DERECHO CIVIL III.

Obligaciones
I. De las Obligaciones
CONCEPTO DE PATRIMONIO Es el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos, pertenecientes a una misma
persona y que figuran unos como ACTIVOS (bienes) y otros como PASIVOS (obligaciones).
Tambin se ha definido por la doctrina como el conjunto de derechos y obligaciones susceptibles de estimacin
pecuniaria.
En el patrimonio no slo entran los derechos, los bienes y crditos, sino tambin las deudas. (Patrimonio con un pasivo
mayor que el activo).
Los derechos extrapatrimoniales no ingresan al patrimonio: EJ. Derechos polticos, derecho a la vida, al honor, derechos
de familia. Aunque su violacin puede ser indemnizable en dinero.
El patrimonio es algo diferente a los bienes que lo componen. Abarca bienes presentes y futuros. Art. 2465 Derecho de
prenda general.
Es un atributo de la personalidad esencial, porque no se concibe a una persona que est excluida de la obligacin de
responder con sus bienes, o alguna parte de ellos, al pago de sus obligaciones.
Slo las personas pueden tener patrimonio. No puede haber un patrimonio sin un sujeto titular que le sirva de soporte.
El patrimonio es Una Universalidad Jurdica.
Por ser atributo de la personalidad es independiente de los bienes que lo componen, no necesita un saldo activo para
existir. Una persona siempre tiene patrimonio aunque no tenga bienes.
No est compuesto por cosas u obligaciones determinadas, sino por una totalidad de bienes y obligaciones que la
persona es titular.
Consecuencialmente es independiente, distinto de los derechos y las obligaciones que lo componen.
Es una universalidad jurdica que tiene su origen en la ley. La voluntad de los particulares no puede crear universalidades
jurdicas.
Tiene un activo y un pasivo, YA QUE EST INTEGRADO POR DERECHOS Y OBLIGACIONES.
El patrimonio hace posible la responsabilidad del deudor por sus obligaciones civiles.
Art. 2465 CC. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races
o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo
1618.
Derecho de prenda General.
El deudor responde de sus obligaciones no slo con los bienes existentes al momento de contraerla, sino tambin con los
bienes que existan al momento de hacerse exigible la obligacin.
En general, el acreedor no puede perseguir bienes que ya salieron del patrimonio del deudor (Excepcin, caso de la
accin pauliana, art. 2468 CC).
Derechos patrimoniales. (Art. 577 y 578 C. C.)
Como sabemos, El patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, evaluables en dinero.
Por lo tanto, los derechos patrimoniales, son los que tienen una ventaja pecuniaria y pueden avaluarse en dinero.
Los derechos patrimoniales se clasifican en:
Derechos Reales y Derechos personales.
a) Derecho real es el que concede al titular un poder inmediato sobre la cosa.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas,
el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales.
Caractersticas de los derechos reales:
Slo puede estar establecido por la ley. Son los que la ley seala en forma taxativa.
De ellos emanan acciones reales, se dirigen a la cosa sin respecto de determinada persona.
Pueden hacerse valer contra toda persona, erga omnes. Es decir, son derechos absolutos.
b) Los derechos personales o crditos son los que nacen de una relacin inmediata entre dos o ms personas, en virtud
de la cual una es obligada a una determinada prestacin en favor de otra.

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Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo
o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Caractersticas de los derechos personales:
Es relativo, slo puede ejercerse con respecto de la persona o personas obligadas.
De ello emanan acciones personales que se dirigen en contra del deudor con el fin de que ejecute la prestacin a la cual
se oblig.
Son infinitos, dependen de la imaginacin humana.
Los DERECHOS REALES tienen como fuente los modos de adquirir el dominio. Art. 588 CC.
Ocupacin. Art. 606 CC; Accesin. Art. 643 CC; Tradicin. Art. 670 CC; Sucesin por causa de muerte. Art. 951 y SS;
Prescripcin. Art. 2492 CC.
Los DERECHOS PERSONALES tienen su origen en las fuentes de las obligaciones. Art. 1437 CC.
Las fuentes de las obligaciones son los antecedentes de donde emanan y al mismo tiempo, el derecho correlativo de
dicha obligacin.
Las fuentes de las obligaciones son:
Los contratos. Art. 1438 CC. (Convencin creadora de derechos y obligaciones)
Los cuasicontratos. (Hecho voluntario, unilateral y lcito del cual nacen obligaciones).
Los delitos. (Hecho ilcito, cometido con intencin, que ha inferido dao a otro).
Los cuasidelitos (Hecho ilcito culpable que inferido dao a otro),(Art. 2284 y 2314 CC.)
La Ley.
DERECHO PERSONAL Y OBLIGACIN.
El derecho personal slo puede reclamarse de quien ha contrado la correspondiente OBLIGACIN.
A todo derecho personal corresponde una obligacin correlativa. (Meza Barros)
En consecuencia, se podra sostener que derecho personal y obligacin son una misma cosa enfocada desde ngulos
diferentes.
Desde un punto de vista ACTIVO, se denomina DERECHO PERSONAL o crdito.
Desde un punto de vista PASIVO, se denomina OBLIGACIN, o Deuda.
Definicin de la obligacin.
Es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una se encuentra para con la otra en la necesidad
de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Planiol: Es un vnculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, por el cual una de ellas, el acreedor, tiene la
facultad de exigir algo de otra, llamada deudor.
Desde el punto de vista del deudor, Baudry la define como un vnculo de derecho por el cual una persona est
constreida para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa
Nuestro Cdigo no la define, pero seala sus caracteres jurdicos en el artculo 1438.
Elementos de toda obligacin.
En consecuencia, de acuerdo a todo lo anteriormente sealado, la obligacin es:
Un vnculo de jurdico,
Que supone dos sujetos y un objeto:
Un sujeto activo, investido de la facultad de exigir una prestacin. (Acreedor)
Un sujeto pasivo, puesto en la necesidad de ejecutar aquella prestacin. (Deudor)
Y, un Objeto Debido.
Por lo tanto, los ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN son:
Elemento formal o Vnculo jurdico.
Elemento personal o subjetivo.
Elemento objetivo - Objeto debido.
a) Elemento formal - Vnculo jurdico.
La obligacin supone una RELACIN ENTRE DETERMINADAS PERSONAS.
La persona que se obliga queda atada a su acreedor, limitando o restringiendo su libertad personal. (Sentido
etimolgico ob ligare: ligar, atar).

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Ello, porque en la primera poca del derecho romano, el deudor que no pagaba su deuda era amarrado o encadenado, a
peticin del acreedor, hasta que cumpliera su obligacin.
El derecho romano primitivo estableca un modo de ejecucin sobre la persona del deudor, la manus inectio: si el
deudor no cumpla su obligacin, el acreedor poda echar mano sobre l y tena derecho para pedir la adjudicacin del
deudor con el fin de convertirlo en su esclavo, o si eran varios los acreedores, para matarlo.
Con el tiempo el vnculo se transform en netamente jurdico, en algo abstracto. El deudor paga con sus bienes que
forman parte de su patrimonio, ya no con su persona.
La obligacin es un vnculo de derecho, es decir est sancionado por la Ley.
El acreedor tiene todos los medios que el ordenamiento jurdico le otorga para obtener la satisfaccin de su derecho.
Para que exista basta con que la norma jurdica haya protegido el derecho del acreedor de manera ms o menos efectiva.
No es indispensable que el acreedor disponga de accin para exigir su derecho, para que la obligacin exista.
Por esto se explica la existencia de las obligaciones naturales que no conceden accin para exigir su cumplimiento, pero
si excepcin para retener lo dado o pagado en virtud de ellas.
Esto la diferencia de las simples obligaciones morales.
La persona obligada no puede romper este vnculo y desligarse a voluntad, sino en general, realizando la prestacin
debida.
El cumplimiento normal de la obligacin, en general, es el pago, el modo normal de romper el vnculo. (tambin llamado
solucin roma, Art. 1567 N 1 CC)
Elemento personal o subjetivo.
Se compone de dos sujetos entre los cuales rige la relacin jurdica.
Uno pasivo, obligado al cumplimiento del deber jurdico, llamado deudor; y
Otro activo, titular del derecho personal o crdito, llamado "acreedor"
(Del latn credere, creditum, creer, tener confianza, llamado as porque hace fe en el deudor, cuenta con su fidelidad
en el cumplimiento de sus compromisos).
Para el acreedor la obligacin constituye una ventaja, un elemento activo en su patrimonio, un derecho personal, un
crdito.
Para el deudor la obligacin es una limitacin a su libertad, es una carga, un elemento pasivo del patrimonio, una
deuda.
Acreedor y deudor pueden ser una o muchas personas (artculo 1438).
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
DEUDOR Y ACREEDOR DEBEN SER PERSONAS DETERMINADAS, debe establecerse quien tiene derecho a reclamar el
beneficio de la obligacin y quien est en la necesidad jurdica de soportar el gravamen que impone.
En todo caso, la determinacin -particularmente del acreedor-, debe existir al momento de ejecutarse la obligacin, y no
necesariamente al nacer sta (por ejemplo, como ocurre tratndose de los ttulos al portador).
Tambin puede ocurrir que la persona del deudor est indeterminada, lo que acontece en una obligacin real, esto es,
en aquella obligacin que sigue al dueo de la cosa (por ejemplo, los gastos comunes o las contribuciones, que debe
pagar el actual propietario, sin importar que se hubieren devengado cuando el inmueble perteneca a otro).
c) Elemento objetivo u Objeto de la obligacin:
El deudor debe ejecutar en favor del acreedor una determinada prestacin, positiva o negativa, una accin o una
omisin.
La prestacin positiva puede ser un dar o un hacer; la negativa, un no hacer.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Prestacin: RAE, Der. Cosa o servicio que alguien recibe o debe recibir de otra persona en virtud de un contrato o de una
obligacin legal.
Requisitos de la prestacin:
La prestacin debe ser:
Fsica y jurdicamente posible.
Debe ser licita.
Debe ser determinada o a lo menos determinable.
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Que sea POSIBLE significa que en definitiva se pueda realizar, de lo contrario estamos ante un caso de imposibilidad de
prestacin que puede ser :
ABSOLUTA, cuando la prestacin no puede cumplirse bajo ningn respecto, o
RELATIVA, cuando objetivamente no hay imposibilidad, pero para el deudor no es realizable la prestacin.
Que la prestacin sea LICITA significa que no debe estar prohibida por ley , ni ser contraria a las buenas costumbres ni al
orden publico. 1461 Inc. 3 CC.
Que sea DETERMINADA importa decir que significa que sta debe estar precisada o identificada.
Y que sea DETERMINABLE significa que sta pueda llegar a definirse sin necesidad de un nuevo acuerdo de las partes,
por ejemplo, en las obligaciones alternativas 1499 y ss. 1461 Inc. 2 CC., tratndose de obligaciones de dar (o de
entregar).
Contenido patrimonial de la prestacin.
La PRESTACIN DEBE TENER CONTENIDO ECONMICO, debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria porque el
derecho personal es un derecho patrimonial y por lo tanto su objeto debe tener contenido econmico.
Esta es la opinin de Savigny, la esencia de la prestacin es que esta tenga un valor pecuniario o econmico. Teora
tradicional romana.
Si la prestacin no tiene contenido econmico, no estamos en presencia de una obligacin jurdica, sino que estamos en
presencia de un deber moral.
Pero, esto NO SIGNIFICA que el INTERS DEL ACREEDOR en la obligacin tiene que ser patrimonial - econmico.
Entre otros, Ruggiero difiere sealando que hay que distinguir entre la prestacin en si y el inters del acreedor.
El inters del acreedor puede ser extrapatrimonial como por ejemplo, inters intelectual, poltico etc.
La prestacin siempre debe tener contenido patrimonial, de lo contrario no se podra ejecutar el cumplimiento de la
obligacin en el patrimonio del deudor. Mientras que el inters del acreedor puede ser patrimonial, cultural , moral,
humanitario, cientfico u artstico, entre otros.
El cdigo italiano as lo establece en su Art 1174: la prestacin que constituye objeto de la obligacin debe ser
susceptible de avaluacin econmica y debe responder a un inters, an cuando no sea patrimonial del acreedor.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
Definicin. Podemos definirlas como los hechos o actos jurdicos que generan o producen las obligaciones, los
antecedentes de donde stas emanan.
Fuentes tradicionales.
Tres disposiciones conforman la triloga de las fuentes de las obligaciones: arts. 1437, 2284 y 2314.
A ellas podemos agregar el artculo 578, que al definir los derechos personales, deja en claro que los sujetos se obligan,
ya por su voluntad (al celebrar un contrato), ya por disposicin de la ley (tratndose de las dems fuentes).
De ellas se desprende la enumeracin tradicional:
Contratos,
Cuasicontratos,
Delitos,
Cuasidelitos yLa Ley.
CONTRATO
En un sentido amplio, es la convencin que crea obligaciones.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
El artculo 1438 hace sinnimos a la convencin y al contrato, pero la doctrina las distingue netamente.
En general, los actos jurdicos bilaterales se denominan tambin convenciones.
La convencin es el acto jurdico bilateral o el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, modificar o extinguir
derechos y obligaciones.
Cuando este acuerdo tiene por objeto crear derechos y obligaciones se llama contrato. (arrendamiento, compraventa)
La convencin es el gnero y el contrato es la especie, porque si bien es cierto todo contrato es convencin, pero no
toda convencin es contrato.
No son contratos las convenciones destinadas a MODIFICAR o EXTINGUIR derechos u Obligaciones.
Por ejemplo: El pago, es una convencin, no es un contrato, ya que no tiene por objeto crear obligaciones, sino por el
contrario, su objeto es extinguirlas.
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OBJETO DEL CONTRATO Y OBJETO DE LA OBLIGACIN.
No confundir.
El objeto del contrato es la obligacin u obligaciones que genera.
El objeto de la obligacin es la prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer.
En otras palabras, el objeto del contrato es crear obligaciones, y estas obligaciones tendrn por objeto una o ms
prestaciones que consisten en dar, hacer o no hacer.
En consecuencia, media entre el contrato y la obligacin una relacin de causa y efecto. El contrato es la causa de la
obligacin y la obligacin es la consecuencia.
EL CONTRATO SLO GENERA OBLIGACIONES.
El CC. Sigue la tradicin romana. Dualidad titulo u modo.
El contrato slo produce obligaciones, crea derechos personales o crditos.
No transfiere el dominio, el cual se desplaza por un acto posterior e independiente del contrato, la tradicin.
Por ejemplo, el contratante que promete dar una cosa, no la enajena, sino que se obliga a enajenarla.
A quien se dirige esta promesa es acreedor antes que adquirente, tiene derecho a reclamar que se le transfiera el
dominio.
CUASICONTRATO.
Cuasicontrato es un hecho voluntario, lcito y no convencional, generador de obligaciones.
No est definido por el Cdigo, pero de los arts. 1437 y 2284 se desprende el concepto.
Su diferencia fundamental respecto a los contratos, reside en el rol que juega la voluntad.
El concurso de voluntades es de la esencia del contrato; El cuasicontrato, en cambio, excluye la idea de un concierto de
voluntades.
El artculo 2285 dispone que hay tres principales cuasicontratos:
la agencia oficiosa,
el pago de lo no debido y
La comunidad.
EL DELITO.
Delito es un hecho ilcito, cometido con la intencin de daar.
Lo que lo caracteriza es que se trata de un acto DOLOSO.
CUASIDELITO.Cuasidelito es un hecho ilcito culpable, cometido sin la intencin de daar.
La CULPA lo caracteriza.
La distincin entre delito y cuasidelito carece de importancia en el Derecho Civil, pues las consecuencias son idnticas:
LA REPARACIN DEL DAO, tomando en cuenta la entidad del perjuicio causado.
Se castigan con una pena nica: la indemnizacin de los perjuicios proporcionada al dao causado.
LA LEY.
La ley es la ltima fuente de las obligaciones, en la clasificacin tradicional.
Son obligaciones legales, aquellas que no tienen otra fuente que la sola disposicin de la ley (artculo 578).
Tienen por ende un carcter excepcional.
Es necesario un texto expreso de la ley que las establezca (artculo 2284).
Fuentes no tradicionales.
La doctrina, particularmente en Alemania, ha venido ocupndose de una nueva fuente de las obligaciones:
La declaracin unilateral de voluntad.
Se trata de averiguar si una persona puede resultar obligada por su propia voluntad , sin que intervenga an la voluntad
de la persona en cuyo beneficio se contrae la obligacin.
La ACEPTACIN del BENEFICIARIO ser indispensable para que nazca su derecho de crdito, porque a nadie puede
imponerse un derecho contra su voluntad; pero tal aceptacin no sera necesaria para la formacin de la obligacin.
En nuestro Derecho, se ha dicho que tendra aplicacin, por ejemplo, en la formacin del consentimiento:
La sola oferta liga al autor y le obliga a esperar una contestacin (artculo 99 del C. de C.) y a indemnizar los gastos y
perjuicios ocasionados al destinatario, a pesar de retractarse antes de la aceptacin (artculo 100 del C de C.).
Otro caso encontramos en el artculo 632, inciso 2, en las normas de la ocupacin, cuando el dueo de una cosa
perdida, ofrece recompensa por su hallazgo y

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En el artculo 2489, tratndose de un crdito valista subordinado, cuando la subordinacin emane de la sola voluntad del
acreedor.
Para algunos, otra fuente sera la reparacin del enriquecimiento sin causa, considerando la amplia recepcin que tiene
en nuestro derecho civil, lo que queda de manifiesto, por ejemplo.
En la accesin, arts. 658; 663; 668; 669;
En las prestaciones mutuas, arts. 905 al 917;
En la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio,
En la nulidad del pago: arts. 1688; 1578;
En la lesin en la compraventa: arts. 1889; 1890, 1893;
En la accin de reembolso del comunero contra la comunidad: art. 2307;
En la accin de restitucin del pago de lo no debido: arts. 2295; 2297; y 2299;
En la obligacin de indemnizacin por los responsables civiles por hechos de terceros: art. 2325.-
Crticas a la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones.
Se dice que carece de base cientfica y que ha llegado al derecho moderno a travs de una equivocada interpretacin de
las fuentes romanas.
Se agrega que se aprecia claramente una diferencia entre el contrato y las dems fuentes de las obligaciones.
En el contrato, es el concierto de las voluntades de los contratantes la causa generadora de la obligacin.
En las dems fuentes de las obligaciones, no es la voluntad la que genera la obligacin.
Esto es evidente en los delitos y cuasidelitos; la comisin del acto es voluntaria, pero no lo son sus consecuencias.
Las obligaciones que emanan de estos hechos ilcitos, son impuestas por la ley.
Del mismo origen es la obligacin resultante de un cuasicontrato.
La ley impone la obligacin para impedir un enriquecimiento injusto.
No es otro el motivo de que debe restituirse lo que indebidamente se recibi en pago o de cumplir por el interesado las
obligaciones que en su nombre pero sin mediar mandato, contrajo el agente oficioso.
En suma, se dice que las fuentes de las obligaciones se reducen a dos: EL CONTRATO Y LA LEY.
Clasificacin de las Obligaciones:
Tiene importancia, porque segn su clase, producen diversos efectos.
Las obligaciones pueden clasificarse atendiendo al objeto, al sujeto y a sus efectos.
Segn su objeto.
Obligaciones positivas y negativas.
Las obligaciones positivas son aquellas en que el deudor debe efectuar una prestacin, que consiste en un dar o en un
hacer.
Las obligaciones negativas son aquellas que imponen un deber de abstencin, un no hacer.
Esta clasificacin tiene importancia para determinar cundo el acreedor puede demandar perjuicios al deudor.
En las obligaciones positivas, el deudor debe encontrarse en mora;
En las obligaciones negativas, basta la contravencin, debindose los perjuicios desde que el deudor, infringiendo su
deber de abstencin, ejecut el hecho a que se haba obligado a abstenerse (arts. 1538 y 1557).
Obligaciones de dar, hacer y no hacer: arts. 1438 y 1460.
En un sentido tradicional, OBLIGACIN DE DAR es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho
real.
Por ende, la obligacin de dar se origina en aquellos contratos que constituyen ttulos traslaticios de dominio (art. 703).
Se cumplen tales contratos mediante la tradicin.
La obligacin de dar contiene la de entregar.
En efecto, la obligacin de transferir el dominio implica que debe ponerse la cosa a disposicin del acreedor.
Tanto en los muebles como en los inmuebles, se requiere la entrega material al adquirente: arts. 1548 y 1526 N 2.
La obligacin de entregar, sin embargo, puede ser autnoma, no siempre es una consecuencia de una obligacin de
dar:
Tal ocurre en el arrendamiento, comodato, depsito, etc. En estos casos, quien recibe la cosa, slo adquiere la mera
tenencia. Por ello, la doctrina califica la obligacin de entregar como una obligacin de hacer, puesto que consiste en la
ejecucin de un hecho.

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En nuestra legislacin, sin embargo, se suelen confundir ambas obligaciones: as ocurre en los arts. 1443, 1793 y 2174 y a
juicio de algunos en el 1824, aunque resulta discutible la confusin en este ltimo caso.
La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin de un hecho cualquiera, material o jurdico (art. 1554, inciso final).
La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que, de otro modo, le sera lcito ejecutar
(por ejemplo, la que se contrae conforme al pacto de no disponer de la cuarta de mejoras, artculo 1204 del Cdigo Civil).
Importancia de esta clasificacin:
En el mbito de la OBLIGACIN DE DAR, si la cosa es una especie o cuerpo cierto, el deudor est obligado a conservarla
hasta el momento de la entrega: arts. 1548 y 1549.
Vara la EJECUCIN FORZADA DE LA OBLIGACIN: son diversas las normas para el juicio ejecutivo, segn se trate de
obligaciones de dar (artculos 434 a 529 del Cdigo de Procedimiento Civil) o de hacer o no hacer (artculos 530 a 544 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
En la CALIFICACIN DE MUEBLES O INMUEBLES DE LOS DERECHOS Y ACCIONES CORRELATIVOS.
En las obligaciones de dar, los derechos y acciones tienen una u otra calidad segn la cosa debida (art. 580); los derechos
y acciones que emanan de obligaciones de hacer y de no hacer son siempre muebles (art. 581).
Esta calificacin tiene importancia para los efectos de determinar la competencia de los tribunales.
Slo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor est en mora para que el acreedor tenga derecho a
reclamar indemnizacin de perjuicios; en las obligaciones de no hacer, se deben los perjuicios desde que se infringen.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de gnero.
Se clasifican de esta forma, segn la mayor o menor determinacin del objeto debido.
Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe determinadamente un individuo de una clase o
gnero tambin determinado.
Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero
determinado (art. 1508).
Inters de la clasificacin:
Son distintos los efectos y la forma de cumplirse. La obligacin de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse
ENTREGANDO EXACTAMENTE LA COSA DEBIDA, que el deudor debe conservar y cuidar hasta que se verifique la entrega.
Tratndose de las obligaciones de gnero, el deudor las cumple ENTREGANDO CUALQUIER COSA DEL GNERO, de una
calidad a lo menos mediana. Por la misma razn, no est obligado a conservar la cosa originalmente adeudada, pudiendo
disponer de la misma, siempre que subsistan otras para el cumplimiento de la obligacin (arts. 1509 y 1510).
Las obligaciones de especie o cuerpo cierto SE EXTINGUEN POR LA PRDIDA FORTUITA DE LA COSA DEBIDA (art. 1670);
en las de gnero no ocurre tal: el gnero no perece.
Obligaciones de objeto singular y de objeto plural.
El OBJETO de la obligacin puede ser UNO o MLTIPLE.
Las obligaciones de OBJETO PLURAL pueden ser de simple objeto mltiple, alternativas y facultativas.
De simple objeto mltiple es aquella obligacin en que se deben varias cosas.
Son obligaciones alternativas aquellas en que se deben varias cosas, pero de tal manera que la ejecucin de una exonera
de la ejecucin de las otras (art. 1499).
Obligacin facultativa es aquella en que se debe una cosa, pero se le concede al deudor la facultad de pagar con esa
cosa o con otra que se designa (art. 1505).
Inters de la distincin entre obligaciones alternativas y facultativas:
En las obligaciones ALTERNATIVAS se deben varias cosas, Mientras que en las FACULTATIVAS se debe una sola y en
estricto rigor stas ltimas no son obligaciones de objeto plural.
En las obligaciones FACULTATIVAS, el acreedor slo puede reclamar el pago de la nica cosa debida (art. 1506);
En las obligaciones ALTERNATIVAS, el acreedor no puede pedir una cosa determinada de las varias que se deben, a
menos que a l le corresponda la eleccin (art. 1501).
La prdida fortuita de la cosa debida extingue la obligacin FACULTATIVA (art. 1506);
La obligacin ALTERNATIVA, en cambio, slo se extingue ante la prdida fortuita de todas las cosas debidas
alternativamente (art. 1504).
Segn el sujeto.
Se clasifican en obligaciones de SUJETO NICO y de SUJETO MLTIPLE.
Normalmente, el vnculo jurdico que constituye la obligacin, existe entre un solo acreedor y un solo deudor.
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Nada impide sin embargo que sean varios los acreedores y los deudores (art. 1438).
La pluralidad de acreedores y deudores exige analizar cmo concurren los deudores al cumplimiento de la prestacin y
de qu manera los acreedores pueden exigir dicho cumplimiento.
Para ello, debemos precisar si la obligacin de SUJETO MLTIPLE es SIMPLEMENTE CONJUNTA, SOLIDARIA O INDIVISIBLE.
La regla general en las obligaciones de sujeto mltiple es que sean SIMPLEMENTE CONJUNTAS: cada acreedor slo puede
demandar su parte o cuota en el crdito y cada deudor slo est obligado a pagar su parte o cuota en la deuda (arts.
1511, inciso 1 y 1526, inciso 1).
Si nada se estipula, la obligacin de sujeto mltiple se divide, tanto desde el punto de vista de los acreedores como de
los deudores, en cuotas iguales o viriles. Por ello, se dice que bajo la apariencia de una obligacin, existen varias, tantas
como acreedores y deudores.
La regla general deja de aplicarse, cuando se pacta que la obligacin es SOLIDARIA o cuando conforme a su naturaleza, es
INDIVISIBLE. En ambos casos, cada acreedor tiene derecho a demandar el pago total de la obligacin, y cada deudor est
colocado en la necesidad de satisfacer ntegramente la prestacin.
Pero estas dos clases de obligaciones son diferentes: en la obligacin SOLIDARIA el objeto es divisible, susceptible de
ejecutarse parcialmente, pero por voluntad de las partes, por disposicin testamentaria o por mandato de la ley, los
deudores estn obligados a cumplirla en su totalidad y los acreedores estn facultados para exigir su ntegro
cumplimiento.
En cambio, tratndose de las obligaciones INDIVISIBLES, la causa que impide una prestacin parcial es la naturaleza
indivisible del objeto debido. (1524 CC)
Segn sus efectos.
Obligaciones civiles o naturales.
El artculo 1470 distingue entre unas y otras.
Obligaciones CIVILES son aquellas que dan al acreedor accin contra el deudor, derecho a exigir su cumplimiento.
Constituyen la regla general.
Obligaciones NATURALES son aquellas que no dan derecho a exigir su cumplimiento, no confieren accin al acreedor.
Sin embargo, si el deudor las cumpli voluntariamente, el acreedor est autorizado por la ley para retener lo que el
deudor le dio o pag.
Constituyen casos excepcionales.
Obligaciones principales y accesorias.
El artculo 1442 clasifica de tal forma los contratos, pero la distincin puede extenderse a las obligaciones.
Obligacin PRINCIPAL es la que tiene una EXISTENCIA PROPIA, puede subsistir por s sola, independientemente de otra
obligacin.
Las obligaciones ACCESORIAS son aquellas que no pueden subsistir por s solas y que suponen una obligacin principal a
la que acceden y garantizan.
Se les denomina cauciones (artculo 46).
Son obligaciones accesorias las derivadas de la fianza, la prenda, la hipoteca, la clusula penal y la anticresis (artculo
2435).
Importancia de la clasificacin:
Se sintetiza en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, lo que a su vez trae consigo:
Que la validez de la obligacin accesoria depende de la validez de la obligacin principal (artculo 1536).
Que la extincin de la obligacin principal, extingue la obligacin accesoria (arts. 2381 N 3 y 2434).
Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad.
Son obligaciones PURAS y SIMPLES aquellas que producen los EFECTOS NORMALES, propios de toda obligacin.
Las obligaciones SUJETAS A MODALIDAD son aquellas que tienen un particular contenido que ALTERA los efectos
normales de toda obligacin.
Son modalidades la CONDICIN, el PLAZO, el MODO, la SOLIDARIDAD, la INDIVISIBILIDAD, el carcter ALTERNATIVO de las
obligaciones, la CLUSULA PENAL, la REPRESENTACIN, etc.
En un sentido ms restringido, son obligaciones puras y simples las que producen sus efectos desde que se contraen,
para siempre y sin limitaciones; y obligaciones sujetas a modalidad aquellas cuyos efectos regulares se alteran al pactarse
ciertas clusulas que afectan el nacimiento, el ejercicio o la extincin de la obligacin.
Obligaciones reales y personales.
229
Esta clasificacin se desprende del artculo 2465 del Cdigo Civil, que al consagrar el derecho de prenda general de todo
acreedor, alude a Toda obligacin personal.
OBLIGACIN PERSONAL es aquella en virtud de la cual, el obligado compromete la totalidad de su patrimonio
embargable.
En cambio, obligacin real(o sea, en razn de la cosa) es aquella en que el obligado slo compromete determinados
bienes, como acontece con el garante hipotecario o prendario, que no est personalmente obligado, y por ende, no se
encuentra afecto al derecho de prenda general del acreedor.
Volveremos sobre esta clasificacin, al tratar de los efectos de las obligaciones, y especficamente cuando aludamos al
derecho a solicitar la ejecucin forzada de la obligacin.
Obligaciones de medios y de resultados.
Esta distincin fue planteada por Ren Demogue.
No todo deudor se obliga a lo mismo.
En algunos casos, el obligado se compromete a desplegar todas las conductas que razonablemente pueden exigrsele a
cualquiera que est en su situacin, pero sin que pueda asegurar un determinado resultado.
Tal ocurre con un mdico que asume la responsabilidad de efectuar una intervencin quirrgica o un abogado que
asume la representacin de su cliente en un litigio.
Entonces, nos encontramos ante obligaciones DE MEDIOS. Se las define como aquellas en que el deudor asume el
deber de observar una conducta diligente para alcanzar el resultado deseado por las partes, que cede en beneficio del
acreedor. El deudor cumple su obligacin, sea que se cumpla o no la prestacin convenida, a condicin de que su
comportamiento haya sido prudente y diligente.
En cambio, la obligacin DE RESULTADOS supone que el obligado debe cumplir efectivamente con la prestacin
convenida. A s, por ejemplo, el arquitecto que se obliga a construir una casa y entregarla llave en mano en cierto
plazo; o el transportista que se obliga a trasladar ciertas mercaderas a determinado lugar.
Se las ha definido como aquellas en que el deudor se compromete a obtener la prestacin deseada por el acreedor, de
manera que si ese fin no se realiza el deudor incurre en incumplimiento.
LAS OBLIGACIONES NATURALES.
Concepto. De acuerdo al artculo 1470, OBLIGACIN NATURAL es el vnculo jurdico entre personas determinadas, en
cuya virtud una se encuentra en la necesidad de ejecutar en favor de la otra una determinada prestacin, pero que no
confiere al acreedor accin para demandar su cumplimiento, sino nicamente excepcin para retener lo que se ha dado
o pagado en razn de ella.
Las obligaciones naturales son EXCEPCIONALES, puesto que por regla general, la obligacin otorga al acreedor accin
para exigir su cumplimiento.
Por lo tanto, no hay obligacin natural sino en virtud de un TEXTO EXPRESO DE LA LEY.
Cabe diferenciar la OBLIGACIN NATURAL del deber MORAL.
En la obligacin natural se encuentran perfectamente determinados LAS PARTES y LA COSA DEBIDA.
En el deber moral, en cambio, hay completa indeterminacin al respecto.
Quien cumple un deber moral, cuya prestacin fija la conciencia individual, realiza una liberalidad, hace una donacin
desde el punto de vista jurdico.
El que cumple una obligacin, sea civil o natural, verifica un pago.
Casos de obligaciones naturales.
a) Aspectos generales.
Si examinamos la enumeracin del artculo 1470, se observa que las consignadas en los nmeros 1 y 3 son obligaciones
que proceden de actos que adolecen de nulidad. SON OBLIGACIONES CIVILES DEFECTUOSAS por omisin de los
requisitos de forma del acto que las origina, atendida su naturaleza, o de las normas que aseguran la proteccin de los
incapaces.
A su vez, las obligaciones consignadas en los nmeros 2 y 4 del mismo precepto, nacieron perfectas, pero circunstancias
posteriores les RESTARON EFICACIA.
En los casos de los nmeros 1 y 3, pudo existir una obligacin civil y se frustr; en los casos de los nmeros 2 y 4, existi
una obligacin civil y degener.
Sintetizando, siguiendo a Alessandri, slo hay obligacin natural donde existi o pudo existir una obligacin civil.
Es taxativa la enumeracin del artculo 1470?
230
No hay acuerdo en la doctrina.
Mientras que para algunos es taxativa (Claro Solar), para otros no lo es, y habr una obligacin natural cada vez que la ley
seale efectos que son propios de estas obligaciones.
Algunos sealan como razones de texto que demostraran que se trata de una enumeracin taxativa, el inciso final del
artculo 1470, en relacin con el artculo 2296.
b) Primer grupo de obligaciones naturales: OBLIGACIONES NULAS.
b.1) Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de
obligarse segn las leyes, como los menores adultos (artculo 1470, nmero 1):
Se trata de obligaciones contradas por ciertas personas relativamente incapaces, con infraccin de las formalidades
establecidas por la ley, destinadas a su proteccin.
Deben descartarse las obligaciones contradas por los absolutamente incapaces, pues el artculo 1447 establece que sus
actos no producen ni aun obligaciones naturales.
Se excluyen asimismo, las obligaciones que adolecen de nulidad relativa por error, fuerza o dolo y las contradas por
personas afectas a las incapacidades especiales a que alude el ltimo inciso del artculo 1447.
Se ha discutido en la doctrina si los actos del disipador interdicto, estn o no incluidos en el nmero 1 del artculo 1470.
Para la mayora de la doctrina, no lo estn, puesto que el prdigo, es una persona que ha demostrado no tener suficiente
juicio y discernimiento; sus actos de dilapidacin manifiestan una falta total de prudencia.
En consecuencia, derogada por la Ley N 18.802 la incapacidad relativa de la mujer casada en sociedad conyugal, el N 1
del artculo 1470 quedara circunscrito exclusivamente a los menores adultos.
Sin embargo, algunos autores incluyen tambin a los actos de los disipadores interdictos, entre aquellos que pueden
generar obligaciones naturales.
En esta lnea, Luis Claro Solar, Vial del Ro y David Stichkin.
Vial del Ro considera que tras la reforma del ao 1989, que otorg plena capacidad a la mujer casada en sociedad
conyugal, hoy da, cuando existen slo dos incapaces relativos, parece prcticamente imposible que el legislador hubiera
conservado esa referencia amplia y genrica a las personas con juicio y discernimiento suficientes si hubiera pensado que
slo se encontraban en tal condicin los menores adultos y no el prdigo; en tal caso, lo razonable hubiera sido decir en
el nmero 1 del artculo 1470 que son naturales las obligaciones contradas por los menores adultos.
Stichkin seala que no siendo el disipador un enajenado mental, sino un individuo que administra sus bienes en forma
imprudente, no puede exclursele del nmero 1 del artculo 1470. A pesar de la imprudencia exhibida por l, tiene
suficiente juicio y discernimiento.
Cabe consignar que la obligacin natural puede transformarse en una obligacin civil, mediante la ratificacin de la
nulidad relativa o por su saneamiento por el tiempo.
Se discute a su vez en la doctrina si es necesario declarar la nulidad por sentencia judicial, para estar ante una obligacin
natural.
Algunos sostienen que tal declaracin es indispensable para que exista obligacin natural.
Argumentan que la nulidad no produce efectos sino en virtud de su declaracin por sentencia ejecutoriada (arts. 1684 y
1687), de manera que mientras el acto no se declare nulo debe reputarse vlido, y por tanto, quien paga una obligacin
que no se ha declarado nula, paga una obligacin civil.
Existiran por lo tanto tres etapas:
Antes de la declaracin de nulidad, la obligacin es civil, aunque expuesta al peligro de rescindirse;
Declarada la nulidad, la obligacin se convierte en natural; esta situacin es obviamente irreversible, pues ya no cabe
saneamiento, ni por ratificacin ni por el tiempo;
Saneada la nulidad (que no se declar) por ratificacin o por el tiempo, la obligacin es civil (Alessandri, seguido por la
mayora de la doctrina).
Para un sector minoritario de la doctrina, la declaracin de nulidad NO sera necesaria, existiendo la obligacin natural
desde que se contrae con el vicio. Meza Barros seala los siguientes argumentos:
El art. 1471 dispone que la sentencia que absuelve al naturalmente obligado no extingue la obligacin natural. De este
modo, demandado el que contrajo la obligacin nula y desechada la demanda -precisamente porque la obligacin
adolece de nulidad-, la obligacin natural subsiste. La sentencia es inocua; antes y despus de dictada, existe una
obligacin natural.

231
El art. 2375 nmero 1 dispone que el fiador que paga tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, menos
cuando la obligacin principal es puramente natural. Antes, por ende, de que se sanee o declare la nulidad la obligacin
es natural.
Si la declaracin de nulidad fuese necesaria, nunca el saneamiento dara lugar a una obligacin civil; para que el
saneamiento tenga lugar, es preciso que no se haya declarado la nulidad. El acto no puede sanearse si fue declarado nulo
por sentencia ejecutoriada.
Se distinguen entonces tres situaciones para la segunda doctrina:
Antes de declararse la nulidad, la obligacin existe como natural por el solo hecho de adolecer de un vicio que la hace
rescindible;
Si la nulidad se sanea por la ratificacin o por el lapso de tiempo (o sea, por la prescripcin), la obligacin se convierte en
civil;
Declarada la nulidad, la obligacin sigue siendo natural, porque la sentencia que la declara no extingue la obligacin
natural.
Ren Ramos Pazos adhiere a la segunda doctrina, sealando que el artculo 1470 nmero 1 no habla de obligaciones
nulas, empleando adems la expresin Las contradas..., lo que demostrara que la obligacin se contrajo como
natural.
b.2) Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles;
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida (artculo 1470,
nmero 3):
Se trata de OBLIGACIONES NULAS por omisin de requisitos formales establecidos en consideracin al acto mismo.
Son obligaciones ABSOLUTAMENTE NULAS.
En todo caso, no hay obligacin natural si el acto adolece de nulidad absoluta por objeto o causa ilcita o por haber sido
ejecutado o celebrado por un absolutamente incapaz. No basta entonces con cualquier causal de nulidad absoluta.
Como en el caso anterior, para algunos no sera necesaria la declaracin de nulidad del acto jurdico.
En cuanto al alcance de la expresin actos que emplea el N 3 del art. 1470, se concluye por una parte de la doctrina
que no estara restringida a los actos jurdicos unilaterales, abarcando tambin los bilaterales.
Con todo, el punto no es unnime.
En un fallo de enero de 1988, de la Corte Pedro Aguirre Cerda, se afirma que la alusin es a los actos unilaterales, porque
a juicio de la Corte, en esa acepcin restringida se ha entendido siempre la expresin actos, quedando excluidos los
contratos, actos bilaterales.
Ren Ramos Pazos tambin est por la tesis de restringir el caso slo a los actos jurdicos unilaterales, fundamentando
su opinin en los siguientes argumentos:
Normalmente, la expresin actos se emplea para referirse a los actos unilaterales;
El ejemplo que pone el Cdigo tambin corresponde a un acto unilateral y segn el Mensaje, los ejemplos ponen a la
vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus aplicaciones;
Hay una razn histrica: la norma fue tomada de Pothier, quien, a su vez, la haba tomado de la tradicin romana y
tambin del proyecto de Garca Goyena, los que el ejemplo lo entendan referido slo a los actos unilaterales; y
Sera injusto aplicar la norma a los actos bilaterales, como se puede apreciar con el siguiente ejemplo: si se vende un
bien raz por un instrumento privado, el comprador no podra obtener la tradicin de la cosa, porque el Conservador no
inscribira el ttulo y tampoco podra obtener la restitucin del precio (por tratarse de una obligacin natural).
Este ltimo argumento le parece definitivo a Ramos Pazos.
La segunda doctrina agrega otro argumento (unilaterales y bilaterales):
Aceptar una hiptesis como la que ejemplifica Ramos Pazos, implicara amparar un enriquecimiento sin causa o injusto,
lo que pugna con uno de los principios fundamentales del Cdigo Civil.
Adems, en el campo de la compraventa, en realidad estaramos ante un acto inexistente, que jams podra generar una
obligacin natural.
Esta slo podra nacer de un acto existente an cuando nulo.
c) Segundo grupo de obligaciones naturales: obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas.
Se trata de obligaciones que HABIENDO NACIDO COMO CIVILES O PERFECTAS, circunstancias posteriores hacen que se
desvirten o degeneren en obligaciones naturales.
c.1) Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin (artculo 1470, nmero 2):
232
Cabe consignar que la prescripcin deja subsistente una obligacin natural, en definitiva EXTINGUE ACCIONES, antes que
obligaciones.
Se plantea nuevamente la discusin acerca de si es necesario una sentencia judicial que declare prescrita la obligacin, o
si por el contrario, la obligacin civil se convertir en natural desde que concurren los requisitos de la prescripcin.
Si se opta por la segunda posicin (desde que concurren los requisitos de la prescripcin), el deudor que paga una
obligacin prescrita no ejecuta una liberalidad, sino que paga una obligacin natural, renunciando a una excepcin
perentoria.
Por el contrario, si se concluye que siempre se requiere dictar sentencia que declare prescrita una obligacin, quien paga
antes de tal declaracin judicial, paga una obligacin civil y no natural, pues slo tendr este ltimo carcter despus de
dictada y ejecutoriada la sentencia.
Ren Ramos Pazos opta por esta ltima doctrina, sealando que de seguir la tesis contraria, se confunden dos
instituciones:
la renuncia de la prescripcin y el cumplimiento de una obligacin natural. Cita al efecto a Hugo Tapia, quien afirma:
la lgica nos est evidenciando que el deudor que paga una obligacin sin hacer valer la excepcin de prescripcin que la
ley le otorga, no est pagando una obligacin natural, sino renunciando a la prescripcin
c.2)Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba (artculo 1470, nmero 4):
Se trata de obligaciones que NACIERON PERFECTAS, pero demandado el deudor, el acreedor no logr acreditar su
existencia.
Debemos precisar que el rechazo de la demanda ha de ser por razn de prueba y no por otra causa.
As, por ejemplo, cuando la obligacin se origin en un contrato consensual, y el acreedor no puede probar la existencia
de aquella, al no disponer de otra prueba.
Con todo, si se paga dicha obligacin, no obstante haberse desconocido en juicio por falta de prueba, se paga una
obligacin natural.
Efectos de las obligaciones naturales.
a) Autorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Se trata del PRINCIPAL EFECTO.
El principio fundamental en juego es el siguiente:
El cumplimiento de una obligacin natural no es un acto de liberalidad, sino un pago.
La obligacin natural sirve de causa eficaz al pago, que por lo mismo no puede reputarse indebido: arts. 2296 y 2297.
El pago debe reunir ciertos requisitos:
Debe ser VOLUNTARIO: debe hacerse libre y espontneamente; no debe adolecer de un vicio del consentimiento.
Algunos pretenden que adems, el pago debera hacerse a sabiendas, con conocimiento de causa, con la conciencia que
se satisface una obligacin natural que el acreedor no tiene derecho a demandar; por tanto, si el pago se efectu en la
creencia equivocada que el acreedor tena accin para exigirlo, habra derecho a repeticin (Claro Solar; Barros
Errzuriz).
Otros estiman que tal criterio, sin embargo, es inadmisible, atendido el texto del art. 2297 (Peailillo; Meza Barros).

