mircoles, 21 de diciembre de 2011

LA CONVENCIN COLECTIVA (Citas de inters)

Rafael Antonio Fuguet Alba (1)
LA CONVENCIN COLECTIVA
(Citas de inters)
Rafael Antonio Fuguet Alba (1)

1. Gestacin

Encontramos la gnesis de la convencin colectiva, como

fuente de derecho objetivo y autnomo que regula las
condiciones bajo las cuales se presta el servicio en los centros
de trabajo, en la contraposicin que se gest a finales del
siglo XIX e inicios del siglo XX entre la concepcin
individualista y subjetivista imperante y la sobrevenida tesis
social y objetiva que insurgi en esa poca.
En la transicin del marco doctrinario acaecido en ese
entonces, podemos destacar ideas notables como la del
belga Charles de Vischer quien sustent su pensamiento y
tesis en la que denomin La realidad social de los grupos
sindicales obreros y en la soberana de sus asambleas. En
ella de Vischer propugn la primaca de la voluntad de la
asamblea de trabajadores sobre la discrecionalidad de la
directiva sindical, sent las bases de la libertad sindical al
propagar la idea de la libertad sindical negativa, de la
necesidad de apoyo de la mayora de los trabajadores
constituidos en asamblea para poder iniciarse el proceso de
negociacin, celebracin y aprobacin de la regulacin
colectiva y estim a la contratacin colectiva como una
creacin de derecho autnoma y que rige por encima de sus
creadores.
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(1) Abogado USM 1984. Especialista en Derecho Laboral USM 1990. Magster Scientiarum en
Derecho Laboral USM 2000. Miembro del Consejo Superior de Post Grado de la Universidad Santa
Mara (junio 1993 - agosto 2006); Coordinador acadmico de la Especializacin en Derecho
Laboral de la Universidad Santa Mara (junio 1993 - agosto 2006); Profesor universitario de
pregrado y postgrado; Presidente de la Junta de Avenimiento de la Industria de las Artes Grficas
(desde el ao 1996); Miembro de la Comisin ad-hoc designada por el Tribunal Supremo de
Justicia para la restructuracin de la jurisdiccin laboral de la Repblica (en representacin de la
Comisin de Evaluacin y Concursos 2000-2002); Juez Superior Quinto del Trabajo Accidental de
la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas (1999-2000) Jurado en el proceso de
evaluacin y concurso de Jueces en el proceso de reestructuracin del Poder Judicial (miembro de
la primera lista nacional). Miembro de Nmero del Instituto Venezolano de Derecho Social.
Conferencista.
Merece ser citada la Doctrina de la solidaridad
necesaria sustentada por Andr Rouast (Universidad de Pars)
quien sent las bases de la solidaridad social y la necesidad
que el inters individual estuviese subordinado al inters
general.
Encontramos igualmente en la sentencia del 11 de
noviembre de 1905, emitida por el Juez de Paz de Narbonne,
la afirmacin respecto a que las tarifas de una convencin
adoptada por la gran mayora de los patronos y trabajadores
deban ser consideradas como uso profesional y,
consecuentemente, aplicarse a las personas que no
estuviesen ligadas a la convencin, a menos que exista una
clusula en contrario (Cita deJean-Marie Arnion).
Ahora bien, la mdula idearia especfica de la que brota
la consolidacin de la convencin colectiva como unidad
normativa tiene como sustrato vital a la doctrina sentada
por Lon Duguit (Universidad de Burdeos) ya que fue la
manera decidida y decisiva como enfrent a la concepcin
individualista y subjetivista que del derecho se tena en
aquella poca y por la manera como facilit el trnsito hacia
el derecho objetivo, lo que gener, a no dudarlo, las bases
para que aquellos dedicados al tema concreto consiguieran el
sustrato jurdico y social para que se tomara a la convencin
colectiva como un acto jurdico autnomo de naturaleza
puramente objetiva (Letat, le droit objectif et la loi
positive ao 1.901).

2. Naturaleza

La Convencin Colectiva, es un acto jurdico plurilateral,

que crea una situacin jurdica objetiva, constituida por
condiciones de trabajo que deben ser observadas durante el
desarrollo de todas las relaciones individuales de trabajo que
 se desarrollen dentro de su mbito subjetivo de aplicacin y
constituye, por excelencia, el mecanismo que los
interlocutores sociales se dan para determinar las condiciones
bajo las cuales podrn celebrarse las contrataciones
individuales de trabajadores, esto es, es la regla general que
le sirve de marco normativo a esas relaciones individuales de
trabajo.

Tal y como ms adelante se expondr, la convencin

colectiva brota del acuerdo entre los interlocutores sociales
legitimados para ello, los cuales, al someter sus dismiles
intereses en pro de una regulacin viable de las condiciones
de trabajo producen un acto-unin (por su origen). En la
medida que la convencin colectiva deviene del acuerdo de
stos debe considerarse como una especie de los actos
plurilaterales y por sus efectos, se reputa como un acto-regla,
vale decir, es fuente de derecho objetivo para los que se
encuentren sometidos a ella.

La convencin colectiva, por el marco jurdico dentro del

cual se crea gravita inmerso en regulaciones que importan al
orden pblico y por su dinmica adecuacin a la realidad
laboral y a la garanta de aplicacin eficaz de la norma, es
un reglamento convencional en el cual se fijan las condiciones
generales de trabajo y por derivar de particulares y ser a la
vez fuente objetiva de derecho, en doctrina es reiteradamente
asumida como un trmino intermedio entre el contrato y la
norma.

La convencin colectiva, si bien es una institucin que

importa al poder pblico, ya que goza de autoridad para
imponerse a los sometidos bajo su mbito subjetivo de
aplicacin, esa fuerza imperativa no debe ser confundida con
el poder soberano que es de privativo ejercicio por parte del
Estado.

2.1. Tendencias que explican la naturaleza jurdica de la

Convencin Colectiva

Hay principalmente dos (2) tendencias que tratan

explicar la naturaleza de la convencin colectiva; la tendencia
contractualista y la objetiva y una eclctica que atempera o
facilita la compresin, en muy buena medida, de ambas
posturas (an cuando pareciera aproximarse ms a la
objetiva), a saber:

2.1.a. Tendencia Contractualista

Tiene en Jacobi (Escuela Italiana) es uno de los mximos

exponentes.

Estiman sus seguidores que es explicable el fenmeno en

razn que el sujeto laboral estara representado por la figura
sindical y, siendo que el sindicato se inscribe para su
conformacin y funcionamiento dentro del sistema de libre
asociacin, es libre la voluntad as manifestada, lo cual
aunado a las caractersticas de la convencin que la asimilan
en buena medida a los contratos sinalagmticos perfectos
hacen concluir a sus seguidores que a pesar de su alcance, no
pierde la convencin colectiva su naturaleza contractual.

2.1.b. Si bien se ha tenido a Carnelutti como cultor de la

tendencia objetivista, otros lo ven como iniciador de
la Tendencia eclctica.
En la Teora dei Reglamento Collectivo dei Rapporti di
Lavoro concluye el maestro que la convencin colectiva de
trabajo no es un contrato ni un reglamento puro, sino
un tertium genus, habida cuenta que el mismo presenta en
forma simultnea la mecnica del contrato y la dinmica del
reglamento, de ello, esta tendencia concluye que la
convencin colectiva, al tener elementos propios de un
contrato (en la forma) y ley material en la sustancia debe
tenerse como una institucin hbrida, ya que tiene cuerpo de
contrato y espritu de Ley.

Para Santero-Passarelli es Un reglamento colectivo con forma

contractual.

2.1.c. Tendencia objetivista

Dicen los seguidores de esta tendencia, que la convencin
colectiva es una figura indita en el derecho, que su fuente es
autnoma y propia del Derecho del Trabajo.

