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ISSN 07180195
Centro de Estudios Constitucionales de Chile Universidad de Talca
Derecho a la educacin.
Su contenido esencial en el derecho chileno
Juan Carlos Flores Rivas
Derecho a la educacin.
Su contenido esencial en el derecho chileno*1
Right to Education. Its essential content in the Chilean Law
Resumen: El artculo analiza los elementos esenciales del derecho a la educacin en el Derecho
Chileno, situando al educando en el centro de todo el proceso educacional. De este modo, se estudia
el derecho y el deber de los padres a educar a sus hijos, eligiendo el establecimiento educacional que
estimen conveniente para el mejor desarrollo de sus habilidades.
Asimismo, se analiza el deber del Estado de disear un rgimen gratuito para la educacin obli-
gatoria, con la finalidad de permitir el acceso a los niveles educativos obligatorios de toda la poblacin.
Abstract: The article discusses the essential elements of the right to education in the Chilean law,
placing the learner the center of the whole educational process. Thus, the right and duty of parents to
educate their children, choosing the educational institution of their own choosing for the best develop-
ment of your skills is studied.
Also, the States duty to design a scheme for compulsory free education, in order to allow access to
compulsory education levels of the population is analyzed.
Palabras clave: Derecho a la educacin, Estado, Obligatoriedad, Fnanciamiento.
Key words: Right to the education, State, Obligation, Funding.
I.Introduccin
Nadie duda que el derecho a la educacin, la libertad de enseanza y el finan-
ciamiento estatal, han sido temas centrales en el acontecer poltico de los ltimos
aos, especialmente, a partir del ao 2006 producto de una serie de movilizaciones
estudiantiles, las cuales exigan, entre otras materias, el trmino del lucro con fondos
* Este trabajo corresponde a un apartado de nuestra tesis doctoral indita, titulada La estabilidad de las
Universidad Andres Bello, Santiago, Chile. Direccin Postal: Av. Bellavista N0121, Providencia, Santiago.
son realidades humanas que jurdicamente son analizadas en forma aislada, con
prescindencia una respecto de la otra1. No obstante, ambas realidades no pueden
ser estudiadas sin atender en forma prioritaria a sus protagonistas, esto es, a los
educandos, a quienes se dirige la educacin, y a los educadores, quienes ejercen
la enseanza precisamente en funcin de los primeros.
En este sentido, la actividad educativa constituye, por una parte en su dimen-
sin educativa propiamente dicha una actividad dirigida a aprender, comprender
y perfeccionar en los aspectos valricos e intelectuales a cada persona. Por otra
parte, constituye una actividad dirigida a instruir, transmitir o ensear valores y
conocimientos a aquellas personas hbiles de recibirlas. Se trata de una realidad
unitaria y bilateral, que puede ser analizada desde la ptica del sujeto activo o
desde la visin del sujeto pasivo.
Al respecto, De Los Mozos seala, que si bien la educacin tiene por objeto el
pleno desarrollo de la personalidad humana, la enseanza se dirige precisamente a
producir el resultado de la educacin. No obstante, cabe distinguir entre enseanza
y educacin, en el sentido que la enseanza puede ser entendida como instruccin
y la educacin como formacin integral, pero slo se trata de una distincin de
aspectos diferentes de la misma realidad nica, que se combina de distinta manera
y con diferentes intensidades dependiendo de los niveles educativos2.
La misma autora, contina sealando que la distincin entre el derecho a la
educacin y la libertad de enseanza es relativa en los primeros niveles educacio-
nales, por cuanto los dos aspectos se entrelazan de tal modo que es prcticamente
imposible ensear sin transmitir una determinada visin del mundo y suscitar
hbitos de conducta, actitudes y modos de comportamiento. La instruccin
pura y simple enseanza puede darse de una forma ms prstina en los niveles
educativos superiores3.
En un sentido similar, en nuestro medio Jordn seala que: Ambos derechos
son analticamente derechos complejos, es decir, son derechos de contenido mltiple,
tanto de libertad como de prestacin en un sentido amplio4.
