelistas, por lo cual, las leyes penales son
impotentes.

5) Al arriesgar su vida en el duelo, el ofendido puede demostrar que es hombre de honor.

En favor de la incriminacin se ha contestado:


1) En los delitos contra la vida y la integridad fsica, dado que son bienes indisponibles, el
consentimiento carece de valor justificante.

2) La utilidad del duelo es dudosa, porque un hbil esgrimista o tirador podra injuriar o
difamar a gusto a los inhbiles para las armas.

3) Si las leyes penales no ofrecen medios aptos para reparar las ofensas contra el honor,
ellas deben ser modificadas en este aspecto.

4) El Estado no est obligado a aceptar una costumbre que considera daina -en este
caso el duelo-, as como no acepta otras (ejemplo: el curanderismo).

5) El honor reside en la integridad de la propia conducta y sobre ello, en nada puede influir
el lance caballeresco.

6) El duelo constituye una forma de venganza privada, de justicia por mano propia, que el
Estado no puede aceptar.

El Cdigo Penal Argentino considera al duelo como un delito contra las personas, por los
peligros que encierra para la vida y la integridad fsica.
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Figuras diversas.

La figura bsica es el duelo regular, que es aqul en el cual se dan determinados requisitos
o condiciones (intervencin de padrinos, eleccin de armas, mvil de honor, fijacin de las
condiciones del lance, etctera). Tambin se contempla el duelo irregular, que es aqul en el
cual faltan esos requisitos, y por lo tanto es ms severamente penado. Adems, se
contemplan otras figuras derivadas del duelo.

Las figuras del Captulo IV sobre "duelo" son:

- Duelo regular (artculo 97)


- Duelo irregular (artculo 98)
- Instigacin al duelo y descrdito pblico (artculo 99)
- Duelo provocado por motivo pecuniario o inmoral (artculo 100)
- Combatiente desleal (artculo 101)

Actuacin punible de los padrinos:

- por uso de alevosa (artculo 102)


- por concertar duelo a muerte (artculo 103)

El delito de duelo es doloso y se consuma con la iniciacin de la lucha. La admisin de la


tentativa es discutida: Nez, F. Balestra, Oderigo, Gonzlez Roura, etctera Soler, por el
contrario, no admite la tentativa.

DUELO REGULAR.
Artculo 97. Los que se batieren en duelo, con intervencin de dos o ms padrinos,
mayores de edad, que elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo, sern
reprimidos:

1) Con prisin de 1 a 6 meses, al que no infiriere lesin a su adversario, o slo le


causare una lesin de las determinadas en el artculo 89 (lesin leve).

2) Con prisin de 1 a 4 aos, al que causare la muerte a su adversario, o le infiriere


lesin de las determinadas en los artculos 90 y 91 (lesin grave o gravsima).

Para que el duelo sea regular se debe realizar con las formalidades que indica la ley:

1) Con intervencin de dos o ms padrinos, mayores de edad.


La intervencin de los padrinos, caracteriza al duelo regular, y es uno de los elementos
que permite diferenciarlo del duelo irregular. Si faltaran los padrinos, el hecho seguir
siendo un duelo, pero irregular.

La ley exige que, por lo menos, los padrinos sean 2, pero nada impide que puedan ser
ms. Generalmente son 4, dos por cada duelista. Los padrinos tienen como misin, elegir
las armas y arreglar todas las condiciones del duelo. La presencia de ellos, garantiza la
lealtad e igualdad entre los que se baten, y adems, asegura que la lucha no tendr una
prolongacin innecesaria. Los padrinos deben ser mayores de edad, o sea, mayores de
21 aos; adems, deben ser capaces fsica y mentalmente. La intervencin de los padrinos
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en el duelo, no es punible, salvo -como ya veremos- los casos contemplados en los


artculos 102 y 103.

2) Las armas y las dems condiciones.


El duelo es un combate con armas; las luchas que se lleven a cabo sin ellas no pueden
ser consideradas duelos, tal es lo que ocurre con las peleas a puo. Corresponde a los
padrinos, establecer qu armas se usarn en el duelo.

Los duelistas deben estar en igualdad de condiciones: por esta razn, las armas de los
duelistas deben ser equivalentes.

Adems de la eleccin de las armas, los padrinos debern encargarse de fijar las otras
condiciones del duelo, el lugar y el tiempo en que se realizar.