Fundamentos de la tesis objetivista para rebatir la tesis

contractualista:

2.1.c.1. La representacin supone determinacin y

determinabilidad y resulta que los trabajadores beneficiarios
de una convencin colectiva son indeterminables, ya que
disfrutan de ella, no slo los afiliados al sindicato signatario,
sino tambin los que no lo son e incluso, los que ingresen a la
empresa con posterioridad a la suscripcin de la contratacin
(efecto expansivo).
2.1.c.2. La coercibilidad para su generacin (el
arbitraje compulsivo), que colide con la materia contractual,
en la cual no se puede constreir al contratante a celebrar en
contra de su voluntad un contrato
2.1.c.3. El inters pblico en que se cumpla lo pactado
en la contratacin colectiva (an de oficio el Estado est
interesado en que sea cumplida la contratacin colectiva, esto
es, se impone su tenor an en contra de la voluntad
unilateralmente manifestada por uno de los signatarios).
2.1.c.4. En el contrato, cada una de las partes mantiene el
vnculo en razn de intereses de orden patrimonial
contrapuesto, en la convencin colectiva el inters es comn
(esencialmente en las clusulas normativas), La convencin
colectiva de trabajo es una convencin, esto es, un acuerdo
entre grupos sociales.
2.1.c.5. No se trata de un contrato, ya que los dos grupos
quieren finalmente lo mismo y por cuanto no se pretende
establecer un relacin de acreedor-deudor entre los grupos
que lo pactan, sino una reglamentacin que debe ser
observada obligatoriamente por los sujetos cuya relacin es
tutelada por la convencin colectiva.
2.1.c.6. Si bien en su gnesis el contrato y la convencin
colectiva surgen de la voluntad de particulares en sus efectos
difieren, toda vez que la convencin colectiva se le aplica no
slo a los trabajadores que laboran en una empresa sometida
a una contratacin, sino que el Estado puede forzar a
patronos y sindicatos no signatarios ni interesados a que la
observen (La extensin de la convencin colectiva por rama
de actividad).
2.1.c.7. La ultractividad, conforme a la cual, a diferencia de
los contratos, la convencin colectiva se mantiene en vigor
indefinidamente en el tiempo (an luego de vencido el lapso
acordado para su duracin), caracterstica propia de la norma;

2.2. Jurisprudencia Nacional

La jurisprudencia nacional no ha escapado al debate, as,

para ejemplificar podemos citar la sentencia N 336 de la Sala
de Casacin de la Corte Suprema de Justicia de fecha 2 de
junio de 1999 (con ponencia del magistrado Conjuez Dr. Cesar
Bustamente) en la cual, al tratar la posibilidad de
desaplicacin de una regla contenida en una convencin
colectiva por va del control difuso a que se contrae el artculo
20 del Cdigo de Procedimiento Civil expres:
la Sala reitera que el denunciado dispositivo legal, expresin del sistema
difuso de justicia constitucional, slo puede imponerse cuando se pretenda la
desaplicacin de leyes formales o actos normativos dictados por los rganos
del Poder Nacionales, Estadales o Municipales, mas no contratos colectivos de
trabajo, como es el caso de la presente denuncia. Si bien la convencin
colectiva escapa de los moldes del convenio privado regido por el derecho
comn, caracterstica ya advertida hace muchos aos por maestros de la talla
de Duguit (convencin-ley), Haurion (convenio-ley de tipo institucional de
medida estatuto, emanado de un parlamento profesional especial, cuyos
efectos de gobierno son de derecho pblico), Carnelutti (cuerpo de contrato y
alma de ley), Prez Botija y Bayn Chacn (cuerpo de ley y alma de contrato),
Luis A Despotn (ley profesional laboral), entre otros, no llega a asimilarse
completamente a la ley. Por el contrario, el distinguido jurista y ex magistrado
Rafael J. Alfonzo Guzmn reta a aquellos planteamientos en su estudio sobre la
naturaleza jurdica del contrato colectivo (Estudios sobre derecho laboral,
homenaje a Rafael Caldera. Tomo 1, pg. 529 y S.UCAB. Carcas 1977),
enmarcndolos dentro de la teora civil de los contratos. Se est (sic) por una u
otra tesis, el artculo 60 de la Ley Orgnica del Trabajo, al jerarquizar las
fuentes normativas, coloca en planos diferentes a las disposiciones
constitucionales y legales y a la convencin colectiva, lo cual basta para
desasimilarlos para los efectos concretos del recurso de casacin

Esta tesis fue superada en sentencia emitida el 25 de

mayo 2001 por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia( Exp. N: 00-2106) en la cual, con ponencia del
magistrado Dr. Jess Eduardo Cabrera Romeroestableci:
Conforme al artculo 334 aludido, el control difuso slo lo efecta el juez sobre
normas (lo que a juicio de esta Sala incluye las contractuales) y no sobre actos
de los rganos que ejercen el poder pblico, as ellos se dicten en ejecucin
directa e inmediata de la Constitucin.

Aclarado entonces que deben los jueces, en ejercicio de

la justicia constitucional, desaplicar una regla de una
convencin colectiva cuando sta subverta el orden
constitucional mediante el control difuso, en todo caso la
doctrina de Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia y luego
la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia
segua asumiendo lanaturaleza hbrida de la convencin
colectiva lo cual traa como consecuencia que si un trabajador
o un patrono no consignaban en el curso de un proceso
judicial el texto de la misma, no poda el Juez declarar el
derecho tomndola en cuenta, por esa particular concepcin
del asunto.
Esta valoracin se mantuvo as hasta que la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia
del 3 de octubre de 2002, recada en el Expediente N: 02-
0025, con ponencia del magistrado Dr. Jess Eduardo Cabrera
Romero declar:
si conforme al Captulo V de la Ley Orgnica del Trabajo la convencin
colectiva laboral constituye una norma jurdica en materia de trabajo y, por
ende, es fuente de derecho en el mbito jurdico laboral, como se desprende
del artculo 60 del mencionado cuerpo legal, a contrario sensu, no constituye
un hecho y por ende forma parte del iura novit curia, no debiendo ser objeto
del debate probatorio al ser susceptible de ser aplicada por el juez como
derecho no alegado por las partes hasta en el propio momento de tomar la
decisin definitiva sobre el caso en concreto

Posteriormente, la Sala de Casacin Social del Tribunal

Supremo de Justicia, en sentencia del 18 de septiembre de
2003, recada en el asunto N AA60-S-2002-000568, con
ponencia del magistrado Dr. Juan Rafael Perdomo consolid la
tesis cuando reiter que:

si bien es cierto que la convencin colectiva tiene su origen en un acuerdo

de voluntades, tambin es cierto que una vez alcanzado el mismo debe
necesariamente suscribirse y depositarse ante un rgano con competencia
pblica, concretamente ante el Inspector del Trabajo, quien no slo puede
formular las observaciones y recomendaciones que considere menester, sino
que debe suscribir y depositar la convencin colectiva sin lo cual sta no surte
efecto legal alguno. Estos especiales requisitos en su formacin, incluyendo la
suscripcin y el depsito, con la intervencin de un funcionario pblico, le da a
la convencin colectiva de trabajo un carcter jurdico distinto al resto de los
contratos y permite asimilarla a un acto normativo que se insiste- debido a los
requisitos que deben confluir para su formacin y vigencia, debe considerarse
derecho y no simples hechos sujetos a las reglas generales de la carga de
alegacin y prueba que rigen para el resto de los hechos aducidos por las
partes en juicio.
Desde luego que este carcter jurdico, el de derecho, tiene desde la
perspectiva procesal una gran importancia porque permite incluir a la
convencin colectiva de trabajo dentro del principio general de la prueba
judicial segn el cual el derecho no es objeto de prueba, pues se encuentra
comprendido dentro de la presuncin legal iuris et de iure establecida en el
artculo 2 del Cdigo Civil, segn la cual: La ignorancia de la ley no excusa de
su cumplimiento, con fundamento en la cual el derecho se presume conocido,
sobre todo por el juez, lo que est consagrado como el principio iura novit
curia, el juez conoce el derecho, y por tanto, las partes no tienen la carga de
alegarlo ni probarlo, ni el juez el deber de examinar las pruebas que las partes
hayan producido para la comprobacin de su existencia, porque el deber de
analizar y juzgar todas cuantas pruebas se hayan producido en juicio, en
conformidad con lo dispuesto en el artculo 509 del Cdigo de Procedimiento
Civil, se refiere a las pruebas de los hechos no del derecho (Vid. Sentencia N 4
de esta Sala de 23 de enero de 2003).
Adems es importante destacar que si bien es cierto que en principio las
partes no tienen la carga de alegar y probar la existencia de la convencin
colectiva, si pueden coadyuvar al juez en la demostracin de la existencia de
sta, pero no porque tengan la carga de alegar y probar su existencia, sino
porque resulta favorable a sus intereses y a la justa resolucin de la
controversia, prestar su concurso para facilitarle al juez el conocimiento de la
convencin colectiva aplicable al caso concreto, a lo cual agrega la Sala ahora,
bastar con que la parte, aun sin tener la carga, alegue la existencia de la
convencin para que el juez pueda, en cualquier estado y grado del proceso,
valindose de todos los medios a su alcance, conseguir dentro o fuera de juicio
la convencin colectiva aplicable, pues siendo derecho -se insiste- desde luego
que no est sujeta a los limites preclusivos que para la presentacin de
alegatos y pruebas establece la ley a las partes en juicio.
Por ltimo es menester aclarar que aunque la ley laboral incluya a las
convenciones colectivas dentro de las fuentes del derecho del trabajo, en
conformidad con lo dispuesto en el artculo 60 literal a) de la Ley Orgnica del
Trabajo, no son iguales, porque la fuente es de donde emana el derecho y la
convencin colectiva es el derecho mismo y ello es precisamente, lo que
dispensa a las partes de la carga de demostrarla, porque el juez puede de
manera fcil y sencilla, dentro o fuera de juicio, comprobar su existencia, pues
esta se encuentra suscrita y depositada ante la Inspectora del Trabajo, lo que
no ocurre con el contrato individual de trabajo o con otras de las fuentes del
derecho laboral indicadas en el artculo 60 de Ley Orgnica del Trabajo
 3. Definicin