En este trabajo, como primera idea matriz, comenzaremos sealando que la
educacin reviste un proceso constante, paulatino y sistemtico, formal o informal,
que experimenta la persona humana durante las diversas etapas de su vida, y que
9 Evans (1986), p.175; Nogueira (2008), p.210; Cea (2012), p.323; Verdugo (1997), p.286.
10 Dez (1999), p.108.
11 Daz (1973), pp.33-36.
28 Con fecha 12 de septiembre de 2009, se public en el Diario Oficial la Ley N20.370, Ley General de
Educacin, que modific la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza N18.962, de 1990. El ao 2010
se dict el D.F.L. N2, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N20.370 con las
normas no derogadas del D.F.L. N1, de 2005, que contena la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza.
La Ley General de Educacin cre tres organismos encargados de velar por la calidad de la educacin.
En primer lugar, el Consejo Nacional de Educacin, es configurado como un organismo autnomo, con
personalidad jurdica y patrimonio propios, que se relaciona con el Presidente de la Repblica a travs
del Ministerio de Educacin, y cuyas funciones en materia de educacin escolar consisten en aprobar o
formular observaciones fundadas a las bases curriculares para cada uno de los niveles de la educacin regular
parvularia, bsica y media. En segundo lugar, la Agencia de Calidad de la Educacin se configura como un
servicio pblico funcionalmente descentralizado, dotado de personalidad jurdica y patrimonio propios y
que se relaciona con el Presidente de la Repblica por intermedio del Ministerio de Educacin, cuya funcin
principal es evaluar y orientar el sistema educativo para que ste propenda al mejoramiento de la calidad y
equidad de las oportunidades educativas. En tercer lugar, la Superintendencia de Educacin es configurada
jurdicamente por el legislador como un servicio pblico funcionalmente descentralizado y territorialmente
desconcentrado, dotado de personalidad jurdica y patrimonio propios y que se relaciona con el Presidente
de la Repblica por intermedio del Ministerio de Educacin, cuyas funciones principales son fiscalizar el
cumplimiento de la normativa educacional, fiscalizar la legalidad del uso de los recursos estatales que reciban
los establecimientos subvencionados, y ejercer la potestad sancionadora frente a incumplimientos.
obstante, es preciso tener presente, que esta facultad de eleccin es una manifes-
tacin del deber de los padres de educar a sus hijos, lo que a su vez, es correlato
del derecho de los hijos a ser educados37.
Sin embargo, se trata de un derecho que tiene condiciones bastantes parti-
culares, pues entre los padres y los hijos no existe propiamente un derecho, por
no existir alteridad, pues el hijo es algo del padre. Por lo tanto, el derecho de los
hijos a ser educados por sus padres no es propiamente un derecho con respecto
a stos, sino respecto de otras personas que pudieran interferir y dificultar dicha
educacin38.
La importancia de la preponderancia del derecho y el deber de los padres a
educar a sus hijos, queda reflejada en el nfasis dispuesto por el Constituyente al
sealar que, el Estado debe dar especial proteccin al ejercicio de este derecho, por
ser especialmente valioso y digno de ser protegido. Por eso, se ha sealado que esta
obligacin es especial entre todas las obligaciones del Estado, es decir, que debe
cumplirse en forma cuidada y estricta para que el ejercicio del derecho sea eficaz.
Sin embargo, ello no quiere decir que entre los llamados a preservar el derecho,
el lugar primordial le corresponda al Estado, pues no existe un monopolio estatal
para la apertura de establecimientos educacionales39.
Esta especial proteccin, implica la obligacin del Estado de establecer las con-
diciones materiales que permitan el acceso de los educandos, o en su caso, de sus
padres a los establecimientos educativos que libremente hayan elegido, as como,
el derecho a mantenerse en el centro educativo, en la medida que los educandos
cumplan con los preceptos y las obligaciones del ordenamiento educacional40.