Ejemplo: el duelo se realizar con pistolas de combate; los duelistas caminarn 15 pasos
y luego, volvindose, efectuarn un disparo cada uno; se hieran o no, se tendr por
terminado el duelo. Se realizar el 20 del corriente mes, a las 7 de la maana, en los
bosques de la estancia de X.X.

3) Motivo de honor.
El duelo debe llevarse a cabo por motivos de honor. Este requisito, si bien no es pedido
expresamente por el Cdigo, surge, por exclusin, del repudio que la ley hace en el artculo
100 a los motivos pecuniarios o inmorales (conforme Soler, Nez, Fontn Balestra,
etctera).

Penalidad en el duelo regular.


Dado que en el duelo regular la lucha se lleva a cabo en un plano de igualdad y con la
intervencin de padrinos, la ley ha establecido, para los casos de lesin o muerte, una
penalidad atenuada:

a) si no se causa lesin, o slo lesin leve: prisin de 1 a 6 meses;

b) si se causa la muerte o lesin grave o gravsima: prisin de 1 a 4 aos.

DUELO IRREGULAR (ARTCULO 98).


Duelo irregular es aqul que no rene los requisitos o formalidades exigidas por la ley. Por
tanto, el duelo es irregular si no intervienen padrinos; y tambin en el caso de que ellos
intervengan, si no son mayores de edad, si no se han elegido armas o si no se han fijado las
condiciones del desafo.

La penalidad en este caso, es la misma que corresponde al dao que se realiza: as, el que
mate a su adversario, es castigado con la pena del homicidio.

Artculo 98.- Los que se batieren, sin la intervencin de padrinos, mayores de edad, que
elijan las armas y arreglen las dems condiciones del desafo, sern reprimidos:

1) el que matare a su adversario, con la pena sealada para el homicida;

2) el que causare lesiones, con la pena sealada para el autor de lesiones;

3) el que no causare lesiones, con prisin de 1 mes a 1 ao


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Conforme al inciso 3, el duelo irregular est penado en s mismo, con prisin de 1 mes a 1
ao, lo cual permite diferenciarlo de los casos de abuso de armas (artculo 104).

INSTIGACIN AL DUELO Y DESCRDITO PBLICO (ARTCULO 99).


Artculo 99 (Montos segn ley 24.286). El que instigare a otro a provocar o a aceptar
un duelo y el que desacreditare pblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un
desafo, sern reprimidos:

1) con multa de $ 1.000 a $ 15.000, si el duelo no se realizare o si realizndose, no se


produjere muerte ni lesiones o slo lesiones de las comprendidas en el artculo 89;

2) con prisin de 1 a 4 aos, si se causare muerte o lesiones de las mencionadas en


los artculos 90 y 91.

La disposicin comprende dos figuras:

1) La instigacin al duelo: se penaliza al que instiga, al que induce a otro a provocar o


aceptar un duelo. La doctrina entiende que es necesario que el instigador haya obrado con
tenacidad e insistencia.

No constituye instigacin al duelo, el simple parecer o consejo dado al consultante, ni la


opinin emitida sobre el asunto, ni la insinuacin. Debe tratarse de un estmulo claro e
intencional, dirigido a otro, para que desafi o acepte el desafo que se le ha lanzado. En
sntesis, es necesario, efectivamente determinar a batirse al que no est decidido.

2) Descrdito pblico: los alemanes llaman a esta figura coaccin moral al duelo;
Manzini, la llama vilipendio por causa caballeresca.

La figura contempla el caso del que desacredita pblicamente a otro, por no haber
desafiado a duelo, o por haber rehusado un duelo. Como vemos, la actitud castigada
implica la difamacin, el menosprecio de alguien, hecho en forma pblica, por no desafiar
o aceptar el desafo. Es, en cierta forma, una especie de incitacin indirecta al duelo.
Ejemplo: decir que X es un cobarde, por no batirse a duelo.

El descrdito debe ser pblico: el descrdito privado queda en el terreno de la injuria. El


autor del descrdito puede ser cualquiera: el desafiante, el no desafiante, o un tercero.

DUELO PROVOCADO POR MOTIVO PECUNIARIO O INMORAL


(ARTCULO 100).
Artculo 100. El que provocare o diere causa a un desafo, proponindose un inters
pecuniario u otro objeto inmoral, ser reprimido:

1) con prisin de 1 a 4 aos, si el duelo no se verificare o si efectundose, no resultare


muerte ni lesiones;

2) con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si el duelo se realizare y resultaren lesiones;

3) con reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si se produjere la muerte.