Debe hacerse por quien tenga la LIBRE DISPOSICIN DE SUS BIENES: por regla general, el pago importa una
enajenacin, y por tanto, quien paga debe tener la facultad de disponer del objeto del pago.
Por ello, tratndose de la obligacin contrada por un menor adulto, ser necesario que el pago se verifique al alcanzar la
mayora de edad o en su defecto, que el menor cuente con la debida autorizacin de su representante legal.
Debe cumplir con los dems requisitos generales del pago: pago ntegro y conforme al tenor de lo pactado.
b) Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
Una obligacin natural puede reemplazarse por una obligacin civil o viceversa (la novacin no sera sino un pago con
obligaciones): art. 1630.
Sin embargo, la obligacin natural no puede ser compensada legalmente, puesto que la compensacin legal exige que las
obligaciones recprocas que se extinguen hasta concurrencia de la menor, sean actualmente exigibles (art. 1656, regla
3).
Nada impide, sin embargo, que opere una compensacin convencional.
c) Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas: arts. 1472 y 2338.
La ley slo se pone en el caso que la caucin se constituya por un tercero (garante).
233
 Si se otorga por el propio deudor, del mismo modo que no hay accin para exigir el cumplimiento de la obligacin
principal, tampoco podr el acreedor hacer efectiva la garanta.
Constituidas por un tercero, ste estar civilmente obligado.
Particularidades de la fianza de obligaciones naturales:
No goza el fiador de los beneficios de excusin y de reembolso.
Por el beneficio de excusin, el fiador tiene derecho para que el acreedor, antes de proceder contra l, persiga la deuda
en los bienes del principal deudor.
Tratndose de obligaciones naturales afianzadas, es lgico que el fiador carezca del beneficio, porque la obligacin
caucionada no confiere derecho al acreedor para perseguir su cumplimiento artculo 2358 N 3.
Por el beneficio de reembolso, el fiador que paga tiene derecho a que se le reintegre lo pagado, con intereses y gastos y a
que se le indemnicen los perjuicios (artculo 2375).
El fiador que paga se subroga en los derechos del acreedor (artculo 1610 N 3) y ste, en las obligaciones naturales,
carece de accin contra el deudor.
Situacin de los terceros que caucionan una obligacin natural.
Generalmente, se sostiene que las obligaciones accesorias de los terceros son obligaciones civiles perfectas y que por tal
razn, pueden ser perseguidos por el acreedor, aunque ste carezca de accin contra el deudor.
Sin embargo, algunos (Meza Barros entre ellos), estiman que la cuestin no puede resolverse en trminos tan
categricos.
Se recuerda que en todos los casos de obligaciones naturales, el deudor dispone de una excepcin perentoria para
oponer al acreedor: nulidad, prescripcin, cosa juzgada.
Para decidir la situacin de los terceros garantes, habr que investigar si por su parte stos disponen de alguna de las
mencionadas excepciones, para enervar la accin del acreedor.
En el caso del nmero 1 del art. 1470, NO PUEDE INVOCARSE POR EL TERCERO LA NULIDAD RELATIVA, pues slo est
establecida en favor del incapaz (arts. 1684 y 2354).
Por lo tanto, la obligacin de los terceros garantes de una obligacin contrada por relativamente incapaces a los que se
aplica el N 1 del art. 1470, ES UNA OBLIGACIN CIVIL PERFECTA.
En el caso del N 2 del art. 1470, si la caucin se constituy despus de consumada la prescripcin, su constitucin
importar una renuncia tcita de la prescripcin por el tercero (art. 2518).
La obligacin del tercero ser civil.
Pero si la caucin se constituy simultneamente con la obligacin principal, la primera (la caucin) ser tambin natural,
pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal (artculo 2516).
En el caso del N 3 del art. 1470, el tercero podr invocar la nulidad, puesto que si es absoluta, puede ser alegada por
todo aquel que tenga inters en ella (artculo 1683).
Entonces, la obligacin accesoria del tercero tambin ser natural.
En el caso del nmero 4 del artculo 1470, el tercero que no ha sido parte en el juicio, no podra invocar en su favor la
sentencia que favorece al deudor principal, dado el efecto relativo de los fallos judiciales, por regla general (artculo 3
del Cdigo Civil).
En este caso, la obligacin del tercero sera civil.
d) La sentencia que rechaza la demanda contra el naturalmente obligado no extingue la obligacin natural: art. 1471.
La obligacin natural no resulta afectada por el fallo que absuelve al deudor en razn de haber estado prescrita la deuda,
o por no haber logrado el acreedor probar su crdito, o porque es nula por incapacidad relativa del menor adulto o por
vicios de forma del acto.
Si el deudor paga, su renuncia a la cosa juzgada no supone una liberalidad, sino el cumplimiento de una obligacin
natural. La sentencia es inocua.
No hay cosa juzgada en materia de obligaciones naturales.
Otros casos de obligaciones naturales.
En la doctrina, se han sealado otros casos, distintos de los indicados en el art. 1470:
Juego lcito con predominio del esfuerzo intelectual.
La ley distingue entre JUEGOS LCITOS y JUEGOS ILCITOS o de azar.

234
 A su vez, entre los primeros (LCITOS), se distingue entre aquellos en los que predomina el esfuerzo fsico (por ejemplo,
carreras de caballos), los que producen accin, son verdaderas obligaciones civiles, siempre y cuando no infrinjan las
leyes y ordenanzas de polica local;
y aquellos (ILCITOS o de AZAR) en que predomina el esfuerzo o destreza intelectual (arts. 2260 y 2263).
En este caso, se produciran los efectos de toda obligacin natural.
Multa en los esponsales (arts. 98 y 99).
Se producira tambin aqu el efecto fundamental de las obligaciones naturales:
La ley niega el derecho a demandar la multa, pero pagada, autoriza a retener lo pagado.
Al respecto, se dice que no hay obligacin natural, porque la ley expresamente establece que los esponsales no producen
obligacin alguna (art. 98); siendo el derecho a retener lo pagado una sancin al esposo que falt a un deber moral.
Pago de intereses no estipulados en el mutuo: art. 2208.
Lo anterior es vlido en el mbito del contrato de mutuo, regido por el CC., pero distinta es la norma en las operaciones
de crdito de dinero, reguladas por la Ley N 18.010.
En estas, se presume el pago de intereses, siendo necesario pacto expreso para excluirlos.
Por lo tanto, en el mbito de la ltima ley, quien paga intereses no estipulados paga una obligacin civil (art. 12 de la Ley
N 18.010: la gratuidad no se presume en las operaciones de crdito de dinero).
Pago por un objeto o causa ilcitos: art. 1468.
Se dice sin embargo que no se trata de una obligacin natural, sino de una sancin por haber actuado conociendo la
ilicitud del objeto o de la causa.
Heredero que goza de beneficio de inventario y que sin embargo paga ms de lo que recibe en herencia (art. 1247).
El deudor que goza de beneficio de competencia y paga deudas mayores al monto que se obliga (art. 1625).
En estos dos ltimos casos sin embargo, se dice que hay verdaderas obligaciones civiles y una renuncia del heredero o
deudor a las limitaciones de su responsabilidad.
OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD.
Generalidades.
Cabe formular dos reglas generales al respecto:
Primera regla general: normalmente, las obligaciones son puras y simples y las modalidades son excepcionales.
Por regla general, LAS MODALIDADES NO SE PRESUMEN, requirindose una declaracin expresa de voluntad.
Sin embargo, en ciertos casos, la ley subentiende la existencia de modalidades: condicin resolutoria tcita (art. 1489);
compraventa de cosa que no existe pero se espera que exista (art. 1813); fideicomiso (art. 738).
Segunda regla general: puede sealarse que todos los actos, en principio, admiten modalidades. Excepcionalmente, no
las admiten:
El contrato de matrimonio (art. 102);
La legtima rigorosa (art. 1192);
La aceptacin o repudiacin de las asignaciones (art. 1227);
La aceptacin o renuncia a los gananciales de la sociedad conyugal (aplicando por analoga el artculo 1227 en relacin al
artculo 956, inciso 1)12;
No se puede constituir un usufructo bajo una condicin o un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio (artculo 768).
La promesa de no disponer de la cuarta de mejoras, no admite modalidades (artculo 1204).
El reconocimiento de un hijo es un acto puro y simple (artculo 189, inciso 2).
Las obligaciones condicionales.
a) Concepto de obligacin condicional.
Se encuentra en el art. 1473, que la define en los siguientes trminos:
Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o
no.
A su vez, el art. 1070 define lo que se entiende por asignacin condicional.
Recordemos que condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un derecho.
Clasificacin de las condiciones.
Expresas y tcitas.
Condiciones EXPRESAS son aquellas establecidas en virtud de una clusula formal.
Constituyen la regla general.
235
Condiciones TCITAS son aquellas que se subentienden sin necesidad de una declaracin de voluntad explcita.
Las condiciones slo cabe subentenderlas en los casos sealados por la ley.
Positivas y negativas (art. 1474).
Las positivas consisten en acontecer una cosa;
las negativas en que no acontezca una cosa.
Determinadas e indeterminadas.
Las determinadas son aquellas en las que se sabe cuando el hecho puede suceder (te doy $ 1.000.000.-, si apruebas tu
examen de grado, que dars el 15 de mayo prximo);
en las indeterminadas, se ignora si el hecho ha de ocurrir y cuando (te dono un departamento, si te casas).
Posibles o lcitas e imposibles o ilcitas (art. 1475).
Las ltimas se clasifican a su vez en:
fsicamente imposibles, moralmente imposibles e ininteligibles.
Si el hecho es fsicamente imposible, vale decir no ocurrir el hecho, no hay incertidumbre y por tanto no hay condicin.
Si el hecho es moralmente imposible, no podr verificarse el hecho o si se verifica ser contrario a derecho: tampoco
hay condicin reconocida por el ordenamiento jurdico.
Para precisar los efectos de la imposibilidad, debemos distinguir entre condiciones positivas o negativas, suspensivas o
resolutorias.
La condicin POSITIVA y SUSPENSIVA que es FSICA o MORALMENTE IMPOSIBLE o concebida en trminos
ININTELIGIBLES, se reputa FALLIDA: art. 1480, inciso 1.
El derecho, por ende, no llega a nacer.
condicin suspensiva fsicamente imposible:
te doy $ 1.000.000.-, si haces llover con la sola fuerza de tu mente;
te doy $ 100.000.000.-, si viajas al planeta Marte y vuelves en 30 das;
condicin moralmente imposible: o si das muerte a X.
La condicin positiva y resolutoria fsica o moralmente imposible o ininteligible, se tiene por no escrita, la obligacin es
pura y simple: art. 1480, inciso 4.
Esto significa que el derecho, que ha nacido, en verdad no se extinguir (condicin resolutoria fsicamente imposible:
te doy $ 1.000.000.-, pero debers devolverme esa suma, si mi perro comienza a hablar;
te doy $ 100.000.000.-, pero si viajas al planeta Marte y vuelves en el plazo de 30 das, me debers devolver tal suma;
condicin resolutoria moralmente imposible: te doy $ 100.000.000.-, pero me debers devolver esa suma, si das
muerte a X.
La condicin negativa y suspensiva, cuando es fsicamente imposible, se tiene por no escrita la condicin: art. 1476, la
obligacin es pura y simple.
El derecho nace puro y simple y por ende puede reclamarse.
te dar $ 1.000.000.-, si Pedro no da a luz un nio;
te dar $ 100.000.000.-, siempre y cuando no viajes al planeta Marte y vuelvas en el plazo de 30 das.
La condicin negativa y suspensiva moralmente imposible o concebida en trminos ininteligibles, se tendr por fallida,
pues vicia la disposicin: arts. 1476 y 1480, 2.
Por ejemplo, te doy $ 5.000.000.-, si no das muerte a X.
Nada puede reclamarse por el acreedor condicional, pues se trata de abstenerse de la comisin de un hecho ilcito.
La condicin negativa y resolutoria fsica o moralmente imposible o ininteligible, se tiene por no escrita, la obligacin
es pura y simple
te doy $ 100.000.000.-, pero si no viajas al planeta Marte y vuelves antes de un mes, me devolvers esa suma;
te doy $ 100.000.000.-, pero si no das muerte a Pedro antes de un ao, me devolvers esa suma.
Potestativas, casuales y mixtas: art. 1477.
CONDICIONES POTESTATIVAS son aquellas que dependen de un hecho o de la voluntad del deudor o del acreedor.
Se dividen en SIMPLEMENTE POTESTATIVAS y PURA o MERAMENTE POTESTATIVAS.
Es SIMPLEMENTE POTESTATIVA la condicin que depende de un hecho voluntario de una de las partes:
por ejemplo, del acreedor, cuando una persona le dice a otro que si le acompaa a tal ciudad, le pagar el pasaje; o del
deudor, cuando una persona le dice a la otra que si la primera viaja a tal ciudad, le dejar su casa en comodato a la
segunda.
236
ES PURA O MERAMENTE POTESTATIVA la condicin que depende no de un hecho, sino de la sola voluntad del acreedor
o del deudor.
En el caso de la simplemente potestativa, la condicin depende de que se realice un hecho voluntario;
en el caso de la pura o meramente potestativa, la condicin queda entregada a la sola voluntad de una de las partes.
No hay duda que las condiciones simplemente potestativas son perfectamente vlidas.
En cuanto a las mera o puramente potestativas, debemos hacer algunas precisiones.
En esta materia, debemos tener presente el art. 1478.
Esta disposicin deja en claro que es vlida la obligacin sujeta a una condicin pura o meramente potestativa
suspensiva o resolutoria del acreedor (como por ejemplo, la promesa unilateral de venta: te vendo mi casa en $
50.000.000.-, si te agrada).
Tratndose del deudor, debemos distinguir:
Condicin meramente potestativa resolutoria del deudor: ES VLIDA (por ejemplo, en las donaciones revocables, en
que depende de la sola voluntad del donante dejar sin efecto la donacin);
Condicin meramente potestativa suspensiva del deudor: ES NULA (por ejemplo, te donar $ 1.000.000.-, si quiero).
En este ltimo caso, la ley estima que no existe seriedad en la voluntad, y por ende, que no hay obligacin.
CONDICIN CASUAL es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso:
Te entrego en comodato mi casa de Via del Mar por cinco aos, pero si mi hermano Carlos vuelve de Europa y me pide
habitarla, debers restituirme de inmediato dicho inmueble; o, te presto mi automvil, pero si llueve, me lo devuelves de
inmediato.
CONDICIN MIXTA es la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o
de un acaso.
Ren Ramos Pazos indica que hay una omisin del Cdigo, en cuanto a que tambin es condicin mixta la que en parte
depende de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Este mismo autor proporciona los siguientes ejemplos de condicin mixta: te doy $ 1.000.000.- si vas a Santiago el
domingo y est bueno el tiempo; te doy $ 1.000.000.- si el prximo ao te casas con Mara.
Condiciones suspensivas y resolutorias: art. 1479.
La CONDICIN SUSPENSIVA subordina a un hecho futuro e incierto la existencia de la obligacin:
Se ignora si el derecho correlativo llegar a existir.
La CONDICIN RESOLUTORIA subordina al hecho futuro e incierto la extincin de la obligacin.
Esta naci, pero est expuesta a extinguirse en el evento que se verifique la condicin.
En el fondo, se sostiene que slo hay una especie de condicin, la SUSPENSIVA, ya sea porque:
suspende el nacimiento de la obligacin y derecho correlativo, ya sea porque,
suspende la extincin del derecho y obligacin correlativa.
Adems, cabe tener presente que la condicin, que para una parte es suspensiva, para la otra es resolutoria.
Si una persona es titular de un derecho expuesto a extinguirse si se verifica una condicin, para ella la condicin es
resolutoria de su derecho; pero para la persona que adquiera tal derecho a consecuencia de perderlo la primera, la
condicin ser suspensiva.
Estado en que pueden encontrarse las condiciones y modo de cumplirlas.
La condicin, sea suspensiva o resolutoria, positiva o negativa, puede encontrarse en uno de los siguientes estados:
PENDIENTE, CUMPLIDA O FALLIDA.
Est PENDIENTE, mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condicin y se ignora si se verificar.
Est CUMPLIDA, cuando se ha verificado el hecho que la constituye (si la condicin es positiva) o no se ha verificado (si la
condicin es negativa).
Est FALLIDA, si no se verifica el acontecimiento (siendo positiva la condicin) o se verifica (siendo negativa).
Pendiente la condicin, distinguimos:
Si es SUSPENSIVA: se mantiene en suspenso la ADQUISICIN del derecho;
Si es RESOLUTORIA: se mantiene en suspenso la EXTINCIN de un derecho.
Cumplida la condicin, distinguimos:
Si es SUSPENSIVA: NACER el derecho;
Si es RESOLUTORIA: se EXTINGUIR el derecho.
Fallida la condicin, distinguimos:
237
Si es SUSPENSIVA: el derecho no lleg a nacer;
Si es RESOLUTORIA: el derecho se consolida definitivamente.
Cundo se entiende cumplida o fallida la condicin: art. 1482.
Cabe distinguir si la condicin es POSITIVA o NEGATIVA y si se fij o estipul o no un PLAZO para su cumplimiento:
Si la condicin es POSITIVA y se ha FIJADO un PLAZO:
Se considerar CUMPLIDA: si el acontecimiento sucede dentro del plazo;
Se considerar FALLIDA: si transcurre el plazo sin que se verifique el acontecimiento.
Si la condicin es NEGATIVA y se ha FIJADO un PLAZO:
Se considerar CUMPLIDA: si no se realiza el acontecimiento dentro del plazo fijado.
Se considerar FALLIDA: si el hecho se verifica en el plazo.
Si la condicin es POSITIVA y NO SE HA FIJADO UN PLAZO:
Se considerar CUMPLIDA:
En cualquier tiempo en que el hecho se verifique, que no pase de 10 aos, en opinin de algunos (aplicando el art. 962,
3, relativo a las asignaciones por causa de muerte condicionales y el artculo 2511, relativo a la prescripcin
extraordinaria) o que no pase de 5 aos, a juicio de otros (aplicando el art. 739, en el fideicomiso).
Ren Ramos Pazos adhiere a la primera doctrina, recordando que la aplicacin del artculo 739 se desprenda del
Mensaje del Cdigo Civil, al sealar que las condiciones suspensivas y resolutorias, en general, se reputan fallidas si
tardan ms de 30 aos en cumplirse.
Ahora bien, ese plazo de 30 aos, era el originario del artculo 739, el que despus baj a 15 aos, coincidiendo en
ambos casos con el plazo de la prescripcin extraordinaria (que comenz en 30 aos y luego se rebaj tambin a 15
aos).
El problema se produjo cuando los 15 aos para cumplir la condicin en el fideicomiso bajaron a 5, mientras que los 15
aos de la prescripcin extraordinaria bajaron a 10, rompindose de esta forma la igualdad en los plazos entre el
fideicomiso y la prescripcin extraordinaria.
Por ende, concluye Ramos Pazos, No merece duda que el plazo de caducidad de las condiciones es de 10 aos, pues se
es el tiempo mximo establecido por el Cdigo para dar estabilidad a todas las situaciones jurdicas. No hay razn para
seguir aplicando la regla del artculo 739, claramente excepcional, y en tal sentido debe entenderse la referencia del
Mensaje.
Se considerar FALLIDA:
En cualquier tiempo en que se tenga la certeza que el acontecimiento no ocurrir o cuando pasen 10 o 5 aos (segn la
doctrina que sigamos) sin que se verifique.
Si la condicin es NEGATIVA y NO SE HA FIJADO UN PLAZO:
Se considerar CUMPLIDA: en cualquier tiempo en que se tenga la certidumbre que no se verificar el acontecimiento o
cuando transcurran 10 o 5 aos sin que se haya verificado.
Se considerar FALLIDA: en cualquier momento en que el acontecimiento se verifique, dentro de los 5 o 10 aos.
Cabe hacer hincapi que en todas las situaciones anteriores, la condicin debe fallar por causas ajenas a la voluntad del
obligado; vale decir, debe fallar sin culpa o dolo del deudor.
De lo contrario, la condicin se tendr por cumplida: art. 1481, 2 (por ejemplo, la Corte Suprema decide que el
juramento de los abogado se efectuar slo una vez al ao, y al interesado le quedaban cuatro meses para jurar y por
ende cumplir con la condicin, al adoptarse dicha decisin).
En cuanto al MODO DE CUMPLIR LAS CONDICIONES, los arts. 1483 y 1484 establecen reglas en apariencia
contradictorias.
En efecto, el art. 1483 dispone que debe estarse a la intencin de las partes; y el art. 1484 parece dar a entender que
debe estarse al tenor literal de lo convenido.
La regla del art. 1483 es una aplicacin de las normas de interpretacin de los contratos, contenidas en los arts. 1560 a
1566.
Se privilegia la intencin, lo que realmente quisieron los contratantes.
Ahora bien, establecida esa intencin, el art. 1484 dispone que la condicin debe cumplirse literalmente, con lo que
quiere decir que no se acepta un cumplimiento por equivalencia.
No hay pues tal contradiccin.
A su vez, el art. 1485, 1, establece que DEBE VERIFICARSE NTEGRAMENTE LA CONDICIN.
238
d) Efectos de las condiciones suspensivas.
Hay que distinguir entres condicin suspensiva:
PENDIENTE.CUMPLIDA y FALLIDA.
Efectos de la condicin suspensiva PENDIENTE:
El derecho del acreedor existe en GERMEN, es un derecho en verde o embrionario, de lo que resultan las siguientes
consecuencias:
El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin: art. 1485, 1.
El deudor no est obligado a cumplir la obligacin, y si lo hiciere, tiene derecho de repetir lo pagado: art. 1485, 2.
Aqu estamos ante un PAGO QUE CARECE DE CAUSA, pues la obligacin an no ha nacido.
No corre plazo de prescripcin alguna, puesto que ste se cuenta desde que la obligacin se hizo EXIGIBLE: art. 2514.
Sin embargo, aunque no existe obligacin, si hay un germen de derecho, que queda de manifiesto en varias
circunstancias:
Pendiente la condicin, el acreedor puede impetrar providencias conservativas necesarias:
Art. 1492 (tienen la misma facultad el asignatario condicional, art. 1078; y el fideicomisario, art. 761).
En caso de fallecimiento de alguna de las partes, distinguimos:
Si fallece el ACREEDOR CONDICIONAL, su derecho en germen se TRANSMITE a sus herederos;
Del mismo modo, si fallece el DEUDOR CONDICIONAL, su obligacin condicional se TRANSMITE a sus herederos (art.
1492).
La regla anterior no se aplica sin embargo en los siguientes casos:
A las asignaciones testamentarias (art. 1078);
A las donaciones entre vivos;
Ni al caso en que fallezca el fideicomisario.
Estos actos son intuitu personae; adems, el asignatario debe ser capaz de suceder y para serlo debe existir al tiempo de
abrirse la sucesin y al cumplirse la condicin.
La misma regla se aplica a las donaciones entre vivos (arts. 962 y 1390, respectivamente).
Quin soporta el RIESGO de la PRDIDA DE LA COSA DEBIDA, pendiente la condicin?
Debemos distinguir si la prdida es:
Fortuita, o culpable y
Si es total o parcial:
Prdida TOTAL fortuita:
Art. 1486, 1.
Se EXTINGUE LA CONVENCIN, tanto la obligacin condicional del deudor como el derecho recproco del acreedor; por
ello, se dice que EL RIESGO ES DE CARGO DEL DEUDOR, porque soporta la prdida de la cosa debida sin compensacin.
En cambio, si el contrato fuere puro y simple, EL RIESGO SER DE CARGO DEL ACREEDOR, no del deudor (artculos 1550 y
1820).
Prdida PARCIAL y fortuita:
Art. 1486, 2.
El riesgo debe soportarlo el acreedor, quien est obligado a recibir la cosa en el estado en que se encuentre, sin derecho
a rebaja en el precio.
Prdida TOTAL e imputable al DEUDOR:
La obligacin SUBSISTE, pero CAMBIA DE OBJETO:
Se debe el precio de la cosa perdida y la indemnizacin de los perjuicios (artculo 1486, inciso 1).
Prdida PARCIAL e imputable al DEUDOR:
El acreedor tiene derecho a optar entre:
Pedir que se resuelva el contrato (el Cdigo Civil errneamente a alude a la rescisin del contrato); o
Pedir que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentre.
En ambos casos, con derecho a que se le indemnicen los perjuicios.
El art. 1820 aplica las reglas anteriores al contrato de compraventa.
Efectos de la condicin suspensiva fallida:
El derecho no llega a nacer, SE EXTINGUE el germen de derecho del acreedor.
Algunas consecuencias posibles:
239
Quedarn sin efecto las medidas conservativas;
Puede el deudor repetir lo pagado pendiente la condicin,
Las enajenaciones que el deudor hubiere realizado se consolidan definitivamente.
Efectos de la condicin suspensiva cumplida:
El germen de derecho se transforma en un derecho perfecto.
NACE EL DERECHO Y LA OBLIGACIN CORRELATIVA.
Cabe indicar que la condicin opera retroactivamente:
Los efectos de la condicin cumplida SE RETROTRAEN, salvo excepciones, al tiempo en que se contrajo la obligacin
condicional.
En consecuencia, cumplida la condicin suspensiva, se entender que el derecho del acreedor habr nacido desde que se
contrajo la obligacin, como si hubiera sido una convencin PURA y SIMPLE.
Por el contrario, fallida la condicin suspensiva, se reputa que el acreedor no tuvo derecho alguno, y que sobre el deudor
condicional nunca pes obligacin alguna.
Lo mismo cabe decir de la condicin resolutoria.
Cabe considerar sin embargo, algunas excepciones al principio de la retroactividad:
Respecto de los frutos, Art. 1488: no pertenecern al acreedor, salvo disposicin expresa en contrario;
Respecto de las enajenaciones efectuadas en el tiempo intermedio (entre la celebracin del contrato y el cumplimiento
de la condicin): arts. 1490 y 1491.
La condicin cumplida nicamente afecta a los terceros de mala fe.
Es decir, la condicin no opera retroactivamente en perjuicio de los terceros de buena fe.
Se entiende que el tercero estaba de mala fe, cuando conoca la existencia de la condicin resolutoria pendiente.
La condicin resolutoria.
Distinguimos tres formas que puede asumir la condicin resolutoria:
La condicin resolutoria ordinaria;
La condicin resolutoria tcita y
El pacto comisorio.
Condicin resolutoria ordinaria.
Es la que consiste en un hecho cualquiera, futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una obligacin, del que
pende la extincin de un derecho.
Por ejemplo, cuando se estipula en un contrato de compraventa de 10.000 acciones de una importante compaa, que el
contrato se resolver o quedar sin efecto si en el plazo de 30 das, contados desde su celebracin, el valor por accin
cotizado en la Bolsa de Comercio, disminuyese al final de dicho perodo en ms de un 25%.
PRODUCE SUS EFECTOS DE PLENO DERECHO, por el solo ministerio de la ley.
El derecho se extingue ipso iure por el cumplimiento de la condicin: art. 1479.
NO ES NECESARIO, entonces, pedir al tribunal que declare la resolucin del contrato, pues ella se produjo en el momento
mismo en que se cumpli la condicin resolutoria ordinaria.
Ello explica que el artculo 1487 establezca que Cumplida la condicin resolutoria deber restituirse lo que se hubiere
recibido bajo tal condicin.
En consecuencia, toda persona que tenga inters en ello puede alegar que ha operado la resolucin del contrato y puede
oponerse a toda persona, parte o terceros, con las limitaciones de los arts. 1490 y 1491.
Cabe advertir que el cumplimiento de una condicin resolutoria ordinaria no autoriza al acreedor para demandar
indemnizacin de perjuicios, pues como se dijo, no hubo de por medio Incumplimiento de obligaciones, de manera que
nada cabe reprocharle al deudor.
Condicin resolutoria tcita.
Concepto: Consiste en no cumplirse lo pactado; el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de una obligacin. Es una
condicin negativa y simplemente potestativa.
Se le llama tcita, porque se subentiende en todo contrato bilateral, no es necesario pactarla: art. 1489.
Se fundamenta en el principio de la equidad de las prestaciones:
Si una parte no cumple con su obligacin, la otra que cumpli con la suya o est llana a cumplirla sin estar en mora,
puede demandar la resolucin del contrato, con la indemnizacin pertinente.
Aplicacin:
240
Del tenor del art. 1489, parece desprenderse que la condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos bilaterales.
La doctrina nacional y extranjera no tiene una opinin unnime al respecto.
Alessandri sigue la conclusin apuntada, mientras que Claro Solar sostiene que operara en todo contrato a ttulo
oneroso.
El CC la contempla en todo caso a propsito del comodato (art. 2177) y la prenda (art. 2396), ambos contratos
unilaterales.
Efectos:
El contratante diligente puede pedir, a su arbitrio:
La resolucin del contrato; o
El cumplimiento del contrato.
En uno y otro caso, puede adems pedir que se le indemnicen los perjuicios.
Sin embargo, la condicin resolutoria tcita NO OPERA DE PLENO DERECHO; no produce de pleno derecho la
RESOLUCIN del contrato.
En efecto, el derecho de pedir la resolucin del contrato es un beneficio que la ley otorga al contratante diligente:
Dueo es de renunciar a l para optar en cambio por exigir el fiel cumplimiento del contrato.
Por lo dems, si el contratante diligente puede exigir el cumplimiento del contrato es precisamente porque este se
encuentra vigente, No ha operado su resolucin por el solo incumplimiento.
La opcin que otorga el art. 1489 debe hacerse por medio de una demanda judicial.
En efecto, si el contratante diligente opta por pedir la resolucin del contrato, debe interponer una ACCIN
RESOLUTORIA. As se desprende de diversas disposiciones: arts. 1489, 1873, 1874, 1878 y 1879.
No basta sin embargo, para demandar, el solo incumplimiento del contrato. Debe tratarse de un INCUMPLIMIENTO
IMPUTABLE, es decir, que el demandado se encuentre en mora de cumplir.
En efecto, requisito necesario para exigir la indemnizacin de perjuicios, es que EL DEUDOR EST EN MORA (art. 1557).
As queda de manifiesto en los arts. 1826, 1873 y 2101.
EL QUE DEMANDA DEBE SER EL CONTRATANTE DILIGENTE, el que ha cumplido o est llano a cumplir con su obligacin.
De lo contrario, la contraparte no estara en mora: art. 1552, y el demandado podra oponer la excepcin de contrato no
cumplido (art. 1826).
Cualquier incumpliendo, por insignificante que fuere, faculta al contratante diligente para demandar la resolucin del
contrato?
Tradicionalmente, se ha respondido que s:
Se afirma que basta cualquier incumplimiento de las obligaciones que emanan del contrato, para pedir la resolucin.
Carece de importancia la magnitud de la infraccin y la importancia de la obligacin infringida.
Excepcionalmente, la ley considera la magnitud de la infraccin:
en el arrendamiento (arts. 1939, 1972 y 1979);
en la compraventa (cuando se trata de una cosa que no exista al momento de la celebracin del contrato, artculo 1814;
en eviccin parcial, artculo 1852 inciso final; y tratndose de los vicios redhibitorios, artculo 1868);
y en el usufructo (artculo 809).
Con todo, algunos han planteado la conveniencia de hacer un distingo entre las OBLIGACIONES PRINCIPALES DEL
CONTRATO, cuyo incumplimiento facultara, razonablemente, para demandar la resolucin del mismo, y aquellas
OBLIGACIONES MS BIEN SECUNDARIAS, que no lo autorizaran.
Luis Claro Solar seala al efecto: No habindose referido (el artculo 1489) determinadamente a la totalidad de las
obligaciones principales que nacen del contrato, sino a lo pactado, puede ocurrir que la inejecucin de las obligaciones
principales sea slo parcial, o que se refiera a obligaciones accesorias, habindose cumplido las obligaciones principales
que esencialmente constituyen el contrato.
Podra esta inejecucin parcial de los compromisos contrados por una de las partes, autorizar a la otra para demandar
la resolucin, para que fuera declarada por el juez? Atenindose al tenor de la ley habra que decidir que la resolucin
puede ser pronunciada porque la ley no exige la inejecucin total; pero en una materia regida ms bien por la equidad
que por el rigor del derecho, esta solucin podra ser demasiado absoluta, puesto que algunas de las obligaciones
comprendidas en lo pactado por los contratantes pueden no tener sino un efecto relativo e insignificante y su inejecucin
no causar al otro contratante perjuicios apreciables ()