En el plano normativo, lo anterior, es recogido por el legislador en el artculo
4 de la Ley General de Educacin, que reconoce el derecho y el deber preferente
de los padres de educar a sus hijos, e impone al Estado el deber de otorgar especial
proteccin al ejercicio de este derecho. El mismo precepto, establece un deber
correlativo del Estado de promover y garantizar el ejercicio de este derecho a los
padres, tutores, hijos y pupilos, cualquiera sea el establecimiento educacional elegido.
De este modo, el derecho de educacin preferente de los padres, en cuanto
derecho, es una facultad de obrar frente a rganos del Estado, instituciones, gru-
pos y personas que pretendieran dirigir, orientar o llevar a cabo la educacin de
ticular, llegando a establecer penas privativas de libertad para los padres frente a
los incumplimientos de los preceptos de esta ley43.
Para hacer efectiva la obligatoriedad de la educacin primaria, dicha ley
dispona la creacin de escuelas fiscales, para proveer educacin primaria a los
nios, y educacin complementaria a los adultos. Adicionalmente, impona a
las municipalidades la creacin de escuelas primarias elementales. Y por ltimo,
estableca la obligacin para todos los dueos de una propiedad agrcola de ms
de dos mil hectreas, o empresas industriales que contaren con una poblacin
escolar mayor a veinte alumnos, de crear y mantener una escuela elemental44.
Mediante, la Ley N17.398 de 1971, se reform el N7, del artculo 10 de
la Constitucin Poltica del ao 1925, sustituyndose la expresin educacin
primaria por educacin bsica, con el propsito de poner de relieve que no
era esencial para todas las personas continuar un proceso educativo en que lo
primario era el primer escalafn, que deba conducir siempre a su coronacin en
lo superior o universitario45.
Por su parte, en el texto original de la Carta Fundamental del ao 1980, as
como en la historia fidedigna de su establecimiento, qued consignado que la
educacin bsica es obligatoria, centrando la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin, la discusin sobre la gratuidad de la misma, concluyendo que si se
estableci la obligatoriedad de la educacin bsica gratuita, el Texto Constitucio-
nal no deba consignar tal obligacin, sin consagrar, a su vez, el deber del Estado
de asumir su cumplimiento, por ello es indispensable que correlativamente a la
existencia de la obligacin hayan tambin escuelas bsicas gratuitas46.
Sin perjuicio de lo anterior, el texto original de la Carta Fundamental de
1980, no regulaba la educacin media como un nivel educacional obligatorio,
por ende, no exista una obligacin estatal de financiacin pblica integral sobre
dicha educacin, sino tan slo un deber de fomento general47. Para regularizar esta
falencia, con fecha 22 de mayo de 2003, se dict la Ley N19.876 que extendi
la obligatoriedad, y por ende, el financiamiento estatal gratuito a la educacin
media con un lmite de edad de 21 aos.
Cabe sealar, que la obligatoriedad de la educacin escolar, tiene su funda-
mento en el propio derecho a la educacin reconocido constitucionalmente, que
establece el derecho a educarse libertad de aprendizaje de todas las personas
para alcanzar su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida. En otras pa-
labras, todos tienen el deber de educarse, al menos, en los aspectos mnimos, y
por lo tanto, todos tienen, tambin, el derecho a ser educados en ese mnimo,
por cuanto, sin esa base educativa esencial, la participacin en la vida nacional
en igualdad de oportunidades, se vuelve impracticable.
De este modo, la obligatoriedad de la educacin escolar implica una garanta
para el pleno desarrollo de la personalidad del educando, y un beneficio para toda
la comunidad. Por su parte, el Estado como gestor del bien comn, tiene el deber
especfico de adoptar las medidas necesarias, en un marco de subsidiaridad para
que este derecho-deber, pueda ser ejercido por sus titulares.