El simple desafo o su aceptacin, no son punibles cuando han sido hechos por motivos de
honor. Por el contrario, sern punibles cuando falte el mvil de honor y el duelo se lleve a
cabo para satisfacer un inters pecuniario u otro objeto inmoral.
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La ley castiga no slo al que desafa con un inters pecuniario o inmoral, sino tambin al que
diere causa a un desafo, es decir, al que con los mismos fines, pone a otro en situacin de
verse obligado a desafiar o aceptar el desafo que se le hace.

COMBATIENTE DESLEAL (ARTCULO 101).


Se contempla el caso del duelista que viola las condiciones pactadas por los padrinos y causa
dao a su adversario. Es otro caso de duelo irregular.

Ejemplos: habindose acordado que van a disparar al contar cinco, uno de los duelistas
dispara e hiere al otro al contar cuatro. Otros casos: si un duelista diera un paso menos y,
dndose vuelta, dispara; o si se ha hecho preparar el arma de una manera que lo favorece;
etctera

El solo hecho de violar lo pactado no configura el delito, pues en todos los casos, es necesario
que se cause dao al adversario, sea muerte o lesiones.

Artculo 101. El combatiente que faltare, en dao de su adversario, a las condiciones


ajustadas por los padrinos, ser reprimido:
1) con reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si causare lesiones a su adversario;
2) con reclusin o prisin de 10 a 25 aos, si le causare la muerte.

ACTUACIN PUNIBLE DE LOS PADRINOS.


Por regla general, los padrinos no son punibles, salvo que se trate de los casos contemplados
en los artculos 102 (por uso de alevosa) y 103 (por concertar duelo a muerte).

a) Por uso de alevosa.


Artculo 102. Los padrinos de un duelo que usaren cualquier gnero de alevosa en la
ejecucin del mismo, sern reprimidos con las penas sealadas en el artculo anterior,
segn fueren las consecuencias que resultaren.

Los padrinos son punibles cuando usaren alevosa en la ejecucin del duelo. La alevosa debe
producir lesin o muerte, pues en caso contrario, no concurre la figura.

Hay alevosa cuando se traiciona la buena fe o confianza de los duelistas, por ejemplo,
ocultando la diferencia de las armas, o pactando condiciones que ofrezcan poco peligro para
uno de los duelistas, o pactando condiciones que expongan a los duelistas a riesgos mayores
que los que ellos podran esperar, etctera.

El uso de alevosa puede provenir de todos los padrinos o slo de alguno de ellos. Se castiga
solamente al que us alevosa; los dems, quedan excluidos.

Para la penalidad, se remite al artculo 101: si se causan lesiones, 3 a 10 aos de prisin o


reclusin; si se causa la muerte, 10 a 25 aos de prisin o reclusin.

b) Por concertar duelo a muerte.


Artculo 103 (Montos segn ley 24.286). Cuando los padrinos concertaren un duelo a
muerte o en condiciones tales que de ellas debiere resultar la muerte, sern reprimidos
con reclusin o prisin de 1 a 4 aos, si se verificare la muerte de alguno de los
combatientes. Si no se verificare la muerte de alguno de ellos, la pena ser de multa de
$1.000 a $15.000.
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La ley castiga a los padrinos cuando ellos concertaren duelo a muerte y tambin cuando
pactaren condiciones tales que de ellas debiera resultar la muerte; es decir: cuando es casi
seguro que uno o ambos duelistas van a morir, ya sea por el tipo de armas, por la distancia,
por la forma en que van a ser empleadas las armas, por el tiempo que durar el duelo,
etctera.

La penalidad es la siguiente:

- si se causa la muerte, de 1 a 4 aos de reclusin o prisin;

- si no se causa la muerte, multa de $ 1.000 a $ 15.000.

Si bien la ley se refiere a la muerte de alguno de los combatientes, se aplica la misma


penalidad para el caso de que muera uno o ambos duelistas.

2) ABUSO DE ARMAS. DISPARO DE ARMA DE FUEGO.


AGRESIN CON ARMA.
El Abuso de armas comprende dos figuras:

1) El disparo de armas de fuego.

2) La agresin con toda arma.

Ambas figuras son delitos de peligro contra las personas, ya que los hechos que ellas
comprenden se castigan por el peligro que crean, independientemente de que puedan o no
causar heridas.