La convencin colectiva es un acto jurdico plurilateral

aprobado y autorizado por la asamblea de los trabajadores
interesados y que es celebrado entre entidades de
agremiacin sindical y el patrono o patronos al servicio de los
cuales stos laboran, mediante el cual se acuerdan; las
condiciones bajo las cuales se presta el servicio en el centro
de trabajo, se regulan las condiciones mnimas bajo las cuales
se podrn desarrollar las relaciones laborales sometidas a su
mbito de aplicacin y se establecen los derechos y las
obligaciones de los signatarios.

4. Elementos

Al remitimos a la doctrina alemana (Walter Kaskel, Alfred

Hueck y Hans Carl Nipperdey) encontramos que en ella se
trata a la convencin colectiva como un negocio jurdico
complejo y fuente de derecho objetivo que est integrado por
tres (3) elementos o partes, a saber: la envoltura, el elemento
obligatorio y el elemento normativo.

En la Ley alemana del Contrato Tarifa de 1.949, fue

definida la institucin en su artculo 1 como:
El contrato colectivo de tarifa regula los derechos y obligaciones de las partes
que lo celebran y contiene las normas jurdicas que debern regir la
celebracin y las condiciones de las relaciones de trabajo, as como las que
reglamentan cuestiones relacionadas con las empresas y con su organizacin
jurdica.

Si ahora nos remitimos al tenor del artculo 507 de la Ley

Orgnica del Trabajo veremos que recoge, en esencia, la
misma estructura elemental de la precitada disposicin, as:
La convencin colectiva de trabajo es aquella que se celebra entre uno o varios
sindicatos o federaciones o confederaciones sindicales de trabajadores, de una
parte, y uno o varios patronos o sindicatos o asociaciones de patronos, de la
otra, para establecer las condiciones conforme a las cuales se debe prestar el
trabajo y los derechos y obligaciones que correspondan a cada una de las
partes.

4.1. Envoltura
 Son las normas externas o reglas sobre la forma, con
medio de las cuales se establecen, entre otras; la duracin de
la convencin colectiva, la revisin, las definiciones, etc.

Para Lotmar, la envoltura se nutre de las normas que se

refieren a:

- La vida:

Regula la duracin, la revisin de sus disposiciones y la

eventual terminacin de la aplicacin de alguna disposicin de
la convencin; y el

- Imperio de la institucin:

Establece ciertamente el campo de accin de la convencin

colectiva, esto es, El centro de trabajo o empresas sometidas
a su regulacin; la categora o grupo laboral al que le ser
aplicada la convencin (el mbito subjetivo de aplicacin)

4.2. Elemento Obligatorio

Est constituido por las disposiciones que fijan las

mutuas obligaciones que contraen singularmente cada uno de
los signatarios que celebren la convencin colectiva (Patrono-
Sindicato) y es el marco bajo el cual se da la
llamada administracin de la convencin colectiva.

El objeto de este elemento es:

- Garantizar la eficacia del elemento normativo (Comisiones de

arbitraje contractual, sanciones por violaciones del elemento
normativo, clusulas de preferencia sindical, mecanismos de
agotamiento de la negociacin voluntaria con primaca a la
conflictiva, etc.)

- Establecer las mutuas obligaciones asumidas por los

signatarios, como cartelera sindical, local sindical, cuotas o
etc.

4.3. Elemento Normativo:

 Es el conjunto de normas que, segn la voluntad de los
signatarios de la convencin colectiva, rigen las condiciones
bajo las cuales se prestar el servicio y regular las futuras
contrataciones individuales de trabajo.

Compuesto por dos (2) tipos:

- Las que se integran a cada relacin individual: Aumento de

salarios, vacaciones, utilidades, etc. (Efecto automtico)
- Las que regulan la relacin colectiva: Obligaciones que el
patrono asume a favor de la colectividad laboral (Servicio de
enfermera, servicios sociales, actividades deportivas, etc.

Los elementos que conforman la convencin colectiva

conforman un todo nico y conglobado, siendo que la
envoltura y las clusulas obligacionales constituyen el marco
donde gira y se garantiza la operacin y eficacia del elemento
normativo.

Sobre el elemento de envoltura, podemos citar, a los

efectos de comprender lo referido a la revisin de una
convencin colectiva, dentro del marco de la Organizacin
Internacional del Trabajo, el tenor del artculo 8 del Convenio
N 154 (de junio de 1981) el cual prev que:
Las medidas previstas con objeto de fomentar la negociacin colectiva no
debern ser concebidas o aplicadas de modo que obstaculicen la libertad de
negociacin colectiva

y a las previsiones de las letras b) y c) del artculo 8 de la

RECOMENDACIN 91 (sobre las convenciones colectivas)
generada por la Conferencia General de la Organizacin
Internacional del Trabajo mediante la cual se sugiere que las
medidas a ser adoptadas por los pases miembros (entre ellos
Venezuela) a los efectos de fomentar la negociacin colectiva
deben tender a:

b) registrar o depositar los contratos colectivos y cuantas modificaciones
fueran introducidas subsiguientemente;
c) fijar un perodo mnimo durante el cual los contratos colectivos que no
contengan disposiciones en contrario debern considerarse vigentes, a menos
que antes de su vencimiento hayan sido modificados o anulados por las
partes