En efecto, el significado concreto de la obligatoriedad de la educacin escolar
se traduce en el imperativo que todas las personas, nacionales o extranjeras, tengan
el derecho y el deber de estar escolarizados en algn establecimiento educacional,
que imparta legalmente los niveles educativos obligatorios, independiente de su
naturaleza jurdica, pblica o privada. En otras palabras, se trata de un poder para
exigir una prestacin determinada, en cuanto al objeto educacin obligatoria
aunque inicialmente indeterminada en cuanto al sujeto obligado, siendo prima
facie, los padres y apoderados los obligados, y en forma subsidiaria, los poderes
pblicos, el Gobierno y la Administracin48.
47 El texto original de la Carta Fundamental de 1980, no regulaba la educacin preescolar, fue mediante
la Ley N19.634 de 2 de octubre de 1999, que se incorpor la obligacin estatal, de carcter general, de
promover la educacin parvularia. Dicha obligacin, fue complementada por la Ley N20.162 de 16 de
febrero de 2007, que estableci el deber estatal de garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal del
segundo nivel de transicin de la educacin preescolar, dejndose expresa constancia, que dichos niveles
educativos no constituyen un requisito para el ingreso a la educacin bsica. Sin embargo, mediante la Ley
N20.710, de 11 de diciembre de 2013, que establece la obligacin del Estado de financiar un sistema
gratuito a partir del nivel medio menor, se impuso la obligatoriedad del segundo nivel transicin configurando
como un requisito para el ingreso a la educacin bsica.
48 Martnez (1979), p.242.
ferente de los padres de educar a sus hijos, extendindose a las distintas etapas de
la vida de los hijos, y se materializa cuando por circunstancias de edad, los hijos
dejan de recibir la educacin en el seno familiar, y deben necesariamente asistir
a un establecimiento educacional, libremente elegido por los padres, para recibir
la educacin correspondiente57.
En este sentido, el Estado debe asegurar unos contenidos comunes, de ca-
rcter mnimo en los distintos niveles de enseanza, y bajo este entendido, los
poderes pblicos deben garantizar que cada persona pueda recibir la educacin
correspondiente a cada uno de esos niveles con sus posibles especializaciones, en
el establecimiento que mayor confianza le merezca58.
Cabe hacer presente, en este sentido, que en la libertad de enseanza aqul
que aprovecha sus beneficios no es quien ejercita dicha libertad, sino el educando
que recibe la enseanza. De este modo, el derecho a elegir un maestro o profesor
reside en el padre de familia, pues es una emanacin del conjunto de facultades y
obligaciones que nuestra legislacin denomina patria potestad. En efecto, no hay
libertad de enseanza si no se respeta el derecho del padre para escoger el maestro
que ha de ensear a sus hijos59.
Se trata de una dimensin esencial del derecho a la educacin, estrechamente
relacionada con la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, en suma,
con la libertad ideolgica60. En este sentido, los padres al escoger un determinado
establecimiento educacional, matriculando a sus hijos en l, manifiestan su con-
fianza en los principios y criterios pedaggicos que el centro escolar adopte, de
conformidad con los planteamientos y orientaciones consignadas en su proyecto
educativo o ideario de carcter propio61.
En el plano normativo, este derecho emana del artculo 19, N11, de la
Carta Fundamental confirindoles a los padres el derecho para elegir el estableci-
miento educacional para sus hijos. A su vez, este derecho se encuentra regulado
en el artculo 26.3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que
reconoce a los padres el derecho preferente a escoger el tipo de educacin que
habr de darse a sus hijos.
los educandos. Para ello, se precisa que en los casos de gratuidad obligatoria esa
enseanza la financie el Estado68.
Por ende, una vez sentado el principio de pluralismo de los centros educativos,
y de la funcin del Estado de potenciarlos y fomentarlos, es precisa la necesidad
de ayuda econmica y subvenciones pblicas a la enseanza privada. En efecto,
los poderes pblicos no pueden limitarse slo a la creacin de centros oficiales o
pblicos de enseanza, sino que han de potenciar, financiar y fomentar las propues-
tas educativas que nazcan o que respondan a demandas sociales incuestionables69.