241
Esta solucin est fundada evidentemente en el principio de equidad que sirve de fundamento a la condicin resolutoria
que la ley subentiende en los contratos sinalagmticos; y a la buena fe con que stos deben ser ejecutados.
No nos parece, por eso, admisible la opinin que no admite distincin alguna entre la inejecucin total o parcial, ni entre
la inejecucin total o parcial de una obligacin principal y de una obligacin accesoria o secundaria; y creemos que para
declarar la resolucin el juez debe determinar si no se ha cumplido lo pactado, es decir, lo que constituye el contrato en s
mismo y ante las estipulaciones de las partes que no habran seguramente contratado si no haba de ejecutarse por el
demandado lo que ste qued obligado a prestar.
Por otra parte, EL JUEZ NO PUEDE SEALAR AL CONTRATANTE EN MORA UN PLAZO PARA EL CUMPLIMIENTO.
De acuerdo al art. 1494, slo puede hacerlo en los casos especiales sealados por la ley (por ejemplo, art. 904,
restitucin de la cosa en las prestaciones mutuas).
En cuanto al momento en que se produce la resolucin, puesto que como decamos esta no opera de pleno derecho, EL
CONTRATO QUEDA RESUELTO DESDE QUE LA SENTENCIA QUE LO DECLARA QUEDA EJECUTORIADA.
Por ende, la doctrina tradicional ha sealado que el demandado podr pagar, en primera instancia, hasta que se cite a las
partes a or sentencia, y en segunda instancia, hasta la vista de la causa.
Consecuencia de lo anterior, es que EL DEMANDADO PUEDE CUMPLIR EL CONTRATO MIENTRAS NO HAYA COSA
JUZGADA; es decir, el demandado puede enervar la accin resolutoria, ejecutando la obligacin cuyo incumplimiento
motiv la demanda.
Para ello, deber oponer la EXCEPCIN DE PAGO en la oportunidad procesal correspondiente. Si fuere necesario, el
demandado deber pagar por consignacin.
Tal como enfatiza un fallo de la Corte de Valparaso de mayo de 1899 y otro fallo de la Corte de Santiago de septiembre
de 1912, el Art.. 1874 corrobora que el comprador puede enervar la accin resolutoria pagando durante el juicio.
La misma opinin sustenta Alessandri: puesto que el contrato subsiste hasta el momento en que la resolucin se produce,
y ya que sta slo se produce en virtud de sentencia judicial, hay que convenir que las obligaciones que el contrato
engendra pueden cumplirse hasta el momento de la resolucin; y la parte contra quien la demanda resolutoria va
dirigida puede enervarla cumpliendo sus obligaciones durante la secuela del juicio.
La causa de la demanda es el incumplimiento de las obligaciones, y stas subsisten hasta que la sentencia declara
resuelto el contrato, de manera que pueden cumplirse hasta ese momento, y cumplidas, desaparece la causa de la
demanda.
En un fallo de fecha 14 de enero de 2010, de la Corte Suprema, revocando el criterio de la Corte de Apelaciones de
Santiago, se reitera la tesis que permite pagar durante la secuela del juicio. (sentencia)
Esta facultad del demandado de pagar durante el transcurso del juicio es criticada en la doctrina ms reciente,
afirmndose que con ella se destruye el derecho de opcin del contratante diligente, ya que si el demandado puede
obligarle a darse por satisfecho con el cumplimiento de la obligacin, la facultad de optar desaparece.
Ren Ramos Pazos, adhiere a esta crtica, sealando que el deudor no tiene la facultad de enervar la accin resolutoria,
conforme a los siguientes argumentos:
De aceptarse que el deudor pueda cumplir con su obligacin durante la secuela del juicio, se vulnera el artculo 1489 que
otorga la opcin exclusivamente al contratante cumplidor y al aceptarse que el deudor pudiere pagar durante el juicio, se
le est entregando a l la eleccin, pues por el hecho de pagar est optando por el cumplimiento del contrato;
El argumento del artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil no tiene el alcance que quienes estn por la opinin
contraria le dan. Cierto es que autoriza para oponer la excepcin de pago, cuando se funde en un antecedente escrito, en
cualquier estado de la causa, pero una cosa es oponer la excepcin de pago, y otra muy distinta que pueda pagar en
cualquier estado de la causa.
Dicho de otra forma, si el deudor haba cumplido oportunamente su obligacin y a pesar de ello se le demanda de
resolucin, podr oponer la excepcin de pago durante todo el juicio, enervando de esa forma la resolucin. Esto es muy
diferente a aceptar que pueda pagar en forma extempornea;
Todo contrato es ley para las partes contratantes (artculo 1545). Por ello, las partes deben cumplir sus obligaciones en
la forma y oportunidad convenidas.
Diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria tcita:
La CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA opera de pleno derecho,
Mientras que la CONDICIN RESOLUTORIA TCITA no resuelve ipso iure el contrato, sino que da derecho a pedir
judicialmente su resolucin.
242
La CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA hace que indefectiblemente se resuelva el contrato y todo interesado puede
valerse de ella;
La CONDICIN RESOLUTORIA TCITA slo puede invocarla el contratante diligente, quien est en su derecho a optar por
renunciar a la resolucin y pedir en cambio el cumplimiento del contrato.
La CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA no da derecho a indemnizacin de perjuicios, porque no puede imputarse a
culpa o dolo de las partes;
La CONDICIN RESOLUTORIA TCITA puede dar origen a indemnizacin de perjuicios.
El pacto comisorio.
Concepto: Conforme al artculo 1877 del Cdigo Civil, por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no
pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Se afirma que se trata de la condicin de no cumplirse por una de las partes lo pactado, expresamente estipulada.
En otras palabras, es la condicin resolutoria tcita, expresada en el contrato.
Clasificacin:
Pacto comisorio simple y Pacto comisorio calificado
Pacto comisorio simple:
Es aquel en que lisa y llanamente se estipula que se resolver el contrato, en caso de no cumplirse lo pactado.
En los contratos bilaterales, esta estipulacin es ociosa.
Su utilidad aparece en los contratos unilaterales (por ejemplo, clusula de aceleracin de la deuda, en el mutuo, ante el
no pago de una o ms cuotas).
Cabe tener presente que la estipulacin del pacto comisorio deja al contratante diligente en libertad para pedir la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios (arts. 1878 y 1873).
Lo anterior implica que mediante el pacto comisorio no se produce de pleno derecho la resolucin del contrato.
En otras palabras, LOS EFECTOS DEL PACTO COMISORIO SIMPLE SON LOS MISMOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA
TCITA.
Pacto comisorio calificado:
Es aquel en que se estipula que si no se cumple lo pactado se resolver ipso facto el contrato, o de pleno derecho.
Aqu, a pesar de lo anterior, tratndose de la compraventa y cuando el comprador no ha pagado el precio de la misma,
tampoco se entiende que el acreedor (o sea, el vendedor) haya renunciado a su derecho a pedir el cumplimiento del
contrato, si le conviene.
Se trata de una estipulacin que cede en beneficio del acreedor.
De lo dicho, se desprende que en realidad el pacto comisorio calificado tampoco origina ipso iure la resolucin del
contrato, en el caso indicado (compraventa y obligacin del comprador de pagar el precio).
Para que el contrato se resuelva, el acreedor deber interponer la pertinente demanda.
Por la misma razn, el deudor puede cumplir el contrato an despus de notificada la demanda: art. 1879.
En tal evento, el pago debe cumplir dos requisitos:
Debe hacerse en el plazo fatal de 24 horas de notificada la demanda del acreedor;
El pago debe reunir los requisitos legales: debe ser ntegro y de acuerdo a lo pactado.
Se ha planteado en la doctrina si el plazo de 24 horas es renunciable.
Para algunos (Alessandri), el plazo sera irrenunciable, porque la ley autoriza al deudor para enervar la accin pagando en
el plazo fatal indicado.
Para otros (Meza Barros), el plazo sera renunciable: si la ley no prohbe su renuncia, no se justifica una derogacin del
precepto general que atribuye al contrato legtimamente celebrado, el carcter de una verdadera ley particular para los
contratantes.
Adicionalmente, cabe tener presente el artculo 12 del Cdigo Civil, que permite renunciar aquellos derechos que miran
al slo inters individual del renunciante y siempre y cuando la renunciar no est prohibida por la ley.
mbito de aplicacin del pacto comisorio:
Nada impide que se estipule en todo contrato.
Est reglamentado en la compraventa slo por razones histricas.
El pacto comisorio simple produce en los dems contratos en los que se estipule, los mismos efectos que en la
compraventa: los efectos de la condicin resolutoria tcita.
Se plantean dudas sin embargo, a propsito del pacto comisorio calificado.
243
El problema tendra dos aspectos fundamentales:
El PACTO COMISORIO CALIFICADO, tratndose del contrato de compraventa y en la hiptesis de no haberse pagado el
precio por el comprador, no priva al contratante diligente de exigir el cumplimiento de la obligacin o la resolucin del
contrato. De otro modo, el contrato quedara a merced del deudor (el comprador). Este, en todo caso, podra enervar la
accin, pagando en el plazo de 24 horas;
En otros contratos, distintos a la compraventa, o en la propia compraventa, pero cuando se trata de obligaciones distintas
a la de pagar el precio, no hay posibilidad de pedir el cumplimiento del contrato en el caso de haber estipulado pacto
comisorio calificado, porque dicho contrato se resolvi ipso facto, cuando se produjo el incumplimiento; a su vez, la parte
que infringi su obligacin no tendra oportunidad para enervar la accin resolutoria.
La regla del art. 1879, slo sera aplicable a la compraventa (as, la Corte Suprema fall que no caba aplicarla tratndose
de un contrato de arrendamiento)
Esto quiere decir que fuera del caso especialsimo de la compraventa, cuando se pida su resolucin por no pago del
precio, en los dems casos, o sea cuando opera la resolucin de la compraventa por otra causa o cuando se estipule el
pacto comisorio calificado en otros contratos, como el de arrendamiento, el pacto comisorio calificado producir los
mismos efectos de la CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA, vale decir, el contrato quedar inmediatamente resuelto,
por el incumplimiento de uno de los contratantes.
Efectos de la condicin resolutoria.
Como cuestin inicial, cabe indicar que los efectos son los mismos para cualquier clase de condicin resolutoria.
En segundo lugar, al igual que tratndose de la condicin suspensiva, hay que distinguir si la condicin resolutoria se
encuentra:
PENDIENTE, CUMPLIDA , FALLIDA.
Efectos de la condicin resolutoria pendiente:
La condicin resolutoria no afecta a la adquisicin del derecho.
LA OBLIGACIN PRODUCE SUS EFECTOS COMO SI FUERE PURA Y SIMPLE.
Pero existe la INCERTIDUMBRE acerca de si ese derecho vivir permanentemente o se extinguir al verificarse la
condicin.
As, por ejemplo, se celebra un contrato de compraventa de un inmueble, y se paga parte del precio al contado,
estipulndose que el saldo, ser pagado en el plazo de tres meses. Mientras no se efecte dicho pago, hay una condicin
resolutoria pendiente, lo que no impide que el dominio, de todos modos, se radique en el patrimonio del comprador.
Consecuencias de lo anterior:
El acreedor puede demandar el inmediato cumplimiento de la obligacin (o sea, el comprador puede exigirle al vendedor
que cumpla su obligacin de entregar la cosa vendida).
Si el ttulo es traslaticio de dominio, puede verificarse la tradicin y el adquirente ser dueo de la cosa o derecho,
aunque sujeta al peligro de extinguirse o perderse (el comprador podr inscribir a su nombre el inmueble, pero su
inscripcin est expuesta al peligro de ser cancelada).
Efectos de la condicin resolutoria fallida:
SE CONSOLIDAN DEFINITIVAMENTE LOS DERECHOS EMANADOS DEL ACTO JURDICO.
LA CONDICIN SE CONSIDERA COMO NO ESCRITA y SE REPUTA EL ACTO COMO PURO Y SIMPLE, desde su celebracin.
Tal ocurrir, cuando el comprador, en el ejemplo, pague el saldo de precio, desapareciendo entonces la amenaza de
extinguirse su dominio; su inscripcin ya no podr cancelarse.
Efectos de la condicin resolutoria cumplida:
Se EXTINGUE el DERECHO para uno, DESAPARECE la OBLIGACIN para el otro (art. 1567 nmero 9).
La condicin resolutoria cumplida opera RETROACTIVAMENTE.
As, la resolucin de un contrato de compraventa por falta de pago del precio, aniquila el contrato, ste se reputa no
haber existido jams, y las partes tendrn derecho -en principio-, a que se les restituya al mismo estado en que se
encontraran si no hubiesen contratado (por ende, se ordenar por el juez la cancelacin de la inscripcin que se haba
efectuado a nombre del comprador).
Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria cumplida, debemos distinguir entre aquellos que se producen entre
las partes y respecto a los terceros.
Efectos de la condicin resolutoria cumplida, entre las partes.
Restitucin de la cosa recibida bajo condicin: art. 1487.
244
Restitucin de los frutos: art. 1488.
El principio de la RETROACTIVIDAD sufre aqu una importante LIMITACIN:
No se deben restituir los frutos percibidos pendiente la condicin (as tambin ocurre, tratndose de la condicin
suspensiva cumplida).
En concepto del legislador, el deudor adquiri condicionalmente la cosa fructuaria, pero se hizo dueo de los frutos pura
y simplemente.
En mismo sentido expresan los arts. 1078, 1338 nmero 1.
En consecuencia, se requiere de un texto legal expreso o una explcita declaracin de voluntad para que se deban los
frutos percibidos pendiente la condicin (as, en la compraventa, art. 1875, resolucin del contrato por no pago del
precio).
Sintetizando este punto, observamos:
la REGLA GENERAL, del artculo 1487, establece que las partes deben retrotraerse al estado previo del momento en que
celebraron el contrato o se defiri la asignacin sujeta a la condicin resolutoria;
dicha regla general, SE ALTERA en el artculo 1488, en lo concerniente a los frutos, pues no se restituyen, o sea, respecto
a ellos, no hay efecto retroactivo.
Pero si la compraventa se resuelve por el no pago del precio, se aplica la regla general del artculo 1487, conforme lo
dispone el artculo 1875, debiendo el comprador restituir:
todos los frutos, si ninguna parte del precio se pag; o
en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada.
Efectos de la condicin resolutoria cumplida, respecto de terceros.
Se plantea el problema cuando en el tiempo que media entre la celebracin del contrato sujeto a condicin y el
cumplimiento de dicha condicin, el deudor enajen la cosa o constituy sobre ella un gravamen (hipoteca, prenda,
usufructo).
Cumplida entonces la condicin: Qu ocurre con tales enajenaciones y gravmenes?
Surge en este caso un conflicto de intereses entre el acreedor condicional a quien debe restituirse la cosa y los terceros
en cuyo favor se ha constituido un derecho.
Desde el punto de vista del ACREEDOR, puede sostenerse que el deudor no poda transferir ms derechos de los que
tena y que la enajenacin y los gravmenes deben caducar verificada la condicin resolutoria.
Desde el punto de vista del TERCERO, debe reconocerse que el contrato que celebr con el deudor es vlido y que ste
poda enajenar o gravar la cosa.
Cul de estos intereses debe prevalecer? Los artculos 1490 y 1491 resuelven el conflicto.
El principio fundamental es que la resolucin NO AFECTA A TERCEROS DE BUENA FE.
Esta consiste aqu en el desconocimiento por los terceros de la existencia de la condicin.
Para juzgar la buena o mala fe de los terceros, la ley hace una marcada diferencia entre bienes muebles e inmuebles:
Bienes muebles: art. 1490.
La buena fe se presume (art. 707) y quien intente la accin contra los terceros deber probar la mala fe de stos (se
aplica entonces la regla general de la buena fe).
Sugiere el art. 1490 que el acreedor de una cosa mueble a plazo o bajo condicin puede reivindicarla CONTRA
TERCEROS DE MALA FE, cumplido el plazo o verificada la condicin.
Las expresiones del art. 1490 no son afortunadas sin embargo.
La ley ha querido referirse al que tiene un derecho de dominio limitado por un plazo o una condicin, idea que se habra
expresado mejor refirindose la ley a poseedor condicional en vez de al deudor.
Se concluye entonces que el art. 1490 ganara en claridad y correccin si dijere el que posee una cosa mueble en lugar
de el que debe una cosa mueble.
En todo caso, de acuerdo al art. 1490, si por ejemplo en una compraventa en la que se pagar el precio a plazo, y vencido
ste el precio no se paga, operando el efecto retroactivo de la condicin cumplida, el comprador se entiende que nunca
ha sido dueo, sino slo poseedor a plazo o condicional, correspondiendo interponer la accin reivindicatoria al
vendedor, en el evento que el comprador hubiere enajenado la cosa a un tercero (si no enajen, la restitucin de la cosa
operar a consecuencia de la propia accin resolutoria, en el marco de las prestaciones mutuas).
Para que el problema que trata el art. 1490 se plantee es necesario que la cosa mueble se enajene.

245
En este artculo, la palabra enajenacin debemos entenderla slo en su acepcin restringida de transferencia total o
parcial del dominio, y no en su sentido amplio de constitucin de cualquier derecho real sobre la cosa.
En efecto, el art. 1490 es inaplicable a la prenda: arts. 2406 y 2391.
La prenda se EXTINGUE si se resuelve el derecho del constituyente de la misma, est o no de buena fe el acreedor
prendario, sin perjuicio de otros derechos que ste puede ejercer, conforme lo establecen las dos disposiciones citadas
(fundamentalmente, pedir primero que se reemplace la prenda o en su defecto, el pago anticipado de la obligacin).
Tampoco se aplica el art. 1490 a los derechos de usufructo y uso (y menos al derecho de habitacin, que recae en
inmuebles), que tambin se extinguen por la resolucin del derecho del constituyente: arts. 806 y 812.
Bienes inmuebles: art. 1491.
La regla es diferente a la del artculo 1490.
La condicin debe haber constado en el ttulo respectivo.
Vara aqu el rgimen de la prueba de la buena o mala fe, estableciendo la ley una presuncin de derecho:
EL TERCERO SE PRESUME DE MALA FE CUANDO LA CONDICIN CONSTA EN EL TTULO RESPECTIVO, Y DE BUENA FE EN
CASO CONTRARIO.
Cuando se entiende constar la condicin en el ttulo respectivo? El art. 1491 seala los requisitos:
Primero: es preciso que la condicin conste en el ttulo, lo que no quiere decir necesariamente que est expresamente
estipulada, pues tambin consta en el ttulo la condicin resolutoria tcita, cada vez que del ttulo aparezca que est
pendiente el cumplimiento de una obligacin contractual. As, por ejemplo, cuando el precio no se pag de contado en la
compraventa.
Segundo: la condicin debe constar en el ttulo respectivo, es decir, EN EL TTULO PRIMITIVO U ORIGINAL, que dio
nacimiento al derecho condicional. Esto explica la necesidad de examinar los ttulos hasta completar 10 aos cuando
menos de posesin inscrita.
Tercero: finalmente, la ley exige que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura pblica.
Ello es lgico, porque nicamente de esta manera el acto condicional tendr la publicidad necesaria para que pueda
presumirse que los terceros conocen la condicin.
Cabe indicar que del tenor del art. 1491 se desprende que las exigencias no son copulativas, basta que el contrato se
haya otorgado por escritura pblica, aunque no est inscrito.
Excepcionalmente, tratndose de las donaciones entre vivos, se exige que la condicin conste expresamente en el ttulo
(art. 1432 nmero 1), para que pueda accionarse contra terceros.
A diferencia del art. 1490, en el art. 1491 la ley hace extensivos sus efectos no slo a las enajenaciones propiamente
tales, sino a gravmenes tales como la hipoteca, censos y servidumbres.
Se plantea en este punto si la enumeracin del art. 1491 es taxativa o si por el contrario, la regla debe hacerse extensiva
a otros derechos reales, como los de usufructo, uso o habitacin, no mencionados en la disposicin.
La enumeracin sera taxativa, atendido el carcter excepcional del art. 1491, norma que deroga en favor de los terceros
de buena fe el principio general de la retroactividad de la condicin resolutoria cumplida. Como disposicin excepcional,
debe interpretarse restrictivamente.
Para los gravmenes no mencionados en el art. 1491 regira entonces el principio general:
los usufructos y el derecho de uso o de habitacin siempre se extinguirn por la resolucin del derecho de quien los
constituy, aunque los titulares de tales derechos reales estn de buena fe.
Tanto respecto del art. 1490 como el art. 1491, se ha concluido por la doctrina que tienen un campo de aplicacin
limitado:
son nicamente aplicables a la compraventa, al pacto de retroventa y a la permuta (arts. 1873, 1876 y 1882).
Efectos de la condicin resolutoria cumplida, en los contratos de tracto sucesivo.
En estos contratos, no puede operar el efecto retroactivo de la condicin cumplida, puesto que la vuelta de las partes al
estado anterior a la contratacin es imposible.
Por ello, la resolucin toma en estos contratos el nombre de terminacin.
La accin resolutoria.
Concepto: Es aquella que nace de la condicin resolutoria tcita y del pacto comisorio, para pedir la resolucin del
contrato por incumplimiento de las obligaciones contradas.
No corresponde aludir aqu a la condicin resolutoria ordinaria, porque segn vimos, ella opera ipso facto, resolviendo el
contrato (salvo en el caso excepcional del artculo 1879).
246
Caractersticas:
Es una accin personal: compete al contratante diligente.
nicamente pueden demandar la resolucin del contrato las personas que lo han celebrado.
Con posterioridad sin embargo, obtenida la resolucin del contrato por el contratante diligente, podr dirigirse contra los
terceros de mala fe para reivindicar la cosa o para obtener que se la purifique de los derechos reales constituidos por el
deudor condicional.
Se convierte por ello la accin resolutoria en una accin real o mixta?
No hay tal. No es la accin RESOLUTORIA la que afecta al tercero; ella se dirige exclusivamente en contra del contratante
en mora.
Es la accin REIVINDICATORIA, derivada del dominio que el vendedor se reputa no haber perdido jams, la que se dirige
en contra de los terceros de mala fe.
Como dice Alessandri, hay en el caso de la resolucin de un contrato DOS ACCIONES:
primero: la accin personal de resolucin dirigida contra el deudor; su objetivo es destruir el contrato y sus efectos;
luego, resuelto el contrato, una accin real, la reivindicatoria dirigida contra el tercer poseedor.
Cabe agregar que resulta conveniente que la accin resolutoria y la accin reivindicatoria se entablen conjuntamente, en
un mismo juicio, teniendo presente el art. 3 del CC. y el efecto relativo de las sentencias. El art. 18 del Cdigo de
Procedimiento Civil autoriza el ejercicio conjunto de acciones.
Es una accin renunciable: puesto que LA LEY NO PROHBE SU RENUNCIA y ella mira al solo inters del renunciante.
La renuncia DEBE SER EXPRESA.
Puede tener gran importancia, pues en una compraventa, aunque exista saldo de precio, los terceros adquirentes
quedarn protegidos ante el no pago por el comprador, pues si se renuncia a la accin resolutoria, la primera
compraventa no podr resolverse, y tampoco por ende las restantes.
Es una accin mueble o inmueble: art. 580.
Importa lo anterior, para determinar el TRIBUNAL COMPETENTE.
Es una accin transferible y transmisible. Cedido que sea el crdito o muerto el acreedor titular de la accin, sta podr
deducirse por el cesionario o por el heredero, respectivamente.
Es una accin divisible, a juicio de algunos, e indivisible, a juicio de otros: cuando son varios los acreedores, se plantea en
la doctrina si cada uno puede ejercer independientemente la accin resolutoria o si por el contrario, es necesario que
acten de consuno para ejercitarla.
Generalmente, se sostiene que ES NECESARIO EL ACUERDO DE LOS ACREEDORES, atendido el art. 1526 nmero 6.
Sin embargo, en el caso de varios acreedores no hay NECESARIAMENTE obligacin alternativa.
En efecto, si en la compraventa son varios los vendedores (acreedores del precio), el comprador debe una sola cosa
(pago del precio); no hay pluralidad de objeto debido.
Se suele argumentar tambin que es absurdo, si son varios los contratantes, que unos puedan optar por la resolucin y
otros por el cumplimiento, ya que ello implicara que el contrato se cumplira en parte y se resolvera en parte.
Se contra-argumenta sealando que no hay inconveniente para que un contratante demande el cumplimiento de su
parte o cuota en el crdito, mientras otro contratante pida la resolucin.
Por lo dems, la ley admite expresamente que un contrato sea vlido para una parte y nulo para otra, cuando son varias
las que contratan (art. 1690).
Es una accin prescriptible.
Prescripcin de la accin resolutoria.
Las reglas son diferentes, segn se trate de:
Una condicin resolutoria tcita o De un pacto comisorio.
La accin resolutoria que emana de una condicin resolutoria tcita NO TIENE REGLAS ESPECIALES y por lo tanto se le
aplican las reglas generales de la prescripcin:
La accin prescribe en 5 aos: art. 2515, 1.
La prescripcin corre desde que se hizo exigible la obligacin infringida: art. 2514, 2.
La prescripcin se suspende: arts. 2509 inciso 1 y 2520.
La ley ha establecido REGLAS ESPECIALES tratndose de la prescripcin de la accin resolutoria que emana de un pacto
comisorio:
Prescribe la accin en 4 aos, o en el plazo menor estipulado por las partes: art. 1880.
247
La prescripcin, por ser de corto tiempo, no se suspende: corre en contra de toda clase de personas (art. 2524).
La prescripcin no corre desde que la obligacin se hizo exigible, sino que desde la fecha del contrato (art. 1880, 1).
La doctrina apunta que las diferencias indicadas dejan de manifiesto serias inconsecuencias:
No se divisa razn alguna que justifique que la accin que deriva del pacto comisorio prescriba en 4 aos, mientras que
la accin resolutoria que deriva de la condicin resolutoria tcita, prescriba en 5 aos.
Menos justificado es contar el plazo de 4 aos desde la fecha del contrato, ya que si el incumplimiento ocurre despus de
dicho plazo, la accin habr prescrito antes de nacer.
El plazo de prescripcin ms breve para el pacto comisorio resulta inoperante, porque el art. 1878 deja en claro, en
relacin al art. 1873, que una vez prescrita la accin derivada del pacto comisorio, QUEDA VIGENTE LA QUE EMANA DE
LA CONDICIN RESOLUTORIA TCITA.
Resolucin y rescisin.
NO DEBEMOS CONFUNDIRLAS.
Se trata de instituciones diferentes, cuyas consecuencias son tambin distintas:
La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin importar que estn de
buena o mala fe (art. 1689).
La resolucin, en cambio, slo afecta a los terceros de mala fe (arts. 1490 y 1491).
Resuelto un contrato, por regla general no se adeudan los frutos percibidos pendiente la condicin (art. 1488).
Excepcionalmente, en algunos casos se deben (por ejemplo, en la compraventa, artculo 1875).
Pronunciada la nulidad, se debern los frutos percibidos, aunque tomndose en cuenta para medir la cuanta de la
obligacin de restitucin, la buena o mala fe (art. 1687, inciso 2).
Resolucin y otras instituciones.
Finalmente, cabe distinguir la resolucin de otras instituciones, como la terminacin de un contrato (nombre que toma
la resolucin en los contratos de tracto sucesivo), la resciliacin (acuerdo de voluntades para dejar sin efecto una
convencin) y la revocacin.
Esta ltima expresin sirve para designar cuatro situaciones jurdicas distintas:
En un sentido, la REVOCACIN es un modo de dejar sin efecto ciertos contratos, POR UN ACTO UNILATERAL DE
VOLUNTAD.
Ella es EXCEPCIONAL, porque por regla general los contratos se dejan sin efecto por causas legales o mutuo acuerdo de
las partes.
Casos de revocacin: en el mandato (artculo 2163 nmero 3); la donacin entre vivos (artculo 1428); en el
arrendamiento (artculo 1951, desahucio).
En otro sentido, REVOCACIN es la invalidacin o inoponibilidad de un acto por medio del cual el deudor insolvente hizo
salir bienes de su patrimonio, en fraude de sus acreedores.
En este segundo sentido, la revocacin es el resultado del ejercicio de la accin pauliana o revocatoria (artculo 2468).
Tambin cabe aludir a la REVOCACIN del decreto que declar presuntivamente muerta a una persona, cuando ella
reaparece o cuando hay certeza acerca de su muerte real (artculo 94).
El testamento puede asimismo dejarse sin efecto a travs de su REVOCACIN, por el testador, otorgando uno nuevo
(artculos 999 y 1212 a 1215).
Las obligaciones a plazo.
Concepto de plazo. Conforme al artculo 1494, inciso 1, es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin.
En trminos ms comprensivos, puede definirse como el hecho futuro y cierto, del que depende el ejercicio o la
extincin de un derecho.
Caracteres bsicos del plazo.
Son dos, la FUTUREIDAD y la CERTIDUMBRE.
En el primero se asemeja y en el segundo se diferencia de la condicin.
La CERTIDUMBRE de que se verificar el hecho determina los efectos del plazo, distintos de los que produce la condicin:
EL DERECHO SUBORDINADO AL PLAZO EXISTE PERFECTO, desde que se celebra el contrato, y la modalidad slo posterga
su ejercicio (plazo suspensivo); por otra parte, se tiene la CERTEZA de que el derecho slo existir hasta una poca
predeterminada (plazo extintivo).
Clasificacin de los plazos.
Plazo expreso y plazo tcito.
248
PLAZO EXPRESO es aquel que se establece en trminos formales y explcitos.
El nmero 1 del artculo 1551 del Cdigo Civil alude a l.
PLAZO TCITO es el indispensable para cumplirlo, segn se expresa en el artculo 1494, es decir, el que resulta de la
naturaleza de la prestacin o del lugar en que deba cumplirse, si es distinto de aquel en que se contrajo.
Al plazo tcito se refiere el artculo 1551 nmero 2.
Un ejemplo de plazo tcito sera el siguiente: se contrata maquinaria para realizar una cosecha de ciertos productos
agrcolas, la que debe efectuarse necesariamente en determinados meses, y transcurren stos sin que el arrendador
hiciera entrega de las maquinarias arrendadas; o una cadena de multitiendas solicita a un proveedor de televisores
duplicar las unidades a entregar, en miras del prximo mundial de ftbol, y transcurre el mismo sin que se hiciere
entrega de los televisores adicionales).
Plazo fatal y no fatal.
PLAZO FATAL es aquel que, una vez transcurrido y por el solo ministerio de la ley, extingue un derecho.
Son plazos fatales los que la ley seala como tales o aquellos que se establecen con las expresiones en o dentro de
(artculo 49).
PLAZO NO FATAL es aquel que por su llegada no extingue el derecho, de manera que ste puede ejercitarse despus de
vencido el plazo.
Los plazos para interponer recursos procesales son fatales, mientras que normalmente el plazo para cumplir una
obligacin no lo es, porque el deudor puede cumplir a posteriori (excepcionalmente por ejemplo, es fatal el plazo de 24
horas del pacto comisorio calificado, artculo 1879).
Plazo determinado e indeterminado.
El plazo es DETERMINADO si se sabe cundo ocurrir el hecho (el comprador se obliga a pagar el precio, en el plazo de
seis meses, contado desde la celebracin de la compraventa).
El plazo ser INDETERMINADO si se ignora tal circunstancia (el usufructo expirar, con la muerte del usufructuario).
En todo caso, uno y otro no alteran el carcter cierto del plazo.
El hecho siempre se verificar.
Plazo voluntario, legal y judicial.
Plazo VOLUNTARIO es el que se establece por la voluntad del autor o autores del acto jurdico.
Si es resultado de un acuerdo de voluntades, es un plazo CONVENCIONAL.
Plazo LEGAL es aquel establecido por la ley (por ejemplo, artculo 2200, contrato de mutuo; artculo 1879, en la
compraventa).
Plazo JUDICIAL es aquel sealado por el juez.
En principio y por regla general, carece el juez de tal facultad; slo puede hacerlo cuando la ley expresamente se lo
permite: artculo 1494, inciso 2; artculo 904; artculo 378; artculo 1094; artculo 1792-21; artculo 2291 inciso 2, todos
del Cdigo Civil.
Plazo suspensivo y extintivo: artculo 1080.
Plazo SUSPENSIVO es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la exigibilidad de la obligacin.
A diferencia de la condicin suspensiva, el plazo suspensivo NO AFECTA LA EXISTENCIA DEL DERECHO y obligacin
correlativa, sino que slo posterga su ejercicio o exigibilidad.
Plazo EXTINTIVO es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho; limita la duracin de una obligacin.
Efectos del plazo.
Plazo suspensivo.
Pendiente:
Efecto fundamental: el acreedor no tiene derecho para demandar el cumplimiento de la obligacin, y el deudor por su
parte puede rehusar su cumplimiento: artculo 1496.
Sin embargo, teniendo presente que a diferencia de la condicin suspensiva, el PLAZO SUSPENSIVO no afecta la
existencia de la obligacin, lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin (artculo 1495).
El pago no admite repeticin en este caso, porque importa una renuncia por el deudor al plazo establecido en su favor.
Por regla general, NO CORRE PRESCRIPCIN (artculo 2514).
Se trata de la prescripcin extintiva, o sea, la que afectara al acreedor.
No se admite compensacin legal de obligaciones, porque no son actualmente exigibles (artculo 1656 nmero 3).
Cumplido o vencido:
249
La obligacin se hace exigible, el acreedor puede exigir su cumplimiento y el deudor est obligado a satisfacer la
prestacin.
Corre la prescripcin.
Puede operar la compensacin legal.
El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el cumplimiento: artculo 1551 nmeros 1 y 2.
El VENCIMIENTO es la forma ORDINARIA de extinguirse el plazo.
La RENUNCIA ser posible para aquella de las partes en cuyo favor se fij el plazo.
En principio, el plazo se entiende establecido en beneficio del deudor: artculo 1497.
Sin embargo, la regla general de que el deudor puede renunciar al plazo tiene EXCEPCIONES:
Cuando la renuncia estuviere expresamente PROHIBIDA.
La prohibicin puede tener su origen en un testamento o en un contrato.
Cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que la fijacin del plazo pretendi notoriamente evitar.
Es decir, cuando el plazo no aprovecha nicamente al deudor (por ejemplo, en el contrato de depsito, artculos 2219 y
2220; o en el mutuo, cuando recae en dinero y se pact el pago de reajustes e intereses).
Mediante la CADUCIDAD del plazo se hace EXIGIBLE la obligacin y se permite perseguir al deudor antes de expirado el
plazo.
El artculo 1496 seala las causales de caducidad:
Deudor en quiebra o en notoria insolvencia: la primera hiptesis se establece mediante resolucin judicial; corresponde
al acreedor probar la segunda.
Deudor cuyas cauciones, por su hecho o culpa, se han extinguido o disminuido considerablemente de valor: en este caso
sin embargo, la caducidad no es fatal inevitable.
El deudor puede renovar o mejorar las cauciones (la misma regla se establece en la hipoteca, artculo 2427, pero con la
salvedad que en este caso, no se exige que la prdida o deterioro de la hipoteca sean imputables al deudor; y en la
prenda, artculos 2406 en relacin con el 2391).
Plazo extintivo.
El Cdigo no lo reglamenta.
Por su cumplimiento, se extingue la obligacin y derecho correlativo.
La extincin tiene lugar de pleno derecho, pero sin efecto retroactivo, como ocurre con la condicin resolutoria.
Pendiente el plazo, el acto jurdico produce sus efectos como si fuera puro y simple.
Obligaciones modales.
a) Concepto.
El modo est regulado en los artculos 1089 a 1096.
Es muy excepcional y casi exclusivo de las asignaciones testamentarias.
Tambin suele estipularse en un contrato de donacin.
La OBLIGACIN MODAL es aquella que impone al deudor la ejecucin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas
(artculo 1089).
Usualmente, se define el MODO como una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito con el propsito de
limitar el derecho del adquirente.
Por ejemplo, dejo en legado una coleccin de obras de arte a Juan, pero con la obligacin de que entregue las obras de
arte en comodato al Museo de Bellas Artes cada dos aos, para su exhibicin al pblico, durante un perodo de al menos
30 das.
En todo caso, el modo no impide la adquisicin del derecho (art. 1089).
b) Clusula resolutoria en las obligaciones modales.
Obligaciones modales cuya fuente es un testamento.
Se refiere a ella el artculo 1090.
Por regla general, el derecho modal no se extingue por el incumplimiento de un modo, salvo que exista clusula
resolutoria, que en este caso debe ser expresa.
Obligaciones modales cuya fuente es un contrato.
Cabe sealar que el artculo 1090 no se aplica a las obligaciones modales estipuladas en un contrato bilateral.
En este caso, el incumplimiento supone una infraccin al mismo y opera por tanto la condicin resolutoria tcita: el
contrato se resolver por no cumplirse el modo, aunque no se haya estipulado expresamente una clusula resolutoria.
250
El artculo 1426, inciso 1, en la donacin, lo deja en claro: Si el donatario estuviere en mora de cumplir lo que en la
donacin se le ha impuesto, tendr derecho el donante o para que se obligue al donatario a cumplirlo, o para que se
rescinda la donacin.
En este caso, estamos ante lo que se ha llamado una donacin con cargas, y se trata de un contrato bilateral y no,
como usualmente ocurre con la donacin, de un contrato unilateral.
Cabe consignar tambin que la expresin rescinda debe ser entendida ms bien como resuelva. En efecto, el
precepto no hace sino reiterar la norma del artculo 1489, condicin resolutoria tcita, y las dos opciones que all tiene el
contratante diligente.
Forma de cumplir el modo: arts. 1093 y 1094.
En las hiptesis del inciso 1 del artculo 1093, no valdr la disposicin; ocurrir lo anterior:
Si el modo es por su naturaleza imposible;
Si el modo es inductivo a hecho ilegal o inmoral; o
Si el modo es concebido en trminos ininteligibles.
En la hiptesis del inciso 2 del artculo 1093, cuando el modo puede cumplirse, pero de una forma diferente a la exigida
por el testador o donante, SE ADMITE UN CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA;
En la hiptesis del inciso 3 del artculo 1093, cuando se torna imposible cumplir el modo y dicha imposibilidad no es
imputable al asignatario, LA OBLIGACIN SE REPUTAR PURA Y SIMPLE.
El art. 1094 faculta al juez para determinar el plazo y la forma de cumplir el modo.
Dispone la ley al efecto:
el juez consultar, en lo posible, la voluntad del testador (esto quiere decir que debe interpretar el testamento);
dejar al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la cosa asignada.
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GENERO.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Concepto. Son aquellas en que se debe DETERMINADAMENTE un individuo de una clase o gnero determinado.
Alude a estas obligaciones el Cdigo Civil, por ejemplo, en los arts. 1526 nmero 2, 1548, 1550, 1670 y siguientes.
Efecto principal.
LA PRESTACIN DEBE SER SATISFECHA CON EL OBJETO DEBIDO Y NO OTRO.
Por lo tanto, no podr el acreedor reclamar otra cosa ni el deudor pretender que el acreedor reciba una distinta de la
debida, ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor.
Cabe tener presente, en este punto, al artculo 1545 (ley del contrato), el artculo 1568 ( El pago efectivo es la prestacin
de lo que se debe) y al artculo 1828 (El vendedor est obligado a entregar lo que reza el contrato).
Obligaciones que pesan sobre el deudor.
Fundamentalmente, ES LA OBLIGACIN DE CONSERVAR LA COSA (artculo 1548).
Esta obligacin es a la vez de hacer y no hacer y eventualmente puede transformarse en una obligacin de dar; el deudor
debe hacer lo necesario para que la cosa no se deteriore, abstenindose de actos que impliquen ocasionar tal
menoscabo.
Si infringe esta obligacin de conservacin, deber indemnizar los perjuicios al acreedor, siempre que el incumplimiento
sea imputable al deudor y el acreedor a su vez no est en mora.
En el marco de esta obligacin de conservacin, el deudor debe emplear el debido cuidado (artculo 1549).
La determinacin del grado de cuidado que debe emplear depender si el contrato beneficia slo al acreedor, a ambas
partes o slo al deudor (artculo 1547).
Prdida de la cosa debida: artculo 1670.
Debemos distinguir si la prdida es FORTUITA o IMPUTABLE AL DEUDOR:
Prdida fortuita: SE EXTINGUE LA OBLIGACIN, pues se torna imposible el cumplimiento de la misma y a lo imposible
nadie est obligado.
Prdida imputable: la obligacin subsiste, pero vara de objeto: el deudor debe pagar al acreedor el valor de la cosa
perdida y a indemnizar los perjuicios.
Obligaciones de gnero.
a) Concepto: artculo 1508. Son aquellas en que se debe INDETERMINADAMENTE un individuo de una clase o gnero
determinado.
Adems, la cantidad debida debe estar determinada o al menos debe ser determinable (artculo 1461, 2).
251
Efectos.
El acreedor no puede pedir DETERMINADAMENTE, un individuo del gnero debido.
El deudor cumplir su obligacin, entregando cualquier individuo del gnero, siempre que sea de una calidad a lo menos
mediana (artculo 1509).
El deudor puede disponer material o jurdicamente de las cosas genricas adeudadas, siempre y cuando subsistan otras
para el cumplimiento de la obligacin (artculo 1510).
La prdida de la cosa debida no extingue la obligacin: EL GNERO NO PERECE.
Paralelo entre las obligaciones de especie o cuerpo cierto y las de gnero.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el acreedor est dotado de la facultad de exigir determinadamente la cosa
debida;
El acreedor de una obligacin de gnero carece de tal facultad.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor est obligado a pagar precisamente la cosa determinada que
debe;
En las obligaciones de gnero, basta con que se entregue cosas del gnero debido, de una calidad a lo menos mediana
Slo la obligacin de especie o cuerpo cierto impone al deudor la obligacin de conservacin y cuidado de la cosa;
El deudor de una obligacin de gnero puede disponer de la cosa debida.
La prdida fortuita de la cosa debida EXTINGUE la obligacin de especie o cuerpo cierto;
No acontece lo mismo en las obligaciones de gnero, porque ste no perece.
Los riesgos de la prdida fortuita de la cosa son de cargo del acreedor en las obligaciones de especie o cuerpo cierto;
- En las obligaciones de gnero, son de cargo del deudor.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO.
Obligaciones de simple objeto mltiple.
Obligaciones alternativas.
Obligaciones facultativas.
Obligaciones de simple objeto mltiple.
Son aquellas en que se deben copulativamente varias cosas, de modo que el deudor se libera, ejecutando todas las
prestaciones.
Constituyen la regla general.
Obligaciones alternativas (artculo 1499).
Concepto. Se distinguen por la conjuncin disyuntiva o, de manera que si bien se deben varias cosas (por ejemplo, un
automvil o determinada suma de dinero), el pago de una o algunas extingue la obligacin en su integridad.
Se definen entonces como aquellas en que se deben dos o ms cosas, pero en trminos tales que el pago de una o
algunas de ellas, exonera de la obligacin de pagar las dems, extinguindose la obligacin en su conjunto.
Efectos.
El deudor cumple la obligacin pagando totalmente una o algunas de las cosas alternativamente debidas. El deudor no
puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra (artculo 1500).
El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se deben, salvo que la eleccin le
corresponda (artculo 1501).
La obligacin no se extingue sino con la destruccin fortuita de todas las cosas alternativamente debidas (arts. 1503 y
1504).
Si hay varios deudores o acreedores, la eleccin de la cosa que se pagar deber hacerse de consuno (artculo 1526
nmero 6).
La obligacin ser mueble o inmueble, segn lo sea la cosa que se elija para el pago.
Eleccin de la cosa debida.
Por regla general, corresponde al deudor (artculo 1500, inciso 2).
La cuestin tiene importancia para determinar los derechos y obligaciones de los contratantes y a quien corresponde los
riesgos.
En cuanto a la eleccin de la cosa.
Distinguimos, para determinar las facultades, si corresponde al deudor o al acreedor:
Si corresponde al deudor, puede disponer material y jurdicamente de cualquiera de las cosas debidas, siempre que
quede alguna para el cumplimiento de la obligacin (artculo 1502, inciso 1).
252
Si corresponde al acreedor, el deudor carece de las facultades indicadas, y si de hecho dispone de alguna de las cosas
alternativamente debidas, el acreedor puede exigir el pago del precio de tal cosa y la indemnizacin de perjuicios, o
cualquiera de las cosas restantes (artculo 1502, inciso 2).
En cuanto a los riesgos:
Para determinar quien los soporta, perdidas las cosas debidas, debemos distinguir si la prdida es total o parcial, fortuita
o culpable y a quien corresponde la eleccin:
Si la prdida es total y fortuita, se extingue la obligacin, careciendo de importancia a quien corresponda la eleccin
(artculo 1504, inciso 1).
Si la prdida es parcial y fortuita, la obligacin slo subsiste respecto de las cosas que restan.
Si la prdida es total y culpable, tiene importancia averiguar de quien era la eleccin:
Si era del deudor, debe el precio de cualquiera de las cosas que elija;
Si era del acreedor, se deber el precio de la cosa que elija (artculo 1504, inciso 2).
Si la prdida es parcial y culpable, distinguimos:
Si la eleccin es del deudor, pagar con las cosas que resten;
Si la eleccin es del acreedor, puede elegir cualquiera de las cosas que restan o el valor de la que pereci, con
indemnizacin de perjuicios (artculo 1502).
Obligaciones facultativas.
Concepto: artculo 1505. En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa, pero llegado el momento del pago, el
deudor puede satisfacer la prestacin con otra cosa designada.
Si existen dudas acerca de si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa (artculo 1507).
Efectos.
El acreedor slo puede demandar la cosa debida.
Si la cosa debida perece por caso fortuito, se extingue la obligacin (artculo 1506).
Paralelo entre las obligaciones alternativas y facultativas.
La obligacin alternativa, cuando se deben cosas muebles o inmuebles, tendr una u otra naturaleza segn la cosa que se
paga; por ende, su naturaleza jurdica slo se conocer al extinguirse la obligacin;
La obligacin facultativa es mueble o inmueble, desde el momento en que es contrada, segn la naturaleza de la cosa
debida.
En la obligacin alternativa, la eleccin corresponde al deudor o al acreedor;
Mientras que en la obligacin facultativa la eleccin siempre es del deudor.
En la obligacin alternativa, el acreedor no puede pedir una cosa determinada, a menos que la eleccin le corresponda.
En la obligacin facultativa, slo puede pedir el pago de la cosa debida.
En la obligacin alternativa, la prdida fortuita de una o algunas cosas no extingue la deuda u obligacin , a menos que no
reste ninguna de las otras cosas alternativamente debidas.
- La obligacin facultativa se extingue por la prdida fortuita de la nica cosa debida.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.
Introduccin.
El tipo normal de obligacin es aquel en que hay un deudor y un acreedor.
Hay casos sin embargo, en los cuales la obligacin puede presentarse con PLURALIDAD DE SUJETOS, varios acreedores
y/o varios deudores, situacin por lo dems prevista por el artculo 1438.
La pluralidad de sujetos puede ser ORIGINARIA o DERIVATIVA.
Es ORIGINARIA, cuando desde un principio se ha contrado la obligacin entre varios deudores y varios acreedores.
Es DERIVATIVA cuando la obligacin se contrajo desde un principio entre un acreedor y un deudor, y la pluralidad
proviene de un hecho posterior a la obligacin (por ejemplo, cuando muere el deudor y deja varios herederos).
Por regla general, que la pluralidad sea originaria o derivativa no influye en los efectos y naturaleza de la obligacin.
Atendiendo a la pluralidad de sujetos, las obligaciones se dividen en tres grupos:
Obligaciones simplemente conjuntas,
Obligaciones solidarias,
Obligaciones indivisibles.
Obligaciones simplemente conjuntas.