Sobre la duracin de una convencin colectiva (y otros

aspectos de inters) podemos ver como la doctrina nacional
se refiere al asunto en la Sentencia de la Sala Poltico-
Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 13
de abril de 2000 (Sent. 00861) donde se estableci:
Por otra parte, la Sala estima necesario efectuar la necesaria imbricacin que
existe entre la pretentida inoficiosidad argumentada por la Providencia de
marras en cuanto a no revisar la representatividad de FENSIPUIEV por la
existencia de convencin colectiva vigente y, la representatividad referida a los
trabajadores profesionales a que se contrae el nico aparte in fine del artculo
514 de la Ley Orgnica del Trabajo.
En efecto, dispone la norma recin aludida que, cuando se trate de un
sindicato profesional, ste debe representar a la mayora absoluta de los
trabajadores profesionales para poder ejercer validamente el derecho a
discutir y negociar una convencin colectiva.
En ese ltimo sentido, la Ley Orgnica del Trabajo reconoce el derecho a
negociacin colectiva en aras de suscribir un contrato colectivo, a los
sindicatos profesionales representativos, pero dentro de los mismos lmites y
supuestos previamente explanados en el presente fallo, esto es, deben
justificar su representatividad para compeler al patrono a negociar
colectivamente en ausencia de otros motivos perentorios, entre otros: (i) una
convencin colectiva vigente que beneficie a los trabajadores que, segn
expresen, esa organizacin represente; (ii) no exista una discusin actual de
convencin colectiva con otra organizacin sindical, pues en dicho supuesto,
deber comparecer y oponer su representatividad que diga ostentar y exigir
que se negocie con sta, slo en lo que respecta a las condiciones laborales de
los trabajadores profesionales que representa; (iii) obviamente se encuentre
validamente constituida y registrada conforme a lo previsto en la Ley Orgnica
del Trabajo y conforme a las reglas y principios vinculantes por los convenios
suscritos entre la Repblica y la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT);
(iv) el pretendido patrono a quien se estime compeler a negociar y discutir
proyecto de convencin colectiva, sea en realidad, el patrono o patronos
conforme a las normas de la Ley Orgnica del Trabajo y, la jurisprudencia
pacfica en cuanto al develo de las formas simuladas utilizadas para sustraerse
de la relacin laboral en fraude a dicha ley.
Por otra parte, no debe dejar de advertir la Sala, la relevante consecuencia
jurdico-practica que se presenta en directo aumento de situaciones
conflictivas en las relaciones colectivas del trabajo y en detrimento de la
seguridad jurdica de stas, cuando, una vez que se encuentra an vigente una
convencin o contrato colectivo de trabajo, una agrupacin sindical pretenda
compeler a la negociacin y celebracin de otra, aduciendo una
representativad sobrevenida.
Tal situacin ametira relevante tratamiento, toda vez que, la seguridad jurdica
de las partes que celebraron una convencin an vigente se hara nugatoria,
pues, resulta evidente que cualquier organizacin obtendra apoyo y
 representatividad de forma sobrevenida mediante cualquier mecanismo y,
entre estos la consulta refrendaria, al difundir de entre los trabajadores la
expectativa de la suscripcin de una nueva convencin, pues, el artculo 511
de la Ley Orgnica del Trabajo consagra la vlida conquista de la reformatio in
melius, esto es, la garanta de que cada nueva convencin colectiva deber
propender al aumento de los beneficios laborales, desechando toda posibilidad
de desmejora o reforma in peius, cuyo nico supuesto se encuentra
circunscrito a la excepcional situacin contemplada en el artculo 525
eiusdem.

5. Modos vlidos para gestar una convencin

colectiva

El medio natural del cual emerge la regulacin

colectiva de las condiciones bajo las cuales se presta el
servicio en un centro de trabajo lo es el acuerdo voluntario
celebrado por los sujetos legitimados en derecho para ello y
una vez como stos se pongan de acuerdo sobre la materia
objeto de la regulacin colectiva debern consignar ante el
funcionario del trabajo competente el texto convencional y
ste, una vez que verifique las credenciales de los signatarios
(apoyo mayoritario de los trabajadores y que subjetivamente
estn capacitados para suscribir la convencin, pues tales
condiciones importan al orden pblico) y que los signatarios
han respetado la reformatio in melius en sus acuerdos, la
depositar (homologar), con lo cual ste adquiere la
autoridad de convencin colectiva como fuente normativa
de derecho en el mbito subjetivo de aplicacin de la misma
(ver artculo 145 del Reglamento).

La regulacin colectiva de las condiciones bajo la cual

se presta el servicio puede derivar: De una convencin
colectiva; o el laudo arbitral en lugar de la cual puede ser
dictado; o de un acuerdo colectivo y puede lcitamente brotar
por varias vas, a saber

5.1. Derivada de un acuerdo celebrado entre sindicato(s) y

patrono(s)

5.1.a. Conciliatoria

La Ley Orgnica del Trabajo de 1990 se dict bajo el

rgimen de la Constitucin de 1961, de tal suerte que la
Seccin Primera del Captulo V del Libro del Ttulo VII de la Ley
Orgnica del Trabajo, que regula lo concerniente al DERECHO
COLECTIVO DEL TRABAJO, deviene de ese orden constitucional
hoy abrogado.
En ese marco constitucional (la Constitucin de 1961) la
negociacin colectiva tena el siguiente tratamiento:
La ley favorecer el desarrollo de las relaciones colectivas de trabajo y
establecer el ordenamiento adecuado para las negociaciones colectivas y
para la solucin pacfica de los conflictos. La convencin colectiva ser
amparada, y en ella se podr establecer la clusula sindical, dentro de las
condiciones que legalmente se pauten.
En forma sobrevenida a la entrada en vigencia de la Ley
Orgnica del Trabajo, en el ao 1999 el constituyente gener
la vigente Carta Magna y en ella modific el marco
constitucional aplicable a la negociacin colectiva y ste, a los
efectos de la negociacin colectiva, en forma imperativa y con
rango constitucional, estableci:
Todos los trabajadores y las trabajadoras del sector pblico y del privado
tienen derecho a la negociacin colectivavoluntaria y a celebrar convenciones
colectivas de trabajo, sin ms requisitos que los que establezca la ley. El
Estado garantizar su desarrollo y establecer lo conducente para favorecer
las relaciones colectivas y la solucin de los conflictos laborales. Las
convenciones colectivas ampararn a todos los trabajadores y trabajadoras
activos y activas al momento de su suscripcin y a quienes ingresen con
posterioridad.
esto es, a partir de la entrada en vigor de la vigente
constitucin qued establecido que hay una prelacin de
la negociacin colectiva voluntaria para celebrar una
convencin colectiva con preferencia a toda otra frmula
(vidartculo 166 del Reglamento de la Ley Orgnica del
Trabajo).

5.1.a.1. Voluntaria directa

La va Conciliatoria Voluntaria Directa se materializa

cuando los interesados, en forma voluntaria, teniendo como
base Constitucional al artculo 96 de la Carta Magna y como
sustento legal para proceder por esta va a lo dispuesto en el
artculo 518 de la Ley Orgnica del Trabajo, sin necesidad de
la intervencin del Inspector del Trabajo como elemento
tramitador, producen una negociacin inspirada en razones de
conveniencia y equidad y generan, en consecuencia, el texto
de su convencin colectiva el cual deben presentar
directamente ante el rgano administrativo (ya discutido,
negociado y suscrito) y la actividad del Inspector del Trabajo,
en este escenario, se limitar a verificar que se han cumplido
con los requisitos de acreditacin por los interesados
(presentacin del acta de asamblea autorizatoria y
aprobatoria por parte del sindicato y la credencial que pruebe
el carcter del signatario por parte del patrono) y que no se
ha violado lareformatio in melius desarrollada en los artculos
511 y 512 de la Ley Orgnica del Trabajo y en consecuencia,
verificado sta, debe ordenar el depsito conforme a lo
previsto en el artculo 521 de la Ley Orgnica del Trabajo y
143 y 144 de su Reglamento. El Inspector actuara
eventualmente en este escenario, slo si lo requieren los
intervinientes, en cuyo caso su actividad no sera de
sustanciacin sino de conciliador coadyuvante, toda vez que
no existe en este caso un proyecto conforme lo prev el
artculo 516 eiusdem y por lo tanto no se est ante una
sustanciacin procesal. (En esta va estamos en presencia del
caso tpico llamado en el foro laboral como negociacin extra
despacho).

5.1.a.2. Conciliatoria Compulsiva

Se dice que se ha accedido a la negociacin de una

convencin contratacin colectiva por va Conciliatoria
Compulsiva cuando el sindicato, conforme a las previsiones
del artculo 516 y siguientes de la Ley Orgnica del Trabajo,
presenta ante el Inspector del Trabajo un pliego conciliatorio
contentivo del proyecto aprobado por la asamblea de
trabajadores y que ste pretende que sirva de base a la
negociacin y si fuere el caso que se logra el acuerdo
definitivo sobre toda la materia convencional, la convencin
deber ser presentada ante el Inspector del Trabajo, quien
verificar que no se ha violado la reformatio in
melius desarrollada en los artculos 511 y 512 de la Ley
Orgnica del Trabajo) para que ste resuelva sobre su
depsito (homologacin). De tal suerte que si el Inspector del
Trabajo competente que tramit el proceso de negociacin
constata que se mantiene la legitimidad sindical para el
 momento de la presentacin del texto convencional y verifica
que el signatario por la representacin patronal est facultado
para ello, dispondr el depsito de la convencin conforme a
lo previsto en el artculo 521 de la Ley Orgnica del Trabajo y
143 y 144 de su Reglamento.