DISPARO DE ARMAS DE FUEGO.


Artculo 104 (prrafos 1 y 2). Ser reprimido con 1 a 3 aos de prisin, el que disparare
un arma de fuego contra una persona sin herirla.

Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que
el hecho no importe un delito ms grave...

Vamos a analizar la figura:

1) La accin, consiste en disparar un arma de fuego.


El disparo debe ser hecho intencionalmente, pero no debe existir la intencin de matar,
pues sino estaramos ante tentativa de homicidio. El dolo reside en querer efectuar el
disparo.

Se trata de un delito de peligro; razn sta por la cual, Soler no admite la tentativa, porque
se estara castigando el peligro de un peligro. Por el contrario, admiten la tentativa Creus
y Nez). Ejemplo: martillar un arma, sin poder dispararla.
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El delito se consuma, cuando se dispara el arma, es decir, cuando se despide el proyectil,


no bastando para consumarlo, el solo hecho de apuntar, ni de gatillar sin xito.

El disparo debe efectuarse con un arma de fuego. Arma de fuego es la que, mediante
una explosin en la recmara, dispara un proyectil.

La Ley 15.276 (sobre armas de guerra y de uso prohibido) las defina de la siguiente forma:
son armas de fuego, las que utilizan la energa provista por la expansin de los gases de
la plvora, para lanzar un proyectil a distancia. No son armas de fuego: los arcos, ni los
rifles o pistolas de aire comprimido, porque, si bien disparan proyectiles, no hay explosin
en la recmara. Tampoco lo son las armas que poseen mecanismos de explosin, pero
que no disparan proyectiles (Ejemplo: una granada de mano).

En esta figura quedan comprendidos todos los casos, en los cuales no se puede establecer
con claridad la intencin del que hizo el disparo.

2) El disparo debe ser hecho contra una persona.


La ley no exige que se trate de una persona determinada: por tanto, se configura el delito
se trate de persona determinada o indeterminada. Disparar a travs de una puerta, y sin
saber a quin, es disparo de armas -dice Soler-.

Dado que el disparo debe ser contra una persona, no constituyen este delito, el disparo
hecho al aire, ni tampoco el efectuado en un lugar donde hay varias personas, pero sin
apuntar a ninguna. Estos casos, si bien no encuadran en la figura que estamos analizando,
pueden constituir una contravencin.

3) Absorcin.
La ley dice que se aplicar la misma pena, aunque se causare herida a que corresponda
pena menor; se refiere al caso de que se causaren lesiones leves (artculo 89). En este
caso, la figura del disparo de arma de fuego absorbe la figura de las lesiones leves, no
permitiendo la existencia del concurso ideal (artculo 54).

Si el disparo de arma de fuego no causa herida, o slo causa lesiones leves, conforme a
lo dicho, la pena es la misma: 1 a 3 aos de prisin.

4) Subsidiariedad.
La ley establece la pena del disparo de armas con carcter subsidiario, pues se aplica
siempre que el hecho no importe un delito ms grave.

Ejemplos: si se dispar un arma de fuego para cometer un robo, no se aplicar el artculo


104, sino el artculo 164 (robo), porque el robo es un delito ms grave. Lo mismo ocurrira
si se causan lesiones graves o gravsimas; como estos son delitos ms graves, habra que
aplicar los artculos 90 o 91.

AGRESIN CON TODA ARMA.


Artculo 104 in fine. Ser reprimida con prisin de 15 das a 6 meses, la agresin con
toda arma, aunque no se causare herida.

La figura castiga la agresin con cualquier arma con tal que no sea un arma de fuego usada
como tal.
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La agresin es el acometimiento con intencin de lesionar, del que resulte un peligro para
la integridad corporal del atacado. Al igual que el disparo de arma de fuego, la agresin
constituye un delito de peligro.

Cualquier arma (exceptuadas las de fuego) puede ser utilizada para consumar la agresin.
Arma, es todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre. Ejemplo: se ha
entendido que constituyen armas, los cuchillos, navajas, tijeras, bastones, manoplas,
lquidos hirviendo (agua, aceite, etctera), lquidos inflamables o corrosivos, jarrones,
etctera.

No es necesario que se trate de un objeto propio para golpear o herir. Lo nico que requiere
la ley es que algo se emplee como arma. Lo importante es la forma en que el objeto se emplea.