253
Concepto. Son aquellas en que habiendo varios deudores o acreedores y un solo objeto debido, cada deudor est
obligado nicamente al pago de su cuota, y cada acreedor no puede exigir sino la suya.
Se refieren a ellas los arts. 1511, inciso 1 y 1526, inciso 1.
Caractersticas.
Esta clase de obligaciones tienen dos caractersticas:
Pluralidad de sujetos;
Unidad de prestacin: debe ser una sola la cosa debida.
Las obligaciones simplemente conjuntas constituyen la regla general en materia de obligaciones que presentan
pluralidad de sujetos, como se desprende de las dos disposiciones legales citadas.
La obligacin solidaria y la obligacin indivisible constituyen una excepcin al derecho comn; por eso, cada vez que nos
encontremos ante una obligacin con pluralidad de sujetos y no se haya establecido la solidaridad por la ley o las partes
o el objeto de la obligacin no sea indivisible o la ley no disponga una indivisibilidad de pago, estaremos en presencia de
una obligacin simplemente conjunta.
En realidad, la obligacin simplemente conjunta se entiende dividida en tantas partes, cuantos sean los sujetos que en
ella intervienen.
Habr varias deudas y/o varios crditos, independientes entre s.
La regla general es que la deuda o el crdito se divida por partes iguales: cuotas o partes viriles, sin perjuicio de una
divisin diferente (por ejemplo, artculo 1354, las deudas del causante se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas).
Efectos.
El deudor no est obligado sino al pago de su cuota, y a la inversa, cada acreedor no puede demandar sino la parte o
cuota que en el crdito le corresponde.
La extincin de la obligacin que opera respecto de un deudor o de un acreedor, no afecta a los dems deudores o
acreedores.
La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores: arts. 1511, inciso 1; 1526, inciso 1 y 1355.
La interrupcin de la prescripcin que obra en beneficio de uno de los acreedores, no aprovecha a los dems y la que
obra en perjuicio de uno de los deudores, tampoco perjudica a los dems deudores: artculo 2519.
La nulidad de la obligacin, pronunciada con respecto a uno de los codeudores o a uno de los acreedores conjuntos, no
aprovecha o perjudica a los otros acreedores o deudores: artculo 1690.
La constitucin en mora de uno de los deudores no afecta a los dems.
La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros ni da accin sino nicamente contra el culpable: artculo 1540.
Obligaciones solidarias.
Concepto. La solidaridad no proviene de la naturaleza del objeto debido; porque este PRECISAMENTE ES DIVISIBLE, es
susceptible de pagarse en partes.
A pesar de ello, CADA DEUDOR SE OBLIGA AL TOTAL Y CADA ACREEDOR PUEDE TAMBIN DEMANDAR EL TOTAL, porque
as lo dispuso la ley, el testador o as lo convinieron las partes.
OBLIGACIN SOLIDARIA es entonces aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por objeto una
prestacin, que a pesar de ser divisible, PUEDE EXIGIRSE TOTALMENTE por cada uno de los acreedores o a cada uno de
los deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en trminos que el pago efectuado a uno de aquellos o
por uno de stos, extingue toda la obligacin respecto de los dems (artculo 1511, inciso 2).
Caractersticas.
Pluralidad de sujetos.
Cada uno de los sujetos puede estar obligado al pago total, o cada uno puede exigir el pago total, casos en los cuales la
solidaridad ser pasiva y activa, respectivamente.
Cabe indicar que nada impide que la solidaridad sea activa y pasiva a la vez.
Unidad de prestacin y que sta sea de cosa divisible.
La cosa debida debe ser una sola: artculo 1512 (sin perjuicio que pueda deberse a diversos modos).
Adems, LA COSA DEBE SER DIVISIBLE, porque de lo contrario la obligacin sera indivisible.
Disposicin de la ley o declaracin de voluntad creando la solidaridad.
Que la solidaridad provenga de la ley o de la voluntad, implica que debe ser expresa: artculo 1511.
No se admite voluntad tcita o presunta.
254
Que la obligacin se extinga por el pago total efectuado por uno de los deudores a uno de los acreedores.
El pago de un deudor extingue la obligacin respecto de todos los dems obligados, porque la prestacin es una misma.
Si alguno de los otros codeudores volviera a pagar, dicho pago carecera de causa y habra derecho a repetir.
Fuentes de la solidaridad.
De acuerdo al artculo 1511, inciso 2, puede provenir de la ley, de un testamento o de la convencin, casos en los cuales
hablamos de solidaridad legal, testamentaria y convencional.
Cuando la solidaridad es testamentaria o convencional, ella es voluntaria, puesto que proviene de la voluntad de las
partes.
Cuando proviene de la ley, es forzosa, porque existe an en contra de la voluntad de las partes.
Son casos de solidaridad legal, por ejemplo, los contemplados en los artculos 419 (responsabilidad de los tutores y
curadores); 1281 (albaceas conjuntos); 2189 (en el comodato) y 2317 (en la responsabilidad extracontractual).
Clases de solidaridad.
Solidaridad activa. Concepto. Existe solidaridad activa cuando hay varios acreedores, y cada uno de ellos puede
demandar la totalidad del crdito, en trminos que el pago efectuado a cualquiera de ellos, extingue la obligacin
respecto de todos los dems: artculo 1513.
Caractersticas.
Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir el cumplimiento total de la obligacin.
Efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extingue la obligacin respecto de los dems.
Fundamento de la solidaridad activa.
Siguiendo al Derecho Romano, nuestro Cdigo reputa a cada acreedor como dueo exclusivo del crdito y en
consecuencia, puede recibir el pago, novar la obligacin, compensarla e incluso remitirla.
Efectos de la solidaridad activa: artculo 1513.
Deben estudiarse desde dos puntos de vista:
Los efectos que se producen entre el deudor y los acreedores solidarios; y Los efectos que se producen entre los
coacreedores solidarios una vez que el deudor ha extinguido su obligacin.
Efectos entre el deudor y los acreedores:
Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin al deudor, sin que ste pueda exonerarse de ella, alegando que cada
acreedor puede slo exigirle la cuota o parte que en la deuda le corresponde.
En todo caso, nada impide que uno de los acreedores slo reclame la parte o cuota que en definitiva le corresponde y
que acepte del deudor un pago parcial.
Cada acreedor est facultado para recibir el pago total de la obligacin, y el deudor puede efectuar ese pago a aquel de
los coacreedores que elija; EL PAGO HECHO A CUALQUIERA DE LOS ACREEDORES EXTINGUE LA OBLIGACIN, salvo en un
caso:
Cuando uno de los acreedores hubiere demandado ya al deudor. Cesa en tal caso el derecho para elegir.
El pago efectuado por el deudor a cualquiera de los acreedores solidarios, mientras no haya sido demandado por uno de
ellos, o el efectuado al que demand, EXTINGUE LA OBLIGACIN RESPECTO DE LOS DEMS.
Se extingue el derecho correlativo de los restantes acreedores, porque un nuevo pago sera indebido y dara derecho de
repeticin.
Lo dicho respecto al pago, es igualmente aplicable a los dems modos de extinguir las obligaciones, tales como:
La compensacin, la novacin, la remisin total de la deuda y la confusin (arts. 1513 y 1668, 2).
La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de un acreedor solidario, aprovecha a todos los dems (artculo
2519).
No ocurre lo mismo tratndose de la SUSPENSIN que obra en favor de uno de los acreedores , porque se trata de un
beneficio que la ley establece en favor de determinadas personas.
La constitucin en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a todos los dems.
Las providencias conservativas solicitadas por cualquier acreedor solidario, redundan en beneficio de los dems
acreedores solidarios.
Efectos entre los coacreedores solidarios, cuando se extingui la obligacin por el pago efectuado a uno de ellos o por
otro modo.
Nuestro Cdigo no ha reglamentado estos efectos, pero pueden deducirse de los principios generales del Derecho.

255
Si bien cada uno es acreedor en el total, en realidad slo se tiene una parte o cuota en el crdito; el derecho de cada
acreedor est limitado por el derecho de los otros, y por ello el acreedor al cual se le ha hecho el pago debe responder
de la parte o cuota que le corresponde a los dems, o debe pagar la correspondiente indemnizacin de perjuicios si ha
novado, remitido o compensado la obligacin.
Pero la accin de cada uno de los coacreedores solidarios, slo se ejercita por la parte o cuota que a cada acreedor
corresponde, porque no debemos olvidar que la obligacin es slo solidaria entre los coacreedores y el deudor, pero no
entre los coacreedores.
UNA VEZ QUE EL DEUDOR PAG SU OBLIGACIN, LA SOLIDARIDAD DESAPARECE, y entre los coacreedores las
prestaciones se cumplirn de acuerdo a las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas.
Solidaridad pasiva.
Concepto. Existe SOLIDARIDAD PASIVA cuando hay varios deudores y cada uno de ellos est obligado al pago total de la
deuda, de manera que el pago efectuado por cualquiera de ellos extingue la obligacin con respecto a los dems.
Caractersticas.
Pluralidad de deudores: todos ellos obligados al pago total de la deuda;
Extincin de la obligacin respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores haya pagado o extinguido la obligacin
por otro modo.
Importancia de la solidaridad pasiva.
A diferencia de la solidaridad activa, la solidaridad pasiva es una figura que presta gran utilidad en los negocios jurdicos,
porque mediante ella aumentan las garantas que el acreedor tiene de ser pagado, ya que en lugar de estar afecto al
cumplimiento de la obligacin un solo deudor, est afecto al pago el patrimonio de todos los codeudores solidarios,
compensndose la eventual insolvencia de unos con la solvencia de otros.
Adems, la solidaridad pasiva no presenta los inconvenientes de la fianza, es decir, no se admite oponer al acreedor el
beneficio de excusin ni el beneficio de divisin, si son varios los fiadores (artculo 2367).
Efectos de la solidaridad pasiva.
Al igual que en el caso de la solidaridad activa, en la solidaridad pasiva el CC. sigue el criterio romano: cada uno de los
codeudores lo es por el total de la deuda y siendo as, cada uno puede ejercitar todos los actos propios del dominio, aun
cuando vayan en desmedro o perjuicio de los otros codeudores.
Asimismo, y tal como acontece en la solidaridad activa, los efectos de la solidaridad pasiva debemos analizarlos desde
dos puntos de vista:
Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor.
Efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudores solidarios.
Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor (arts. 1514, 1515, 1518 a 1521):
Puesto que cada uno de los deudores est obligado al pago total de la obligacin, el acreedor puede dirigirse contra
todos ellos o a su arbitrio contra uno o algunos de ellos (artculo 1514).
El hecho de que el acreedor se dirija contra uno de los deudores solidarios, no lo priva del derecho de dirigirse contra los
otros (artculo 1515).
Pero slo podr hacerlo por la parte no satisfecha de la deuda. No hay en consecuencia renuncia del acreedor a
perseguir a los dems deudores, por el hecho de haber demandado a uno o algunos de ellos.
El pago total de la obligacin efectuado por cualquiera de los deudores solidarios, extingue la obligacin respecto a todos
los dems.
Lo dicho respecto del pago, es igualmente aplicable a la extincin de la obligacin por remisin, compensacin, novacin
y confusin.
Respecto de la NOVACIN, cabe tener presente los arts. 1519 y 1645.
Si los codeudores solidarios no consienten en la novacin, la solidaridad se extinguir y los primeros quedarn por ende
liberados de la deuda.
Respecto a la COMPENSACIN, es necesario que la oponga aquel de los codeudores solidarios que tiene el carcter de
acreedor recproco de su acreedor: arts. 1520 y 1657, inciso final.
Respecto de la CONFUSIN, rige el artculo 1668, inciso 1, extinguindose la solidaridad.
Aqul de los codeudores que pasa a ser acreedor, podr demandar a los restantes codeudores solidarios, pero stos no
respondern solidariamente, sino por la parte o cuota que les corresponda en la deuda.

256
La confusin podra extinguir total o parcialmente la deuda, segn si el deudor-heredero era el nico con inters en la
deuda o si los otros codeudores tambin tenan inters en la deuda.
As, por ejemplo, si el causante prest $ 100 a su hijo Juan, y ste se constituy en codeudor solidario junto a Pedro, que
carece de inters pues nada recibi, la muerte del acreedor extinguir totalmente la obligacin.
En cambio, si el causante prest los $ 100 a su hijo Juan y a Pedro, quienes se repartieron en partes iguales la suma,
muerto el causante, Juan podr demandar a Pedro por $ 50.
De esta forma, los modos mencionados extinguirn la obligacin ntegramente, cuando ellos se refieran a toda la
obligacin.
Si se refieren a una parte de la obligacin, slo en esa parte esta se extinguir, subsistiendo en el resto la obligacin
solidaria (arts. 1514 y 1515).
Con respecto a la REMISIN, el artculo 1518 contempla especialmente el caso de que la deuda haya sido remitida en
parte.
La interrupcin de la prescripcin que obra en perjuicio de un codeudor solidario, perjudica a todos los dems (artculo
2519).
Este efecto no se produce con la suspensin, porque ella opera siempre en favor de determinadas personas.
En todo caso, cabe advertir, respecto a la interrupcin de la prescripcin, que si se trata de una obligacin que consta en
una letra de cambio o un pagar, ser necesario notificar a cada uno de los codeudores solidarios, para interrumpir a su
respecto al prescripcin.
En efecto, dispone al artculo 100 de la Ley nmero 18.092 sobre letra de cambio, aplicable tambin al pagar: la
prescripcin se interrumpe slo respecto del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la
gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecucin.
La constitucin en mora de un codeudor solidario, importa la constitucin en mora de todos los dems.
La prdida fortuita de la cosa debida, en el tiempo que media entre la celebracin del contrato y el cumplimiento de la
obligacin, SIEMPRE QUE SEA UNA ESPECIE O CUERPO CIERTO, extingue totalmente la obligacin respecto de todos los
codeudores solidarios.
Pero si la especie o cuerpo cierto que se debe solidariamente perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores
solidarios, todos ellos son obligados solidariamente al precio de la cosa, sin perjuicio de su accin contra el culpable
moroso.
Pero de LOS PERJUICIOS que se hayan ocasionado al acreedor, slo es responsable aquel de los codeudores por cuyo
hecho o culpa, o durante su mora, haya perecido la cosa debida.
En otras palabras, LA OBLIGACIN DE PAGAR LOS PERJUICIOS NO ES SOLIDARIA Y SLO PUEDE RECLAMARSE DEL
DEUDOR CULPABLE (artculo 1521).
La prrroga de competencia acordada o convenida por un codeudor solidario con el acreedor, afecta a todos los dems.
Excepciones que los codeudores solidarios pueden oponer al acreedor: artculo 1520.
Pueden oponer excepciones DILATORIAS y PERENTORIAS.
Estas ltimas, de conformidad a los arts. 1520 y 2354, se dividen en dos grupos:
Reales o comunes y personales.
Son EXCEPCIONES REALES o COMUNES las inherentes a la obligacin, es decir las que resultan de su naturaleza; ellas
dicen relacin exclusivamente con el vnculo jurdico mismo, con prescindencia absoluta de las personas que lo han
contrado.
Se dicen REALES, porque guardan relacin con la cosa, en este caso, la obligacin; y
Se llaman COMUNES, porque pueden ser opuestas por cualquier persona, por cualquier deudor solidario y an por el
fiador.
Son excepciones REALES o COMUNES:
La nulidad absoluta (artculo 1683);
Las modalidades comunes a todos los deudores (por ejemplo, el plazo o la condicin);
Las causas de extincin que afectan o benefician a todos los deudores, tales como:
El PAGO,
La NOVACIN total de la obligacin,
La CONFUSIN,
El evento de la CONDICIN RESOLUTORIA,
257
La PRESCRIPCIN,
La TRANSACCIN.
Son excepciones PERSONALES las que competen a uno o ms deudores en atencin a ciertas y determinadas
circunstancias o la situacin especial en que estos se hallan.
Como no dicen relacin con la obligacin misma sino con ciertas circunstancias personales, slo puede oponerlas la
persona a quien favorecen.
Son excepciones personales:
La NULIDAD RELATIVA, cuando se han omitido formalidades establecidas en consideracin al estado o calidad de las
personas, por error, fuerza, dolo o incapacidad relativa.
En estos casos, la RESCISIN slo puede alegarla el incapaz (o sea, por su representante legal o por el propio incapaz,
cuando deja de serlo), o la vctima del dolo, de la fuerza o del error (artculo 1684).
Las. MODALIDADES ESTABLECIDAS EN BENEFICIO DE CIERTOS DEUDORES
Las CAUSAS DE EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES QUE BENEFICIAN A DETERMINADOS DEUDORES: por ejemplo, la
remisin parcial de la deuda hecha por el acreedor a uno de los codeudores solidarios.
Los PRIVILEGIOS que la ley concede a ciertos deudores, tales como la cesin de bienes (artculos 1614 y 1623) y el
beneficio de competencia (artculo 1625).
Aquellas excepciones que requieren ciertas calidades especiales en aquel que las alega, como la COMPENSACIN, que
no puede ser opuesta sino por la persona que tenga la calidad de acreedor directo y personal de su acreedor.
La TRANSACCIN; pero si importa una novacin, ser una excepcin real (artculo 2461).
Si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige, LA TRANSACCIN CONSENTIDA POR UNO DE ELLOS
NO PERJUDICA NI APROVECHA A LOS OTROS;
Esta norma tiene especial importancia en el caso de la SOLIDARIDAD, y para determinar su alcance, hay que hacer
algunas distinciones:
Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario, sin que haya novacin:
Por regla general, cuando una obligacin SOLIDARIA se extingue por UNO de los codeudores, se extingue tambin
respecto de los dems; tal constante, que se da respecto a cualquier medio de extinguir las obligaciones, se altera en la
transaccin, por tratarse de un contrato intuito personae.
Por ello, SI LA TRANSACCIN ES CONSENTIDA POR UNO DE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS, NO SE EXTIENDE A LOS
OTROS, a menos que dicha transaccin envuelva una NOVACIN DE LA OBLIGACIN SOLIDARIA;
Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario cuando aqulla envuelve novacin:
Si la transaccin con uno de los codeudores envuelve una novacin, LOS OTROS CODEUDORES SE LIBERAN DE LA
OBLIGACIN (lo que guarda perfecta concordancia con los artculos 1519 y 1645).
Cules de estas excepciones reales y personales pueden ser opuestas por el codeudor solidario demandado?.
El artculo 1520 resuelve la cuestin en los siguientes trminos:
Puede oponer todas las excepciones reales o comunes.
Puede oponer las excepciones personales suyas.
No puede oponer las excepciones personales de los dems codeudores que no han sido demandados.
Sin embargo, la regla en virtud de la cual las excepciones personales slo pueden ser opuestas por aquellos a quienes
amparan, no es absoluta; hay ciertas excepciones personales que, no obstante su carcter, pueden ser opuestas por los
dems deudores, que tambin se aprovechan de ellas.
Estas son las llamadas EXCEPCIONES MIXTAS y son dos:
La remisin parcial de la deuda y La compensacin.
La REMISIN PARCIAL DE LA DEUDA es una excepcin personal, que tambin puede ser invocada por los otros
codeudores, cuando el acreedor -no obstante la condonacin parcial demande el total de la obligacin.
Los codeudores pueden alegar la excepcin, de manera que slo deban pagar el monto a que se halle reducida la deuda,
deducida la parte remitida o condonada: artculo 1518.
En el mismo caso se halla la excepcin de COMPENSACIN. Una vez producida respecto de uno, extingue la obligacin
respecto de todos y se convierte en una excepcin real o comn que a todos los deudores aprovecha.
Efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudores solidarios.
Debemos analizar ahora qu sucede entre los codeudores solidarios cuando uno de ellos ha extinguido la obligacin por
el pago o por otro modo equivalente.
258
LA OBLIGACIN SE EXTINGUE RESPECTO A TODOS y en ese momento DESAPARECE LA SOLIDARIDAD, por regla general,
porque la obligacin era solidaria slo en cuanto a las relaciones con l o los acreedores.
Pero en definitiva, el peso de la obligacin deben soportarlo todos los deudores, y pagada la deuda, debe ajustarse las
cuentas entre ellos.
Y el principio que rige la materia es que entre los deudores el ajuste de cuentas se hace como si la obligacin fuere
SIMPLEMENTE CONJUNTA.
La obligacin se divide a prorrata de la cuota o parte que cada uno tiene en la obligacin: art. 1522, inciso 1 (regla
anloga a la del art. 1668, cuando la obligacin se extingue por confusin).
Y cmo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella se extingui?
Debemos distinguir dos casos:
Si el negocio para el cual se contrajo la obligacin solidaria interesaba a todos los deudores;
Si el negocio para el cual se contrajo la obligacin solidaria slo interesaba a uno o algunos de los deudores: art. 1522,
inciso 2.
As, por ejemplo, tres personas solicitan un prstamo bancario, constituyndose en codeudores solidarios, pero en
definitiva slo una aprovecha el dinero recibido. En tal caso, los otros dos no tienen inters en el negocio.
Por el contrario, si el dinero se reparte entre los tres, todos tendrn inters en el negocio, en la proporcin en que se
hubiere repartido el dinero.
Si el negocio INTERESABA a todos los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir a soportar el pago definitivo de
la obligacin, la que se prorratear entre todos en la proporcin que corresponda, no habiendo ya, por ende, solidaridad.
El deudor que haya pagado, tiene accin contra los otros deudores por su parte en la deuda; si no hay convencin que
indique como se divide la deuda, sta se divide entre todos los deudores en partes iguales (en este caso, se presume que
todos ellos reportan el mismo inters).
Pero si el negocio SLO INTERESA A UNO O ALGUNOS DE LOS CODEUDORES SOLIDARIOS, slo ese o esos deudores
debern soportar en definitiva el pago total de la obligacin y los dems sern considerados como fiadores y no tendrn,
en consecuencia, que soportar parte alguna en la obligacin.
En este caso, el codeudor solidario que pag y que careca de inters en la obligacin, podr cobrar a cualquiera de los
codeudores que s tenan inters en la deuda, el total de lo pagado, subsistiendo por ende, en este caso, la solidaridad,
cuestin que corrobora el artculo 2372, en el ttulo de la fianza, al disponer:
Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a todos podr demandar a cada uno de
ellos el total de la deuda....
Como puede observarse, la clave est en considerar como fiador al codeudor solidario que no tena inters en el negocio,
en cuyo favor la subrogacin ser completa.
El mismo principio del art. 1522, 2, que establece la subrogacin en favor del deudor que pag y que por ende le sirve
de fundamento para su accin de reembolso, se recoge en el art. 1610 nmero 3.
Y en qu situacin queda el deudor insolvente?
En las obligaciones SIMPLEMENTE CONJUNTAS, la cuota del deudor insolvente NO GRAVA A LAS DEMS.
En las obligaciones SOLIDARIAS la regla es diferente:
La cuota del deudor insolvente GRAVA A TODAS LAS DEMS A PRORRATA: art. 1522, inciso final.
As, por ejemplo, si los tres codeudores solidarios tenan igual inters en la obligacin, y uno de ellos fuere insolvente,
aqul que pag el total de la deuda de $ 27.000.000, podr dirigirse en contra del tercer codeudor solvente para exigir el
reembolso de $ 12.000.000.- (los $ 9.000.000.- que correspondan a su participacin o inters en la deuda, y $
3.000.000.- correspondientes al tercio que debe asumir por la insolvencia de uno de los codeudores).
Y el deudor remitido estar tambin obligado a contribuir al pago total de la misma obligacin?
Tiene el deudor que pag, accin contra el deudor remitido para que le devuelva la parte o cuota que a l le
corresponde en la deuda?
As, por ejemplo, el acreedor podra haber condonado $ 9.000.000.- a uno de los tres codeudores (deuda total de
$27.000.000), y despus exige el pago de los $ 18.000.000.- restantes a otro de los codeudores.
Con la remisin parcial, la obligacin qued reducida a lo no remitido (art. 1518).
La remisin parcial equivale adems al pago parcial.
En consecuencia, EL DEUDOR REMITIDO ESTARA EXONERADO DE CONTRIBUIR AL PAGO DE LA DEUDA.

259
En general, en las relaciones internas entre los codeudores solidarios opera la distincin entre la OBLIGACION y la
CONTRIBUCION a la deuda.
Todos los codeudores solidarios estn obligados al pago de la deuda frente al acreedor; pero puede ocurrir que no todos
estn obligados a soportar el pago en definitiva (contribucin a la deuda), lo que depender del inters real que hayan
tenido en el negocio.
Extincin de la solidaridad.
Como obligacin accesoria, la solidaridad, por regla general, SE EXTINGUE JUNTO CON LA OBLIGACIN PRINCIPAL.
Los casos en que la solidaridad se extingue sin que desaparezca la obligacin principal, son los siguientes:
La muerte de uno de los codeudores solidarios, que deja varios herederos.
No obstante que las obligaciones del causante se transmiten a sus herederos, ello no acontece con la solidaridad:
termina esta -en lo que a dichos herederos se refiere- con la muerte del codeudor.
Los herederos no estn obligados sino a prorrata de sus respectivos derechos hereditarios: art. 1523.
Dos situaciones contempla este artculo (1523):
Los herederos del codeudor solidario difunto SON CONSIDERADOS EN CONJUNTO: todos ellos, de consuno, son
obligados solidariamente a la obligacin;
Los herederos del deudor difunto SON CONSIDERADOS AISLADA O SEPARADAMENTE: la solidaridad no pasa a los
herederos y cada uno de ellos no es deudor solidario, sino que slo deudor de la parte o cuota de la deuda que
corresponda a su porcin hereditaria.
Consecuencia de lo anterior es que, si el acreedor se dirige contra todos los herederos, les puede exigir toda la
obligacin, puesto que todos juntos son deudores solidarios; pero si el acreedor los demanda separadamente, ya la
obligacin no es solidaria para los herederos del deudor fallecido, y a cada uno no se le podr exigir sino la parte o cuota
que a cada uno corresponda.
Segn estudiaremos, para evitar la divisin de la obligacin por muerte del codeudor, debe pactarse la indivisibilidad de
la misma.
Por cierto, si el causante dejare slo un heredero, para l la obligacin seguir siendo solidaria y si fuere demandado,
deber pagarla en su integridad (salvo, naturalmente, si hubiere aceptado la herencia con beneficio de inventario).
La renuncia de la solidaridad.
La solidaridad es un beneficio que mira al inters individual del acreedor, y por ende puede renunciarse (arts. 12 y 1516).
Implica la renuncia el consentir en la divisin de la deuda.
Produce el efecto de transformar la obligacin solidaria en simplemente conjunta.
La renuncia de la solidaridad puede ser GENERAL e INDIVIDUAL, y en ambos casos, EXPRESA y TCITA.
Es GENERAL cuando se refiere a todos los codeudores, de manera que la deuda se divide entre todos ellos.
Es INDIVIDUAL cuando slo se refiere a alguno de los codeudores, de manera que los restantes quedan solidariamente
obligados al pago.
Es EXPRESA, cuando el acreedor la hace en trminos formales.
Es TCITA, cuando se deduce de ciertos actos ejecutados por el acreedor que revelan su nimo de renunciarla.
Tres REQUISITOS deben concurrir simultneamente para que se entienda que el acreedor ha renunciado tcitamente la
solidaridad en favor de alguno de los deudores solidarios:
Que el acreedor haya exigido, o haya recibido o reconocido a uno de los deudores su parte o cuota en la deuda;
Que en la demanda o en la carta de pago el acreedor haya declarado que procede a exigir o recibir una cantidad a ttulo
de la parte o cuota que en la deuda le corresponde al demandado o al que paga; y
Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de sus derechos.
Obligaciones indivisibles.
Generalidades. La clasificacin de las obligaciones en divisibles e indivisibles depende de la naturaleza del objeto debido,
SI ES O NO DIVISIBLE.
Sin embargo, no en toda obligacin influye la naturaleza del objeto debido, porque el problema de la indivisibilidad no se
presenta siempre, sino que tiene lugar cuando en la obligacin existe pluralidad de sujetos.
Cuando no estamos ante obligaciones con pluralidad de sujetos, cuando hay un acreedor y un deudor, la obligacin,
aunque por su naturaleza sea divisible, debe ser ejecutada como si fuera indivisible: art. 1591.
PERO CUANDO EN LA OBLIGACIN HAY PLURALIDAD DE SUJETOS, ENTONCES S SE PRESENTA EL PROBLEMA DE LA
INDIVISIBILIDAD O DIVISIBILIDAD.
260
 Cuando la cosa debida es susceptible de divisin, la obligacin es divisible con arreglo al principio general del art. 1526,
1;
Pero cuando la obligacin recae sobre un objeto indivisible, cada deudor est obligado a satisfacer en el total de la deuda
al acreedor y cada acreedor tiene derecho a exigir el pago total de la obligacin.
Cosas divisibles e indivisibles.
Siendo el fundamento de la clasificacin de las obligaciones divisibles e indivisibles la naturaleza del objeto debido, cabe
establecer qu cosas admiten divisin y cules no.
En el Derecho, distinguimos dos casos de divisibilidad:
La fsica o material y
La intelectual o de cuota.
Son fsicamente divisibles todas las cosas que pueden fraccionarse en partes iguales o desiguales.
En el mbito de la materia, todas las cosas son divisibles.
LA DIVISIBILIDAD JURDICA RESPONDE A UN CONCEPTO DIFERENTE.
En el Derecho, una cosa es fsica o materialmente divisible cuando ella es susceptible de dividirse o fraccionarse SIN QUE
DEJE DE SER LO QUE ES, SIN QUE PIERDA SU ESENCIA, SU INDIVIDUALIDAD, SIN QUE SUFRA UN DETRIMENTO
CONSIDERABLE.
En cambio, son fsica o materialmente indivisibles ante el Derecho, las cosas que no admiten fraccionamiento material
sin que dejen de ser lo que son, porque pierden su esencia o individualidad, y se transforman en cosas distintas,
producindose una depreciacin en el valor de la cosa, porque aunque reunidas todas las fracciones despus de la
divisin, no presentan el mismo valor que tena la cosa cuando an no haba sido dividida.
La divisin de cuota o intelectual consiste en suponer o imaginarse fraccionada una cosa.
En realidad, una cosa es intelectualmente divisible cuando es susceptible de dividirse en la utilidad que ella est llamada
a producir.
No se atiende por ello a la materialidad de la cosa debida, sino que se atiende al derecho que en la cosa o con respecto a
la cosa se ejerce, sea susceptible de divisin.
Conceptos de obligaciones divisibles e indivisibles.
El art. 1524 establece el criterio o principio para distinguir entre ambas obligaciones.
Para que una obligacin sea divisible, basta que LA COSA y EL DERECHO que sobre ella se ejerce, ADMITA DIVISIN
FSICA O INTELECTUAL.
Por ende, se define la OBLIGACIN DIVISIBLE como aquella que tiene por objeto una cosa o un hecho que en su
ejecucin es susceptible de divisin fsica o de cuota.
A su vez, se define la OBLIGACIN INDIVISIBLE como aquella que tiene por objeto una cosa o un hecho que en su entrega
o ejercicio no puede dividirse, ni fsica ni intelectualmente.
En realidad, como concluye Alessandri, no hay en nuestro Derecho ninguna obligacin indivisible, porque todas las cosas
admiten divisin intelectual.
Como dice Meza Barros, el propio ejemplo de obligacin indivisible que seala el art. 1524, la obligacin de hacer
construir una casa, es tambin intelectualmente divisible, desde el momento en que distintas personas pueden tomar
sobre s la responsabilidad de ejecutar diferentes aspectos de la construccin.
En la doctrina francesa, se ha distinguido (Pothier) entre tres clases de indivisibilidad:
absoluta (aquella que resulta de la naturaleza misma de la obligacin, por ejemplo la servidumbre de trnsito a que
alude el art. 1524);
indivisibilidad de obligacin (cuando a pesar de que el objeto de la obligacin y la obligacin misma son divisibles, las
partes han querido que sea indivisible, por ejemplo, obligacin de hacer construir una casa);
indivisibilidad de pago (concierne nicamente al cumplimiento de la obligacin y no a la obligacin misma).
Casos de indivisibilidad por naturaleza y de indivisibilidad de pago en el CC.
El art. 1526, 1, establece la REGLA GENERAL en materia de cumplimiento de las obligaciones con pluralidad de sujetos.
Sin embargo, hay ciertos casos en los cuales las obligaciones, a pesar de recaer en cosas que pueden dividirse, son
consideradas como indivisibles, de manera que cada uno de los deudores puede ser obligado al cumplimiento total.
El art. 1526 reglamenta estos casos, que la doctrina denomina de indivisibilidad de pago o convencional.
Las excepciones a la divisibilidad slo se refieren a la indivisibilidad pasiva, slo existe respecto a los deudores, porque
ella no tiene otro objeto que evitar un pago parcial: los nmeros 4 y 5 del art. 1526 prueban lo anterior.
261
Primera excepcin: art. 1526 nmero 1.
Se refiere a la accin hipotecaria o prendaria.
Debemos relacionar este precepto con los arts. 2405 y 2408, que ratifican que tanto la prenda como la hipoteca son
indivisibles.
Tal indivisibilidad comprende dos fases:
La prenda y la hipoteca son en si mismas indivisibles, de manera que la totalidad de la cosa hipotecada o empeada y
cada una de sus partes, estn afectas al cumplimiento de TODA la obligacin y de cada una de sus diversas partes, por lo
que la accin prendaria o hipotecaria no se extingue mientras subsista un saldo afecto al cumplimiento de la obligacin.
El art. 1365 recoge el mismo principio.
La ACCIN PRENDARIA y la HIPOTECARIA son tambin indivisibles, porque PUEDE EXIGIRSE EL PAGO TOTAL DE LA DEUDA
a cualquiera de los codeudores que posea una cosa empeada o hipotecada, en todo o en parte.
En este segundo aspecto, debemos distinguir entre la ACCIN PERSONAL y la ACCIN REAL.
Del CONTRATO PRINCIPAL nace una ACCIN PERSONAL;
De la HIPOTECA y de la PRENDA, que son CONTRATOS ACCESORIOS, nacen las ACCIONES REALES para perseguir la cosa.
Si el acreedor intenta la accin personal -por ejemplo, la que emana de un contrato de mutuo- la deuda se divide a
prorrata de las cuotas que corresponden a los deudores.
Vale decir, SLO PUEDE COBRAR A CADA DEUDOR SU CUOTA.
Pero si el acreedor ejercita la accin prendaria o hipotecaria, ella es indivisible, como consecuencia de ser indivisible la
prenda y la hipoteca.
Aqu, el acreedor no persigue la responsabilidad personal del deudor, sino que PERSIGUE LA RESPONSABILIDAD DE LA
COSA, afecta a un derecho real, que como tal, no se ejercita respecto a determinada persona.
Consecuencia de los dos aspectos anteriores, es que MIENTRAS NO SE PAGUE NTEGRAMENTE LO ADEUDADO, ninguno
de los deudores puede reclamar la restitucin de la prenda o la cancelacin de la hipoteca.
A la inversa, ninguno de los acreedores -en el supuesto que fueren dos o ms-, que hubiere recibido el pago de su parte
del crdito, puede restituir la prenda o cancelar la hipoteca, mientras los restantes acreedores no sean satisfechos en sus
crditos.
Reiteran lo anterior los arts. 2396 y 2405.
Segunda excepcin: art. 1526 nmero 2.
Se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Se establece aqu la INDIVISIBILIDAD EN EL PAGO DE ESTAS OBLIGACIONES.
La especie o cuerpo cierto es por su naturaleza indivisible, puesto que forma un todo, que de separarlo, desaparece o
deja de ser lo que es.
En este caso, en realidad lo que la ley declara indivisible es el hecho material de la entrega.
Encontramos un ejemplo en el comodato, pues la obligacin de restituir la especie prestada, es indivisible, y puede
exigirse su cumplimiento a cualesquiera de los comodatarios que la tenga e su poder, si el contrato hubiere expirado
(recordemos que los comodatarios, adems, sern solidariamente responsables, si la cosa se destruye o deteriora, en lo
tocante al pago de la respectiva indemnizacin (artculo 2189).
Tercera excepcin: art. 1526 nmero 3.
Se refiere al caso de la responsabilidad que incumbe al deudor por el incumplimiento o el cumplimiento imperfecto o
tardo de la obligacin.
La obligacin de pagar los perjuicios recae solamente sobre aqul de los deudores por cuyo hecho o culpa se hizo
imposible el cumplimiento de la obligacin.
La obligacin de indemnizar perjuicios, en general, ES DIVISIBLE, porque consiste en el pago de una suma de dinero.
Sin embargo, la ley obliga a pagar tal indemnizacin EXCLUSIVA e NTEGRAMENTE al DEUDOR CULPABLE.
Es indiferente que la obligacin infringida sea indivisible o divisible (art. 1533).
Por lo dems, en las obligaciones solidarias rige el mismo principio: el acreedor slo puede intentar la accin de
perjuicios contra el codeudor culpable o moroso.
Cabe consignar que los trminos del nmero 3 del artculo 1526 son impropios, pues resulta una contradiccin decir que
el deudor culpable es exclusiva y solidariamente responsable, porque siendo uno solo el responsable, se excluye toda
solidaridad.
Cuarta excepcin: artculo 1526 nmero 4, primera parte.
262
Puede ocurrir que en el TESTAMENTO se haya dispuesto que uno de los herederos cargue con la totalidad de una deuda
hereditaria o testamentaria;
O que los herederos, en LA PARTICIN DE LOS BIENES o en CONVENCIN SEPARADA, hayan convenido en que uno de
ellos tome a su cargo una deuda hereditaria o testamentaria en su totalidad.
De acuerdo al artculo 1354, LA REGLA GENERAL es que las deudas hereditarias y testamentarias se dividan entre los
herederos a prorrata de sus respectivas cuotas (arts. 1353 y 1360).
Pero la ley no ve inconveniente para que esta regla general se altere, ya por voluntad del testador, ya por voluntad de los
herederos.
Con todo, TAL ALTERACIN NO AFECTA AL ACREEDOR, porque no ha tomado parte en la decisin del causante o en el
acuerdo de los herederos; por ello, puede:
Demandar el total de la obligacin al heredero a quien el testador o sus coherederos han hecho cargo de la deuda, o
Puede demandar a cada uno de los coherederos por la cuota que les corresponda en la deuda.
Si procede en la primera forma, el heredero que pag el total de la obligacin no tiene accin alguna para pedir
reembolso de los dems coherederos.
Si procede en la segunda forma, los dems herederos pueden repetir su cuota del que se hizo cargo de la deuda. Lo
mismo establecen los arts. 1358 a 1360.
Quinta excepcin: artculo 1526 nmero 4, segunda parte.
Se refiere a la convencin acordada entre el causante (deudor) y el acreedor, que impone a un heredero el pago total.
Este es el nico caso en que la indivisibilidad de pago produce beneficios prcticos, porque vimos que LA SOLIDARIDAD
NO PASA A LOS HEREDEROS, de manera que muerto uno de los deudores solidarios, el acreedor no podr dirigirse contra
cada heredero por el total de la obligacin, a menos que se hubiere pactado indivisibilidad.
La expresin salva su accin de saneamiento del inciso 2 del nmero 4 del artculo 1526, alude a que si el heredero ha
pagado el total de la deuda, tiene derecho a que sus coherederos le reembolsen lo pagado en exceso sobre su cuota.
La indivisibilidad en todo caso, ES SLO PASIVA:
Los herederos del deudor individualmente considerados, deben pagar el total; pero los herederos del acreedor no
pueden demandar el pago ntegro actuando aisladamente, sino que deben hacerlo de consuno (artculo 1526 nmero 4,
inciso 3).
De la comparacin entre la cuarta y quinta excepcin, surgen las siguientes diferencias:
En el caso de la cuarta excepcin, se pone una deuda a cargo de un solo heredero;
En la quinta, no se individualiza a ningn heredero en especial.
En el caso de la cuarta excepcin, la indivisibilidad proviene de un acuerdo de voluntades ENTRE LOS DEUDORES o de
una manifestacin de VOLUNTAD DEL TESTADOR, sin que intervenga la voluntad del acreedor;
En la quinta, la indivisibilidad proviene de un acuerdo de voluntades entre el ACREEDOR y el DEUDOR.
En el caso de la cuarta excepcin, el acreedor NO PUEDE DIRIGIRSE POR EL TOTAL DE LA DEUDA SINO CONTRA EL
HEREDERO A CUYO CARGO SE COLOC LA OBLIGACIN; y contra los dems slo tiene accin por la cuota que a cada uno
le corresponde;
En la quinta, puede dirigirse por el total de la obligacin contra cualquiera de los herederos.
En el caso de la cuarta excepcin, el heredero que paga el total de la deuda que se haba colocado a su cargo, no tiene
derecho de reembolso contra los dems, ya que es el nico que debe soportar la deuda;
- En la quinta, el que pag totalmente la obligacin tiene accin de reembolso contra los dems por sus cuotas.
Sexta excepcin: artculo 1526 nmero 5.
Se refiere al caso de una cosa cuya divisin acarrea perjuicio.
La indivisibilidad proviene aqu de la presunta voluntad de las partes, que la ley deduce del fin o propsito que persiguen
con la obligacin.
El primer punto que hay que resolver aqu es SI LA DIVISIN DE LA COSA ACARREA O NO PERJUICIO AL ACREEDOR;
SI NO SE PERJUDICA AL ACREEDOR, LA OBLIGACIN ES DIVISIBLE y cada deudor est obligado por tanto solamente al
pago de su parte o cuota en la deuda.
Pero si de la divisin de la cosa RESULTA UN GRAVE PERJUICIO PARA EL ACREEDOR, porque no se puede obtener la
utilidad que persegua al contratar sino mediante la entrega total de la cosa, LA OBLIGACIN ES INDIVISIBLE.
En este caso, la indivisibilidad es puramente pasiva (artculo 1526 nmero 5, inciso 2).