5.1.b. Conflictiva

Se dice que se est frente a la va Conflictiva, cuando,

agotada la va conciliatoria compulsiva sin que los interesados
hubieren logrado trminos de acuerdo definitivos, el sindicato,
con la aprobacin y autorizacin de la asamblea de los
trabajadores interesados, presenta ante el Inspector del
Trabajo un pliego con tal carcter (conflictivo) con el objeto de
plantear por tal va la negociacin de una convencin
colectiva (conflicto novatorio) ahora por va conflictiva de
acuerdo a las previsiones del artculo 469 y siguiente de la Ley
Orgnica del Trabajo y 168 y siguientes de su Reglamento. En
este caso el Inspector del Trabajo debe tramitar el asunto
conforme a los lapsos previstos en la norma y si como
conclusin del mismo las partes celebran en definitiva una
convencin colectiva, al igual que en los casos conciliatorios,
el texto convencional deber ser consignado ante el rgano
administrativo, quien verificar que no se ha violado
la reformatio in melius desarrollada en los artculos 511 y 512
de la Ley Orgnica del Trabajo) para que ste resuelva sobre
su depsito (homologacin). De tal suerte que el Inspector del
Trabajo dispondr el depsito de la convencin conforme a lo
previsto en el artculo 521 de la Ley Orgnica del Trabajo y
143 y 144 de su Reglamento.

5.1.c. Reunin Normativa Laboral

5.1.c.1. Negociacin Colectiva para una rama de

actividad

Cuando estamos ante la posibilidad de una negociacin

colectiva para toda una rama de actividad, los sujetos
colectivos legitimados, ya sea por va de:

o Reconocimiento (artculo 528 de la Ley Orgnica del Trabajo);

o A solicitud de parte interesada, ya sea laboral o patronal
(artculo 529 eiusdem); o
o De oficio (pargrafo nico del artculo 530 y artculo 532
ibdem

una vez que sea declarada la Reunin Normativa Laboral por

parte del Ministro del ramo (vid artculos 533 y 542 de la Ley
Orgnica del Trabajo), producen del seno de la sede normativa
de negociacin el acuerdo definitivo, el cual debe ser objeto
de depsito por parte del Ministro del ramo o de aquel
designado para presidir la reunin (artculo 542 de la Ley
Orgnica del Trabajo) y conforme a lo previsto en el artculo
521 de la Ley Orgnica del Trabajo y 143 y 144 de su
Reglamento y en ese caso, tal convencin colectiva lo ser
para los convocados a la reunin normativa laboral que no
hayan sido excepcionados o que no se hayan abstenido de
suscribirla (vid artculos 534 y 536 eiusdem).

5.1.c.2. Extensin

Prev la norma una ficcin de derecho conforme a la

cual la convencin colectiva derivada de una reunin
normativa laboral, la cual en principio solamente es aplicable
a los interesados directos en ella (vid artculos 534 y 536 de la
Ley Orgnica del Trabajo) se extienda a todo el universo
socioeconmico que est involucrado en la misma rama de
actividad, para lo cual se requiere la solicitud de los
involucrados en la reunin normativa laboral (de cualquiera de
ellos), que no se hubiere ejecutado temporalmente la mitad
del tiempo acordado de duracin de la misma y que las
mayoras estn involucradas dentro del mbito subjetivo de
aplicacin de la convencin cuya extensin se pretende.

Si bien es cierto que para la convocatoria de una

reunin normativa laboral el Estado verific la existencia de
las mayoras indicadas en el artculo 530 eiusdem, esa
mayora inicial pudo haber decado durante el trmite de la
reunin, ora por haber sido excepcionado alguno de los
convocados, ora por que se hayan abstenido otros, lo que
pudiere implicar una prdida sobrevenida de las mayoras, de
tal suerte que a los efectos de la extensin (por su amplia
implicacin social y econmica) la norma exige al Ministerio
del ramo que, antes de convocar a todos los involucrados en
una rama de actividad para que hagan sus oposiciones u
observaciones a la extensin (antes que la misma sea
declarada) verifique si la convencin colectiva ampara a la
mayora de los patronos, si stos emplean a la mayora de los
trabajadores que prestan servicios en la rama de actividad y si
los sindicatos signatarios afilian a la mayora de los
trabajadores sindicados en la rama de actividad.

Una vez sea declarada la extensin en Consejo de

Ministros y se publique en Gaceta Oficial, la convencin as
extendida gozar de plena aplicacin en la rama de actividad
hasta que una nueva convencin sea extendida y la sustituya,
o se celebren nuevas convenciones, ora en empresas de la
rama de actividad ora en una reunin normativa laboral. En
esos casos concretos se aplicarn las convenciones
sobrevenidas en cada mbito de aplicacin en las
regulaciones que en las cuales se hayan efectuado avances
progresivos de los derechos establecidos en la anteriormente
extendida. Queda a reserva la extendida como marco
normativo general.

5.2. Derivada de un laudo

Se accede al escenario arbitral cuando acaezca la

discapacidad insuperable de los sujetos colectivos de la
relacin para producir un acuerdo convencional definitivo, en
estos casos queda suspendida la potestad natural de los
interesados de autorregular su relacin (autotutela normativa)
asumiendo tal facultad los rbitros que sean designados a
tales efectos, conforme a las previsiones del artculo 490 y
siguientes de la Ley Orgnica del Trabajo. Este mecanismo
excepcional se activa cuando es materialmente imposible el
acuerdo voluntario, como se observa en el artculo 166 de la
ley adjetiva laboral que prev que los modos de
autocomposicin de los conflictos colectivos de trabajo, salvo
disposicin en contrario de la Ley o de este Reglamento, se
preferirn a los de heterocomposicin, lo cual va en sintona
con la vigente orientacin constitucional (vid artculo 96 de la
Carta Magna).

5.2.a. Voluntario

5.2.a.1. Derivado de un conflicto

Por excelencia el arbitraje debe acaecer en forma

voluntaria, esto es, cuando todos los interesados en un
conflicto, en sede de la Junta de Conciliacin constituida
asuman su incapacidad para establecer acuerdos definitivos
sobre la materia tratada y antes que el presidente de la junta
de conciliacin emita el informe a que se contrae el artculo
488 de la Ley Orgnica del Trabajo activan al arbitraje como
mecanismo heternomo de composicin de las diferencias
insuperables para ellos.

Al momento de acordar someter el asunto al arbitraje, los

miembros de la Junta de Conciliacin pueden (o no)
establecerles lmites a los rbitros mediante un compromiso
arbitral en el cual podrn limitar a la Junta Arbitral por
instalarse sobre la materia que les es viable debatir y resolver.
Estecompromiso arbitral de no ser acordado previamente a la
instalacin de la Junta Arbitral le permitira a los rbitros,
como rbitros de equidad (arbitradores) y en ejercicio de la
facultad normativa que deviene en ellos por los interesados,
modificar e incluso eliminar condiciones que tena la
convencin colectiva en vigor y que se pretende superar con
la que ser materia del laudo, ello, en virtud del todo
conglobado que comporta el marco normativo a que se
contrae la convencin, a la naturaleza dinmica de la misma y
en atencin a lareformatio in melius desarrollada en el artculo
512 (y 511) de la Ley Orgnica del Trabajo, de tal suerte que
los rbitros arguyendo razones de equidad que as lo
justifiquen, podran equilibrar la regulacin que emitirn en el
laudo, repetimos, sindole dado modificar e incluso eliminar
disposiciones de la convencin colectiva superviniente en aras
de un favorecimiento conglobado de la regulacin colectiva
del trabajo..
5.2.a.2. Derivado de una Reunin normativa laboral

Cuando todos los intervinientes en una reunin

normativa laboral estimen que les es imposible celebrar la
convencin colectiva para la rama de actividad para lo cual
fueron convocados, podrn (ex artculo 549 de la Ley Orgnica
del Trabajo) adoptar en forma voluntaria el mecanismo de
heterocomposicin arbitral para resolver sus diferencias. Para
tales efectos, los mismos podrn establecerle a los rbitros
que en definitiva se constituyan en Junta lmites a su
capacidad para regular las condiciones de trabajo mediante
un compromiso arbitral, el cual decantar el mbito material
que puede ser decidido por los rbitros. Si fuere el caso que
no se estableciere uncompromiso arbitral, los rbitros
(arbitradores) podrn decidir sobre la materia a que se
contrae el proyecto presentado al iniciarse el proceso y con
vista a ste, a la convencin actual, a las pruebas y alegatos
de los interesados y a los ndices sociales y econmicos que
afecten a la rama de actividad econmica y considerando al
mejor inters del trabajo producirn el laudo mediante el cual
componen la situacin y deciden la nueva regulacin
colectiva.