Quedan excluidas las armas de fuego, pero ellas pueden ser admitidas si el sujeto, en vez
de efectuar un disparo, las ha utilizado como elemento contundente. Ejemplo: habra
agresin, y no disparo de armas, si el autor golpe con la culata del revlver.

El Cdigo dice que se aplicar la pena aunque no se causare herida. Si se causaron


heridas, el hecho quedara encuadrado en el delito de lesiones.

Agravantes y atenuantes comunes al disparo de armas y a la


agresin
Artculo 105 (Segn ley 23.077). Si concurriera alguna de las circunstancias previstas
en los artculos 80 y 81 inciso 1, letra a, la pena se aumentar o disminuir en un tercio
respectivamente.

Conforme a esta disposicin, tenemos lo siguiente:

- si se dan las agravantes del artculo 80: la pena se aumenta un tercio.

- si se da la emocin violenta : la pena se disminuye un tercio.

Sumarios de Jurisprudencia.
La accin de disparar contra alguien configura el delito de abuso de arma cuando no se logra
herir o cuando la lesin producida es leve; y si la lesin resulta de mayor entidad la conducta
del agresor se encuadra en las lesiones de los artculos 90 o 91.

Para nuestra ley penal tirar contra otro no permite presumir propsito homicida en el autor,
circunstancia que se extraer ya sea de la actividad del agente -anterior, contempornea o
posterior- o de sus palabras, lo que no se ha probado en el caso de autos (CNCRIM. sala VII
causa 12.150, 29/9/89).

3) ABANDONO DE PERSONA. OMISIN DE AUXILIO.

Comprende 2 figuras de peligro:

1) Abandono (artculos 106 y 107).

2) Omisin de auxilio (artculo 108).


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El bien jurdico protegido es la vida y la integridad fsica (cuerpo y salud). Son figuras de
peligro, pues para que el delito exista es suficiente con la posibilidad del peligro, sin necesidad
de que el mismo se concrete.

1) ABANDONO.
La figura bsica de este delito est contemplada en:

- el prrafo 1 del artculo 106;

- los prrafos 2 y 3 del artculo 106;

- el artculo 107 contemplan circunstancias de agravacin y atenuacin.

Artculo 106 (Segn ley 24.410, artculo 2). El que pusiere en peligro la vida o la salud
de otro, sea colocndolo en situacin de desamparo, sea abandonando a su suerte a una
persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo autor
haya incapacitado, ser reprimido con prisin de 2 a 6 aos.

La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a consecuencia del abandono


resultare grave dao en el cuerpo o en la salud de la vctima.

Si ocurriere la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin.

El delito contemplado es denominado tradicionalmente abandono de personas y prev dos


formas de comisin: el desamparo y el abandono.

Desamparo y Abandono.
Desamparo y abandono, genricamente consisten en privar a una persona de los cuidados,
asistencia o proteccin que ella requiere para que no corra peligro su vida o su salud.

El delito se puede consumar:

a) Colocando en situacin de desamparo;

b) Abandonando a su suerte.

Ambos casos tienen un requisito comn: que esas conductas pongan en peligro la vida o la
salud de la vctima. Si no existe este peligro, no se configura el delito. Se trata de delitos de
peligro, pues no se requiere que el resultado se materialice. Si el dao se concreta, la figura
se agrava (artculo 106, prrafos 2 y 3). Algunos no admiten la tentativa (Soler, Oderigo, Daz);
otros s (F. Balestra, Creus, etctera). El abandono puede ser temporal o definitivo.

a) Colocando en situacin de desamparo.

En este caso, el autor crea la situacin de desamparo y coloca (pone) en ella a la vctima.
Generalmente, se trata de casos en donde se traslada a la vctima de un lugar donde est
protegida a otro donde est desamparada. Ejemplo: un gua lleva a una persona a la selva
y la deja all, sin armas ni alimentos y sin posibilidad de retornar a la civilizacin.

Recordemos, que siempre debe existir peligro para la vida o la salud de la vctima; en
caso contrario, no existe delito. Ejemplo: no existe el delito, si se lleva a la persona a la
selva y se la deja all, pero con armas y vveres para muchos das, y adems, sabiendo
perfectamente que una expedicin recorre el lugar da por medio.
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Sujeto activo: puede ser cualquiera; no se requiere que tenga la obligacin de mantener o
de cuidar a la vctima.

Sujeto pasivo: puede ser cualquiera; no se requiere que sea incapaz.

b) Abandono a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que debe mantener


o cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado.