263
 Adems, esta hiptesis de indivisibilidad se referira exclusivamente a obligaciones de gnero (Si se debe...cualquier
otra cosa indeterminada).
Confirma lo anterior el propio nmero 2 del artculo 1526, que se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Sptima excepcin: artculo 1526 nmero 6.
Se refiere al caso de las obligaciones alternativas.
Si hay varios deudores o acreedores, y segn que la eleccin corresponda unos u otros, la voluntad del legislador es que
el acreedor o los acreedores sean satisfechos ntegramente en el crdito, lo que no se obtendra si uno de los acreedores
o deudores eligiera una cosa o parte de una cosa y otro eligiera otra cosa u otra fraccin de una cosa.
En estos casos, no es la obligacin sino LA ELECCIN DEL OBJETO CON QUE LA OBLIGACIN HA DE SATISFACERSE, LO
INDIVISIBLE.
Efectos de las obligaciones indivisibles.
Los arts. 1527 a 1534 tratan de estas obligaciones.
En nuestra legislacin hay una sola clase de obligaciones indivisibles:
AQUELLAS EN QUE LA INDIVISIBILIDAD RESULTA DE LA NATURALEZA DEL OBJETO DEBIDO; aquellas en que se presenta lo
que los autores llaman INDIVISIBILIDAD DE PAGO, son en nuestro Derecho obligaciones divisibles, aunque sujetas a las
reglas que contienen los numerales del art. 1526.
Al igual que en la solidaridad, la indivisibilidad puede ser ACTIVA o PASIVA, segn que en la obligacin haya VARIOS
ACREEDORES o VARIOS DEUDORES, o activa y pasiva a la vez.
Dos son los principios fundamentales sobre los que reposan los efectos de la indivisibilidad:
Cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible es acreedor del todo pero no del total; y cada uno de los
deudores es deudor del todo pero no del total;
Esto quiere decir que a diferencia de la solidaridad, en la que cada uno de los deudores o acreedores lo son de toda la
cosa debida, EN LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES CADA ACREEDOR O DEUDOR LO ES SOLAMENTE DE SU CUOTA, aunque
cada acreedor puede exigir el todo y cada deudor est obligado al todo, porque la naturaleza del objeto debido NO
ADMITE EJECUCIN PARCIAL.
Al igual que en la solidaridad, si bien hay UNIDAD DE PRESTACIN porque hay una sola cosa debida, existe pluralidad de
vnculos, es decir hay tantos vnculos cuantos son los acreedores o los deudores.
Los efectos de la indivisibilidad difieren segn si concurren varios deudores o varios acreedores; en el primer caso,
estaremos ante la indivisibilidad pasiva y en el segundo ante la activa.
Efectos de la indivisibilidad pasiva: concurren varios deudores.
Cada uno de los deudores es obligado a satisfacer TOTALMENTE LA OBLIGACIN y el acreedor puede dirigirse por el todo
contra cualquiera de ellos: artculo 1527.
Consecuencia del fundamento de la obligacin indivisible, es que la indivisibilidad pasa a los herederos del deudor,
PORQUE PROVIENE DE LA NATURALEZA DEL OBJETO DEBIDO, y cualesquiera que sean las personas que deban la cosa o
prestacin, los obstculos materiales que impiden la ejecucin parcial persisten: artculo 1528 (transmisibilidad de la
indivisibilidad).
El que interrumpe la prescripcin con respecto a uno de los deudores, perjudica tambin a todos los dems: artculo
1529.
El pago efectuado por cualquiera de los codeudores de una obligacin indivisible la extingue totalmente respecto de
todos los dems: artculo 1531.
A diferencia de lo que ocurre con la solidaridad, en la que el codeudor demandado no puede oponer ninguna excepcin
destinada a que los dems codeudores concurran al juicio, porque cada uno es deudor del total, en la obligacin
indivisible, como cada deudor lo es solamente de su cuota, el demandado puede oponer una excepcin dilatoria, con el
fin de pedir un plazo para entenderse con los restantes codeudores: artculo 1530.
Este artculo contempla dos casos:
Si la obligacin PUEDE SER CUMPLIDA desde luego por el deudor demandado, debe cumplirla, sin perjuicio de su
derecho para exigir de cada uno de los codeudores la cuota que les corresponde;
Si por el contrario, la obligacin es de aquellas que NO PUEDE SER CUMPLIDA SINO POR TODOS LOS CODEUDORES,
puede oponer el deudor demandado la excepcin dilatoria a que aludamos.

264
Como el carcter de indivisible de la obligacin proviene de LA NATURALEZA DEL OBJETO DEBIDO, si ste desaparece,
desaparece por ende el obstculo que se opona a la divisin de la obligacin, de manera que la obligacin de pagar
perjuicios es divisible: artculos 1533 y 1534.
Las reglas que se desprenden de estos preceptos, son las siguientes:
En caso de incumplimiento o retardo en el cumplimiento de la obligacin imputable a todos los deudores, LA ACCIN
SER DIVISIBLE:
El acreedor, slo podr demandar a cada uno de los deudores, por la cuota que a ste corresponda en la respectiva
indemnizacin de perjuicios;
Pero si el hecho, dolo o culpa slo fuere imputable a uno solo de los codeudores de la obligacin indivisible, entonces
SLO L SER RESPONSABLE DE TODOS LOS PERJUICIOS OCASIONADOS AL ACREEDOR;
Tratndose de una OBLIGACIN DE HACER, que deba efectuarse en comn por dos codeudores (por ejemplo, una pareja
de artistas que deba presentarse en un teatro), y uno estaba pronto a cumplirlo y el otro se rehsa o retarda el
cumplimiento, slo ste ltimo ser responsable de los perjuicios ocasionados al acreedor, tanto los correspondientes a
indemnizacin compensatoria como moratoria.
Finalmente, como cada deudor, no obstante deber slo su cuota, debe pagar el total de la obligacin si es demandado,
tiene derecho a que los dems codeudores le indemnicen porque, en definitiva, ha pagado ms de lo que deba (artculo
1530).
Hecho el pago y al igual que en la solidaridad, debe producirse entre los codeudores el respectivo ajuste de cuentas, y
como LA INDIVISIBILIDAD DESAPARECE AL EXTINGUIRSE LA OBLIGACIN, la accin que tiene el codeudor que pag no se
deriva de una obligacin indivisible, SINO DIVISIBLE:
Cada codeudor slo debe soportar su parte en la deuda.
Efectos de la indivisibilidad activa: concurren varios acreedores.
Cada uno de los acreedores de la obligacin indivisible tiene el derecho de exigir el total de la obligacin: artculo 1527.
Del mismo modo, la indivisibilidad activa tambin pasa a los herederos del acreedor, por lo que cada uno de estos puede
exigir el pago total: artculo 1528.
El pago efectuado a uno de los acreedores de la obligacin indivisible, extingue la obligacin respecto de todos los
dems;
Pero como cada acreedor no es propietario de todo el crdito -a diferencia de lo que ocurre en la solidaridad activa-, slo
puede ejecutar actos de dominio con respecto a la parte o cuota que le corresponda en el crdito (artculo 1532).
El acreedor que ha recibido el pago total de la obligacin, debe entregar a cada uno de sus coacreedores la parte o cuota
que a ellos corresponda en la obligacin.
Semejanzas y diferencias entre la solidaridad y la indivisibilidad.
Semejanzas.
Ambas obligaciones suponen pluralidad de sujetos, sean deudores o acreedores.
Tanto en la solidaridad como en la indivisibilidad, cada uno de los deudores puede ser obligado a satisfacer la obligacin
en su totalidad.
En una y otra, el pago total ejecutado por uno de los deudores, extingue la obligacin respecto de todos los dems.
Diferencias.
La SOLIDARIDAD tiene como fuente la ley, el testamento o la convencin.
La INDIVISIBILIDAD resulta de la prestacin misma que no puede dividirse por su naturaleza o por voluntad de las partes.
En la OBLIGACIN SOLIDARIA, cada deudor y acreedor lo es del total; en la OBLIGACIN INDIVISIBLE, cada deudor y
acreedor lo es solamente de su cuota.
La SOLIDARIDAD no pasa a los herederos del deudor (artculo 1523); la INDIVISIBILIDAD s (artculo 1528).
Si perece la cosa debida en la OBLIGACIN INDIVISIBLE por causa imputable, STA SE TORNA DIVISIBLE (artculo 1533);
No sucede lo mismo en la SOLIDARIDAD, porque aunque desaparezca el objeto debido y la obligacin se transforme en la
de pagar el precio de aqul, la solidaridad subsiste (artculo 1521).
En la OBLIGACIN SOLIDARIA cada acreedor se reputa dueo absoluto del crdito y por ende, puede ejecutar respecto a
ese crdito, actos de disposicin tales como la novacin y la remisin o condonacin (arts. 1518 y 1519);
En la OBLIGACIN INDIVISIBLE cada acreedor slo es dueo de su cuota y no puede por ende novar la obligacin o
remitirla, sin el consentimiento de sus coacreedores (artculo 1532).

265
Como en las OBLIGACIONES SOLIDARIAS cada deudor lo es del total, no puede oponer ninguna excepcin dilatoria para
pedir el concurso de los codeudores para pagar;
En las OBLIGACIONES INDIVISIBLES puede el deudor demandado pedir un plazo para entenderse con los restantes
codeudores y cumplir de consuno (artculo 1530).
Del incumplimiento de las Obligaciones
Efectos de las obligaciones.
Generalidades.
Los artculos 1545 a 1559 tratan de los EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
El Cdigo sin embargo, confunde los efectos de los contratos con los efectos de las obligaciones.
Los artculos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 reglamentan exclusivamente los efectos de los contratos.
Las disposiciones restantes reglamentan los efectos de las obligaciones.
Jurdicamente, NO DEBEMOS CONFUNDIR los efectos de un contrato con los efectos de una obligacin.
Los EFECTOS DE UN CONTRATO son las obligaciones que crea; el contrato es la causa y la obligacin el efecto que de la
causa proviene.
A su vez, el EFECTO DE LAS OBLIGACIONES, es la necesidad jurdica en que se halla el deudor de cumplirlas, para lo cual
la ley le da al acreedor ciertos derechos destinados a asegurar su cumplimiento.
Los EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES, en otras palabras, son las consecuencias que para el acreedor y el deudor surgen
del vnculo jurdico obligatorio que los liga.
Lo NORMAL en la vida jurdica, es que EL DEUDOR CUMPLA VOLUNTARIA Y ESPONTNEAMENTE SU OBLIGACIN.
Si ello no acontece, entramos en el mbito de lOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.
Podemos definirlos entonces como los DERECHOS o el conjunto de medios que la ley confiere al acreedor para obtener el
cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la obligacin, por parte del deudor, cuando ste no la cumpla en todo o en
parte o est en mora de cumplirla.
Estos DERECHOS, que la ley confiere al ACREEDOR, son TRES:
Un DERECHO PRINCIPAL para exigir, en cuanto sea posible, la EJECUCIN FORZADA DE LA OBLIGACIN.
Un DERECHO SECUNDARIO para exigir INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS: supletorio del anterior.
DERECHOS AUXILIARES destinados a dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligacin, a
mantenerlo en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo.
Son tales:
Derecho a impetrar medidas conservativas;
Accin oblicua o subrogatoria;
Accin pauliana o revocatoria; y
Beneficio de separacin de patrimonios.
La ejecucin forzada.

El derecho de prenda general.

Lo normal es que el deudor cumpla voluntariamente la obligacin.
En tal caso, debe cumplirla EXACTAMENTE, es decir TOTAL Y OPORTUNAMENTE Y EN EL LUGAR CONVENIDO.
Si la obligacin es de DAR, debe entregar la cosa misma que se deba en el lugar y tiempo convenido;
Si la obligacin es de HACER, debe ejecutar el hecho mismo a que se oblig y no otro, y en la poca y lugar convenido;
Si la obligacin es de NO HACER, el deudor deber abstenerse de ejecutar los hechos prohibidos en la forma convenida.
Pero puede ocurrir que el deudor rehse el cumplimiento de la obligacin.
La ley entonces va en auxilio del acreedor, y lo autoriza para que solicite del Estado la proteccin jurdica necesaria, por
medio de los Tribunales de Justicia.
Se le otorga al acreedor entonces los medios necesarios para obtener el cumplimiento de la obligacin an en contra de
la voluntad del deudor.
Tales medios se traducen en la EJECUCIN FORZADA DE LA OBLIGACIN.
Para que proceda la ejecucin forzada es necesario que la deuda sea:
lquida,
actualmente exigible y
que conste de un ttulo ejecutivo.
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Disponen los acreedores, para la ejecucin, DEL DERECHO DE PRENDA GENERAL, consagrado fundamentalmente en los
arts. 2465 y 2469 del Cdigo Civil.
Consiste en la facultad que tienen los acreedores para perseguir todos los bienes del deudor.
En tal sentido, cuando se dice que todo el patrimonio del deudor est constituido en prenda en favor de su acreedor, no
se toma el vocablo prenda en la acepcin jurdica que le corresponde, de contrato de prenda o de cosa dada en
prenda; lo que se quiere decir es que as como la cosa dada en prenda queda afecta al cumplimiento de la obligacin
principal, de la misma manera, todo el patrimonio del deudor puede ser objeto de la persecucin de los acreedores.
Se exceptan nicamente los bienes que la ley declara INEMBARGABLES y los DERECHOS QUE NO TIENEN CARCTER
PATRIMONIAL.
Para que pueda ejercerse este derecho de prenda general, es necesario que el acreedor sea titular de un derecho
personal o crdito, es decir que el deudor se halle obligado directamente con l;
De lo contrario, cuando por ejemplo, slo se encuentra afecto un bien determinado (como en la prenda o hipoteca
constituidas por un tercero garante pero no deudor o en el caso del tercer poseedor de la finca hipotecada), el
acreedor slo podr perseguir ese bien en particular.
Del anlisis del artculo 2465, se desprenden cuatro consecuencias fundamentales:
La regla es aplicable, cualquiera sea la fuente de la que emane la obligacin.
La facultad de perseguir los bienes del deudor corresponde a todos los acreedores, de modo que la prioridad en el
nacimiento de sus crditos no les confiere ninguna preeminencia (salvo, segn estudiaremos, en los crditos preferentes
de cuarta clase).
Todos los bienes del deudor estn expuestos a la persecucin, muebles o inmuebles, presentes o futuros.
Los bienes del deudor no estn sin embargo definitivamente afectos al cumplimiento de la obligacin, sino que slo
mientras permanezcan en su patrimonio, salvo si sobre ellos se constituy prenda o hipoteca, pues entonces operar el
derecho de persecucin que la ley confiere al acreedor o titular de estos derechos reales. En compensacin, quedan
afectos los bienes futuros, los que el deudor adquiera con posterioridad al nacimiento de la obligacin.
Se exceptan solamente los bienes inembargables mencionados en el artculo 1618 del Cdigo Civil, en el artculo 445
del Cdigo de Procedimiento Civil y en numerosas leyes especiales.
Ejecucin forzada en las obligaciones de dar.
Debemos estar a las normas que establece el Cdigo de Procedimiento Civil para el juicio ejecutivo de obligaciones de
dar.
Entablada la demanda ejecutiva, el juez examinar el ttulo (excepcionalmente, el juez puede declarar de oficio la
prescripcin del ttulo en que se funde la demanda ejecutiva) y despachar mandamiento de ejecucin y embargo,
tramitndose la causa hasta subastar bienes suficientes del deudor.
El remate de bienes muebles se efecta por un martillero, en pblica subasta, previa publicacin de avisos; y el de
bienes races, tambin en pblica subasta y previa publicacin de avisos, pero en el Tribunal.
Efectuado el remate, se har pago al acreedor, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2469 del Cdigo Civil.
Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer.
Por la naturaleza de estas obligaciones, que consisten en un hecho personal del deudor, no es posible recurrir
simplemente al procedimiento de la ejecucin forzada.
De ah que la ley haya establecido normas especiales, en el artculo 1553.
El ACREEDOR puede pedir, a eleccin suya:
Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido: consiste en el arresto hasta por 15 das y multa
proporcional, medidas que podrn repetirse hasta que la obligacin se cumpla (artculo 543 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Este es uno de los casos en que subsiste la prisin por deudas (otros casos, en la quiebra fraudulenta o culpable; en las
penas consistentes en multas pecuniarias que pueden sustituirse por prisin; contra los administradores de rentas
fiscales; contra los tutores, curadores o ejecutores testamentarios, respecto a la administracin de los bienes que se les
hayan confiado; en la Ley nmero 14.908 sobre pago de pensiones alimenticias y abandono de familia).
Que se le autorice a l mismo para hacer ejecutar el hecho debido por un tercero a expensas del deudor;
Pero este cumplimiento por equivalencia no siempre es posible;
Slo lo ser cuando la obligacin sea susceptible de ejecutarse por otra persona, sin que resulten decisivas las
condiciones personales del deudor.
267
En este ltimo caso, slo le queda al acreedor pedir la indemnizacin de perjuicios.
Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
A diferencia de los dos derechos anteriores, este no puede ejercitarse ejecutivamente sino que DEBE TRAMITARSE EN
JUICIO ORDINARIO, ya que es necesario determinar y avaluar la extensin del derecho del acreedor.
Slo excepcionalmente la obligacin de indemnizar perjuicios es lquida (cuando se estipul clusula penal).
El procedimiento sealado por el Cdigo de Procedimiento Civil para proceder a la ejecucin forzada de una obligacin
de hacer, es diverso segn que el hecho debido consista en:
La suscripcin de un documento,
La constitucin de una obligacin o
La ejecucin de otro hecho cualquiera.
Si se trata de la suscripcin de un documento o la constitucin de una obligacin, el acreedor solicitar al juez que
REQUIERA AL DEUDOR, para que en el plazo que el juez seale, suscriba el documento o constituya la obligacin, bajo
apercibimiento de hacerlo el juez a nombre del deudor.
Por ejemplo, la celebracin de un contrato conforme a lo estipulado en una promesa.
En cambio, si el objeto de la obligacin de hacer es la ejecucin por el deudor de cualquier otro hecho material, el
mandamiento ejecutivo contendr el embargo de sus bienes, si el apremio personal, el arresto y la multa no son
suficientes para obligarlo a que ejecute el hecho debido.
El mandamiento deber contener la orden para que el deudor cumpla su obligacin y la fijacin de un plazo para
comenzar los trabajos.
Ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer.
El artculo 1555 contempla esta situacin.
De este precepto, se desprende que para determinar lo que el acreedor puede pedir con respecto al deudor que infringe
o contraviene una obligacin de no hacer, HAY QUE DISTINGUIR SI ES O NO POSIBLE DESTRUIR LO HECHO, y si lo es, si tal
destruccin es o no necesaria:
SI LO HECHO PUEDE DESTRUIRSE, y tal destruccin ES NECESARIA para el objeto que se tuvo en vista al contratar, el
acreedor tiene derecho a pedir:
LA DESTRUCCIN de la obra y adems,
Derecho para pedir que se le autorice a l para hacer destruir la obra por un tercero a expensas del deudor.
Por ejemplo, la demolicin de una edificacin cuya ejecucin supuso infringir una obligacin de no hacer que se haba
contrado con el propietario de un predio situado ms atrs, en una ladera frente a la costa.
Si la destruccin de la obra no es de absoluta necesidad para realizar el fin que se tuvo en vista al contratar, y el mismo
fin puede obtenerse por otros medios:
EL DEUDOR PODR CUMPLIR SU OBLIGACIN POR UN MODO EQUIVALENTE.
Si no es posible destruir o deshacer lo hecho, no le queda al acreedor ms remedio que pedir la INDEMNIZACIN DE
PERJUICIOS.
Alessandri plantea el ejemplo de la contratacin de un artista para que se presente, exclusivamente, en tal teatro,
prohibindole que acte en otro establecimiento, y dicho artista infringe la obligacin de no hacer.
Como es imposible deshacer lo hecho, el acreedor no tiene otro camino que pedir la indemnizacin.
La cesin de bienes.
a) Concepto. El deudor que no est en condiciones de cumplir, puede, anticipndose a la ejecucin de que ser objeto
por sus acreedores, recurrir a la llamada cesin de bienes.
Se define en el art. 1614, que reza: La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos
a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus
deudas.
Se rige fundamentalmente por la Ley de Quiebras.
Caractersticas.
Es irrenunciable: art. 1615.
Es universal, porque comprende la totalidad de los bienes del deudor: art. 1618, 1.
Es un derecho personalsimo, otorgado nicamente al deudor que se encuentra en situacin de invocarlo: art. 1623.
Requisitos.
Que el deudor no se encuentre en situacin de pagar sus deudas.
268
Que lo anterior obedezca o sea consecuencia de accidentes inevitables.
Debe probar su inculpabilidad, en caso que alguno de los acreedores lo exija (artculo 1616).
Que el deudor haya hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios (artculo 1617).
Causales de oposicin a la cesin de bienes.
Cuando el deudor hubiere enajenado, empeado o hipotecado, como propios, bienes ajenos.
Cuando el deudor hubiere sido condenado por hurto, robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores.
Si ha dilapidado sus bienes.
Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se ha valido de cualquier otro
medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
La cesin puede hacerse A UNO O VARIOS ACREEDORES: art. 1614.
Efectos de la cesin de bienes:
El deudor queda privado de la administracin de sus bienes, por regla general: arts. 1621 y 1622.
El deudor queda privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos que ejecute adolecen de nulidad: art. 2467.
Caducan los plazos y las obligaciones a plazo se hacen exigibles: ello, porque la cesin de bienes implica un estado de
notoria insolvencia (art. 1496 nmero 1).
El deudor queda libre de todo apremio personal (art. 1619, nmero 1).
NO SE TRANSFIERE EL DOMINIO DE LOS BIENES A LOS ACREEDORES, stos slo tienen la facultad de disponer de ellos y
sus frutos, hasta pagarse de sus crditos (art. 1619, inciso final).
La cesin de bienes NO IMPLICA ENTONCES UNA DACIN EN PAGO.
Por la misma razn, EL DEUDOR PODR RECOBRAR SUS BIENES (art. 1620).
Las deudas se extinguen nicamente hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes cedidos: art. 1619
nmero 2.
El nmero 3 del mismo artculo es una consecuencia de lo anterior.
El acreedor en cuyo beneficio se hizo cesin de bienes, est obligado a conceder el beneficio de competencia: art. 1626
nmero 6.
La prelacin de crditos.
Ideas generales.
En virtud del llamado derecho de prenda general, los acreedores pueden perseguir el pago de sus acreencias sobre
todo el patrimonio del obligado.
Encuentran en dicho patrimonio su propia y natural garanta.
Tal es el derecho principal de que est premunido todo acreedor.
Slo exceptanse de este derecho aquellos bienes inembargables, que tanto el Cdigo Civil (artculo 1618) como el
Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 445) enumeran cuidadosamente, sin perjuicio de que leyes especiales puedan
establecer otros casos.
Si hay varios acreedores de un mismo deudor, surge la cuestin de saber CMO y en qu ORDEN deben ser pagados.
Han de serlo todos CONJUNTAMENTE? Uno PRIMERO y los otros DESPUS? En qu forma se DISTRIBUYE entre los
diversos acreedores el producto de la subasta de los bienes del deudor?
En principio, todos los acreedores tienen derecho a ser pagados en igualdad de condiciones.
Todos ellos estn, por regla general, en igual situacin frente al patrimonio del deudor, recibiendo un mismo trato (par
conditio creditorum);
Es decir, TODOS LOS ACREEDORES, cualquiera que sea la naturaleza de su crdito, cualquiera que sea la fecha en que se
haya originado o la naturaleza de la cosa debida, tienen igual derecho a concurrir conjuntamente a la distribucin de los
bienes del deudor para ser pagados ntegramente -si los bienes son suficientes- o a prorrata -si no lo fueren-, con el
producto de la subasta de todos ellos.
El artculo 2469 del Cdigo Civil consagra tal principio.
Pero no obstante ser de carcter general el principio de igualdad jurdica en el reparto entre los acreedores del producto
de los bienes del deudor, hay acreedores que no estn obligados a someterse a esta regla y pueden ser pagados con
anterioridad a los otros acreedores, antes del reparto.
Estos son los titulares de un crdito que goza de PREFERENCIA.
Constituyen por ende una EXCEPCIN al principio de la par conditio.
269
Causas de preferencia en nuestro Derecho.
Las causas de PREFERENCIA estn establecidas en el art. 2470 del CC, y son EL PRIVILEGIO y LA HIPOTECA.
Los nicos crditos que en caso de concurrencia de acreedores gozan de preferencia para ser pagados con antelacin a
los dems, son los denominados PRIVILEGIADOS y los HIPOTECARIOS.
PREFERENCIA es la aptitud de que gozan ciertos crditos por disposicin de la ley, para ser cobrados antes que otros,
sobre los bienes del deudor en general o sobre alguno de ellos en particular.
Alude el CC. a los PRIVILEGIOS y PREFERENCIAS en el Ttulo XLI del Libro IV, bajo la denominacin De la prelacin de
crditos, arts. 2465 a 2491.
Nada dice el Cdigo Civil acerca del criterio para distinguir entre el PRIVILEGIO y la HIPOTECA.
La doctrina ha sealado que en el primero se atiende a su cualidad, mientras que en la segunda se atiende a su fecha
(salvo los crditos preferentes de la cuarta clase, que prefieren segn la fecha de sus causas). Con todo, ambos se
engloban bajo la denominacin genrica de preferencias.
La PRELACIN DE CRDITOS puede definirse como el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la forma en
que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
Las citadas reglas del Cdigo Civil son de CARCTER GENERAL, aplicndose siempre que haya concurrencia de
acreedores, cada vez que los acreedores que pretendan ser pagados en los bienes del deudor sean dos o ms.
No es necesario, para que se apliquen tales reglas, que el deudor est en quiebra o haya hecho cesin de bienes.
Caractersticas de las preferencias.
Las causas de preferencia son de derecho estricto.
Las preferencias, dado su carcter excepcional, son de DERECHO ESTRICTO y deben en consecuencia interpretarse
restrictivamente, siendo inadmisible su extensin por analoga a otras situaciones no previstas por la ley.
En otras palabras, las preferencias tienen como nica fuente la ley, sin que las partes, el juez o el testador puedan
conferir preferencia alguna a un crdito que no la tenga por mandato de la ley (artculo 2488).
Nada impide sin embargo que el titular del crdito preferente pueda RENUNCIAR A SU PREFERENCIA, ya que tal
preferencia est establecida en su exclusivo inters.
Las causas de preferencia son inherentes a los crditos.
Establece el artculo 2470, 2, que las causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han
establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran a cualquier ttulo (cesin o subrogacin, por
ejemplo).
Las causas de preferencia no amparan slo al crdito, sino tambin a los intereses que se devenguen hasta la extincin
del crdito: artculo 2491.
3) Las preferencias de leyes especiales prevalecen sobre las reglas del CC, excepto respecto de los crditos de primera
clase.
Las disposiciones del Cdigo Civil. acerca de la prelacin de crditos son reglas de CARCTER GENERAL, que se aplican a
todas las materias y a todos los casos.
Los artculos 4 y 13 del Cdigo Civil establecen que las disposiciones especiales prevalecen sobre las normas de carcter
general.
Luego, las reglas del Cdigo Civil no tendrn aplicacin si leyes especiales establecen una preferencia distinta en favor de
determinados crditos: artculo 2475.
Sin embargo, el artculo 4 de la Ley nmero 19.250 (de 30 de septiembre de 1993), que modific el artculo 2472 del
Cdigo Civil. y el artculo 148 del Libro IV del Cdigo de Comercio, relativo a las normas sobre la quiebra, estableci que
LOS CRDITOS DE PRIMERA CLASE PREFERIRN A TODO OTRO CRDITO PREFERENTE O PRIVILEGIADO ESTABLECIDO POR
LEYES ESPECIALES.
Dicha ley resolvi de esta forma la discusin planteada acerca de la otrora superpreferencia de la prenda industrial
(que fue derogada despus por la Ley nmero 20.190).
En efecto, estableca el artculo 25 de la Ley 5.687 sobre Prenda Industrial que el contrato de prenda industrial
garantizaba el derecho del acreedor para pagarse, con preferencia a cualquiera otra obligacin, del monto del prstamo,
sus intereses, gastos y costas, si las hubiere.
A su vez, el artculo 43 dispona que no se admitiran terceras de ninguna clase en los juicios ejecutivos que tengan por
objeto la enajenacin de los bienes afectos al contrato de prenda industrial (por ende, tambin quedan excluidas las
terceras de prelacin).
270
 Sin embargo, con la promulgacin de la Ley nmero 19.250 y el nuevo tenor del inciso final del artculo 148 citado, no
hay duda que los crditos de primera clase prefieren al crdito del acreedor prendario en cuyo favor se constituy
prenda. Hoy, este crdito es de segunda clase.
Clasificacin de las preferencias.
Atendiendo a los bienes sobre que recaen las preferencias que establece la ley, stas se clasifican en GENERALES y
ESPECIALES.
PREFERENCIA GENERAL es la que afecta a todos los bienes del deudor, de cualquier naturaleza.
PREFERENCIA ESPECIAL es la que afecta a determinados bienes del deudor, y slo puede ser invocada respecto de esos
bienes.
Son PREFERENCIAS GENERALES las de PRIMERA y CUARTA clase.
Los crditos de este carcter pueden hacerse efectivos, con preferencia, sobre todo el patrimonio del deudor.
Son PREFERENCIAS ESPECIALES las preferencias de SEGUNDA y TERCERA clase.
En efecto, la preferencia que emana del crdito del acreedor prendario sobre la especie prendada y la del acreedor
hipotecario sobre la finca hipotecada, slo pueden hacerse efectivas en los bienes sujetos a la preferencia: o sea, sobre
los bienes empeados o hipotecados.
Por ello, si el producto de la subasta de los bienes afectos a estas preferencias fuere insuficiente para extinguir
totalmente el crdito preferido, el dficit no cubierto ya no goza de preferencia y pasa a ser un crdito no privilegiado,
concurriendo con los de QUINTA clase o valistas y pagndose a prorrata con stos, segn lo indica el art. 2490 del CC.
Enumeracin y orden de prelacin de los crditos preferentes.
Qu ocurre cuando en una misma ejecucin concurren varios crditos preferentes?
Se produce en este caso una colisin entre los crditos que gozan de preferencia y que la ley resuelve otorgando una
proteccin especial a algunos de los crditos preferentes respecto de los otros, estableciendo un ORDEN DE PRELACIN.
Para los efectos de la prelacin, el CC. divide los crditos en CINCO CLASES, de las cuales las cuatro primeras gozan de
preferencia.
La quinta clase son crditos comunes u ordinarios (no preferidos).
Primera clase de crditos.
Enumeracin.
Se refieren fundamentalmente a crditos originados por la quiebra, la muerte o enfermedad del deudor, aquellos que
tienen un carcter laboral y algunos cuyo titular es el Fisco.
Se encuentran enumerados en el artculo 2472 del Cdigo Civil:
Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores.
Las expensas funerales necesarias del deudor difunto.
Los gastos de enfermedad del deudor (si la enfermedad se extendiere por ms de 6 meses, el juez fijar -segn las
circunstancias-, la cantidad hasta la cual se extiende la preferencia).
Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la
quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados.
Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares.
Las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a
ese fin, como asimismo, los crditos del Fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los
aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del decreto ley nmero 3.500, de
1980.
Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses.
Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los trabajadores, con los
siguientes requisitos y limitaciones:
Dichas indemnizaciones deben estar devengadas a la fecha en que se hagan valer;
Estn limitadas a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a 6 meses por cada
trabajador;
No pueden exceder de 10 aos.- El exceso se considera un crdito valista.
Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.
Observamos en consecuencia que no cualquier crdito del fisco es de la primera clase.
As, sern crditos de esta clase los crditos del fisco por IVA o por el impuesto de timbre y estampillas.
271
Caractersticas:
El privilegio de primera clase es general, vale decir, afecta a todos los bienes del deudor, sin distincin alguna.
En relacin con esta caracterstica, el artculo 2487, inciso 1, del Cdigo Civil. dispone que las preferencias de la primera
clase, a que estaban afectos los bienes del deudor difunto, afectarn de la misma manera los bienes del heredero
(artculo 1097), salvo:
Que el heredero haya aceptado con beneficio de inventario (artculo. 1247 del Cdigo Civil); o
Que los acreedores gocen del beneficio de separacin (artculo 1378 del Cdigo Civil).
En ambos casos, las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del deudor difunto, afectarn
solamente los bienes inventariados o separados.
Es personal, no pasa contra terceros poseedores:
No pueden los acreedores pretender hacer efectivo su privilegio sobre los bienes que salieron del patrimonio del deudor
(artculo 2473, inciso 2 del Cdigo Civil).
Si se acogiere una accin pauliana o revocatoria y vuelve el bien al patrimonio del deudor, ser posible sin embargo
invocar el privilegio.
Se pagan con preferencia a todos los dems crditos del deudor.
Se pagan con la subasta de la totalidad de los bienes embargables del deudor, excluidos -en principio-, los bienes afectos
a las preferencias de la segunda y tercera clase, los que no se consideran en una primera oportunidad, salvo que
realizados los restantes bienes, no se alcanzaren a pagar todos los crditos de primera clase, pues en tal caso el dficit no
pagado se pagar con los bienes afectos a los crditos de segunda y tercera clase y con preferencia a los privilegios y
preferencias especiales que les afecten: artculos 2476 y 2478 del Cdigo Civil.
En armona con lo anterior, dispone el artculo 149 del Libro IV del Cdigo de Comercio, en las normas sobre la quiebra,
que los acreedores de la segunda clase (y tambin los de la tercera, conforme a lo dispuesto en el artculo 2479 del
Cdigo Civil, segn veremos) -vale decir, acreedores prendarios e hipotecarios-, podrn ser pagados sin aguardar las
resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de la primera clase si los dems
bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos.
En otras palabras, debern garantizar, con la suma resultante de la subasta del bien hipotecado o prendado, el pago de
los crditos de primera clase que en definitiva no se cubrieren con la subasta de los dems bienes del deudor.
En la prctica, subastado un inmueble, por ejemplo, el acreedor hipotecario que retira los dineros otorga una carta-
compromiso al Sndico, asegurndole que de ser necesario, restituir a la masa, para el pago de los crditos de primera
clase insolutos, lo que el primero percibi del remate de la finca hipotecada.
Cabe sealar que el dficit de los crditos de primera clase debe enterarse primero con las fincas hipotecadas y si stas
no fueren suficientes, con los bienes afectos a los crditos de la segunda clase, porque stos estn antes de los crditos
de la tercera clase.
Los crditos de la primera clase prefieren entre s en el orden de la enumeracin establecida en el artculo 2472 del
Cdigo Civil, cualquiera que sea su fecha y si los bienes del deudor son insuficientes para cubrir la totalidad de los
crditos de primera clase, los crditos comprendidos en cada nmero se prorratean (artculo 2473).
As, por ejemplo, si hay tres crditos laborales, uno por $ 7.000.000.-, otro por $ 2.000.000.- y el tercero por $
1.000.000.-, pero la subasta de los bienes del deudor slo produjo $ 1.000.000.-, se prorratea en $ 700.000.- para el
primero, $ 200.000.- para el segundo y $ 100.000.- para el tercero.
Segunda clase de crditos.
Enumeracin.
Se refiere a ellos el artculo. 2474 del Cdigo Civil. Son los siguientes:
El crdito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras permanezca en ella y
hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de propiedad
del deudor.
La ley presume que son de propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada (presuncin simplemente
legal que admite prueba en contrario).
En la expresin posadero, debemos entender hoy fundamentalmente al hotelero o dueo de un hotel, motel,
pensin, u otro establecimiento similar.

272
El crdito del acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos efectos
sean de propiedad del deudor.
Se establece en este caso la misma presuncin apuntada en el caso anterior.
El acreedor prendario sobre la prenda.
Adems de la prenda civil, quedan amparados por la preferencia los crditos que se derivan de la constitucin de
prendas especiales, como la prenda mercantil (artculos 813 y siguientes del Cdigo de Comercio); prenda de valores
mobiliarios a favor de los Bancos (Ley nmero 4.287); prenda sin desplazamiento (Ley nmero 20.190), etc., todas las
cuales otorgan al acreedor prendario la preferencia del artculo 2474 del Cdigo Civil.
De igual modo, conforme al artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil, si el derecho legal de retencin se ejerce
sobre bienes muebles, se asimila a la prenda para los efectos de la preferencia.
Caractersticas:
Los crditos de la segunda clase constituyen preferencias especiales: se hacen efectivos sobre bienes especficos del
deudor.
Si los bienes prendados o que se encuentran en poder del posadero o transportista son INSUFICIENTES para cobrar la
totalidad de los crditos, el monto impago constituye un crdito valista, concurriendo con los dems de la misma clase a
prorrata (artculo 2490 del Cdigo Civil).
Pueden pagarse antes de haberse extinguido totalmente los crditos de la primera clase.
En lo que respecta al crdito del acreedor prendario, nos encontramos ante una manifestacin del principio de
especialidad de la prenda.
El acreedor prendario slo tiene un crdito preferente en la medida en que SUBSISTA el derecho real de prenda del cual
es titular.
Extinguido -por ejemplo por haberse realizado la cosa y percibido el acreedor las resultas de la subasta-, por el saldo
impago slo podr ejercer el derecho de prenda general que otorga a cualquier acreedor el artculo 2465 del Cdigo
Civil.
Ya no estaremos ante una obligacin real, sino slo ante una obligacin personal, como seala con cierta
impropiedad aunque con claridad didctica el ltimo artculo citado.
Tercera clase de crditos.
Enumeracin.
De conformidad a lo establecido en los artculos 2477 y 2480 del Cdigo Civil y 546 del Cdigo de Procedimiento Civil, los
crditos de la tercera clase son los siguientes:
Los crditos hipotecarios.
Los crditos del censualista, cuando el censo se encuentre inscrito (establece el artculo 2480 del Cdigo Civil que para
los efectos de la prelacin, los censos debidamente inscritos sern considerados como hipotecas).
Los crditos del acreedor en cuyo favor ha operado el derecho legal de retencin, declarado judicialmente e inscrito en el
competente registro.
Slo por razones metodolgicas, aludiremos a los tres como crditos hipotecarios, en el entendido que para estos
efectos, los dos ltimos se asimilan a los primeros.
Caractersticas:
Constituyen una preferencia especial, al igual que la segunda clase de crdito.
Estamos ante una preferencia que slo puede invocarse sobre determinados bienes del deudor.
Si el valor de la finca hipotecada no fuere suficiente para pagar a los acreedores hipotecarios la totalidad de sus crditos,
la preferencia desaparece, pues es inherente a la hipoteca misma (principio de la especialidad de la hipoteca).
Extinguido el derecho real de hipoteca, se extingue tambin la preferencia. De tal forma, la parte insoluta del crdito no
gozar de preferencia y se pagar como un crdito valista o comn (artculo 2490 del Cdigo Civil).
Slo los crditos de la primera clase pueden preferir a los crditos hipotecarios (artculo 2478 del Cdigo Civil).
Los crditos hipotecarios, los censos y retenciones legales debidamente inscritos, PREFIEREN EN EL ORDEN DE LA FECHA
EN QUE SE HUBIEREN INSCRITO.
Es la fecha de la inscripcin la que entre dos o ms crditos de la tercera clase, da preferencia a unos sobre otros.
Pueden pagarse antes de haberse extinguido totalmente los crditos de la primera clase (artculo 2479 del Cdigo Civil):
nos remitimos a lo que sealamos a propsito de la segunda clase de crditos.
273
Cuarta clase de crditos.
Enumeracin.
El artculo 2481 del Cdigo Civil enumera estos crditos:
Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales. Como seala Hernn Larran Ros, cuatro
requisitos deben cumplirse para que el Fisco pueda invocar este crdito preferente:
Que el Fisco tenga un crdito contra un recaudador o administrador de bienes fiscales;
Que el crdito del Fisco derive de la gestin del recaudador o administrador;
Que el privilegio se ejerza en tiempo oportuno; y
Que el Fisco pruebe la existencia del crdito privilegiado en cualquier forma permitida por las leyes (no hay limitaciones
en este sentido, a diferencia de lo que ocurre con otros crditos preferentes de cuarta clase, segn veremos).
El profesor Larran se pregunta tambin acerca de las personas que quedan comprendidas en las expresiones
recaudadores y administradores de bienes fiscales, concluyendo que abarcan no slo a los funcionarios designados en
forma legal y ordinaria, sino que igualmente a quienes ejerzan estas funciones de hecho.
Agrega que refuerza su conclusin el tenor del artculo 2481, que no habla de recaudadores y administradores fiscales,
es decir, no se refiere la ley exclusivamente a empleados fiscales, sino que se alude a recaudadores y administradores
de bienes fiscales.
Cita tambin a Pothier, quien afirmaba al efecto que los falsos administradores no pueden estar en mejor condicin que
los verdaderos.
Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades
religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos.
Acerca del alcance de la expresin establecimientos nacionales, empleada en el artculo 2481, Hernn Larran Ros
seala que debe tratarse de PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO, es decir, de organismos que formen parte de la
organizacin del Estado.
Pero adems, debe tratarse de establecimientos nacionales de caridad o de educacin.
Larran Ros define a los primeros como aquellas entidades que, perteneciendo a la organizacin del Estado costeados
con sus fondos, estn encargadas de dar limosna o de auxiliar a los necesitados y a los segundos como aquellas
entidades pertenecientes a la organizacin del Estado o costeadas con fondos del erario nacional y que tienden al
desarrollo o perfeccin de las facultades intelectuales, artsticas, morales y fsicas.
En cuanto a los crditos de las iglesias y comunidades religiosas, tradicionalmente se ha sostenido que se trata de
entidades pertenecientes a la Iglesia Catlica, por ser la nica que reconoca el Estado a la poca en que el Cdigo Civil
entr en vigencia.
Alessandri sostena que el precepto legal slo se refera a la Iglesia Catlica, porque era la nica en el momento en que
Alessandri escriba- a la que la ley le reconoce personalidad jurdica de derecho pblico.
Hoy, sin embargo, gozan de personalidad jurdica de derecho pblico diversas iglesias, no slo la catlica.
Por ello, debe interpretarse el precepto en trminos ms amplios que aquellos que prevalecieron en el pasado.
La expresin comunidades religiosas est referida a los institutos o congregaciones que formen parte de una iglesia
determinada.
Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o, en su
caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
Se trata en consecuencia del crdito que pueda tener la mujer casada en sociedad conyugal, hiptesis en la cual el
marido no slo administra los bienes sociales, sino tambin los bienes propios de la mujer; o del crdito que pueda tener
cualquiera de los cnyuges, por su crdito de participacin en los gananciales.
Cabe consignar que la Ley nmero 19.335 modific el artculo. 2481 nmero 3 del Cdigo Civil., incorporando tambin el
crdito de participacin en los gananciales.
El cnyuge acreedor del crdito de participacin, es protegido por la ley frente a aquellos acreedores cuyos crditos
tengan una causa posterior al trmino del rgimen. Se previene as que el cnyuge acreedor no vea perjudicado su
derecho por las deudas que pueda contraer el cnyuge deudor, despus de la terminacin del rgimen y la
determinacin del crdito de gananciales.
En este caso, dispone el artculo 2481 nmero 3 que el crdito de participacin en los gananciales tendr una preferencia
de cuarta clase.