En razn que la capacidad decisoria de los rbitros est

enmarcada en los mismos trminos de los interesados, le est
permitido a los rbitros modificar la regulacin superviniente
en atencin a la facultad que a favor de los interlocutores
sociales deriva del artculo 512 de la Ley Orgnica del Trabajo.

5.2.b. Compulsivo o forzoso

Excepcionalmente y slo en dos (2) casos, la

regulacin colectiva puede derivar de un laudo devenido de
una Junta arbitral impuesta por el Estado, esto es, a pesar que
en forma unnime la solucin arbitral no sea escogida, podra
serle impuesta a los interesados la solucin excepcional
heternoma.

Este mecanismo forzoso si bien es contra natura a los

principios que informan al arbitraje, ya que carecera del
acuerdo de voluntades para asumir la autotutela normativa y
del compromiso arbitral, el mismo est previsto en la norma
como ltimo recurso a los fines de no hacer nugatorio para
los trabajadores el acceso a la regulacin colectiva de las
condiciones bajo la cual se presta el servicio, ante la falta de
capacidad de los interesados para solventar sus diferencias,
vale decir, el excepcional arbitraje forzoso deviene cuando
sea imposible la solucin de las diferencias por va de la
autocomposicin y se estn afectando intereses colectivos
(ora laborales ora sociales, segn cada caso).

5.2.b.1 Derivado de una Reunin normativa

laboral

Durante el tracto de una negociacin en el seno de

una Reunin Normativa Laboral, agotados los lapsos a que se
contraen los artculos 548 y 550 de la Ley Orgnica del
Trabajo y si no hubiere posibilidad alguna de acuerdo, la
presidencia de la reunin normativa podr someter el asunto
al arbitraje.
Es menester hacer nfasis que por la condicin
excepcional del arbitraje forzoso, la norma previ no la
obligacin sino la posibilidad (podr) para el Ministro del ramo
o del funcionario que presida la reunin designado por ste
para ello (segn sea el caso vid artculo 542 ibidem) el
ponderar si impone o no el arbitraje como solucin, esto es, el
slo vencimiento de los lapsos indicados en los lapsos 548 y
550 eiusdem en forma alguna implica fatalmente la aplicacin
del arbitraje ya que podra darse el caso que a pesar de la
duracin de las negociaciones, ante la existencia de voluntad
de parte de alguno o de todos los intervinientes de solventar
en forma voluntaria sus diferencias en la mesa de
negociacin, no se debera adoptar el arbitraje
compulsivamente como solucin impuesta por el Estado al
asunto. En este caso, si bien es cierto que hay mrgenes de
discrecionalidad para quien preside la reunin normativa
laboral para asumir que es imposible el acuerdo voluntario,
por fuerza del advenimiento de la nueva regulacin
constitucional (del artculo 96 de la Carta fundamental
sobrevenido a la Ley Orgnica del Trabajo), qued impreso en
el marco de la Carta Magna el favorecimiento de la solucin
voluntaria como el medio que debe ser adoptado para hacer
brotar a una convencin colectiva y que debe ser ste
preferido a la solucin heternoma (vid artculo 166 del
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo) y por lo tanto
mientras la cadencia de las negociaciones impongan que ya
una buena parte del asunto est resuelto o que hay voluntad
de negociar la solucin final del asunto, no podra ordenarse
el arbitraje en forma forzosa. Entre otras consideraciones, ya
que los miembros de la eventual junta arbitral forzosamente
impuesta (al no tener un lmite impuesto por los interesados
mediante un compromiso arbitral) en ejercicio lcito de sus
atribuciones podran ignorar lo ya decidido por los interesados
en el seno de la reunin normativa laboral e incluso revertir
condiciones de trabajo establecidas en la convencin
superviniente, por estimar que en su conjunto la solucin
arbitral es ms favorable, incluso por encima de lo que ya se
haba establecido en forma voluntaria en la mesa de
negociacin .

5.2.b.2. Derivado de una Huelga

La huelga, de cara a un conflicto novatorio, deviene en

uno de los medios previstos en la norma como gnesis de la
convencin colectiva, ahora bien, podra darse el caso que
durante el proceso huelgario se afecten intereses que
excedan al centro de trabajo, por ello, el legislador previ en
el artculo 504 de la Ley Orgnica del Trabajo que En caso de
huelga que por su extensin, duracin o por otras
circunstancias graves, ponga en peligro inmediato la vida o la
seguridad de la poblacin o de una parte de ella, el Ejecutivo
Nacional podr proveer a la reanudacin de las faenas, en la
forma que lo exijan los intereses generales, previo Decreto
especial que indique los fundamentos de la medida, y
someter el conflicto a arbitraje.
Para que el Ejecutivo Nacional adopte esta medida
debe ponderar, conforme lo prev la norma, ya no slo si es
posible o no que los interesados sean capaces de llegar a un
acuerdo voluntario sino que, en este escenario, adems debe
 ponderar los mejores intereses del colectivo ajeno al conflicto
que est resultando afectado por la huelga.
Es menester dejar en claro que cuando este
mecanismo se activa decae ipso iure la huelga y se soluciona
el asunto (en el mismo Decreto de reanudacin de faenas)
mediante el sometimiento al arbitraje en forma forzosa.

5.3. Derivada de la intervencin de una coalicin de

trabajadores.

En el artculo 373 del Reglamento de la abrogada Ley del

Trabajo se estableca la posibilidad que un grupo de
trabajadores celebrara vlidamente un contrato colectivo (sin
atenuantes a pesar de no tener la intervencin sindical y con
todos plenos efectos legales del caso, con la nica salvedad
que el mismo no durara ms de un ao), sin embargo, al
entrar en vigencia la Ley Orgnica del Trabajo tal posibilidad
qued proscrita
Si bien es cierto que es imprescindible la intermediacin
sindical para celebrar convenciones colectivas, no lo es menos
que eventualmente pueden los trabajadores, sin necesidad de
patrocinio sindical, celebrar pactos con su empleador
tendentes a regular condiciones de trabajo, habida cuenta que
es imprescindible la intervencin sindical para celebrar una
convencin colectiva de trabajo.
En este sentido y por estimarlo de inters, seguidamente
transcribo parcialmente un fallo emitido por el Juzgado
Superior en lo Civil y Contencioso Administrativo de la
Circunscripcin Judicial de la Regin Centro Norte el 31 mayo
2007 en el Expediente Nro. 11.331 en el cual, invocando la
doctrina de la Sala Constitucional estableci (cito):
El derecho a que se ha hecho referencia se ejerce sin el soslayo del ejercicio
del derecho a la negociacin colectiva que la Ley Orgnica del Trabajo otorga a
los trabajadores no sindicalizados ex artculo 396, y de todas aquellas
actuaciones colectivas que la referida Ley prev y que puedan perfectamente
ser desarrolladas por los trabajadores no sindicalizados. . (Resaltado Aadido).
Sobre la facultad negociadora de los trabajadores no sindicalizados sostiene
Humberto Villasmil Prieto:

... [S]i bien la LOT ha negado a la coalicin de trabajadores n (sic)

sindicalizados la posibilidad de negociar y suscribir convenciones colectivas de
trabajo lo que autoriza a hablar de una sindicalizacin de la negociacin, del
conflicto y hasta de la peticin colectiva, no prohibe (sic) que otros modos de
negociacin distintos al convenio colectivo de trabajo o que no pretendan
culminar con l, puedan ser adelantados por trabajadores no sindicalizados. La
convencin colectiva es, apenas, un modo de negociacin, no el nico, por
tanto sta no se agota con el convenio colectivo de trabajo, aunque sin duda
sea su manifestacin ms relevante... (Comentarios a la Ley Orgnica del
Trabajo, 1999, pp. 499). (Resaltado aadido).
omissis
As, el artculo 112 del Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo establece
que la libertad sindical en esfera individual comprende el derecho de los
trabajadores a organizarse en la forma que crean conveniente, afiliarse, no
afiliarse o separarse de sus sindicatos b) otra organizacin de representacin
colectiva cuando as lo estimaren conveniente y sin que ello comporte lesiones
o perjuicios de cualquier naturaleza.
En atencin a la jurisprudencia citada los trabajadores no organizados en
sindicatos no estn legitimados para celebrar convenciones colectivas de
trabajo conforme a las pautas establecidas en el Ttulo VII de la Ley Orgnica
del Trabajo, por cuanto las convenciones colectivas de trabajo slo pueden ser
celebradas por organizaciones sindicales.