Se trata de casos en donde el autor deja de asistir o proteger a la vctima; por lo general,
el hecho consiste en alejarse de la vctima, la cual -dado que no puede valerse por s
misma- queda desamparada, sin proteccin y abandonada a su suerte. Ejemplo: el marido
que deja a su esposa paraltica, sola y encerrada en el departamento durante varios das.

Sujeto activo: debe ser alguien que tenga el deber jurdico de mantener o cuidar a la
vctima. Este deber puede ser impuesto:

a) por la ley (Ejemplos: los padres deben alimentar a sus hijos menores, artculo 265
Cdigo Civil; los hijos deben cuidar y alimentar a sus padres incapaces, artculo 265
Cdigo Civil; los tutores y curadores deben asistencia y proteccin a los incapaces a
su cargo; etctera).

b) por convencin. (Ejemplos: obligacin contrada para cuidar a un nio, o a un


anciano, o a un enfermo, etctera).

c) por la conducta anterior del autor; es decir, cuando su conducta anterior es la que ha
creado la incapacidad de la vctima. (Ejemplo: el que atropella a otro con su automvil
tiene la obligacin de asistirlo y auxiliarlo).

Sujeto pasivo: debe ser una persona incapaz de valerse o a la que el mismo autor haya
incapacitado:

a) incapaz de valerse: bajo la frmula general incapaz de valerse, quedan


comprendidos los menores, enfermos, ancianos, etctera

b) a la que el mismo autor haya incapacitado: se refiere al abandono a su suerte de


una persona incapaz de valerse a la que el mismo autor hubiese incapacitado, ha sido
tomado del Proyecto Soler (artculo 141) y contempla casos tpicos, como el del que
atropella a un peatn y lo abandona sin prestarle auxilio. En estos casos, el sujeto
activo tiene el deber de auxiliar y asistir a la vctima, deber que se origina en la conducta
anterior del autor: ha atropellado e incapacitado a la vctima.

Circunstancias de agravacin.
Figuras agravadas. El abandono se agrava por el resultado y por el parentesco.

Artculo 106 (prrafos 2 y 3). La pena ser de reclusin o prisin de 3 a 10 aos, si a


consecuencia del abandono resultare un grave dao en el cuerpo o en la salud de la
vctima. Si ocurriese la muerte, la pena ser de 5 a 15 aos de reclusin o prisin.

Como vemos, el delito se agrava por el resultado, el cual puede consistir en grave dao para
el cuerpo o para la salud de la vctima, o en su muerte.

La doctrina entiende que habr grave dao, cuando resulten lesiones graves o gravsimas.
Si las lesiones fueren leves, el hecho encuadrara en la figura bsica del artculo 106 prrafo
1, y no en la agravada (conforme Oderigo, Nez, etctera).
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Tanto el grave dao como la muerte deben ser resultados preterintencionales; es decir, no
comprendidos en la intencin del autor. Si fuesen intencionales, se aplicaran las figuras de
lesiones o de homicidio, segn el caso.

Para que procedan las agravantes, el abandono debe ser la causa del grave dao o la
muerte; si stos se producen por otra causa ajena al abandono no procede la agravacin.

Tambin se agrava el delito por el parentesco; la hiptesis -prevista en el artculo 107 primera
parte- hace referencia a los mismos sujetos que en el artculo 80 inciso 1.

Artculo 107 (Texto segn ley 24.410, artculo 3). El mximum y el mnimum de las
penas establecidas en el artculo precedente, sern aumentados en un tercio cuando el
delito fuera cometido por los padres contra sus hijos y por stos contra aqullos, o por el
cnyuge.

II.- OMISIN DE AUXILIO.


Artculo 108. Ser reprimido con multa de $ 750 a $ 12.500 el que encontrando perdido
o desamparado a un menor de 10 aos o a una persona herida o invlida o amenazada
de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo
sin riesgo personal o no diere aviso inmediatamente a la autoridad

Es una figura de omisin. Se castiga la omisin del deber de prestar auxilio a quien se
halle perdido o desamparado.

Sujeto activo: puede ser cualquier individuo, sin necesidad de que tenga el deber especfico
de cuidar o mantener a la vctima.

Sujeto pasivo: debe ser un menor de 10 aos, o una persona mayor de esa edad que est
herida, invlida o amenazada por un peligro cualquiera. En todos estos casos, la vctima debe
hallarse perdida o desamparada.