274
Cabe notar que aqu, la preferencia no corresponder slo a la mujer, como acontece en la sociedad conyugal, SINO A
CUALQUIERA DE LOS CNYUGES.
En el caso de haber SOCIEDAD CONYUGAL, establece el artculo 2483 del Cdigo Civil que la preferencia se entiende
constituida a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, QUE LA MUJER HUBIERE APORTADO AL MATRIMONIO
y a favor de todos los bienes en que SE JUSTIFIQUE EL DERECHO DE LA MUJER por inventarios solemnes, testamentos,
actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta,
permuta, u otros de igual autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer contra el marido por culpa o
dolo en la administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos de cualquier modo fehaciente.
A su vez, el artculo 2484 del Cdigo Civil seala que los MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO y que deban
producir efectos civiles en Chile, darn a los crditos de la mujer sobre los bienes del marido existentes en territorio
chileno el mismo derecho de preferencia que los matrimonios celebrados en Chile (la referencia hecha al artculo 119,
derogado por la Ley de Matrimonio Civil, debe entenderse hecha al artculo 135 del CC. y a las disposiciones de la aludida
Ley de Matrimonio Civil).
Por su parte, el artculo 2485 del Cdigo Civil (que guarda armona con el artculo 1739) excluye la confesin de alguno
de los cnyuges, como medio de prueba exclusivo, contra los acreedores. Nada impide en todo caso que concurra el
sealado medio de prueba, junto a uno o ms instrumentos pblicos.
Al efecto, la ley establece que para invocar las preferencias de los nmeros 3, 4, 5 y 6 del artculo 2481 del Cdigo
Civil, slo se admitir como medios de pruebas instrumentos pblicos (tal carcter tienen todos aquellos enumerados en
el inciso 1 del artculo 2483 del CC.; la enumeracin en todo caso no es taxativa, atendida la frase final del inciso: u
otros de igual autenticidad.
Ms, debern ser pblicos, conforme a la interpretacin usual que hace sinnimo instrumento pblico e instrumento
autntico).
Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o madre,
sobre los bienes de stos.
Conforme al artculo 2483 del Cdigo Civil, la preferencia en este caso se entiende constituida a favor de los bienes races
o derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos hijos bajo patria potestad y hayan entrado en poder del
padre o madre y a favor de todos los bienes en que se justifique el derecho del hijo bajo patria potestad por inventarios
solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta, permuta,
u otros de igual autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones del hijo bajo patria potestad contra el
padre o madre por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos de cualquier modo
fehaciente.
Tal como se dijo en la letra precedente, el artculo 2485 del CC. excluye la confesin del padre o madre que ejerza la
patria potestad como medio de prueba exclusivo, contra los acreedores.
Nada impide sin embargo que concurra el sealado medio de prueba, junto a otros medios, siempre que estos consistan
en instrumentos pblicos.
Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores.
Se aplican en este caso las mismas reglas sealadas respecto de la mujer casada y del hijo bajo patria potestad.
Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artculo 511 del Cdigo
Civil.
Dispone esta ltima norma que si la mujer que ejerce la tutela o curadura contrajere matrimonio, continuar
desempendola, siempre que por el hecho del matrimonio no haya de quedar sujeto el pupilo a la patria potestad del
marido o de la mujer. En este caso cesar dicha guarda.
Lo anterior guarda armona con el artculo 502 del Cdigo Civil, que establece que el padrastro no puede ser tutor o
curador de su entenado (o sea, hijastro).
En cuanto a la extensin de la preferencia y a las normas probatorias, rige tambin lo sealado en las letras c), d) y e) que
anteceden.
Caractersticas:
Los crditos de la cuarta clase prefieren indistintamente unos a otros SEGN LAS FECHAS DE SUS CAUSAS (artculo 2482
del Cdigo Civil). Agrega el precepto que dicha prelacin es, a saber:
275
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos de los nmeros 1 y 2 del
artculo 2481 del Cdigo Civil;
La fecha del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6 del mismo artculo;
La fecha del nacimiento del hijo en los del nmero 4 del citado artculo; y
La fecha del discernimiento de la tutela o curadura en los del nmero 5 del artculo 2481 del Cdigo Civil (de
conformidad al artculo 373, 2 del CC, se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al tutor o curador para
ejercer su cargo).-
La confesin de alguno de los cnyuges, del padre o madre, o del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola
contra los acreedores (artculo 2485 del Cdigo Civil).
Para invocar las preferencias de los nmeros 3, 4, 5 y 6 del artculo 2481 del Cdigo Civil., slo se admitir como
medios de pruebas instrumentos pblicos.
Las preferencias de los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor:
Estas preferencias, al igual que las de la primera clase pero a diferencia de las de segunda y tercera clase, SON DE
CARCTER GENERAL, se extienden a todos los bienes del deudor, excepto los inembargables.
Igual que lo indicado respecto de los crditos de la primera clase, los de la cuarta clase se hacen efectivos en todos los
bienes del heredero del deudor, salvo que tengan lugar los beneficios de inventario o de separacin, casos en los cuales
slo se podrn hacer efectivos en los bienes inventariados o separados (artculo 2487, inciso 2 del Cdigo Civil).
Los crditos de la cuarta clase son personales, al igual que los de la primera clase, y no pasan jams contra los terceros
poseedores de los bienes del deudor (artculo 2486 del Cdigo Civil).
Cabe plantear aqu la misma salvedad, para el caso que fuere acogida la accin pauliana o revocatoria.
Los crditos de la cuarta clase se pagan una vez enterados los crditos de las tres primeras clases (artculo 2486 del
Cdigo Civil).
Sin embargo, no debe creerse que los crditos de la cuarta clase slo se paguen una vez que la totalidad de los crditos
de primera, segunda y tercera clase se hubieren pagado; los crditos de la cuarta clase se pagan despus de ser cubiertos
los de primera clase, pues stos, igual que los de cuarta clase, son personales, afectando la totalidad de los bienes del
deudor; en cambio, los crditos de la segunda y tercera clase, como se ha sealado, slo gozan de preferencia sobre
ciertos bienes, respecto de los cuales por cierto se pagan antes que los de cuarta clase (e incluso, como vimos, antes de
encontrarse totalmente extinguidos los de la primera clase).
Por tanto, los crditos de la cuarta clase se pagarn con preferencia al dficit quedado despus de realizarse los bienes
afectos a los crditos de la segunda y tercera clase, pues dicho dficit, como sabemos, constituye un crdito de la quinta
clase o valista (artculo 2490 del Cdigo Civil).
Los crditos de cuarta clase se originan en la administracin de bienes ajenos.
Crdito contemplado en la Ley Sobre Copropiedad Inmobiliaria.
Dispone el artculo. 4, inciso 4 de la Ley nmero 19.537 (publicada en el Diario Oficial con fecha 16 de diciembre de
1997), que el crdito contra el copropietario de una unidad por los GASTOS COMUNES correspondientes, gozar de un
privilegio de cuarta clase, que preferir, cualquiera que sea su fecha, a los enumerados en el artculo 2481 del Cdigo
Civil.
Este crdito especial hace excepcin, como vemos, a la forma de pago de los dems crditos de cuarta clase,
apartndose del principio general de las fechas de sus causas (artculo 2482 del Cdigo Civil).
Quinta clase de crditos.
Conforman esta categora LOS CRDITOS QUE NO GOZAN DE PREFERENCIA (artculo 2489, 1 del Cdigo Civil).
La doctrina y el Mensaje del Cdigo Civil los llama tambin VALISTAS, comunes o quirografarios (del griego kheir
-mano- y grafo; alude al documento concerniente a la obligacin contractual que no est autorizado por notario ni
lleva otro signo oficial o pblico).
Como se ha indicado, son tambin crditos de esta clase los saldos de los crditos de la segunda y tercera clase que no
alcanzaron a cubrirse con el producto de los bienes afectos a dichos crditos preferentes. Ello se explica, pues se trata de
preferencias especiales, y no generales como ocurre con los crditos de primera y de cuarta clase.
Distingue el Cdigo Civil dos clases de crditos de quinta clase: los NO SUBORDINADOS y los SUBORDINADOS.
Los crditos de la quinta clase NO SUBORDINADOS se pagan a prorrata sobre el sobrante de los bienes del deudor, sin
consideracin a su fecha (artculo 2489, 2 del Cdigo Civil).
Los crditos de quinta clase SUBORDINADOS son aquellos que se pagarn despus de los crditos no subordinados.
276
Define el Cdigo la SUBORDINACIN DE CRDITO como un acto o contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la
quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias en favor de otro u otros crditos de
dicha clase, presentes o futuros.
La subordinacin tambin podr ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de ttulos de crdito.
En este ltimo caso, dicha subordinacin ser irrevocable.
Tambin lo ser cuando la subordinacin sea establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse.
El establecimiento de la subordinacin de un crdito es un acto jurdico solemne: debe constar por ESCRITURA PBLICA
o por INSTRUMENTO PRIVADO firmado ante Notario y protocolizado.
El trmino anticipado de la subordinacin, cuando ella no fuere irrevocable, se har de la misma forma.
La subordinacin comprender el capital y los intereses del crdito, a menos que se exprese lo contrario.
La subordinacin de un crdito establecida por un acreedor ser oponible al deudor en los siguientes casos:
Si el deudor ha concurrido al acto o contrato por el cual se estableci la subordinacin; o
Si el deudor acepta el acto de subordinacin con posterioridad; o
Si el deudor es notificado del acto de subordinacin por un ministro de fe, con exhibicin del instrumento.
Si el deudor obligado a la subordinacin no la respetare, pagando a un acreedor subordinado y no al acreedor a cuyo
favor haba operado la subordinacin, ste ltimo tiene accin tanto en contra del deudor, cuanto en contra del acreedor
que recibi el pago.
Contra el primero (deudor), para reclamar indemnizacin de perjuicios.
Contra el segundo (acreedor subordinado), para obtener el reembolso de lo que hubiere recibido.
Considerando que el acreedor subordinado no podr cobrar su crdito mientras se encuentre vigente la subordinacin,
el tiempo por el cual se prolongue sta no ser computado para los efectos de la prescripcin de las acciones de cobro
del crdito.
Ello es razonable, pues el acreedor subordinado no puede exigirle el pago al deudor, que a su vez debe pagar primero a
otro acreedor, el no subordinado.
Si el acreedor subordinado falleciere, sus herederos seguirn obligados a respetar la subordinacin.
Lo mismo ocurrir, cuando el acreedor subordinado cediere su crdito: el cesionario lo adquirir en las mismas
condiciones en que lo tena el cedente, y por ende, obligado por la subordinacin.
De lo expuesto acerca de los crditos de quinta clase subordinados, podemos concluir:
La subordinacin es un ACTO JURDICO, que puede emanar del ACREEDOR o del DEUDOR.
Cuando emana del acreedor, se entiende por tal el acto jurdico unilateral o bilateral la ley habla de un acto o
contrato- por el cual el acreedor manifiesta su voluntad o consiente en postergar el pago de su acreencia, a favor de
otro acreedor u otros acreedores.
En este caso, la subordinacin es sobreviniente, pues en su origen, el crdito no era subordinado.
Si la subordinacin emanare de la sola voluntad del acreedor, nos encontraramos ante un caso en que la obligacin tiene
por fuente la sola declaracin unilateral de voluntad de una persona, cual es el acreedor que acepta subordinar su
crdito en favor del crdito de otro acreedor, que no ha manifestado voluntad alguna.
Si la subordinacin fuere convencional, entendemos que operar entre dos o ms acreedores, de manera que unos
subordinen sus crditos a favor de los crditos de los otros.
Adems, nada impide que entre varios acreedores, se establezca un orden en la subordinacin, es decir, que se estipule
el orden en que sus crditos se irn pagando.
Cuando emana del DEUDOR, la subordinacin es originaria, pues opera en la emisin de un ttulo de crdito:
As, por ejemplo, cuando un deudor emite bonos con crditos subordinados y no subordinados; stos, se pagarn antes
que aqullos; se explica lo anterior, pues los ttulos de crdito comenzarn a circular, por endoso o traspaso, y quienes
los adquieran, deben tener conocimiento de la subordinacin que afecta a su ttulo.
La subordinacin puede ser total o parcial.
En el primer caso, NINGUNA PARTE DEL CRDITO PODR COBRARSE sino una vez pagado otro crdito que se designa.
En el segundo caso, PODR COBRARSE UNA PARTE DEL CRDITO, y el saldo, slo una vez que se pague otro crdito que
se designa.
La subordinacin debe operar respecto de uno o ms crditos determinados.
La subordinacin puede operar respecto de crditos presentes o futuros.
En todo caso, stos ltimos deben quedar determinados al momento de la subordinacin.
277
La subordinacin es IRREVOCABLE, cuando se establece unilateralmente, sea por el acreedor, sea por el deudor que
emite ttulos de crdito.
La subordinacin y el trmino anticipado de la misma, son actos solemnes.
Podr terminar anticipadamente cuando la subordinacin hubiere tenido un origen convencional, entendindose que las
mismas partes que concurrieron a su establecimiento, deben hacerlo para ponerle trmino por anticipado.
La subordinacin es obligatoria para el deudor, que haya tomado conocimiento de la misma.
La subordinacin ser inherente al crdito, de manera que si se transfiere o transmite, EL ADQUIRENTE DEBER
RESPETARLA, so pena de reembolsar lo que se le pague por el deudor.
La subordinacin suspende el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito.
La indemnizacin de perjuicios.
Generalidades y concepto.
Es el segundo de los derechos que la ley da al acreedor.
Ordinariamente, cuando el deudor no cumple su obligacin o la cumple imperfecta o tardamente, el acreedor es
lesionado en su patrimonio, porque se ve privado de las ventajas que le habra reportado el cumplimiento efectivo,
ntegro y oportuno de la obligacin.
Hay otros casos, como algunos de obligaciones de hacer y de no hacer, en que para el acreedor es imposible obtener la
ejecucin de la obligacin convenida, el cumplimiento real y efectivo de la obligacin.
En todos estos casos, la lesin que ha sufrido el patrimonio del acreedor debe ser reparada, y ello se alcanza mediante la
indemnizacin de perjuicios.
Puede definirse como el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el pago de una cantidad de dinero
equivalente a la ventaja o beneficio que le habra procurado el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.
Por ello, se habla de cumplimiento por equivalencia, en oposicin al cumplimiento por naturaleza, que corresponde a lo
originalmente pactado.
Dos son los fundamentos de este derecho:
Nadie puede ser lesionado en su patrimonio por un acto ajeno, sin derecho a exigir una reparacin.
El que contraviene una obligacin recibe una sancin por la ley.
Aunque la ley no lo ha dicho, los perjuicios se indemnizan en dinero.
Este es un principio que no est consagrado en la ley, pero que est uniformemente aceptado en la prctica y en la
jurisprudencia.
Clases de indemnizacin.
La indemnizacin de perjuicios, de acuerdo al artculo 1556, procede en tres casos:
Cuando el deudor no cumple su obligacin;
Cuando la cumple imperfectamente; y
Cuando ha retardado su cumplimiento.
Se desprende de lo anterior que la indemnizacin de perjuicios se divide en dos clases: COMPENSATORIA y MORATORIA.
Es COMPENSATORIA en los dos primeros casos; es MORATORIA en el ltimo.
Indemnizacin compensatoria.
La INDEMNIZACIN COMPENSATORIA puede definirse como la cantidad de dinero que el acreedor tiene derecho a
exigir del deudor, cuando ste no cumple su obligacin o la cumple slo en parte.
Se llama compensatoria precisamente porque viene a compensar los perjuicios que el acreedor experimenta en su
patrimonio por el incumplimiento total o parcial de la obligacin.
Puede el acreedor pedir INDISTINTAMENTE el cumplimiento de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios
compensatoria? Puede elegir una u otra, o la indemnizacin compensatoria slo procede cuando la obligacin es ya
imposible de cumplir?
Con respecto a las obligaciones de hacer y de no hacer, no hay dificultad alguna para responder, atendido lo dispuesto en
los artculos 1553 y 1555: dichos artculos autorizan al acreedor para demandar, a eleccin suya, el CUMPLIMIENTO de la
obligacin o la INDEMNIZACIN de perjuicios.
La dificultad se suscita en las OBLIGACIONES DE DAR, con relacin a las cuales LA LEY NADA HA DICHO.
La doctrina mayoritaria concluye sin embargo, que el acreedor de obligacin de dar no puede exigir indistintamente las
dos cosas, es decir, la obligacin principal o la indemnizacin de perjuicios.
El acreedor tiene un solo derecho, pedir el cumplimiento de la obligacin.
278
Si aceptramos una conclusin distinta, habra que concluir tambin que las obligaciones son alternativas y que la
eleccin es del acreedor, lo que contraviene la regla general acerca de que el tipo normal de obligacin es la pura y
simple.
En consecuencia, el acreedor slo puede pedir el CUMPLIMIENTO de la obligacin, y EN SUBSIDIO, cuando el deudor no
pueda cumplir la obligacin, puede exigir la indemnizacin de perjuicios.
Cuando opera la indemnizacin compensatoria, la obligacin infringida subsiste, PERO VARA DE OBJETO: la cosa debida
se sustituye por la indemnizacin de perjuicios.
En efecto, si pudiere el acreedor exigir ambas cosas (lo debido y la indemnizacin de perjuicios), estaramos ante un
cumplimiento doble de la obligacin: artculo 1537.
EXCEPCIONALMENTE, puede pedirse CONJUNTAMENTE el cumplimiento de la obligacin y el pago de la indemnizacin
compensatoria, en los siguientes casos:
Cuando en la CLUSULA PENAL, se estipula expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida la
obligacin principal (de igual forma, una vez que el deudor se encuentra en mora, el acreedor tiene el derecho
alternativo de demandar indistintamente el cumplimiento de la obligacin o la pena, artculo 1537, parte final).
En la transaccin (artculo 2463).
Como conclusiones respecto de la indemnizacin compensatoria:
No admite acumulacin de la obligacin y de la indemnizacin, no pueden pedirse conjuntamente, salvo en los
mencionados casos excepcionales (clusula penal y transaccin).
No admite, en las obligaciones de dar, el pedir indistintamente el cumplimiento de la obligacin o la indemnizacin,
salvo en la excepcin legal (clusula penal, cuando el deudor est en mora, artculo 1537, parte inicial, interpretada a
contrario sensu).
S admite en las obligaciones de hacer o de no hacer, el pedir indistintamente el cumplimiento de la obligacin o la
indemnizacin de perjuicios.
Indemnizacin moratoria.
La INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS MORATORIA es la cantidad de dinero que el acreedor puede exigir del deudor cuando
ste no cumple oportunamente su obligacin.
La indemnizacin moratoria representa el beneficio que le habra reportado al acreedor el cumplimiento oportuno de la
obligacin por parte del deudor.
Subsiste el objeto principal de la obligacin, pero el acreedor lo obtiene tardamente.
Ello permite, a diferencia de la indemnizacin compensatoria, que la indemnizacin moratoria pueda ACUMULARSE con
la obligacin principal, porque no reemplaza o sustituye el objeto de la obligacin, sino que reemplaza o sustituye el
beneficio que el acreedor habra obtenido de cumplirse oportunamente la obligacin.
La acumulacin puede operar con el cumplimiento de la obligacin principal o a una indemnizacin de perjuicios
compensatoria.
El artculo 1537, permite que se pida el cumplimiento de la obligacin y la pena, cuando aparezca haberse estipulado la
pena por el simple retardo: aqu, se permite acumular una indemnizacin moratoria al cumplimiento de la obligacin.
El artculo 1672 establece que SI LA COSA PERECE POR CULPA DEL DEUDOR, la obligacin subsiste, pero vara de
objeto:
El deudor debe el precio de la cosa e indemnizacin moratoria.
Aqu, se permite acumular una indemnizacin moratoria a una indemnizacin compensatoria.
Requisitos de la indemnizacin de perjuicios.
Sea la indemnizacin compensatoria o moratoria, para que el acreedor tenga derecho a exigirla deben concurrir los
siguientes requisitos, segn Alessandri:
Que haya infraccin de la obligacin.
Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor.
Que el deudor se encuentre en mora.
Que la infraccin de la obligacin origine un perjuicio al acreedor.
Que exista una relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad.
Que haya infraccin de la obligacin.
Habr infraccin en los tres casos del artculo. 1556:
279
La obligacin deja de cumplirse ntegramente.
La obligacin slo se cumple parcialmente.
La obligacin se cumple tardamente.
Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor.
Ello acontecer cuando el incumplimiento es el resultado del DOLO, de la CULPA o de un hecho del deudor.
El incumplimiento es DOLOSO cuando el deudor no cumple deliberadamente la obligacin.
El incumplimiento es CULPABLE si proviene de su descuido o negligencia.
Existe un SIMPLE HECHO DEL DEUDOR cuando, sin mediar dolo ni culpa, el deudor es autor de un hecho causa del
incumplimiento y del consiguiente perjuicio para el acreedor.
As, por ejemplo, fallece el deudor que tena en su poder ciertos bienes, en calidad de comodatario. Su heredero (ahora
el deudor), creyendo que tales bienes le pertenecan al causante, los destruye o los enajena a un tercero que despus
es inubicable (artculo 2187).
El cumplimiento de la obligacin de restituir la cosa al comodante se ha hecho imposible, por un hecho del deudor (el
heredero del comodatario), quien de buena fe, crea ser propietario de las especies que se deban al comodante.
En el caso planteado, cabe tener presente el artculo 898, en materia de accin reivindicatoria:
La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por
ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de
que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio. / El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a
ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.
No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extrao al deudor, es decir, de un caso
fortuito o fuerza mayor.
El caso fortuito.
Definicin: Artculo. 45. Imprevisto a que no es posible resistir.
Se discute en la doctrina sobre qu diferencias existiran entre el CASO FORTUITO y la FUERZA MAYOR.
Generalmente, se llama CASO FORTUITO a los fenmenos que son obra de la naturaleza (por ejemplo, un terremoto que
impide al deudor presentarse en el lugar convenido a cumplir con su obligacin), y FUERZA MAYOR a los hechos del
hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su obligacin (por ejemplo, un acto de la autoridad poltica, que ordena
cerrar las carreteras de salida de una ciudad en la que reside el deudor).
Esta distincin carece de importancia en nuestro Derecho, donde se las concibe como sinnimos.
Con todo, Rodrguez Grez advierte que siendo la FUERZA MAYOR una coaccin de la voluntad de un individuo que, por
imperio del derecho, se ve forzado a proceder de la manera que la autoridad dispone, el afectado debe agotar los
recursos jurisdiccionales (por ejemplo, interponiendo un recurso de proteccin) que eventualmente le permitan
impugnar el acto de la autoridad.
En cambio, tratndose de un CASO FORTUITO, el afectado claramente no tiene ninguna posibilidad de atajar el hecho de
la naturaleza.
De esta manera, concluye Rodrguez Grez, la FUERZA MAYOR tiene un sentido jurdico, mientras que el CASO FORTUITO
tiene un sentido natural.
Requisitos para que un hecho constituya un caso fortuito:
Que provenga de una causa enteramente AJENA A LA VOLUNTAD DEL DEUDOR.
Por eso, si el caso fortuito se origina en la culpa del deudor o si sobreviene cuando ste estaba en mora, ya NO LE EXIME
DE RESPONSABILIDAD, porque en tales eventos, el deudor ya no es totalmente ajeno a la produccin del hecho que lo
constituye.
Que se trate de un hecho imprevisto:
Que se trate de un hecho que dentro de los clculos ordinarios o normales, no se haya podido prever.
Que se trate de un hecho insuperable:
Es decir, que el deudor, dentro de los medios de que puede disponer, NO PUEDA EVITARLO.
Si se trata de un hecho que hace ms difcil el cumplimiento de la obligacin, si hace ms oneroso el cumplimiento pero
que no lo impide, NO HAY CASO FORTUITO.
Determinar si un hecho constituye o no un caso fortuito, es una cuestin que queda entregada al criterio de los
Tribunales.
Efectos del caso fortuito.
280
EL DEUDOR QUEDA EXENTO DE RESPONSABILIDAD: art. 1547, 2.
Si el hecho que lo constituye tiene caracteres PERMANENTES y el cumplimiento se torna IMPOSIBLE, se extingue la
obligacin (a lo imposible, nadie est obligado).
Pero si el hecho slo crea una IMPOSIBILIDAD TEMPORAL, slo se justifica una POSTERGACIN en el cumplimiento de la
obligacin.
Tal tardanza sin embargo, por no ser imputable al deudor, no dar derecho al acreedor para exigir indemnizacin
moratoria: artculo 1558, 2.
Casos en los cuales el deudor responde del caso fortuito:
Cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito, estipulndose expresamente.
Esta estipulacin est autorizada por la ley, en el inciso final del artculo 1547 y en el artculo 1673.
Estamos ante una consecuencia del artculo 1545.
La clusula es una especie de seguro, por la que el deudor toma el rol de asegurador de la cosa con respecto al acreedor.
Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor:
Falta aqu uno de los requisitos del caso fortuito, QUE EL HECHO PROVENGA DE UNA CAUSA ENTERAMENTE AJENA AL
DEUDOR (nadie puede aprovecharse de su propia culpa). Artculos 1547, 2; 1590, 1; y 1672 del Cdigo Civil.
Cuando el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor, porque la mora implica la idea de culpa.
En todo caso, si el caso fortuito igual habra sobrevenido estando la cosa en poder del acreedor, se aminora la
responsabilidad del deudor:
Slo responde de indemnizacin moratoria (artculo 1672).
As, por ejemplo, cuando el deudor de una especie o cuerpo cierto y el acreedor de la misma estn domiciliados en un
mismo sector de la ciudad, que resulta inundado por la crecida de un ro cercano, destruyndose la cosa que el primero
deba entregar al segundo.
Si dicha cosa se hubiere entregado oportunamente, la cosa igualmente se habra destruido al encontrarse en el domicilio
del acreedor.
Cuando la ley pone el caso fortuito a cargo del deudor: artculo 1547 inciso final.
Por ejemplo, artculo 1676, que dispone:
Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun
de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.
Encontramos otros casos en el contrato de mandato, artculos 2152 (cuando por un pacto especial, el mandatario tom
sobre s la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro:
Aunque en este caso hay pacto, es la ley la que agrega a continuacin que en tal caso, son de cuenta del mandatario
hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor); y 2153 (respecto de las especies metlicas que el mandatario tiene en su
poder, es decir dinero, que en principio, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito).
Otro caso se contempla en el artculo 2427 del Cdigo Civil, respecto de la prdida o deterioro que pudiere experimentar
la finca hipotecada.
Ser indiferente que la prdida o deterioro se deba a un caso fortuito o a un hecho culpable o doloso del propietario.
An en el primer caso, responder el dueo de la finca hipotecada.
Tambin se contempla un caso en el artculo 1267 del Cdigo Civil, respecto del que ha ocupado la herencia de mala fe,
quien es responsable de todo el importe del deterioro.
Como la ley no hace distingos, quiere decir que el falso heredero responde de los deterioros tanto si se deben a dolo o
culpa suyos, como si ocurren por caso fortuito o fuerza mayor.
Y la conclusin SE IMPONE porque el art. 906, en las prestaciones mutuas expresamente dispone que el poseedor de
mala fe slo responde de los deterioros debidos a hecho o culpa suyos.
Si el art. 1267 NO HIZO DISTINGOS AL RESPECTO, quiere decir que el falso heredero que ocup la herencia de mala fe,
responde de todos los deterioros, sean dolosos, culpables o fortuitos.
La ley no hace el distingo efectuado claramente en las prestaciones mutuas, y si la ley no distingue, mal puede el
intrprete hacerlo.
Cuando el deudor se hubiere comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas: artculo 1550.
Se sanciona aqu la MALA FE DEL DEUDOR.
Prueba del caso fortuito.
281
Corresponde al deudor, a quien lo alega: artculo 1547 3.
Este principio es una consecuencia de la regla general acerca del onus probandi del artculo 1698.
Insiste el legislador, en el mismo sentido, en el artculo 1674.
De tal forma, probada que sea la existencia de la obligacin por el acreedor, corresponder al deudor acreditar que sta
se extingui por caso fortuito.
La culpa.
Concepto. Es la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho
cualquiera.
Culpa contractual y extracontractual.
Atendiendo a las circunstancias en que tienen lugar, distinguimos entre una u otra clase de culpa.
La CULPA CONTRACTUAL es la que incide en el cumplimiento de las obligaciones, la que proviene de un vnculo
establecido con anterioridad, y consiste en no cumplir una obligacin preexistente o en cumplirla mal o tardamente, por
desidia o negligencia.
En cambio, la CULPA EXTRACONTRACTUAL o aquiliana (por la Lex Aquilia del Derecho Romano), es la que da origen del
delito o cuasidelito.
No hay aqu un vnculo preexistente, a menos que se pudiera encontrar en la obligacin negativa que tienen todas las
personas de no causar dao a los dems.
En la culpa extracontractual, la relacin jurdica que va a imponerle al deudor la responsabilidad consiguiente, emana
precisamente de la ejecucin del hecho culpable.
Diferencias entre la culpa contractual y extracontractual:
La CULPA CONTRACTUAL supone un vnculo obligatorio preexistente;
La CULPA EXTRACONTRACTUAL NO, siendo el hecho culpable el que genera el vnculo u obligacin, que coloca al deudor
en la necesidad de indemnizar los daos.
La culpa EXTRACONTRACTUAL no admite graduaciones, porque toda culpa aquiliana, cualquiera que sea su gravedad, le
impone al deudor la misma responsabilidad, a saber, LA DE INDEMNIZAR TODOS LOS PERJUICIOS.
La culpa CONTRACTUAL admite graduaciones y la responsabilidad del deudor ser mayor o menor, segn sea el grado de
culpa de la que se responda.
Puede ser grave, leve o levsima.
Esta diferencia se explica en el hecho que tratndose de la CULPA CONTRACTUAL, las partes pudieron PREVER las
consecuencias que para ellas podan derivarse del incumplimiento, regulando entonces el grado de diligencia de cada
una.
La culpa EXTRACONTRACTUAL debe ser probada por el acreedor.
El acreedor que invoca un delito o un cuasidelito como fuente de una obligacin, debe probar esa obligacin, cual es la
comisin del hecho delictual o cuasidelictual.
Vale decir, corresponde al acreedor probar que el deudor actu negligentemente.
Tratndose de la CULPA CONTRACTUAL, el incumplimiento de la obligacin se presume culpable.
Vale decir, LA CULPA CONTRACTUAL SE PRESUME.
Por ello, tocar al deudor probar que actu con la debida diligencia, y que el incumplimiento se debe a un caso fortuito o
fuerza mayor.
Para que la culpa CONTRACTUAL tratndose de las obligaciones de dar y de hacer- de origen a la indemnizacin de
perjuicios, es necesario que el deudor haya sido constituido en mora.
Tratndose de la CULPA EXTRACONTRACTUAL, basta la ejecucin del hecho ilcito y culpable, que provoque perjuicios,
existiendo una relacin de causalidad entre la comisin del hecho y los perjuicios.
Igual cosa ocurre en las obligaciones de no hacer, donde basta la contravencin a la obligacin.
La culpa contractual.
Nuestro Cdigo Civil., apartndose de la doctrina del C. francs (que slo concibe la culpa leve, aquella en la que no
incurrira el buen padre de familia), adopta la CLASIFICACIN TRIPARTITA, elaborada por los escolsticos en la Edad
Media y acogida luego por Pothier.
El artculo 44 divide la culpa en tres clases:
Lata o grave,
Leve y
282
Levsima.
La CULPA LATA o GRAVE es la que impone menos responsabilidad al deudor, ES AQUELLA QUE LE EXIGE UN CUIDADO
MNIMO;
El que responde de culpa lata, deber solamente abstenerse de ejecutar aquellos actos que sean de tal naturaleza que
puedan asimilarse al dolo, entendido en su definicin del art. 44.
Equivale entonces a un descuido maysculo, a la negligencia mxima.
El inciso 2 del artculo 44 define la culpa grave o lata, como aquella que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.
De esta definicin, pueden deducirse las siguientes observaciones:
El Cdigo alude al manejo de negocios ajenos, partiendo de la base que en ellos, el individuo actuar con una diligencia
menor a la que emplea en los negocios propios;
El Cdigo, slo exige desplegar aquel cuidado que suelen emplear personas negligentes y de poca prudencia en sus
negocios propios.
O sea, un cuidado bsico, mnimo, que cumplen an los individuos negligentes.
La culpa lata se equipara al dolo en cuanto a sus efectos.
La CULPA LEVE constituye en el Derecho LA REGLA GENERAL, es la culpa de que ordinariamente se responde; ella
consiste en la falta de aquel cuidado o diligencia que la gente ordinariamente emplea en el manejo de sus negocios.
La pauta aqu es la conducta del buen padre de familia, considerado como paradigma de hombre juicioso y diligente,
entendidos como DILIGENCIA MEDIANA.
Impone una responsabilidad mayor que la culpa lata y por constituir la regla general, cada vez que la ley alude a la
culpa sin otra calificacin, se refiere a la culpa leve.
El inciso 3 del artculo 44 del Cdigo Civil define la culpa leve como la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
Dos observaciones cabe formular al efecto:
Alude el Cdigo al cuidado ordinario, usual;
Que emplean los hombres, en sus negocios propios.
El deudor que responde de CULPA LEVSIMA es el que tiene un mayor grado de responsabilidad en el Derecho.
Debe emplear no slo el cuidado del que responde de culpa leve, sino que adems el cuidado esmerado que un hombre
juicioso emplea en sus negocios importantes.
Precisamente, el inciso 5 del artculo 44 la define como la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Tres observaciones se deducen de esta definicin:
La ley no exige cualquier diligencia, sino que una esmerada diligencia;
No se trata de la actuacin de un hombre medio, sino de aqul juicioso;
No se trata de cualquier negocio, sino de los negocios importantes.
Determinacin del grado de culpa de que responde el deudor.
La utilidad de la clasificacin tripartita de la culpa consagrada en el artculo 44, queda de manifiesto en el artculo 1547:
Tiene importancia para determinar el grado de culpa del cual los deudores responden en los diversos contratos, segn
sea la UTILIDAD que reporten a las partes.
La ley, creyendo interpretar la intencin o voluntad de las partes, ha hecho responder al deudor de cada una de estas
especies de culpa, segn que el contrato reporte utilidad al acreedor, o slo al deudor o a las dos partes.
Si el contrato slo reporta utilidad al acreedor, el deudor responder exclusivamente de CULPA LATA: depsito, por
ejemplo (artculo 2222).
Si el contrato es beneficioso para ambas partes, el deudor responde de la CULPA LEVE: compraventa, por ejemplo;
arrendamiento, etc.
Si el deudor es el nico beneficiado con el contrato, responde incluso de la CULPA LEVSIMA: comodato, por ejemplo (art.
2178).
Las reglas anteriores son supletorias de la voluntad de las partes, y la ley permite que stas modifiquen o deroguen en
sus relaciones jurdicas, las normas del artculo 1547, como lo establece el ltimo inciso del mismo precepto.

283
En ocasiones, es la misma ley la que impone al deudor una responsabilidad distinta de la que ordinariamente le
corresponde, como sucede en el caso del depsito necesario, caso en el cual la responsabilidad del deudor se extiende a
la culpa leve (artculo 2239), o
Como ocurre en el comodato en pro de ambas partes, caso en el cual la responsabilidad del deudor disminuye a la culpa
leve (artculo 2179).
En cuanto a las partes, se requiere una estipulacin expresa que modifique las normas del artculo 1547, pudiendo
incluso eximirse de responsabilidad al deudor, con un lmite:
No puede estipularse que el deudor no responder ni siquiera de culpa lata o grave, porque sta EQUIVALE AL DOLO en
materia civil, y la condonacin del dolo futuro adolece de objeto ilcito (artculo 1465).
En sntesis, para determinar de qu grado de culpa ha de responder el deudor, debemos atender:
A lo que las partes hubieren estipulado en el contrato.
A falta de estipulacin, lo que dispongan leyes especiales, de haberlas.
A falta de estipulacin en el contrato o de normas especiales, debemos aplicar lo dispuesto en el artculo 1547, es decir,
segn si el contrato beneficie a las dos partes o a una sola de ellas.
La prueba de la culpa: artculos 1547, 3 y 1671.
De estas dos disposiciones podemos deducir que en materia de obligaciones, LA CULPA CONTRACTUAL SE PRESUME.
Se explica lo anterior, porque toda obligacin coloca al deudor en la necesidad objetiva de emplear la diligencia o
cuidado necesario para poder cumplir la prestacin o abstencin debida; si la obligacin no se cumple, quiere decir
entonces que el deudor no ha empleado la diligencia o cuidado a que est obligado.
De tal forma, cuando una obligacin no se cumple, no es el acreedor quien debe probar que el deudor es culpable;
PROBAR SLO LA EXISTENCIA DE LA OBLIGACIN y ser el deudor quien deber probar que emple el cuidado o
diligencia debidos.
Existira una excepcin a esta regla: artculo 2158, inciso final, en el mandato.
En realidad, en este artculo no hay sino una aplicacin de la regla general del artculo 1698, porque si es el mandante
quien alega la extincin de su obligacin, ES L QUIEN DEBE PROBAR DICHA EXTINCIN, y si el hecho en que se funda es
la culpa del mandatario, lgico es que deba probarlo.
El dolo.
Acepciones o mbitos de aplicacin del dolo:
Como vicio del consentimiento o ms genricamente, como vicio de la voluntad:
En este sentido, se define como toda maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor o contraparte de un acto
jurdico (arts. 1451 y 1458).
Por su naturaleza, este dolo SE PRESENTA ANTES DE LA EJECUCIN O CELEBRACIN DEL ACTO O CONTRATO O
COETNEAMENTE, ya que se trata del medio de que se vale una persona o la otra parte, para llevar al autor o a la
contraparte a otorgar o celebrar el acto o contrato.
Como fuente del delito:
Artculo 44. A este dolo se alude en el artculo 2284 y es al que se refiere la ley en los delitos.
Se trata del dolo cometido al momento de ejecutarse la conducta ilcita y que la caracteriza como delito.
Como agravante de la responsabilidad del deudor:
A este dolo se refiere el artculo 1558.
Es este el aspecto del dolo que nos interesa considerar por el momento, o sea, EL DOLO QUE INCIDE EN EL
CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES, que los autores franceses denominan fraude, y que consiste en la intencin
positiva por parte del deudor de causar un dao al acreedor.
Hay dolo o fraude en el incumplimiento de una obligacin, cuando el deudor no la cumple con el propsito ostensible y
deliberado de perjudicar a su acreedor.
Concepto de dolo.
En la acepcin que estamos analizando, el dolo puede definirse como: los actos u omisiones intencionales del deudor
para eludir el cumplimiento de su obligacin.
A diferencia del dolo como vicio del consentimiento o de la voluntad, el dolo que incide en el cumplimiento de las
obligaciones es posterior al otorgamiento o celebracin del acto o contrato.
Agravante de la responsabilidad del deudor.