Pero, considerando que son los trabajadores los titulares de derechos

constitucionales de libertad sindical y negociacin colectiva, pueden
organizarse en coaliciones o grupos de trabajadores para celebrar otro tipo de
contratos o acuerdos colectivos de trabajo, siempre que ese acuerdo colectivo
es (sic) aprobado por la mayora absoluta de los trabajadores interesados,
quienes no deberan estar afiliados a un sindicato.

Ahora bien, si bien no hay regulacin expresa en la Ley

Orgnica del Trabajo que regule la materia, conseguimos en
su reglamento que los trabajadores no sindicados podrn
celebrar acuerdos colectivos con su patrono, pero tal derecho
queda, por fuerza de la norma in comentto condicionado para
el caso de las empresas donde no hubiere trabajadores y
trabajadoras sindicalizados o el nmero de stos fuere
insuficiente para constituir una organizacin sindical
(ergo con menos de 20 trabajadores) y siempre que sean
aprobados por la mayora absoluta de los trabajadores y
trabajadoras interesados.
La condicin o limitante impuesta por la regla antes citada
no impide, en todo caso, que los trabajadores se agrupen y
celebren un contrato con su patrono, el cual, si bien no podr
ser objeto de depsito por parte de la autoridad del trabajo
(no encaja dentro de las condiciones para que se considere un
acuerdo colectivo), en todo caso sera eficaz para regular las
 relaciones laborales de los trabajadores signatarios del
mismo.

6. Legitimacin laboral para negociar y aprobar una

convencin colectiva
Cuando el escenario involucra al colectivo, es
imprescindible que los trabajadores apoyen la gestin sindical
mediante la expresa declaracin de voluntad manifestada en
una asamblea vlidamente constituida, estn o no afiliados al
sindicato (no basta la simple carta o instrumento poder para
acreditar el mandato autorizatorio y aprobatorio) y, adems,
que tal apoyo laboral, para que sea oponible al patrono, debe
ser dado por la mayora absoluta de los trabajadores al
servicio del o de los patronos involucrados, tal y como lo
prev el irrelajable y estricto orden pblico.
El artculo 514 de la Ley Orgnica del Trabajo prev
distintos escenarios que legitiman a los sindicatos para
actuar, as tenemos, que una de estas especies o casos se
refiere al requisito de apoyo numrico o cuantitativo por razn
del cual el sindicato que tenga el apoyo de la mayora
absoluta de los laborantes al servicio del empleador (por
apoyo manifestado en una asamblea, de conformidad con las
previsiones del artculo 431 eiusdem), es el que puede lcita y
vlidamente ejercer tal mandato para negociar con l.
Igualmente, el mencionado dispositivo prev otro escenario,
pero ste ya es ms complejo, puesto que combina, a la vez a
la anterior consideracin cuantitativa (mayora absoluta de
apoyo de los laborantes al servicio del patrono llamado a
negociar) con la referida a las distintas categoras laborales,
dentro de un mismo universo de trabajadores, diferenciados
por tener stos, adems de la condicin comn patronal, otra
que los distingue, como puede ser; la profesin, el oficio, el
mbito donde prestan sus servicios (personal administrativo,
personal obrero, etc.), lo que constituira el elemento
cualitativo decantador, de tal suerte, que si los trabajadores
...realizan actividades correspondientes a profesiones
diferentes, el sindicato profesional, para ejercer el derecho a
que se refiere este artculo, deber representar la mayora
absoluta de los trabajadores de la respectiva profesin... (ver
artculo 514 de la Ley Orgnica del Trabajo). Esta
consideracin legal llev en forma unnime a la doctrina a
confirmar la posibilidad y viabilidad jurdica de la existencia de
dismiles y simultneas convenciones colectivas
(independientes unas de las otras) para regular las
condiciones laborales de distintas categoras laborales, an
cuando stas laboren para un nico empleador, habida cuenta
de las caractersticas de cada status laboral y del sindicato
que les sirva de interlocutor.

6.1. Legitimacin objetiva

Cuando son los derechos individuales de los trabajadores
los que sean la materia a que se contrae la actuacin del ente
sindical, el sindicato puede sostenerlos, ora acreditando su
legitimidad con la afiliacin que estos trabajadores hayan
hecho a la entidad sindical, ora por que as lo hubieren
solicitado en forma expresa mediante el otorgamiento, en
forma personal a los directivos sindicales autorizados por los
estatutos, de una carta o instrumento poder, as, el rgimen
de representacin sindical previsto en la letra d) del artculo
408 de la Ley Orgnica del Trabajo, solamente obra para los
efectos del sostenimiento de los derechos individuales de los
laborantes.
Cuando el escenario involucra al colectivo, la legitimacin
sindical deviene de la manifestacin de voluntad dada en una
asamblea aprobatoria y autorizatoria convocada para tales
fines y celebrada atendiendo a los extremos indicados en el
artculo 431 de la Ley Orgnica del Trabajo y los estatutos
sindicales (no basta la simple carta o instrumento poder para
acreditar el mandato) en la cual los laborantes den su apoyo
al sindicato, el cual para que sea suficiente y vlido, debe ser
dado por la mayora absoluta de los trabajadores al servicio
del o de los patronos involucrados.
En estos casos, el sindicato quedar legitimado para
negociar y suscribir la convencin colectiva si y solo si fue
autorizado por la mayora absoluta de los trabajadores al
servicio del patrono (sindicados o no). Esa mayora se
computa con exclusin de los trabajadores de direccin y
confianza a que se contraen los artculos 42 y 45 de la Ley
Orgnica del Trabajo (ex artculo 515 de la Ley Orgnica del
Trabajo).
 De la lectura de una reproduccin parcial de la sentencia
emitida por el Juzgado Superior Sexto de lo Contencioso
Administrativo de la Regin Capital en fecha 26 de marzo de
2007 (Exp. N 06-1412) a cargo del Juez Jos Gregorio Silva
tenemos:
la situacin que se discute en la presente causa es en primer lugar, la
legitimacin para solicitar la discusin de una convencin colectiva y si la
misma puede comprobarse a travs de un referndum.
As, el artculo 514 de la Ley Orgnica del Trabajo, impone al patrono la
obligacin de negociar y celebrar una convencin colectiva con el sindicato
que represente la mayora absoluta de los trabajadores bajo su dependencia
(no as con el que represente el mayor nmero de sindicados), lo cual
constituye una de las formas de ejecucin y materializacin del derecho de
negociacin y celebracin de convenciones colectivas a que se refiere el
artculo 96 Constitucional, sin desmedro de los otros medios de negociacin
que gozan los trabajadores no sindicados; de forma tal, que como seala la
sentencia No. 2569 de fecha 13 de febrero de 2003, dictada por la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, el sindicato ms
representativo es a quien corresponde la negociacin con el patrono de todas
las actuaciones tendientes a la defensa de los derechos e intereses de los
trabajadores, incluso de aquellos que no sean sus afiliados.
Tal criterio resulta acorde con el expuesto por la Sala Poltico Administrativa
del Tribunal Supremo de Justicia en fecha 15 de marzo de 2006, sentencia 680,
en el cual, que refirindose a los derechos colectivos de sindicacin y
contratacin colectiva, expres:
No obstante, este ltimo derecho tiene sus lmites (Vid. Sent. de la SPA N
00861 de fecha 13 de abril de 2000) derivados del cumplimiento del requisito
previsto en el citado artculo 514 de la Ley Orgnica del Trabajo, conforme al
cual, debe atenderse al principio del respeto a la voluntad decisiva de la
mayora, base de todo el sistema democrtico, como exigencia indispensable
para ejercer vlidamente el derecho a discutir y negociar una convencin
colectiva de trabajo.