Est perdido , quien hallndose en un lugar que no conoce, no puede dirigirse (o no sabe
hacerlo) a un lugar que conozca, o donde alguien pueda conocerle u orientarle.

Est desamparado, aquel que no puede por s o por otros, lograr la asistencia o los
resguardos fsicos que le son necesarios.

Si quien se encuentra perdido o desamparado es un menor de 10 aos, su edad basta para


presumir el peligro que corre y para que exista el deber de auxiliarlo.

Si fuese persona mayor de 10 aos, para que exista el deber de auxiliarlo se requiere que
est amenazada de un peligro. Cuando la ley dice persona herida o invlida, lo hace a ttulo
meramente ejemplificativo; lo esencial es que est amenazada por un peligro. As, no sera
suficiente que el individuo tenga un raspn en la frente o que ande en silla de ruedas, pues lo
importante es que un peligro lo amenace.

Aunque la ley se refiere a un peligro cualquiera, debe entenderse que se tratar de un peligro
para la vida o la salud de la vctima.

Accin.
La conducta consiste en no prestar auxilio a la vctima, sea en forma:

a) directa (por s mismo);


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b) indirecta (dando aviso a la autoridad).

a) Omitir el auxilio directo.

Constituye delito siempre y cuando, prestando dicho auxilio, el sujeto no corra un riesgo
personal, ya que la ley no puede imponer al hombre comn, la conducta de un hroe.

Por riesgo personal, debe entenderse un riesgo en el cuerpo, la vida o la salud del que auxilia.
No puede invocar riesgo personal, quien no auxili a la vctima por repugnancia, por no perder
tiempo, por no comprometerse o por no arriesgar sus bienes materiales. Tampoco puede
invocarlo, quien est obligado a soportarlo (Ejemplo: guardavidas, bombero, etctera).

El riesgo personal debe contemplarse en cada caso concreto, pues depende de las
particularidades del caso, y de la capacidad y posibilidades del auxiliador. Ejemplos: no podra
socorrer personalmente a alguien que se est ahogando, el individuo que no sabe nadar; y
aun sabiendo nadar, un hombre que pesa 60 kg., difcilmente podra salvar a un ahogado de
180 kg., salvo que tenga oficio de guardavidas.

Slo cuando el auxilio directo implica riesgo personal para el auxiliador, ste podr recurrir al
auxilio indirecto. De modo que incurre en el delito quien, pudiendo auxiliar directamente sin
riesgo personal, en vez de proceder al auxilio directo, opta por dar aviso a la autoridad.

b) Omisin de auxilio indirecto.

Quien no puede socorrer personalmente a la vctima sin riesgo personal, debe dar aviso
inmediatamente a la autoridad que corresponda segn el caso (Ejemplo: polica, mdico,
bombero, guardavidas, etctera).

El aviso puede ser por cualquier medio (en forma personal, oral o escrito, o bien por telfono,
por telegrama, mail, etctera, segn las particularidades del caso), siempre que sea en la
forma ms rpida posible.

Quien omite esta forma de auxilio, incurre en el delito que analizamos, salvo que pueda
justificar su omisin, con arreglo a las normas del estado de necesidad, del artculo 34, inciso 3.

4) EL DELITO DE INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE


ASISTENCIA FAMILIAR. CUESTIONES REFERIDAS AL BIEN
JURDICO PROTEGIDO.
El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar est contemplado por la Ley
13.944 del 9 de octubre de 1950, que a continuacin transcribimos.

Artculo 1 (Montos segn ley 24.286). Se impondr prisin de 1 mes a 2 aos o multa
de $ 750 a $ 25.000 a los padres que, aun sin mediar sentencia civil, se sustrajeren a
prestar los medios indispensables para la subsistencia a su hijo menor de 18 aos, o de
ms si estuviese impedido.

Artculo 2. En las mismas penas del artculo anterior incurrirn, en caso de sustraerse a
prestar los medios indispensables para la subsistencia, aun sin mediar sentencia civil:

a) el hijo, con respecto a los padres impedidos;


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b) el adoptante, con respecto al adoptado menor de 18 aos, o de ms si estuviere


impedido; y el adoptado con respecto al adoptante impedido;

c) el tutor, guardador o curador, con respecto al menor de 18 aos o de ms si estuviera


impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela;

d) el cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa.