284
Por lo antes expuesto, el dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones AGRAVA LA RESPONSABILIDAD DEL
DEUDOR:
ste debe indemnizar no slo los perjuicios directos previstos (como acontece si hay culpa), sino TAMBIN LOS DIRECTOS
IMPREVISTOS (artculo 1558).
La misma responsabilidad tendr el deudor que incumpli a consecuencia de la culpa lata o grave, atendido a que se
equiparan sus efectos a los del dolo.
De los PERJUICIOS INDIRECTOS no responder ni siquiera el deudor que incurri en dolo o culpa lata.
Para responder de dichos perjuicios, habra que haberlo pactado expresamente en el contrato.
Prueba del dolo.
EL DOLO NO SE PRESUME, salvo en los casos especialmente sealados por la ley.
Debe probarse por el acreedor que imputa a su deudor dolo en el cumplimiento de la obligacin (artculo 1459).
Lo anterior, porque la ley presume la buena fe de los contratantes: artculo 707.
En ALGUNOS CASOS sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo:
Artculo 94, regla sexta: presuncin simplemente legal.
Artculo 706, inciso final: presuncin de derecho.
Artculo 968 nmero 5: presuncin simplemente legal.
Artculo 1301: presuncin simplemente legal.
Artculo 2510, regla tercera: presuncin simplemente legal.
Art. 280 del CPC, en las medidas prejudiciales:
Presuncin simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda en el plazo de 10 das,
presumindose dolosa su gestin en caso contrario.
Art. 22 de la Ley Sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
El dolo puede probarse por cualquier medio de prueba, no rigiendo a su respecto las limitaciones a la prueba de testigos
establecidas en los arts. 1708 y 1709.
La culpa lata se equipara al dolo.
As lo establece el inciso 1 del artculo 44 del Cdigo Civil.
Cul es el alcance de esta equivalencia? No quiere decir que jurdicamente sean una misma cosa, sino que SUS EFECTOS
jurdicos son los mismos, o sea, que la responsabilidad del deudor es igual en el caso de la culpa lata o de dolo.
Y porque no son como instituciones la misma cosa, la regla que rige la prueba en materia de culpa no es modificada por
la equivalencia aludida: ser el deudor quien deber probar que no ha incurrido en culpa lata, y en ningn caso recaer
esta carga en el acreedor, como acontece con el dolo. LA EQUIVALENCIA NO IMPLICA IDENTIFICACIN DE LAS
INSTITUCIONES.
Cabe advertir, sin embargo, que esta asimilacin de los efectos de la culpa grave al dolo, no se produce en el artculo
1300, a propsito de los albaceas, quienes afrontan consecuencias ms severas si actan dolosamente, y menos severas
si actan culpablemente, aunque incurran en culpa grave.
En efecto, si bien en ambos casos podr solicitarse por los herederos o por el curador de la herencia yacente su
remocin, la responsabilidad ser distinta segn se trate de la culpa grave o del dolo, pues en este ltimo caso, el
albacea, adems de la remocin, quedar sujeto a las siguientes sanciones:
se har indigno de suceder al causante;
deber indemnizar de todo perjuicio a los interesados; y
deber restituir todo lo que haya recibido por concepto de remuneracin.
Somarriva seala que esta distincin entre culpa grave y dolo, desde el punto de vista de las consecuencias jurdicas, no
se justifica; pero admite que del tenor del artculo 1300, no cabe duda que las ltimas tres sanciones slo se aplican si el
albacea actu dolosamente.
El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente.
SLO PUEDE RENUNCIARSE UNA VEZ COMETIDO, siempre que esta renuncia sea expresa.
Hay una doble condicin:
Que se RENUNCIE EL DERECHO DEL ACREEDOR QUE LA LEY LE DA POR LA EJECUCIN DE UN ACTO DOLOSO POR PARTE
DEL DEUDOR, y
QUE LA RENUNCIA SEA EXPRESA.

285
Pero si la ley no permite la condonacin del dolo futuro y slo autoriza la condonacin del dolo ya realizado y hecha
expresamente, esto no obsta para que las partes puedan modificar la responsabilidad del deudor en caso de dolo
(art.1558).
Por consiguiente, los contratantes pueden ampliar o restringir la responsabilidad del deudor, aunque sin llegar a eximirlo
por completo.
Clusulas modificatorias de la responsabilidad.
Teniendo presente lo dispuesto en los incisos finales de los arts. 1547 y 1558, es posible concluir que la responsabilidad
normal del deudor puede modificarse por disposicin de la ley o por acuerdo de las partes.
La responsabilidad del deudor puede resultar as, mayor o menor de lo que sera segn las reglas generales:
Clusulas que agravan la responsabilidad
Clusulas que atenan la responsabilidad
Clusulas que agravan la responsabilidad:
Las partes pueden estipular que el deudor responda del caso fortuito: art. 1673.
Las partes pueden estipular que el deudor responda de un grado de culpa que le obligue a emplear una mayor diligencia
o cuidado de lo que normalmente le corresponde (art. 2222).
Las partes pueden estipular que el deudor responda de los perjuicios de una manera ms gravosa a la sealada en el art.
1558 (por ejemplo, que se responder an por los perjuicios indirectos).
Clusulas que atenan la responsabilidad:
Las partes pueden tambin estipular que se atene la responsabilidad del deudor o se le exima de responsabilidad, pero
con la limitacin a que antes hicimos referencia:
No puede condonarse el dolo futuro ni eximirse por ende de la culpa lata.
En otras palabras, la irresponsabilidad del deudor slo puede referirse a su culpa leve y levsima.
La teora de la imprevisin.
Concepto. La FUERZA MAYOR o CASO FORTUITO supone un impedimento imposible de salvar para el cumplimiento de la
obligacin.
El hecho que configura tal caso fortuito o fuerza mayor, irresistible o insuperable, HACE IMPOSIBLE LA EJECUCIN DE LA
OBLIGACIN, quedando el deudor exento de responsabilidad.
Sin embargo, NO EXISTE CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR, cuando el cumplimiento de la obligacin, sin ser
absolutamente imposible, se hace solamente ms oneroso o difcil para el deudor.
Las Circunstancias acaecidas despus de celebrar el contrato, que las partes no tuvieron en cuenta al contratar ni
pudieron prever razonablemente, pueden originar un estado de cosas que torne el cumplimiento de la obligacin
extremadamente oneroso para el deudor o a la inversa, gravemente perjudicial para el acreedor.
Ante tal situacin, la doctrina se pregunta si pueden los tribunales modificar las estipulaciones de un contrato, cuando el
cambio imprevisto e imprevisible de las condiciones vigentes al tiempo de contratar, origina un importante desequilibrio
en las prestaciones de las partes.
Condiciones del problema de la imprevisin.
La doctrina seala los siguientes REQUISITOS:
El acontecimiento que trastorna gravemente el equilibrio de las prestaciones de las partes, debe ser imprevisible.
El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes.
El acontecimiento debe causar una grave perturbacin en las condiciones generales de la vida econmica y en el
desarrollo general de los negocios.
Debe hacerse considerablemente ms oneroso el cumplimiento de la obligacin y causar al deudor un grave dao.
Slo esta circunstancia justificara una alteracin de los trminos del contrato para evitar un exorbitante enriquecimiento
de una parte, a expensas de la ruina de la otra.
El contrato debe ser de aquellos de EJECUCIN SUCESIVA o que importen prestaciones diferidas o a plazo.
En los contratos de ejecucin instantnea o inmediata no se presenta el problema.
Fundamentos de la teora de la imprevisin.
El problema de la imprevisin trata de resolver el conflicto suscitado entre:
la necesidad de respetar absolutamente los contratos legalmente celebrados, por una parte, y
las razones de equidad que buscan atenuar el rigor de las clusulas contractuales.

286
La doctrina de la imprevisin intenta encontrar una base slida para justificar una revisin del contrato, sin atentar con
ello contra la necesaria estabilidad contractual, la seguridad jurdica entre los contratantes.
Parte de la doctrina intenta buscar los fundamentos de la imprevisin en los textos positivos:
Fundamentalmente en el artculo 1546, sostenindose que una revisin del contrato se justificara al sealar tal precepto
que el contrato debe cumplirse de BUENA FE, aconteciendo ello cuando se ejecuta de acuerdo con la intencin de las
partes, contradiciendo a lo anterior que una parte se enriquezca a expensas de la otra en trminos no previstos.
Otro fundamento de derecho positivo se encontrara en las NORMAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS (arts.
1560 a 1566):
en cuanto la intencin de las partes se subentiende o mantiene en el supuesto que se mantengan las condiciones
vigentes al momento de contratar.
Tambin en relacin al artculo 1546 se dice que al obligar los contratos a su ejecucin de buena fe, obligan no slo a lo
que en ellos se expresa.
Se agrega que el artculo 1545 (principal escollo entre nosotros a la teora de la imprevisin), considera los casos
normales y no los imprevisibles y extraordinarios,
Que una interpretacin progresiva y justa debera reconocer que la excesiva onerosidad sobreviniente por causas
imprevisibles es una laguna legal que debe integrarse por los tribunales, aplicando la equidad, de conformidad al artculo
170 nmero 5 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Otra parte de la doctrina se aparta de fuentes positivas, e intenta basar la teora en diversos principios generales del
Derecho:
Algunos estiman que en todo contrato puede subentenderse la clusula rebus sic stantibus, por la cual las partes quedan
obligadas en el entendido que las condiciones generales existentes subsistan al tiempo de la completa ejecucin del
contrato.
Otros autores fundan la imprevisin en el concepto del abuso del derecho:
El acreedor que exige el estricto cumplimiento de lo pactado, no obstante el importante cambio en las circunstancias,
abusa de su derecho y comete una grave injusticia.
Efectos de la imprevisin.
La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la imprevisin:
Resolucin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente:
Se faculta al juez para eximir a las partes de las consecuencias no previstas del contrato.
Revisin de las estipulaciones del contrato, con el fin de adaptarlas a las nuevas e imprevistas condiciones.
La imprevisin en nuestro Derecho.
En general, NO SE HA ADMITIDO, atendido lo dispuesto en el art. 1545.
Las obligaciones derivadas del contrato, salvo acuerdo de las partes o circunstancias que de acuerdo con la ley excusan
de cumplirlas, deben ejecutarse estrictamente, al tenor de lo pactado y atendiendo a la verdadera intencin de los
contratantes, no obstante haberse modificado las condiciones existentes al momento de contraerse dichas obligaciones.
La teora de los riesgos.
Concepto de riesgos. Designa el peligro de perecer a que est expuesta una cosa, a consecuencia de un CASO FORTUITO,
y que pone a una persona en la necesidad de soportar la prdida consiguiente.
Con mayor precisin jurdica, puede decirse que EL RIESGO es el peligro de perder un derecho que se tiene sobre una
cosa, como consecuencia de su prdida fortuita.
Autores como Alessandri y Meza Barros limitan el problema de los riesgos a la PRDIDA FORTUITA de la especie o cuerpo
cierto debido.
Condiciones para que se plantee el problema de los riesgos, tratndose de las obligaciones de dar:
La cosa expuesta a perecer debe ser objeto de una obligacin.
De lo contrario, la cosa perece para su dueo (res perit domino).
La obligacin de que la cosa es objeto, debe emanar de un contrato BILATERAL.
En el mbito de los contratos unilaterales, la cuestin de los riesgos no se plantea.
En ellos, la prdida fortuita de la cosa extingue la obligacin que slo naci para una de las partes.
Las consecuencias de la prdida las soporta el acreedor y los riesgos -si cabe usar la expresin son de su cargo.
En otras palabras, la nica parte que lo tiene pierde el derecho.

287
En cambio, en los contratos bilaterales, surge el problema de los riesgos que se traduce en determinar si, extinguida la
obligacin de una de las partes por la prdida fortuita de la cosa que dicha parte deba, subsiste o tambin se extingue la
obligacin de la otra parte.
La prdida de la cosa debida debe ser fortuita: de lo contrario, la obligacin subsiste y vara de objeto.
El deudor quedar obligado a pagar el valor de la cosa y a indemnizar al acreedor (art. 1672).
nicamente la prdida fortuita de la cosa extingue la obligacin y plantea el problema de la subsistencia o extincin de la
obligacin recproca.
La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto: el gnero no perece (art. 1509).
La cosa debida debe perecer, mientras est pendiente el cumplimiento de la obligacin (art. 1550).
En sntesis, la cuestin de los riesgos se plantea cuando perece fortuitamente la especie o cuerpo cierto que se debe, en
virtud de una obligacin emanada de un contrato bilateral, encontrndose pendiente su cumplimiento.
El problema de los riesgos, en las obligaciones de dar.
Consiste, en los contratos bilaterales, en averiguar si la extincin de una de las obligaciones extingue o deja subsistente la
obligacin recproca.
Si la obligacin recproca tambin se extingue:
EL RIESGO ES DE CARGO DEL DEUDOR, ya que habr perdido la cosa y nada recibir en cambio por tal prdida (RES PERIT
DEBITORI).
Si la obligacin recproca subsiste:
EL RIESGO DEBER SOPORTARLO EL ACREEDOR, ya que habr perdido el derecho a reclamar la entrega de la cosa y l por
su parte igual deber cumplir su obligacin, sin obtener a cambio prestacin alguna del deudor (RES PERIT CREDITORI).
El art. 1550 establece el principio general en la materia:
El riesgo ser de cargo del acreedor.
El mismo principio se recoge en el art. 1820.
No parece ser una solucin equitativa en nuestro Derecho, considerando que el acreedor, mientras no medie tradicin,
aun no es dueo
Excepciones a la regla res perit creditori en nuestro Derecho:
Los riesgos son de cargo del deudor que se encuentra en mora:
Art. 1550 en relacin con el art. 1547, 2.
Tambin son de cargo del deudor cuando se hubiere comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas: art. 1550.
Se sanciona aqu la mala fe del deudor.
Cuando el deudor ha tomado sobre s la responsabilidad del caso fortuito por un pacto expreso (artculo 1547).
El riesgo de prdida fortuita de la cosa debida bajo condicin es de cargo del deudor (art. 1486, 1).
Si la cosa perece pendiente la condicin, aunque sta se cumpla posteriormente, el acreedor ya no est obligado a
ejecutar la prestacin.
El art. 1820 aplica igual criterio respecto a la venta condicional: si perece la cosa vendida pendiente la condicin, el
riesgo de prdida es para el vendedor, sin que el comprador deba pagar el precio.
En las obligaciones de gnero limitado, el riesgo de la prdida lo soporta el deudor, mientras existan otras cosas del
gnero (si el genero fuere ilimitado, la teora de los riesgos no opera).
Ejemplo de gnero limitado: entregar una pintura de Juan Francisco Gonzlez; ejemplo de gnero ilimitado: entregar un
caballo.
El arrendamiento expira por la destruccin total de la cosa arrendada (art. 1950 nmero 1).
Dicha destruccin pone fin a las obligaciones de ambas partes.
El riesgo es para el arrendador, y como l es casi siempre dueo, estamos ante una aplicacin del principio res perit
domino.
En la compraventa al peso, cuenta o medida, cuando dichas operaciones se realizan para determinar la cosa misma
objeto del contrato, el riesgo ser de cargo del vendedor deudor de la cosa-, mientras no se realice la respectiva
operacin (artculo 1821).
En la compraventa a prueba o al gusto, el riesgo ser de cargo del vendedor o sea, deudor de la cosa-, mientras el
acreedor comprador de la cosa-, no manifieste su aprobacin (artculo 1823).
La teora de los riesgos tratndose de las obligaciones de hacer y de no hacer.
288
Como indicbamos, la doctrina nacional y nuestro CC. no se ha detenido a examinar el problema de los riesgos en las
obligaciones de hacer y no hacer, circunscribiendo la cuestin nicamente al caso de imposibilidad de ejecucin de las
obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto.
Lpez Santa Mara, partiendo de la premisa que el art. 1550 no resuelve el problema, se pregunta qu acontece, ante la
imposibilidad de ejecucin de una obligacin de hacer o de no hacer, con la obligacin correlativa. Se extingue tambin
sta, siendo el riesgo para el deudor? Debe cumplirse la obligacin correlativa, siendo el riesgo para el acreedor?
Formula el siguiente ejemplo, para ilustrar la cuestin:
Una empresa de turismo anuncia un viaje para visitar diversos lugares de inters turstico en Per y Bolivia.
Realiza gastos de publicidad, paga remuneraciones y honorarios, arrendamientos de aviones, reservas de hotel, etc.
Los consumidores interesados pagan sus boletos y gastos o adelantan parte de los mismos.
Pero ocurre que una grave inundacin o un terremoto hacen imposible realizar el viaje planeado.
La obligacin de hacer de la empresa se extingue, dada la fuerza mayor, por imposibilidad de ejecucin. Qu ocurre con
la obligacin de pagar el precio que pesa sobre cada uno de los clientes? Subsiste o tambin se extingue?
De aplicar por analoga los arts. 1550 y 1820, resultara que tambin en las obligaciones de hacer o de no hacer el riesgo
sera para el acreedor:
En el ejemplo, los frustrados viajeros igual deberan pagar a la empresa de turismo.
La extincin de la obligacin del deudor por imposibilidad de ejecucin la soportara la contraparte.
Piensa Lpez Santa Mara que tal alternativa debe ser rechazada.
Afirma que en nuestro Derecho, tratndose de las obligaciones de hacer y de no hacer, el riesgo de la imposibilidad
fortuita de cumplir la obligacin la soporta el deudor.
La estrecha interdependencia de las obligaciones generadas por el contrato bilateral, la equidad y la buena fe, sirven de
asidero para esta conclusin. Por ende, la obligacin correlativa del otro contratante tambin ha de extinguirse.
Que el deudor se encuentre en mora.
Generalidades. Esta exigencia se encuentra expresamente formulada en el art. 1557.
Est corroborada en el art. 1538, quedando en claro que an cuando se hubiere pactado indemnizacin de perjuicios
anticipadamente por las partes en virtud de clusula penal, ser necesario constituir en mora al deudor.
Como el art. 1557 y el art. 1538 no distinguen entre indemnizacin moratoria y compensatoria, se concluye que ambas
requieren para hacerse exigibles, constituir en mora al deudor.
Esta regla no rige sin embargo en todas las obligaciones, sino slo en las de dar y en las de hacer;
En las obligaciones de NO HACER, no es necesario porque no es ella posible; la indemnizacin de perjuicios en estas
obligaciones se debe desde el momento de la contravencin:
Si el deudor ejecuta lo prohibido, ya no cabe hablar de mora; en el instante preciso en que el deudor hace lo que no
debe hacer, hay infraccin de la obligacin y no retardo en el cumplimiento.
As lo disponen expresamente los arts. 1557 y 1538.
En qu consiste la mora? Cundo se puede decir que el deudor est constituido en mora?
Si observamos diversas disposiciones del CC., constataremos que en ellas la ley ha sealado una poca en la cual el
deudor debe cumplir su obligacin.
As, por ejemplo, arts. 1826, 1872, 1944, 2180.
Si el deudor no cumple su obligacin en la oportunidad convenida o en la poca fijada por la ley, se dice que hay
RETARDO, Pero No Se Dice Que Hay Mora, porque para que esta se produzca, es necesario que el acreedor haga saber a
su deudor que el incumplimiento le est causando un perjuicio.
El RETARDO puede definirse como el incumplimiento de la obligacin ms all de la poca fijada por la ley o por las
partes.
Concepto de mora.
Mientras slo hay retardo, NO HAY MORA, Porque hasta ese momento el acreedor no ha hecho saber al deudor el
perjuicio que el retardo le est originando;
QUIERE DECIR QUE EL SOLO RETARDO NO DAA AL ACREEDOR, e incluso puede verse en la inactividad o silencio del
acreedor una aceptacin tcita de su parte a que el deudor persevere en el estado de retardo.
Adems, EL RETARDO PUEDE DEBERSE A UNA CAUSA NO IMPUTABLE AL DEUDOR.
En efecto, la tardanza en el cumplimiento puede no ser imputable al deudor y provenir de causas totalmente ajenas a su
voluntad, o sea, a caso fortuito o fuerza mayor.
289
Si tal es el origen del retardo, el deudor interpelado por su acreedor no se encuentra sin embargo en mora.
Pero en el momento que el acreedor reaccione y haga saber a su deudor que el retardo le est perjudicando, y dicho
retardo es adems de responsabilidad del deudor, deja de haber retardo y pasa a convertirse en MORA.
De lo expuesto, puede definirse la MORA como: EL RETARDO IMPUTABLE EN EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION,
QUE PERSISTE DESPUES DE LA INTERPELACION DEL ACREEDOR.
Requisitos de la mora:
Que haya retardo en el cumplimiento de la obligacin.
Que el retardo sea imputable al deudor: que provenga del hecho o culpa del deudor y con mayor razn del dolo.
El retardo fortuito no constituye en mora al deudor (arts. 1558, 2; 1873; 1826).
Que el acreedor interpele al deudor.
Interpelacin del acreedor.
El art. 1551 reglamenta la forma como debe hacerse la interpelacin por el acreedor, para constituir en mora al deudor.
En dicho precepto, el CC. adopta el principio de que la estipulacin de un plazo importa suficiente interpelacin, es una
interpelacin anticipada.
A falta de plazo estipulado, es necesario que el acreedor haga al deudor una interpelacin formal, recurriendo a los
tribunales.
Del anlisis de los tres casos enumerados por el art. 1551, se desprende que la regla general es la que seala el nmero 3
de la disposicin.
Art. 1551 nmero 1.
Se requiere haber ESTIPULADO un plazo, lo que implica que la regla slo es aplicable para las obligaciones de derivan de
un contrato.
Por eso, la jurisprudencia ha dicho que la obligacin que pesa sobre un heredero de pagar un legado dentro de cierto
plazo, no supone la mora en caso de no cumplirla en el trmino fijado por el causante, porque no hubo estipulacin de
por medio, sino una disposicin del testador.
A igual conclusin se arriba, si el deudor deja pasar un plazo fijado por la ley.
La regla del nmero 1 del art. 1551 TIENE EXCEPCIONES sin embargo, en los casos en que la ley exige, a pesar de existir
plazo estipulado, que se requiera al deudor para constituirle en mora.
En estos casos, EL DEUDOR NO ESTAR EN MORA, NO OBSTANTE HABER EXPIRADO EL PLAZO ESTIPULADO.
Se sealan como tales casos excepcionales los arts:
Art. 1949 (que exige requerir al arrendatario para constituirlo en mora de su obligacin de restituir la cosa) y
Art. 1977 (que respecto del arrendamiento de inmuebles, exige hacer dos reconvenciones de pago al arrendatario, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo, en caso de mora de un perodo entero en el pago de la renta)19, relativos al
contrato de arrendamiento, y
Art. 1551 nmero 2.
Hay aqu una INTERPELACIN CONTRACTUAL TCITA, deducida de la naturaleza de la obligacin, del objeto que las
partes persiguen al contraerla.
En este caso, hay tambin una estipulacin de plazo, pero no expresa, sino presumida por la naturaleza de la obligacin.
La finalidad que las partes han perseguido al contraer la obligacin est manifestando claramente que ella no puede ser
cumplida tilmente y en forma beneficiosa para el acreedor, sino dentro de una determinada poca, de manera que si el
deudor no la cumple, originar un perjuicio al acreedor.
En este caso, basta entonces que el deudor haya dejado pasar la poca en la cual la obligacin pudo cumplirse tilmente,
para que quede constituido en mora sin necesidad de requerimiento judicial del acreedor.
En verdad, en estas obligaciones existe tambin un plazo estipulado, tcito esta vez (art. 1494: el indispensable para
cumplirlo).
Art. 1551 nmero 3.
Constituye la regla general, se aplica cada vez que no haya un plazo estipulado, expreso o tcito o si, habindolo, la ley
exige que se requiera al deudor.
Quedan comprendidas en este numeral:
Las obligaciones puras y simples, o sea aquellas en que no se seala plazo;
las obligaciones que tienen un plazo legal;
Las obligaciones condicionales;
290
las obligaciones testamentarias;
Las obligaciones derivadas de un contrato bilateral cuando ninguna de las partes las ha cumplido oportunamente.
En todas estas obligaciones, CONSTITUIR EN MORA AL DEUDOR LA DEMANDA FORMAL QUE EL ACREEDOR ENTABLE
PARA RECLAMAR EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN.
ASIMISMO, PONDR EN MORA AL DEUDOR LA DEMANDA EN QUE SE PIDA LA RESOLUCIN DEL CONTRATO. La demanda
debe interponerse en forma, vale decir cumpliendo con lo preceptuado en el Cdigo de Procedimiento Civil.
Excepcin a la regla del art. 1551: la mora purga la mora.
El art. 1552 establece una importante excepcin a las reglas del art. 1551: aunque se haya estipulado un plazo o
requerido al deudor, ste no se encontrar en mora si su acreedor, que es a la vez su deudor, no ha cumplido o est
pronto a cumplir su obligacin recproca.
En la compraventa, el art. 1826 recoge este principio.
El art. 1552 seala uno de los importantes efectos que produce la reciprocidad de las obligaciones derivadas de un
contrato bilateral: la mora de un contratante sanea la mora del otro, la mora purga la mora.
Sus requisitos son:
Tiene lugar en los contratos bilaterales.
Las obligaciones recprocas deben cumplirse simultneamente.
En todo caso, no es necesario que el acreedor que demanda haya cumplido su obligacin correlativa. Basta que est
pronto o llano a cumplirla.
Efectos de la mora del deudor:
Da derecho a exigir indemnizacin de perjuicios, con arreglo a los arts. 1557 y 1537. Es el efecto fundamental de la mora.
Hace responsable al deudor del caso fortuito sobrevenido durante su mora (arts. 1547 y 1672); sin embargo, la
responsabilidad del deudor se aminora si el caso fortuito es de aqullos que habran sobrevenido igualmente si la cosa se
hubiere encontrado en poder del acreedor.
Pone a cargo del deudor los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba (art. 1550). Se invierte entonces
el principio general que pone de cargo del acreedor la prdida de la cosa debida. Si hay mora del deudor, opera el
principio res perit debitori.
Mora del acreedor.
Tiene el acreedor la obligacin de recibir en la oportunidad convenida, lo que el deudor a su vez est obligado a
entregarle.
Pero puede suceder que el acreedor no quiera recibir la cosa y deje al deudor en la imposibilidad de satisfacer su
obligacin.
La situacin a que da origen esta actitud del acreedor es lo que constituye la mora del acreedor, a la cual se refieren
especialmente los arts. 1548, 1680 y 1827.
Cabe precisar que el acreedor queda constituido en mora nicamente despus que la cosa le ha sido ofrecida por el
deudor.
LA OFERTA DEL DEUDOR EQUIVALE A LA INTERPELACIN DEL ACREEDOR y encuentra su justificacin en el mismo orden
de consideraciones.
No ha expresado la ley cmo debe hacerse la oferta, pero parece lgico que se verifique de acuerdo al art. 1600, pago
por consignacin.
Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes:
Descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa, y LE HACE RESPONSABLE SLO DE CULPA LATA O DOLO (arts. 1680 y
1827).
La mora del acreedor atena la responsabilidad del deudor, pero no lo exime totalmente de ella (art. 1827).
El acreedor debe indemnizar al deudor por los perjuicios que su mora le ocasione (art. 1827).
As, por ejemplo, si el acreedor se niega a recibir productos perecibles, y el deudor se ve en la necesidad de arrendar un
frigorfico para evitar su deterioro o prdida.
La mora del acreedor no justifica el incumplimiento de la obligacin por el deudor, no lo exonera de la ejecucin de lo
convenido.
El deudor debe pagar por consignacin.
Necesidad de que haya perjuicios.

291
Concepto de perjuicio. Se entiende por tal, toda disminucin del patrimonio del acreedor, as como la prdida de la
legtima utilidad que deba reportarle el contrato, y de que el incumplimiento le priva.
Prueba de los perjuicios.
Por regla general, incumbe al acreedor, como aplicacin de la norma general del art. 1698.
Se altera la regla anterior, excepcionalmente, en las obligaciones que consisten en el pago de una suma de dinero y en la
clusula penal.
Que exista una relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
Los perjuicios que se indemnizan son los que provengan del incumplimiento.
Como expresa Messineo citado por Ramos Pazos-, debe existir un nexo o relacin inmediata, de causa a efecto, entre el
acto o hecho del hombre (accin u omisin) y el evento o dao, de manera que se pueda inferir de ese nexo que el dao
no se habra verificado sin aquel acto, premisa necesaria para la verificacin del dao.
En el Cdigo Civil, esta exigencia se desprende de los artculos 1556 (ya provengan) y 1558 (los perjuicios que
fueron una consecuencia inmediata o directa).
Una consecuencia de lo anterior, es que no se indemnizan los perjuicios indirectos, ni siquiera por haberse incumplido la
obligacin dolosamente.
Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad.
El deudor no responder, conforme a lo que estudiamos, si su incumplimiento se debe al caso fortuito o a la fuerza
mayor, pues son causales de exencin de responsabilidad.
En tales casos, el incumplimiento no ser imputable al deudor.
La determinacin o avaluacin de los perjuicios.
Concurriendo todos los requisitos necesarios para la indemnizacin de perjuicios, es preciso ahora estudiar cmo se
determinan o avalan dichos perjuicios, es decir, cmo se llega al monto o cuanta de lo que a ttulo de perjuicios, el
deudor debe pagar al acreedor.
Esta determinacin del monto de los perjuicios debe hacerla:
la ley,
el juez o
las partes,
y segn quien la haga, se llama respectivamente avaluacin legal judicial y convencional.
Avaluacin o liquidacin legal de los perjuicios.
Obligaciones en que la ley avala los perjuicios.
La ley slo lo hace en las obligaciones que tienen por objeto el pago de una cantidad de dinero, las llamadas
obligaciones de dinero en su origen (art. 1559).
En este caso, consiste la avaluacin en agregar a la deuda los intereses convencionales, los legales o los corrientes, segn
los casos, liberndose al acreedor de probar perjuicios.
Caractersticas de la avaluacin legal de los perjuicios:
Es supletoria y excepcional.
Es supletoria de la voluntad de las partes, porque se aplica slo en el caso de faltar pacto expreso al respecto, en forma
de clusula penal.
Es excepcional, porque no se refiere al incumplimiento de cualquier tipo de obligacin: slo a las de dinero en su origen.
Corresponde a indemnizacin moratoria nicamente.
En efecto, la indemnizacin compensatoria consiste en una suma de dinero que sustituye al objeto de la obligacin.
Esta transformacin requiere, como es obvio, que el objeto debido no sea dinero.
En el caso que nos ocupa, adems del capital adeudado (objeto de la obligacin, que por ende, dado que es una suma de
dinero, no puede ser motivo de compensacin alguna), debern pagarse intereses por la mora (art. 1559).
Los perjuicios se presumen, hasta concurrencia de cierta medida.
Por eso, el acreedor que slo cobra intereses, no necesita probar perjuicios, queda exonerado de la prueba.
Constituye esta caracterstica una excepcin a las reglas generales (art. 1559 nmero 2).
El monto de la indemnizacin est constituido por tasas fijas, equivalentes a porcentajes sobre el capital adeudado, que
son los intereses convencionales, corrientes o legales.
Los perjuicios se representan aqu con un equivalente en el hecho: intereses.
La primera regla del art. 1559 distingue entre las tres clases de intereses a que hemos aludido.
292
El inters legal, como su nombre lo dice, es el que fija la ley directamente, como tasa que debe aplicarse en los casos
generales.
En Chile, el inters legal equivale en realidad al inters corriente, conforme al art. 19 de la Ley nmero 18.010, sobre
operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero.
Establece dicho precepto que se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se
refieran al inters legal o al mximo bancario.
El inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en
las operaciones que realicen en el pas (art. 6 de la Ley nmero 18.010).
El promedio, determinado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, se establece en relacin con las
operaciones efectuadas durante cada mes calendario. Las tasas respectivas se publican en el Diario Oficial durante la
primera quincena del mes siguiente, y tienen vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin.
El inters convencional tiene restricciones legales que se traducen en el denominado inters mximo convencional.
Este es aqul que excede en un 50% al inters corriente que rige al momento de la convencin (art. 6 citado).
Qu intereses deben pagarse.
Del art. 1559 nmero 1, se desprenden las siguientes reglas:
Se deben los legales (corrientes) si nada se ha dicho para el caso de mora, o si se ha expresado que se cobrarn
intereses sin especificarlos o si se han estipulado en una tasa inferior al inters legal.
Esta ltima norma, es doblemente excepcional:
porque altera el principio de que el contrato ha de interpretarse en favor del deudor; y
porque altera el principio de la fuerza obligatoria del contrato o ley del contrato, pues el acreedor queda facultado para
cobrar intereses mayores a los pactados.
Se deben los convencionales que hayan fijado las partes, aunque con la limitacin del mximo convencional.
Si los intereses convencionales son inferiores al inters legal, se debe ste ltimo (norma protectora de los derechos del
acreedor).
Si los intereses estipulados superan el mximo permitido, entra en juego el art. 2206: SE REBAJA EL INTERS AL INTERS
CORRIENTE
El anatocismo.
Es el inters que producen los intereses devengados, que estn impagos y se han aadido al capital desde el da en que
debieron pagarse.
Corresponde al inters calculado sobre intereses capitalizados.
Tambin se designa por anatocismo el pacto mismo que da lugar al cobro de intereses que tienen por fuente otros
intereses.
A este respecto, nuestro CC. dispuso que los intereses atrasados no producen inters (nmero 3 del art. 1559).
En el mismo sentido, el art. 2210 del CC., hoy derogado, estableca la prohibicin de estipular intereses sobre intereses.
Estas prohibiciones, sin embargo, ya no rigen, atendido lo dispuesto por el art. 28 de la Ley nmero 18.010, que derog
el art. 2210. An ms, el art. 9 de la citada ley, autoriza expresamente el anatocismo, aunque con ciertas restricciones.
Incluso, se presume el anatocismo, salvo pacto en contrario, en el mbito de las obligaciones regidas por la Ley nmero
18.010: los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se incorporarn a ella, a
menos que se establezca expresamente lo contrario.
Avaluacin o liquidacin judicial de los perjuicios.
Cundo tiene lugar.
Es la que hace el juez y en la prctica es la forma ms frecuente de avaluar los perjuicios.
Tiene lugar cada vez que las partes no han convenido en el monto de la indemnizacin o cuando la ley no regula los
perjuicios.
La avaluacin judicial de los perjuicios supone que se entable una demanda, que se tramita como juicio ordinario.
El CPC permite al respecto dividir la discusin en dos etapas: permite discutir en un juicio la procedencia de la obligacin
de indemnizar los perjuicios y reservarse, para un juicio posterior, la discusin acerca de la naturaleza y monto de los
perjuicios.
Qu comprende la indemnizacin de perjuicios.
De conformidad al art. 1556, comprende, por regla general, tanto el DAO EMERGENTE como el LUCRO CESANTE.
Exceptanse los casos en que la ley slo permite indemnizar el dao emergente.
293
Estos conceptos giran en torno a la PRDIDA QUE SUFRI o LA GANANCIA DE QUE SE PRIV al acreedor.
El DAO EMERGENTE es la prdida efectiva experimentada por el acreedor a consecuencia del incumplimiento de la
obligacin o del cumplimiento imperfecto o tardo de ella.
Es la disminucin real del patrimonio que el acreedor sufre por el incumplimiento de la obligacin. Se le llama dao
emergente precisamente porque es algo que sale o emerge del patrimonio.
El LUCRO CESANTE es la utilidad que el acreedor habra obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la
obligacin.
Viene a ser la privacin de la ganancia que el acreedor habra obtenido si la obligacin se hubiere cumplido.
El dao emergente, puesto que representa una disminucin cierta y concreta del patrimonio del acreedor, se indemniza
siempre.
El lucro cesante suele no ser indemnizable.
En todo caso, se requiere una disposicin legal expresa para que la indemnizacin no comprenda el lucro cesante. As,
por ejemplo, respecto del contrato de arrendamiento, arts. 1930, ltimo inciso y 1933.
Clasificacin de los perjuicios.
Los perjuicios pueden ser directos e indirectos, previstos e imprevistos.
Perjuicios DIRECTOS son aquellos que constituyen una consecuencia natural e inmediata del incumplimiento, son
aquellos que no se habran producido si no es porque hay incumplimiento de la obligacin. El incumplimiento y el dao
estn ligados por una inmediata relacin de causalidad.
Perjuicios INDIRECTOS son aquellos que si bien se han producido con ocasin del incumplimiento de la obligacin, no
han tenido por causa directa e inmediata ese incumplimiento, sino hechos posteriores y extraos al incumplimiento.
El incumplimiento es para ellos slo una causa remota y directamente provienen de otras causas, extraas al
incumplimiento.
LA REGLA GENERAL es que SLO SE DEBEN LOS PERJUICIOS DIRECTOS.

Los indirectos no se indemnizan ni an en el caso de dolo del deudor, porque la indemnizacin comprende solamente
los daos de que se es real y verdadero autor.

Los perjuicios DIRECTOS se dividen en PREVISTOS e IMPREVISTOS.

PERJUICIOS PREVISTOS son los que las partes previeron o pudieron prever al tiempo del contrato.
PERJUICIOS IMPREVISTOS son aquellos que las partes no han previsto o no han podido prever al tiempo del contrato; son
aquellos que no entran en el clculo de las partes.
La regla general es que SLO SE DEBEN LOS PERJUICIOS PREVISTOS (art. 1558, 1); por excepcin, SE DEBEN LOS
IMPREVISTOS, SI EL DEUDOR ACTU DOLOSAMENTE (o si incurri en culpa lata o grave).
En principio, la indemnizacin de perjuicios debe ser completa, debe abarcar todos los que sufri el acreedor.
Pero esta regla tiene las importantes limitaciones del art. 1558.
Sin embargo, las partes pueden modificar las reglas anteriores, alterando la responsabilidad que normalmente le
corresponde al deudor, sea para agravarla o para atenuarla.
Avaluacin o liquidacin convencional de los perjuicios o clusula penal.
Definicin. Se entiende por clusula penal el pacto en virtud del cual se estipula una prestacin a cargo del deudor y en
favor del acreedor, representativa de la avaluacin anticipada de los perjuicios y para el caso de incumplimiento en
cualquiera de sus formas.
El CC. la define en el art. 1535, en los siguientes trminos: La clusula penal es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no
ejecutar o de retardar la obligacin principal.
La avaluacin convencional proporciona la ventaja de fijar desde ya el monto de los perjuicios que sufrira el acreedor, en
caso de incumplimiento por el deudor; de igual forma, por emanar de la voluntad de las partes, de acuerdo al art. 1545,
es una ley para los contratantes, que debe prevalecer sobre toda otra liquidacin.
La ley no ha dicho en qu momento puede pactarse la clusula penal, pero es posible sostener que puede convenirse al
tiempo de celebrar el contrato o con posterioridad, pero en todo caso antes de que la obligacin se infrinja o se cumpla
tarda o imperfectamente, ya que su objetivo es asegurar su cumplimiento.
Objetivos de la clusula penal:
294
Evita la determinacin de los perjuicios por el juez, que en la mayora de los casos no corresponde a la realidad; no hay
que producir prueba ni desplegar argumentos ante el juez, y ste carecer de la atribucin para sealar el monto de los
perjuicios, salvo en los casos de excepcin del art. 1544, que lo habilitan para reducir la pena.
Acreditada por el acreedor la existencia de la obligacin, acreditado que el deudor no ha cumplido, el juez deber
condenar al deudor al pago de los perjuicios estipulados, sin que se admita alegar que el incumplimiento no le report
perjuicio al acreedor o le report un perjuicio menor o incluso un beneficio.
Sirve de caucin o garanta para asegurar el cumplimiento de la obligacin.
Se llama precisamente clusula penal, porque es una pena o castigo con que se amenaza al deudor para el evento de
su incumplimiento.
Da al acreedor una accin de la que carecera de no haberse pactado.
En efecto, el acreedor de una obligacin natural tiene accin contra los terceros que caucionan dicha obligacin con
clusula penal (art. 1472), careciendo de dicha accin contra el principal obligado.
Naturaleza jurdica:
Es una obligacin accesoria, tanto porque depende de una obligacin principal, cuanto porque asegura su cumplimiento.
Es una obligacin accesoria condicional: depende de un hecho futuro e incierto, consistente en el incumplimiento de la
obligacin principal.
Es una condicin suspensiva, expresa, potestativa y negativa.
Caractersticas de la clusula penal:
Es una obligacin accesoria: de tal caracterstica derivan tres circunstancias:
La nulidad de la obligacin principal, acarrea la de la clusula penal.
La pena ser divisible o indivisible segn lo sea la obligacin principal.
La nulidad de la clusula penal no acarrea la de la obligacin principal.
De la caracterstica anterior, se desprende el carcter divisible o indivisible de la pena: art. 1540.
La pena ser divisible o indivisible segn lo sea la obligacin principal.
Es una obligacin condicional.
Es una avaluacin o liquidacin anticipada de los perjuicios, porque las partes avalan el dao antes que se haya
producido.
Esta caracterstica tiene gran importancia jurdica, derivndose de ella cuatro consecuencias:
Cuando hay clusula penal, no puede exigirse conjuntamente la pena con la indemnizacin de perjuicios ordinaria, salvo
en el caso excepcional del art. 1543.
La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas que rigen la exigibilidad de toda indemnizacin de
perjuicios.
Si el incumplimiento proviene de un caso fortuito, no hay lugar al pago de la pena.
No puede acumularse la obligacin principal y la pena, no pueden exigirse las dos cosas, porque de lo contrario la
obligacin se indemnizara dos veces.
Slo por EXCEPCIN pueden acumularse, en los casos del art. 1537:
Primero: cuando la pena es moratoria;
Segundo: cuando a pesar de ser compensatoria la pena, se estipul EXPRESAMENTE que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligacin principal.
Exigibilidad de la clusula penal.
Debemos examinar ahora DESDE QU MOMENTO la clusula penal es EXIGIBLE.
Acontece ello UNA VEZ QUE EL DEUDOR HA SIDO CONSTITUIDO EN MORA.
Si la obligacin es POSITIVA:
La pena se debe desde el momento en que el deudor incurre en mora;
Si la obligacin es NEGATIVA:
Desde que el deudor contravenga la obligacin.
De lo expuesto, podemos afirmar:
La estipulacin de una clusula penal NO PRIVA AL ACREEDOR DEL DERECHO DE EXIGIR LA EJECUCIN FORZADA DE LA
OBLIGACIN.
Por el contrario, el art. 1537 lo permite expresamente.