Ratifica lo antes expuesto, la normativa especfica de educacin, que en primer
lugar, reconoce la existencia de un sistema educacional de carcter mixto que
permite a los padres o apoderados elegir el establecimiento educacional pblico
o privado para la formacin de sus hijos. En segundo lugar, el artculo 1 de la
Ley de Subvenciones, contenida en el D.F.L. N2 de 1998, del Ministerio de
Educacin, regula especficamente la financiacin pblica de raigambre consti-
tucional, mediante la utilizacin de la subvencin, para la educacin gratuita, sin
distinguir entre establecimientos pblicos o privados que la ofrezcan.
Por ltimo, el financiamiento pblico de la educacin escolar, de confor-
midad con el artculo 4 de la Ley de Subvenciones, se extiende tambin a los
establecimientos educacionales pblicos administrados directamente por las
municipalidades a travs de los Departamentos de Administracin de Educacio-
nal Municipal (DAEM) o indirectamente por las corporaciones municipales,
que la ley les permite crear. De este modo, los establecimientos pblicos, una
vez cumplidos los requisitos legales, pueden optar a percibir el beneficio de la
subvencin, de la misma forma que los establecimientos educacionales creados
a instancia de los particulares.
IV.Fomento de la educacin en
los niveles no obligatorios de enseanza
70 Cabe sealar, que mediante la Ley N20.710, de 11 de diciembre de 2013, que establece la obligacin
del Estado de financiar un sistema gratuito a partir del nivel medio menor, se impuso la obligatoriedad del
segundo nivel de transicin configurndolo como un requisito para el ingreso a la educacin bsica.
71 Martnez (1979), p.266.
Por ltimo, hay que tener presente respecto de la educacin superior, que
por el hecho de no ser un nivel de financiamiento obligatorio para el Estado,
las medidas de fomento que pretendan implementarse quedarn entregadas a la
disposicin presupuestaria de la Nacin, sin embargo, se debe progresar hacia una
mayor cobertura de este nivel educacional. De este modo, no debe existir una
discriminacin entre centros pblicos o privados que presten educacin superior,
ya que siempre se debe promover y atender a las condiciones particulares del
destinatario de la medida de fomento, y no a quien preste ese tipo de educacin.
Conclusiones
De lo expuesto podemos extraer las siguientes conclusiones:
1. El ejercicio de la actividad educativa con independencia de la estructura
organizativa que se adopte, as como la forma de financiamiento estatal que se
provea, tiene por finalidad beneficiar el proceso educativo del educando, sea que
ste ejerza sus derechos en forma directa, sea que lo haga a travs de sus padres o
apoderados ante determinadas situaciones de incapacidad.
2. Los padres tienen el derecho y deber preferente de educar a sus hijos, lo
cual se manifiesta en la educacin domstica, y en el derecho de elegir el estable-
cimiento educacional que estimen conveniente, a la luz de un rgimen mixto de
educacin que considera establecimientos estatales y establecimientos particulares,
con o sin financiamiento estatal.
3. El Constituyente impuso al Estado la obligacin de disear un rgimen de
financiamiento de la educacin obligatoria, que permita a toda la poblacin acceder
a los niveles obligatorios en condiciones de gratuidad, entregando al legislador
la eleccin del mecanismo jurdico-financiero para cumplir dicho imperativo
constitucional, optando el legislador por un rgimen jurdico de subvenciones.
4. El rgimen jurdico de financiamiento a la educacin escolar creado por
el legislador, encuentra su fundamento ltimo en la obligatoriedad constitucio-
nal de dicho nivel educativo, por cuanto el Estado debe financiar la educacin
considerada o definida como obligatoria o imprescindible, con independencia
de quien la suministre o provea, subvencionando tanto a los establecimientos
pblicos como privados. En efecto, no se pueden establecer determinados niveles
educacionales como obligatorios, si no existen adecuadas condiciones financieras
de acceso a dichos niveles.
5. El derecho a la educacin en su dimensin de libertad, como una ma-
nifestacin de la libertad de pensamiento, supone el derecho de los padres de
poder elegir un establecimiento educativo distinto de los centros educacionales
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