En relacin a lo anterior, se debe indicar que la exigencia de cumplir con los

requisitos de legitimacin establecidos en la Ley Orgnica del Trabajo, para
negociar una convencin colectiva laboral tiene un doble contenido, ya que por
una parte, constituye una garanta de la representatividad de las
organizaciones sindicales participantes, siendo la expresin de los intereses
del conjunto de los trabajadores y empresarios y por la otra, porque se
entiende que quienes renen estos requisitos representan a un sector de los
afectados, de manera que las ventajas laborales alcanzadas por estos grupos
mayoritarios, resultan determinantes para el establecimiento de las
condiciones a que han de ajustarse las relaciones de trabajo.

De lo anteriormente expuesto, se determina que ha sido criterio reiterado,

tanto de la Sala Poltico Administrativa como de la Sala Constitucional, que la
negociacin corresponde al sindicato ms representativo, lo cual no puede
obviarse bajo el argumento de que el proyecto de convencin consignado
pertenece a todos los trabajadores, pues el criterio sostenido por la Sala
Constitucional, en lo que se trata a la administracin de la convencin
colectiva, se refiere a la convencin ya negociada, ms no al proyecto de
convencin, que se repite, su negociacin corresponde al sindicato ms
representativo, siendo ste aqul que agrupe a la mayora absoluta de los
empleados o trabajadores de la empresa, sin menoscabo del derecho de los
trabajadores a otros medios de negociacin distintos a la convencin colectiva.
De all, que la representatividad debe ser previa a la interposicin del proyecto
de convencin colectiva, pues el deber de negociar es solo con el sindicato que
represente la mayora de los trabajadores bajo su dependencia (sindicados o
no). As, se observa que la discusin en sede administrativa se centr en el
nmero de trabajadores que apoyaron la introduccin del proyecto de
negociacin (que el sindicato aport en nmero de 33) y el nmero de
trabajadores de la empresa, para lo cual se acompa una nmina que
identifica a 1.950 empleados.

(omissis)

De tal forma que al recibir el proyecto de convencin y ante el alegato de falta

de representatividad, demostrado por la nmina de personal frente a la
asamblea autorizatoria del sindicato, el deber del funcionario del trabajo era
constatar la existencia de la representatividad necesaria para iniciar las
negociaciones, ms no determinar si los trabajadores apoyan dichas
negociaciones, pues se trastoca las funciones y competencias propias del
funcionario del trabajo, incurriendo as en el vicio de desviacin de
procedimiento y lesionando el debido proceso en las gestiones que estaba
llamado a verificar, debiendo en consecuencia declarar la nulidad de la
providencia N 47/2001 de fecha 29 de octubre de 2001

Especial consideracin tiene el caso de la legitimidad de

los intervinientes cuando el escenario para la negociacin sea
una Reunin Normativa Laboral.

Dispone el artculo 530 de la Ley Orgnica del Trabajo:

El Ministerio del ramo convocar la Reunin Normativa Laboral al verificar que
se cumplen las condiciones siguientes:
a) Que el patrono o patronos, sindicato o asociacin de patronos, a juicio del
Ministerio, represente la mayora en la rama de actividad de que se trate en
escala local, regional o nacional, y que los trabajadores que presten sus
servicios a esos patronos constituyan la mayora de los que trabajen en dicha
rama de actividad; y
b) Que las organizaciones sindicales de trabajadores representen, a juicio del
Ministerio, la mayora de los trabajadores sindicalizados en la rama de
actividad de que se trate, en escala local, regional o nacional, y que stos
presten sus servicios al patrono o patronos requeridos a negociar
colectivamente.
de lo cual se colige indefectiblemente que para este caso, el
legislador imbric los escenarios a que se contraen las letras
a) y b) del artculo 350 eiusdemmediante la conjuncin
gramatical y (no mediante la cpula alternativa o) esto
es, todos las condiciones deben darse simultneamente por lo
que el(os) sindicato(s), para tener la legitimidad requerida en
estos casos, debe(n) ser el(os) sindicato(s) que agremie(n) a
la mayora de los trabajadores sindicados en la rama de
actividad concreta, que stos al mismo tiempo sean la
mayora de los trabajadores que laboran en el escenario
econmico objeto de la reunin normativa laboral y
simultneamente trabajen para los patronos llamados a
negociar y que los ltimos indicados constituyan, igualmente,
la mayora de los empleadores que exploten la
correspondiente actividad, esta complejidad legitimadora
(deben darse todos los extremos indicados en el artculo
530 ibidem en los interlocutores sociales) deviene en la norma
por el escenario complejo que abarca el mbito normativo en
una rama de actividad econmica.
6.2. Legitimacin subjetiva
Para esclarecer los lmites subjetivos sindicales, debemos
remitirnos a la tipologa sindical a que se contraen los
artculos 412 413, 414 y 415 de la Ley Orgnica del Trabajo
(segn se trate de sindicatos de empresa, profesionales, de
industria o sectoriales) y de ellos establecer el alcance de la
requerida afinidad laboral sindical para gestionar en nombre
de los laborantes (depender del tipo de sindicato conforme a
las disposiciones sealadas y lo previsto en sus estatutos lo
que delimitar la capacidad de obrar del ente de
agremiacin), de tal suerte que un sindicato est habilitado
para representar exclusivamente a los
trabajadores afiliables a l, estn o no sindicados.

Igualmente, el sindicato queda subjetivamente limitado

para gestionar territorialmente segn sea el mbito espacial
que al momento de constituirse el mismo sindicato se hubiere
reservado para gestionar (artculo 416 de la LOT).

Otro escenario que importa a los efectos de determinar

la cualidad sindical para negociar con un patrono en nombre
de los trabajadores, va referido a la imprescindible afinidad
que debe existir entre la actividad a la que se dedica el
empleador y el mbito de actuacin del sindicato, segn la
empresa, el sector o la industria de que se trate, as, no le
esta dado a un sindicato de la industria textil, por ejemplo, el
desarrollar su actividad intermediadora frente a un patrono
dedicado a la explotacin de la industria metal mecnica, an
cuando el cien por ciento (100%) de los trabajadores al
servicio de ese patrono lo apoyen, ya que no se da el extremo
de legitimidad por la materia o afinidad entre el sindicato
(industria textil) y el patrono (industria metalmecnica).

En abono a lo expresado podemos citar el tenor de lo

expresado por el del ilustre maestro Alberto Sarria Salas en la
pgina 138 in fine de su obra CONTRATACIN COLECTIVA
(Tomo I) donde ste opina lo siguiente:

La capacidad laboral est efectivamente limitada por la afiliacin que tenga el

sindicato. Ella podr ser, segn sea la especie de organizacin sindical de que
se trate, perteneciente a una empresa determinada, o a una profesin u oficio,
o profesin u oficio conexo con el que representa el sindicato.
Esto quiere decir, que la afiliacin que el sindicato posee determina
especficamente el campo personal dentro del cual puede actuar la
organizacin sindical, de manera que le est vedado, por una parte,
representar trabajadores que no estn afiliados al sindicato y admitir la
afiliacin de quienes no pertenezcan a la empresa, a la profesin, o a la
industria, que constituyan el objeto de la actividad del sindicato.
Por ltimo, tambin limita la capacidad laboral del sindicato, en cuanto a la
negociacin colectiva, la legimitidad que la organizacin debe adquirir para
proponerla...

De lo expresado se concluye que la capacidad de

obrar sindical tiene en su tipo legal lmites a su mbito de
gestin.