Artculo 2 bis (Agregado por ley 24.029). Ser reprimido con la pena de 1 a 6 aos de
prisin, el que con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias,
maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare, o hiciere desaparecer bienes de
su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera frustrare, en
todo o en parte el cumplimiento de dichas obligaciones.

Artculo 3. La responsabilidad de cada una de las personas mencionadas en los dos


artculos anteriores no quedar excluida por la circunstancia de existir otras tambin
obligadas a prestar los medios indispensables para la subsistencia.

Artculo 4. Agregase al artculo 73 del Cdigo Penal el siguiente inciso:

4) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el


cnyuge.

Artculo 5. La presente ley se tendr por incorporada al Cdigo Penal.

Artculo 6. [Deforma].

Accin.
La accin consiste en sustraerse a prestar los medios indispensables para la
subsistencia de las personas indicadas en la ley.

Sustraerse: significa evitar, eludir dolosamente la obligacin. De manera que, para la


existencia del delito, es necesario que el actor est en condiciones econmicas de cumplir la
prestacin y no lo haga. No existe delito, si el individuo no cumple porque se encuentra en un
estado de imposibilidad econmica de hacerlo. Una cosa es evitar cumplir y otra es no poder
cumplir.

Elemento subjetivo.
De lo dicho, se desprende que el delito es doloso. El dolo consiste en conocer la obligacin
de prestar asistencia y no hacerlo, pudindolo hacer. Se trata de un delito de:

- Omisin, por lo cual no es posible la tentativa;

- Peligro, porque no requiere un resultado concreto;

- Permanente, porque la accin se puede mantener en el tiempo.

Los medios indispensables para la subsistencia: son los necesarios para vivir, tales como
la alimentacin, vestido, habitacin y asistencia mdica. Tambin se incluye lo necesario para
la educacin del hijo menor de 18 aos.

El sujeto pasivo debe encontrarse en situacin de necesidad e indigencia; en otras palabras:


debe necesitar la prestacin para subsistir. Al efecto no interesa que haya podido superar el
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trance mediante mendicidad, ayuda de terceros, etctera Si esta situacin de necesidad no


existe, no se configura el delito.

Los sujetos: surgen del texto de los artculos 1, 2 y 2 bis de la ley.

Cuestiones acerca del bien jurdico tutelado.


Dada la importancia de la familia como ncleo de la sociedad, el Estado debe protegerla. En
el mbito penal, si bien nuestro Cdigo no contiene ningn ttulo o captulo donde se agrupen
los delitos contra la familia, la tutela se lleva a cabo incriminando el delito de inasistencia
familiar por la Ley 13.944. El bien jurdico protegido es la familia, pero tambin lo es la
persona como miembro de la comunidad familiar. Por otro lado, es visible que tambin se
protege la vida y la integridad fsica de los individuos que pueden verse en peligro ante la falta
de los medios indispensables para subsistir.

Las legislaciones extranjeras contemplan la figura en estudio, pero no todas lo hacen bajo el
mismo sistema. As, es posible distinguir:

Sistema Realista: el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar queda limitado


al aspecto econmico, o sea: se sanciona a quien omite prestar el aporte pecuniario
necesario para el sostn de la familia. (Ejemplo: Cdigo Francs).

Sistema Idealista: el incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, comprende no


slo obligaciones de aspecto econmico sino tambin otras carentes de dicho contenido,
como ser: incumplimiento del dbito conyugal, abandono del hogar, etctera (Ejemplo: el
Cdigo Italiano).

Desde otro punto de vista, es posible distinguir:

Sistema indirecto: subordina la existencia del delito, a la existencia previa de una


condena civil que imponga la obligacin pecuniaria para el sostn familiar y adems, que
hayan transcurrido tres meses desde esa sentencia sin que se haya cumplido (Ejemplo:
sistema franco-belga).

Sistema directo: no exige como condicin previa la existencia de una condena civil, el
delito existe, haya o no condena civil (Ejemplo: sistema talo-romano).

Sistema intermedio: si se trata de parientes cercanos, tales como padres, hijos, esposo,
no se requiere condena civil previa. Si se trata de otros parientes, se hace necesario para
que exista el delito, que haya sentencia civil previa que les imponga la obligacin de
subsistencia (Ejemplo: sistema polaco).

El sistema de legislacin argentina es realista y directo. Realista, porque se limita al


aspecto patrimonial; directo, porque existe el delito an sin mediar sentencia civil.

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