295
 El deudor PUEDE EXONERARSE DE LA OBLIGACIN PRINCIPAL, ofreciendo pagar sta o la pena, pero ser el acreedor
quien escoja si recibe una u otra.
CONSTITUIDO EN MORA EL DEUDOR, el acreedor puede demandar a su arbitrio:
La pena o La obligacin principal
NACE UN DERECHO ALTERNATIVO PARA EL ACREEDOR.
Se trata de una excepcin a la regla general.
El acreedor NO PUEDE PEDIR CONJUNTAMENTE LA OBLIGACIN PRINCIPAL Y LA PENA, sino UNA DE LAS DOS COSAS, a
su arbitrio, salvo tratndose de los casos de excepcin sealados en el art. 1537, es decir:
Cuando aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo (obligacin principal ms pena, representativa de
indemnizacin moratoria); o
A menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin principal (obligacin
principal ms pena, representativa de indemnizacin compensatoria).
Tambin podr pedirse conjuntamente la obligacin principal y la pena, cuando dicha acumulacin es autorizada
expresamente por la ley, como acontece a propsito de la transaccin (art. 2463).
En sntesis, en el mbito de la INDEMNIZACIN MORATORIA, no se ve inconveniente por el legislador para la
acumulacin de la obligacin principal y de la pena;
Por el contrario, en el mbito de la INDEMNIZACIN COMPENSATORIA, como la acumulacin importa una grave carga
al deudor:
en verdad, implica un pago doble-
La ley requiere un PACTO EXPRESO que permita la acumulacin, o la dispone directamente la ley.
Derecho del acreedor para cobrar perjuicios en la forma ordinaria.
Puede ocurrir que los daos sufridos superen los que las partes previeron y avaluaron.
En tal hiptesis, debe conformarse el acreedor con la pena estipulada, que no le resarce ntegramente del dao, pero
que en cambio le libera del onus probandi, de probar los perjuicios?
Puede demandar perjuicios en la forma ordinaria con el fin de lograr una reparacin total?
Es lcito que el acreedor demande la pena e intente un cobro de perjuicios para obtener un suplemento de
indemnizacin?
El art. 1543 resuelve el problema:
El acreedor, si pretende que se le indemnicen perjuicios por la va ordinaria, DEBE DESENTENDERSE DE LA CLUSULA
PENAL.
No puede demandar el pago de la pena y luego suplementariamente, pedir indemnizacin de perjuicios por la va
ordinaria.
Lo anterior, salvo estipulacin expresa en contrario.
Cumplimiento parcial y rebaja proporcional.
Puede ocurrir que el deudor cumpla parcialmente su obligacin.
Aunque el acreedor no est obligado a aceptar tal cumplimiento parcial, de hacerlo, EL DEUDOR TIENE DERECHO A
OBTENER QUE SE REBAJE PROPORCIONALMENTE LA PENA: art. 1539.
En un fallo de la Corte de Concepcin, de marzo de 1878, se concluye que la rebaja se har en la forma discrecional que
indique el tribunal. Sin embargo, en voto especial, el Ministro Risopatrn previene que la rebaja de la pena debe ser
proporcional a la parte de la obligacin principal que ha sido cumplida, no pudiendo el tribunal hacer esa rebaja a
discrecin.
Exoneracin de la prueba de los perjuicios.
Al estipularse clusula penal, puede decirse que se presume de derecho que los perjuicios se han ocasionado.
Puede ocurrir incluso que el dao sea nfimo o inexistente, hechos que no liberan al deudor de su obligacin de pagar la
pena (art. 1542).
Como se establece en un fallo de la Corte de Santiago de 1958, habindose estipulado una pena por el incumplimiento,
resulta superfluo investigar siquiera si dicho incumplimiento ocasion perjuicios al acreedor.
La clusula penal enorme.
Se dice que es tal, CUANDO EXCEDE EL LMITE FIJADO POR LA LEY O EL JUEZ, segn los casos, cuando entre la obligacin
principal y la pena hay una desproporcin considerable, en concepto de la ley, en un caso, o en concepto del juez, en
otros casos.
296
Para determinar esta desproporcin, la ley hace una distincin en base a la NATURALEZA DE LA OBLIGACIN: art. 1544.
Distingue la ley tres clases de contratos:
Contratos conmutativos en los que la obligacin de una de las partes y la pena consiste en pagar una cantidad
determinada: art. 1544, 1.
En estos casos, podr pedirse que SE REBAJE DE LA PENA, todo lo que exceda el duplo de la obligacin principal,
incluyndose sta en l. Como dice Ren Ramos Pazos, la norma es confusa, pues no est claro lo que significa la frase
incluyndose sta en l.
Hay dos interpretaciones:
Una mayoritaria (sustentada, entre otros, por Alessandri, Somarriva, Claro Solar, y Fueyo), que estima que la pena no
puede exceder del doble de la obligacin principal.
De esta forma, si la obligacin principal fuere de $ 10.000.000.-, la pena no podra superar los $ 20.000.000.-
Una minoritaria, en virtud de la cual si la obligacin principal fuere de $ 10.000.000.-, la pena podra llegar a $
30.000.000.-,
Correspondera al doble de la obligacin principal, ms la obligacin principal.
En el mutuo: en relacin a los INTERESES PENALES. No pueden exceder el inters mximo convencional (el inters
corriente aumentado en un 50%): Ley nmero 18.010.
En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: en ellas, la ley no ha podido fijar un mximo hasta el cual
pueda llegar la pena, y de ah que haya dejado entregado a la prudencia del juez rebajar la pena, cuando segn las
circunstancias, la pena parezca enorme.
En un fallo de la Corte Suprema de octubre de 1990, se concluye que si la renta de arrendamiento qued fijada en $
300.000.-, y la multa por cada da de atraso en la restitucin del inmueble se estableci, a partir del sexto da, en $
160.000.-, sin perjuicio de continuarse con el pago de aqulla, no hay duda de que se trata de una clusula penal
enorme.
Esta clusula, por su naturaleza, no puede ser aceptada, conforme a nuestro ordenamiento jurdico, siendo procedente
aplicar a su respecto la norma del art. 1544 del Cdigo Civil que permite al tribunal morigerar sus efectos mitigndola
prudencialmente y dejando salvada la existencia de una sancin que las partes quisieron establecer, para el evento de
retardo en la restitucin del inmueble arrendado.
La jurisprudencia tambin ha puntualizado que el derecho a pedir la reduccin de la pena es irrenunciable, porque el art.
1544 no consulta el inters individual de los deudores sino un objeto de conveniencia pblica.
De otra forma, no se cumplira el propsito perseguido por la ley, si se aceptara esa renuncia, que podra exigirse y ser
fcilmente aceptada al constituirse la obligacin.
Finalmente, en un interesante fallo de la Corte Suprema de octubre de 1994, se destaca que la ley no ha prohibido que la
indemnizacin por dao moral pueda invocarse fuera del mbito de los delitos o cuasidelitos:
Por el contrario, los arts. 544 (responsabilidad de los tutores o curadores), en relacin con el 539 y el 1544, todos del
Cdigo Civil, posibilitan esa clase de reparaciones de daos no patrimoniales, el uno en las relaciones de familia y el otro
en el rea de las convenciones.
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Generalidades.
Concepto y Enumeracin.
Los MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES son los actos o hechos jurdicos que ocasionan la liberacin del deudor de
la prestacin a que se encuentra obligado.
El artculo 1567 seala cuales son.
A los que el menciona debemos agregar:
La dacin en pago,
El plazo extintivo y
La muerte del deudor o del acreedor en ciertos casos.
Clasificacin.
Suelen clasificarse desde diversos puntos de vista:
Atendiendo si extinguen la obligacin satisfaciendo al acreedor con la ejecucin de la prestacin debida u otra
equivalente, o si por el contrario, extinguen la obligacin sin procurar al acreedor ventaja alguna.
Al primer grupo pertenecen el pago, la dacin en pago, la novacin, la compensacin, la transaccin;
297
Al segundo grupo pertenecen la confusin, la remisin, la nulidad, la resolucin, la prescripcin extintiva y la prdida
fortuita de la cosa debida.
Atendiendo a si extinguen la obligacin misma y actan por va directa; o si destruyen la fuente de la obligacin y la
extinguen por va consecuencial.
Al primer grupo pertenecen la prescripcin, el pago, la dacin en pago, la compensacin, la novacin, la perdida fortuita
de la cosa debida;
Al segundo grupo, la nulidad y la resolucin.
EL MUTUO DISENSO O RESCILIACIN
Concepto Conforme al artculo 1567, inciso 1, la obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
NO HAY SIN EMBARGO UN PROBLEMA DE NULIDAD DE POR MEDIO, sino el mero consentimiento de las partes.
La ley, en efecto, emplea impropiamente la expresin darla por nula refirindose a la convencin objeto de la
resciliacin. No hay en realidad vicio alguno de nulidad, estamos ante una obligacin plenamente vlida.
Por ello, ms correcto sera decir que la resciliacin es una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en dejar sin efecto una convencin o contrato, extinguindose las
obligaciones vigentes.
Es importante destacar que LAS OBLIGACIONES DEBEN ESTAR VIGENTES, esto es, no cumplidas en su totalidad, pues si
as fuere, en rigor ya no podran resciliarse, por la sencilla razn de que no existiran obligaciones destinadas a
extinguirse.
Tratndose de las obligaciones contractuales, el mutuo consentimiento es una aplicacin del aforismo las cosas se
deshacen de la misma manera como se hacen.
En armona con el precepto citado, el art. 1545 tambin dispone que el contrato puede ser invalidado por
consentimiento mutuo.
Excepcionalmente, un contrato puede dejarse sin efecto por la voluntad de uno solo de los contratantes, mediante la
revocacin y la renuncia.
As acontece en el mandato (art. 2163 nmeros 3 y 4) y en el arrendamiento, asumiendo este ltimo caso el nombre de
desahucio.
Alcance de la resciliacin.
En su virtud, LA OBLIGACIN SE TIENE POR NO CONTRADA, por inexistente, pero no por nula, segn lo aclaramos.
Como la resciliacin importa para EL ACREEDOR la renuncia a un derecho y a las ventajas que podra reportarle el
contrato, debe ser capaz de disponer libremente.
Si el contrato genera derechos para ambos contratantes, debern tambin ser capaces para otorgar la convencin que
extingue las obligaciones.
En general, todas las obligaciones pueden dejarse sin efecto por mutuo consentimiento de las partes.
Excepcionalmente NO ES POSIBLE RESCILIAR CIERTOS CONTRATOS, como el de matrimonio, o el pacto sustitutivo del
rgimen matrimonial, contemplado en el artculo 1723 del Cdigo Civil, por regla general o las capitulaciones
matrimoniales pactadas con antelacin al matrimonio.
La ley alude tambin a la resciliacin en el artculo 728, cuando establece que una de las causales de cancelacin de la
posesin inscrita de un inmueble, es aquella que opera por voluntad de las partes.
EL PAGO
SOLUCIN O PAGO EFECTIVO.
Concepto: artculo 1568: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Vulgarmente se entiende por pago (del latn pacare, apaciguar, satisfacer) la entrega de una suma de dinero.
Jurdicamente paga el que da la cosa debida, ejecuta el hecho prometido o se abstiene del hecho prohibido.
El pago efectivo, se denomina tambin solucin, del latn solvere, que significa desligar, romper el vnculo que ataba
al deudor con su acreedor.
Como cuestin fundamental el pago debe presuponer una obligacin llamada a extinguirse, porque DE LO CONTRARIO
CARECERA DE CAUSA, sera un pago de lo no debido y habra derecho a repetir.
La obligacin que sirve de causa al pago puede ser CIVIL o NATURAL.
Por quien puede hacerse el pago.

298
Principio fundamental: al acreedor le interesa recibir el pago, sindole indiferente, por regla general, quien lo realiza
(artculo 1572).
Slo en el caso de las obligaciones de hacer, cuando se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, la ley
reputa legtima la resistencia del acreedor para recibir el pago de una persona distinta que el deudor (artculo 1572 inc.
2).
Pago hecho por el deudor: como es obvio, es el primero que puede pagar, personalmente o representado.
Asimismo se reputa ejecutado por el deudor el pago que realicen sus herederos y el que realice un legatario a quien el
testador impuso expresamente la obligacin de pagar una deuda suya.
EL PAGO HECHO POR EL DEUDOR EXTINGUE LA OBLIGACIN, SIN NINGN EFECTO ULTERIOR.
Con todo, si un heredero hubiere pagado una suma mayor a la que corresponda a su cuota, podr repetir en contra de
los restantes herederos, para que stos enteren a su vez la parte que les corresponda en la obligacin pagada por el
primero.
Pago hecho por una persona interesada. El pago puede efectuarlo una persona interesada en extinguir la obligacin,
distinta del deudor mismo.
Tal es el caso del FIADOR, del CODEUDOR SOLIDARIO, del TERCER POSEEDOR de la finca hipotecada.
En este caso, en lo que a los efectos del pago se refiere, si bien extingue el vnculo jurdico entre acreedor y deudor, NO
QUEDA TERMINADA TODA LA RELACIN JURDICA.
El fiador que paga tiene derecho a que se le reembolse lo pagado (art. 2370); lo mismo sucede si el pago lo efecta un
codeudor solidario (artculos 1522 y 1610 nmero 3) o el tercer poseedor de la finca hipotecada (artculos 1610 nmero
2 y 2429).
Pago hecho por un extrao.
El TERCERO EXTRAO que paga puede hacerlo:
Con el consentimiento del deudor.
Sin el conocimiento del deudor.
Contra la voluntad del deudor. (art. 1572).
Pago hecho con el consentimiento del deudor.
Media entre ambos, el tercero que paga y el deudor, un mandato.
El tercero es un diputado para el pago.
LA OBLIGACIN SE EXTINGUE RESPECTO DEL ACREEDOR, pero sobrevienen ulteriores consecuencias:
EL TERCERO SE SUBROGA EN LOS DERECHOS DEL ACREEDOR A QUIEN PAG (artculo 1610 nmero 5).
EL CRDITO CAMBIA DE TITULAR, pasa del acreedor al tercero que pag.
Pero el tercero tiene otro medio para obtener que se le reembolse: puede ejercitar las acciones del mandato (art. 2158).
Podr elegir entonces entre la accin subrogatoria y la accin del mandato.
Pago hecho sin conocimiento del deudor.
El tercero que paga en este caso, es un agente oficioso.
LA OBLIGACIN SE EXTINGUE RESPECTO DEL ACREEDOR, pero el tercero tiene derecho a ser reembolsado por el deudor
(art. 1573).
Pero a diferencia del primer caso, NO SE ENTENDER SUBROGADO POR LA LEY en el lugar y derechos del acreedor.
En todo caso, nada impide que entre el acreedor y el tercero que le paga, opere una subrogacin convencional.
Pago contra la voluntad del deudor.
Art. 1574: la disposicin es perentoria: salvo que el acreedor ceda su crdito o le subrogue convencionalmente, el
tercero no puede pretender que se le reembolse lo pagado.
Sin embargo, el artculo 2291, pareciera estar en contradiccin con el artculo 1574, al disponer el primer precepto que
El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en
cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda.
Diversas opiniones se encuentran para resolver tal contradiccin.
Para Leopoldo Urrutia, la regla del artculo 2291 es aplicable cuando el pago es til al deudor (cuando evita una accin
judicial por ejemplo), mientras que si no lo es, ser aplicable el artculo 1574 (no sera til por ejemplo, el pago a un
acreedor benvolo).

299
Para Claro Solar, no hay contradiccin alguna; el art. 1574 dispone que el tercero no tiene derecho para que se le
reembolse lo pagado; el art. 2291 no dispone que lo pagado deba reembolsarse, sino que otorga una accin para
demandar aquello en que el pago haya sido realmente til.
Condiciones requeridas para la validez o eficacia del pago.
El art. 1575 seala los REQUISITOS que debe reunir el pago en las OBLIGACIONES DE DAR:
Que el que paga sea dueo de la cosa pagada o pague con el consentimiento del dueo.
Como el deudor de la Obligacin de dar se obliga a transferir el dominio de la cosa, es indispensable que sea dueo de la
misma, porque nadie puede transferir mas derechos de los que tiene.
Aplicamos aqu las reglas de la tradicin (art. 682).
Efectos del pago hecho por quien no es dueo de la cosa.
Impropiamente el artculo 1575 dice que el pago no es vlido, sugiriendo con ello que adolecera de nulidad.
No hay tal sin embargo; lo que ocurre es que NO SE EXTINGUE LA OBLIGACIN.
El acreedor podr demandar del deudor un nuevo pago, restituyendo el que haba recibido, la cosa que no fue apta para
solucionar la obligacin.
El deudor podr repetir la cosa que ha pagado, ofreciendo pagar otra de que sea verdaderamente dueo.
En lo que respecta al dueo de la cosa, el pago es res inter alios acta y conserva su dominio.
Podr por ende reivindicar la cosa pagada (art. 898).
En todo caso, el acreedor podr ganar la cosa por prescripcin (art. 683) y rechazar la accin reivindicatoria.
Que el que paga tenga capacidad para enajenar: art. 1575 inc. 2.
La disposicin es una aplicacin del principio general de la tradicin (art. 670: facultad e intencin de transferir el
dominio).
Que el pago se efecte con las formalidades legales.
Las formas del pago son las que seala la ley para la tradicin (artculos 684 - 686).
Casos en que es vlido o eficaz el pago efectuado por quien no es dueo:
Si se verifica con el consentimiento del dueo (1575 inc. 1).
El consentimiento del dueo puede prestarse a priori o a posteriori. (Art. 676; art. 1818).
Si el que pag adquiere posteriormente el domino (arts. 682 inc. 2; 1819).
Cuando la cosa pagada es fungible consumible, en realidad- y el acreedor la ha consumido de buena fe; sta consistir
aqu en la ignorancia del acreedor de que la cosa fuere ajena.
Casos en que es vlido o eficaz el pago hecho por el incapaz de enajenar:
El pago que adolece de un vicio de nulidad, que se sanea por el transcurso del tiempo (4 y 10 aos) o por la ratificacin
(en caso de la nulidad relativa)
El pago de cosa fungible consumible en realidad- , consumida de buena fe por el acreedor, hecho por quien no tuvo la
facultad de enajenar.
A quien debe hacerse el pago.
Esta materia tiene gran importancia.
De ordinario es indiferente quin hace el pago.
Pero es siempre fundamental establecer a quin debe hacerse el pago.
Si el deudor paga a quien no corresponde, EL PAGO NO EXTINGUIR SU OBLIGACIN.
DEBER PAGAR NUEVAMENTE, ESTA VEZ AL VERDADERO ACREEDOR, sin perjuicio de su derecho para repetir lo
indebidamente pagado.
Se aplica aqu el aforismo el que paga mal paga dos veces.
El artculo 1576 regula la materia.
Dispone que el pago puede hacerse al acreedor, a su representante o al poseedor del crdito:
Pago hecho al acreedor
La ley seala que bajo tal denominacin quedan tambin comprendidos aquellos que sucedieron al acreedor en su
crdito, a cualquier titulo.
Si el acreedor falleci, el pago debe hacerse a sus herederos, y si stos son varios el pago se divide a prorrata de sus
cuotas, y cada heredero slo puede reclamar la suya.
Bajo el nombre del acreedor se comprende tambin a los legatarios y a los cesionarios del crdito.
Por excepcin no es vlido y adolece de nulidad el pago hecho al acreedor, en los siguientes casos (art. 1578):
300
Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes (porque es incapaz o porque an siendo capaz, otro ha de recibir
por el acreedor, como en el caso de la mujer casada en sociedad conyugal), salvo que la cosa pagada hubiere sido til al
acreedor en los trminos del artculo 1688; o en el caso del artculo 2181, inciso 2, respecto del contrato de comodato,
cuando la cosa fue prestada por un incapaz que la usaba con permiso de su representante legal.
Si por el juez se embarg la deuda o ha mandado retener su pago (es decir, se decret una medida precautoria).
En realidad lo que se embarga es el crdito.
La jurisprudencia ha concluido que en este caso el deudor debe abstenerse de ejecutar el pago al acreedor y ste por su
parte no puede exigir el pago.
El acreedor tampoco podr oponer su crdito en compensacin a otro crdito (art. 1661).
Finalmente, si el crdito se enajena, habr objeto ilcito (art. 1464 nmero 3).
Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se abri concurso.
Declarada la quiebra, los pagos deben hacerse al Sndico.
Pago hecho al representante del acreedor.
La representacin puede emanar de la ley, del juez o del acreedor: puede ser entonces legal, judicial, convencional (art.
1579).
Formas de la diputacin para recibir el pago: art. 1580:
Un poder general para la administracin de todos los negocios del acreedor.
Un poder especial para la administracin de ciertos y determinados negocios.
Un poder especialsimo para recibir el pago.
(artculos 2132 y 2133, facultades de los mandatarios).
Facultades del mandatario judicial: REQUIERE UNA EXPRESA AUTORIZACIN PARA RECIBIR EL PAGO:
Artculo 1582; y art. 7 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil (debe otorgarse la facultad de percibir).
Capacidad para la diputacin para recibir el pago:
La constitucin de un representante voluntario del acreedor es un contrato, que requiere por parte del MANDANTE la
capacidad necesaria para contratar.
El mandatario en cambio puede ser incapaz, especficamente puede tratarse de un menor adulto. Art. 1581.
Se trata de una aplicacin del precepto general del art. 2128.
Por ende, EL ACREEDOR O MANDANTE HA DE SER PLENAMENTE CAPAZ; EL MANDATARIO O DIPUTADO PARA RECIBIR EL
PAGO, PUEDE SER UN MENOR ADULTO.
Trmino de la diputacin para recibir el pago:
Expira por las causas que ponen trmino al mandato (artculo 2163).
Termina la diputacin por la muerte o incapacidad sobreviniente del diputado y por la revocacin (artculos 1583; 1586).
Revocacin de la diputacin: como contrato de CONFIANZA el mandato es esencialmente revocable.
El acreedor puede unilateralmente poner fin a la diputacin para recibir el pago.
Pago hecho al poseedor del crdito.
Art. 1576 inciso 2. Se requiere.
Que el pago sea hecho al poseedor del crdito (recordemos que este artculo sirve de fundamento para quienes postulan
que puede haber posesin y por ende prescripcin, sobre derechos personales).
Es aquel que aparenta ser propietario, el acreedor putativo.
Se presume aqu que es culpa del acreedor no haberse dado a conocer y dejado que otro ocupe su lugar (es un caso de
error comn, que no vicia el acto jurdico, en este caso, el pago).
Que el pago se haga de buena fe: la que consiste, en este caso, en la conviccin ntima de que el pago se hace al
verdadero acreedor.
Validacin del pago hecho a persona inhbil para recibirlo: art. 1577.
Cuando el acreedor lo ratifica.
Cuando el que lo recibi sucede al acreedor (incluimos aqu a los herederos, legatarios, y cesionarios).
Lugar, poca y gastos del pago.
a) Dnde debe hacerse el pago: artculos 1587 a 1589.
Establece el Cdigo primero que EL PAGO DEBE HACERSE EN EL LUGAR CONVENIDO.
A falta de estipulacin, el artculo 1588 plantea una distincin entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y
obligaciones de genero.
301
La obligacin de ESPECIE O CUERPO CIERTO debe cumplirse en el lugar en que se encontraba la especie cuando la
obligacin se contrajo.
Si la obligacin es de GNERO, el pago se har en el domicilio del deudor.
El lugar del pago determina, por regla general, la competencia de los tribunales que deben conocer de las acciones que
el acreedor entable para el cobro de su crdito.
El Cdigo Orgnico de Tribunales distingue al respecto si la accin es mueble o inmueble.
Cuando debe hacerse el pago.
Debe hacerse cuando la obligacin se ha tornado exigible (art. 1826).
Gastos del pago: art. 1571.
Sern DE CUENTA DEL DEUDOR (la misma regla se consagra en la compraventa, respecto del vendedor, entendido como
deudor de la cosa objeto de la venta).
Por excepcin, en el caso del pago por consignacin, los gastos de la oferta y consignacin vlidas son de cargo del
acreedor (art. 1604).
Cmo debe hacerse el pago
Principio general: los artculos 1569 y 1591 consignan dos normas fundamentales en esta materia.
El pago debe hacerse con sujecin estricta a los trminos convenidos. O sea, ha de ser exacto.
El pago debe ser total.
Adems, en cada caso es necesario examinar la naturaleza de la obligacin, porque las reglas son diferentes segn se
trate de:
Obligaciones de especie o cuerpo cierto,
Obligaciones de gnero o
Obligaciones que consisten en el pago de una cantidad de dinero.
El pago debe hacerse con la misma cosa debida: artculo 1569.
Estamos ante una lgica consecuencia de ser el contrato una verdadera ley para los contratantes.
Nada impide sin embargo que las partes convengan en que la Obligacin se satisfaga con una prestacin diversa.
Estaremos entonces ante una DACIN EN PAGO.
La regla del artculo 1569 no es absoluta sin embargo. Constituyen excepcin:
La dacin en pago;
las Obligaciones modales (art. 1093, se admite pago por equivalencia); y
Las Obligaciones facultativas (art. 1505).
El pago debe ser total: el deudor debe ejecutar ntegramente la prestacin convenida (art. 1591).
La disposicin se refiere a las obligaciones entre un solo deudor y un solo acreedor.
Si la obligacin es de sujeto plural, se divide de manera que cada acreedor solo pueda demandar su cuota y cada deudor
ha de pagar slo la suya (artculos 1511 y 1526 inc. 2).
El pago de las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Art. 1590.
LA COSA DEBE ENTREGARSE EN EL ESTADO EN QUE SE ENCUENTRA, ya que los riesgos son de cargo del acreedor, cuando
los deterioros provienen de caso fortuito o del hecho de un tercero por quien no responde el deudor.
Si la cosa se deterior por obra de un tercero de cuyo hecho no responde el deudor, el acreedor tiene derecho a que el
deudor le ceda sus acciones contra el tercero autor del dao.
Si la cosa se deteriora por culpa o durante la mora del deudor o por el hecho de personas por quienes es responsable, el
acreedor puede pedir la resolucin del contrato (errneamente, la ley habla de rescisin del contrato), con
indemnizacin de perjuicios.
Lo anterior demuestra que en este caso, el acreedor no est obligado a recibir la cosa.
Si en el mismo caso, los deterioros parecieren de poca cuanta y el acreedor prefiere llevarse la especie o cuerpo cierto
en el estado en que se encuentra, slo tendr derecho a que se le indemnicen los perjuicios.
Se repiten en realidad los principios de los artculos 1547, 1550, 1672, 1677 y 1678.
El pago de las obligaciones de gnero: art. 1509.
El acreedor no puede pedir determinadamente un individuo del genero debido.
El deudor cumple la obligaciones entregando individuos del gnero, de calidad a lo menos mediana.
El pago de las obligaciones de dinero:
Debemos atenernos a las normas contenidas en la Ley N 18.010, referida a las operaciones de crdito de dinero.
302
La deuda de dinero constituye una deuda de gnero y pertenece a la categora de las Obligaciones de dar.
Hoy en da es una materia que se trata en el mbito del derecho comercial.
Prueba del pago.
CORRESPONDE AL DEUDOR, de acuerdo a las reglas generales (art. 1698).
Para la prueba del pago rigen las limitaciones a la prueba testimonial (artculos 1708 y 1709).
La ley establece algunas presunciones de pago:
El recibo que acredite el pago del capital hace presumir el pago de los intereses: art. 1595 inciso 2 (una norma similar,
se contempla en el artculo 17 de la Ley 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero).
En las obligaciones que se traducen en pagos peridicos: artculo 1570 (una norma similar, se contempla en el artculo 18
de la Ley 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero). Le basta al deudor conservar los recibos de los ltimos tres
perodos de pago.
Se trata de presunciones de carcter simplemente legal.
PAGO POR CONSIGNACIN
Concepto. El deudor no slo tiene la obligacin, SINO TAMBIN EL DERECHO A PAGAR, como consecuencia de su inters
en que la obligacin se extinga.
Si el acreedor se resiste a recibir el pago, tal resistencia no debe perjudicar al deudor, pudiendo sobreponerse a ella
mediante el pago por consignacin.
Cabe tener presente que LA NEGATIVA DEL ACREEDOR NO JUSTIFICA EL INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR, ni purga la
mora en que pueda incurrir.
En todo caso, la mora del acreedor exonera al deudor del cuidado ordinario de la cosa y le dar derecho para demandar
perjuicios (artculos 1548, 1680 y 1827).
De lo dicho resulta que EL DEUDOR PUEDE PAGAR AN CONTRA LA VOLUNTAD DEL ACREEDOR (art. 1598).
No slo el deudor puede pagar por consignacin; el pago puede hacerlo cualquier persona: art. 1572.
Puede definirse entonces el pago por consignacin como el deposito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o ante la incertidumbre acerca de la identidad del acreedor, y
con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona (artculo 1599).
Oferta y consignacin
El pago por consignacin requiere DOS OPERACIONES.
LA OFERTA tiene por objeto procurar al acreedor la oportunidad de recibir voluntariamente el pago y al mismo tiempo
poner de manifiesto su resistencia o repugnancia.
LA CONSIGNACIN es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa.
La oferta.
La necesidad de la oferta se consigna en el art. 1600.
Formas de la oferta: debemos distinguir:
Si el acreedor est presente: la oferta se efecta de acuerdo a las normas generales del art. 1600.
Si el acreedor no tiene domicilio en el lugar, no es habido o hay incertidumbre acerca de su persona: art. 1602.
Requisitos de fondo de la oferta: art. 1600.
Debe ser hecha por una persona capaz de pagar (artculo 1600 nmero 1).
Debe hacerse al acreedor capaz de recibir el pago o a su legtimo representante (art. 1600 nmero 2 y art. 1578).
La obligacin debe ser EXIGIBLE (art. 1600 nmero 3).
Debe ofrecerse ejecutar el pago EN EL LUGAR DEBIDO (artculo 1600 nmero 4).
Requisitos de forma de la oferta:
LA OFERTA ES SOLEMNE.
La oferta debe hacerse por un funcionario pblico: un notario o un receptor judicial (art. 1600 nmero 5).
Pueden stos actuar sin previa orden del tribunal.
Para que efecten la oferta, el deudor ha de entregarles una minuta con los detalles de la deuda y con una descripcin
de la cosa ofrecida.
El funcionario debe levantar un acta de la oferta (artculo 1600 nmero 6).
El acta debe contener la respuesta del acreedor o su representante (artculo 1600 nmero 7).
Formas de la oferta en el caso del artculo 1602

303
Cuando EL ACREEDOR O SU REPRESENTANTE no tiene domicilio en el lugar en que debe hacerse el pago, o no son
habidos o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, se modifican las reglas del artculo 1600 y la oferta slo
debe cumplir con los requisitos indicados en los nmeros 1, 3, 4, 5, y 6.
En este caso la oferta se har al tesorero comunal respectivo.
Casos en que se omite la oferta: contemplados en el artculo 1600, ltimo inciso.
Cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin.
Cuando el acreedor deduce cualquiera otra accin, que pueda enervarse mediante el pago de la deuda.
Cuando se trata del pago peridico de sumas provenientes de una misma obligacin (1601 inciso 5).
La consignacin.
Concepto: art. 1599: La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las formalidades
necesarias, a manos de una tercera persona.
Formas de la consignacin: art. 1601.
La consignacin puede hacerse en la cuenta corriente del tribunal competente (artculos 1600 ltimo inciso y 1601 inciso
5).
Es necesario que la obligacin sea en dinero.
Puede hacerse en la tesorera comunal o en un banco comercial o en el Banco del Estado, etc., del lugar en que debe
hacerse el pago (1601 inciso 1).
Puede hacerse en poder de un depositario nombrado por el juez competente (art. 1601, inciso 2).
Procedimientos posteriores a la consignacin.
No cabe al acreedor ninguna intervencin, sino una vez hecha la consignacin: art. 1601.
El artculo 1603 indica los procedimientos posteriores a la consignacin, en que debe calificarse la suficiencia del pago.
El deudor debe pedir al juez competente que la consignacin se ponga en conocimiento del acreedor, con intimacin de
recibir la cosa consignada (artculo 1603 inc. 1).
Puede ocurrir que el acreedor acredite o no que existe juicio en el cual debe calificarse la suficiencia del pago.
Si no lo acredita en el plazo de 30 das hbiles, contado desde que fue notificado de la consignacin, el juez, a peticin
del deudor, LO DECLARAR SUFICIENTE Y ORDENAR ALZAR LAS CAUCIONES SIN MS TRMITE (artculo 1603 inciso 3).
Se entender que hay juicio desde que se haya notificado la demanda (artculo 1603 inciso 5).
El plazo de 30 das puede ser prorrogado, hasta por 30 das ms (corridos, en este caso), si por causas ajenas a la
voluntad del acreedor, no ha sido posible notificar al deudor (artculo 1603 inciso 4).
Gastos del pago por consignacin: Son de cargo del acreedor (art. 1604).
Se modifica la regla general, porque EL ACREEDOR, con su negativa para recibir el pago, es el causante de los gastos
ocasionados.
Efectos del pago por consignacin: el efecto lgico es la EXTINCIN DE LA DEUDA: art. 1605.
La extincin de la obligacin se verifica en el da en que se produce la consignacin.
El inciso 2 del art. 1605 establece una regla de excepcin, cuando la obligacin es a plazo o bajo condicin:
La consignacin debe haberse efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin, para que sta
se tenga por cumplida oportunamente.
Retiro de la consignacin:
El deudor puede hacerlo antes o despus de aceptada por el acreedor o declarada suficiente por el juez.
Las condiciones y consecuencias del retiro de la consignacin son diferentes en uno y otro caso:
Mientras la consignacin no ha sido aceptada o declarada suficiente por sentencia ejecutoriada, el deudor puede
retirarla: LA OBLIGACIN SUBSISTE (art. 1606).
Si se acept o se declar suficiente, el deudor NO PUEDE RETIRARLA SIN EL CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR.
PAGO CON SUBROGACIN
La subrogacin en general
En general, es la SUSTITUCIN DE UNA COSA O DE UNA PERSONA POR OTRA que ocupa jurdicamente su lugar.
La subrogacin es REAL en el primer caso (COSA), y
PERSONAL en el segundo (PERSONA).
Subrogacin real:
Algunos casos en que opera:
304
En la sociedad conyugal, cuando un inmueble propio de uno de los cnyuges es subrogado a otro adquirido durante el
matrimonio a ttulo oneroso (artculos 1727, 1733, 1734, 1736).
En el caso que prev el artculo 1672: el precio y la indemnizacin sustituyen a la especie o cuerpo cierto que pereci por
causa imputable al deudor.
En el mbito del C. de Comercio, en el contrato de seguro, la cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad
asegurada, para el efecto de ejercitar sobre sta lo privilegios e hipotecas constituidos sobre aquella.
Es decir, producido el siniestro, la indemnizacin del seguro reemplaza a la cosa asegurada.
Lo mismo acontecer, si se produce una expropiacin de un inmueble hipotecado, teniendo derecho a la
correspondiente indemnizacin el acreedor hipotecario.
Subrogacin personal: pago con subrogacin.
La subrogacin personal es la SUSTITUCIN DE UNA PERSONA POR OTRA, que jurdicamente ocupa su lugar.
En el mbito de la subrogacin personal, el pago con subrogacin, en trminos generales, es la sustitucin de un
acreedor por otro a consecuencia del pago.
Cuando quien pag:
No es el deudor, sino que un tercero interesado o extrao o
El propio deudor pero con dineros que un tercero le suministra,
LA OBLIGACIN SE EXTINGUE RESPECTO DEL ACREEDOR, pero :
SE CREA UNA RELACIN JURDICA ENTRE EL QUE HIZO EL PAGO O PREST EL DINERO PARA ELLO Y EL DEUDOR, PARA EL
REEMBOLSO DE LO PAGADO.
Se podr ejercer por quien pag, las acciones emanadas del mandato o de la agencia oficiosa, y por el que prest el
dinero, la accin emanada del mutuo.
Pero estas son acciones simplemente personales expuestas al riesgo de la insolvencia del deudor.
Mayor SEGURIDAD DE SER REEMBOLSADO tendr el que paga, SI OCUPA EL LUGAR DEL ACREEDOR, porque en tal caso se
le cede el crdito con las cauciones que garantizaban el pago.
Ello se logra mediante la subrogacin.
Definicin: art. 1608. Dispone el artculo 1608: La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un
tercero, que le paga.
La definicin legal no es del todo precisa, porque la palabra transmisin se aplica en el mbito de la sucesin por causa
de muerte, y porque, la definicin sugiere que el pago debe hacerlo siempre un tercero.
La subrogacin es una FICCIN LEGAL, en virtud de la cual se entiende que el crdito subsiste despus del pago,
precisamente en favor del que pag, con todos los accesorios, privilegios, prendas e hipotecas.
LA OBLIGACIN CAMBIA DE ACREEDOR PERO NO DE CONTENIDO.
En trminos ms precisos se la puede definir como:
Una FICCIN LEGAL en cuya virtud el crdito que ha sido pagado con dineros proporcionados por un tercero y que, por
consiguiente, se extingue respecto del acreedor, se reputa subsistir, con todos sus accesorios, en provecho de este
tercero, para asegurarle el reembolso de lo pagado.
No es lo distintivo en consecuencia que el pago lo haga un tercero o el deudor, sino que se haga con dineros de un
tercero; por ende, an pagando el deudor con dineros ajenos, opera la subrogacin.
Clases de subrogacin Art. 1609.
La subrogacin puede ser LEGAL o CONVENCIONAL.
La subrogacin legal opera por el ministerio de la ley;
La subrogacin convencional se produce en virtud de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que le
pag.
Subrogacin legal.
Caracteres:
Se produce de pleno derecho, an contra la voluntad del acreedor (art. 1610 inc. 1).
Excepcionalmente es solemne ( art. 1610 nmero 6).
Es necesario un texto legal que la autorice.
En todo caso, el artculo 1610 no es taxativo. En efecto, el artculo 87 de la Ley 18.092, sobre letra de cambio y pagar,
dispone: Cualquier tercero extrao a la letra podr pagarla y se subrogar en todos los derechos del portador emanados
del documento.
305
El portador deber dejar constancia en la letra del nombre de la persona que le hizo el pago.
Casos del artculo 1610.
N 1: Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho.
Se requieren dos condiciones:
que el tercero que pague sea necesariamente otro acreedor.
que el acreedor que recibe el pago, tenga un mejor derecho porque su crdito es privilegiado o hipotecario (artculo
2470).
N 2: Comprador de un inmueble que pag a los acreedores hipotecarios.
Se requieren dos condiciones:
que el tercero que pague haya comprado un inmueble hipotecado.
Que el pago se haga al acreedor hipotecario de la finca.
N 3: Pago de una deuda a la que se est obligado solidaria o subsidiariamente.
EL FIADOR que paga satisface una obligacin ntegramente ajena, se subroga en los derechos del acreedor en contra del
deudor principal por el total de lo pagado (artculo 2372).
Si son varios los fiadores, la obligacin se divide entre ellos por iguales partes (2378).
En cambio, la subrogacin en favor del CODEUDOR SOLIDARIO tiene lugar de acuerdo al artculo 1522:
Es el inters de los codeudores en el negocio lo que determina los trminos de la subrogacin.
N 4: Heredero beneficiario que paga deudas de la herencia con dineros propios.
Es necesario:
Que el que paga sea un heredero que goza del beneficio de inventario (artculo 1247).
Que el pago se haga con dineros provenientes del patrimonio propio del heredero.
EL HEREDERO SE CONVIERTE EN ACREEDOR DE LA SUCESIN.
Como dice Larran, pasa a concurrir en la sucesin del difunto como heredero y como acreedor.
N 5: Pago de una deuda ajena con el consentimiento del deudor.
Aqu, el tercero en realidad es un mandatario del deudor.
El consentimiento del deudor puede ser expreso o tcito (art. 2123).
N 6: En favor de aquel que presta dinero para el pago.
En este caso LA SUBROGACIN ES SOLEMNE.
Condiciones requeridas:
Que un tercero preste dinero al deudor para el pago.
Que se deje constancia en la ESCRITURA PBLICA del prstamo que el dinero prestado se destina al pago de la obligacin
Que se deje constancia en la escritura pblica de cancelacin que debe otorgarse, que el pago se ha hecho con el dinero
prestado.
Subrogacin convencional.
Si el pago lo realiza:
un tercero sin el conocimiento o consentimiento del deudor, no se entiende subrogado por el ministerio de la ley, ni
puede exigir al acreedor a que le subrogue.
Por lo tanto, LA SUBROGACIN SLO PODR PRODUCIRSE CONVENCIONALMENTE.
Los requisitos son los siguientes (art. 1611):
Que el pago se haga por un tercero ajeno a la obligacin y con fondos propios.
Consentimiento del acreedor (la voluntad del deudor no juega ningn papel).
Que la subrogacin tenga lugar en el momento del pago y que conste en la carta de pago o recibo que el acreedor
otorgue al que pag.
Que se cumplan las normas de la cesin de crditos: por lo tanto, la subrogacin no se perfecciona entre subrogante y
subrogado sino con la entrega del ttulo de crdito y respecto del deudor y terceros con la notificacin o aceptacin del
deudor ( artculos 1901 a 1904).
Efectos de la subrogacin.
La subrogacin legal como la convencional PRODUCEN LOS MISMOS EFECTOS sealados en el artculo 1612.
EL SUBROGADO OCUPA EL LUGAR DEL ACREEDOR Y ADQUIERE SUS DERECHOS, CON TODOS SUS ACCESORIOS.
El sujeto activo de la obligacin cambia, pero la obligacin permanece idntica.

306
En el sistema de nuestro Cdigo, no cabe duda de que pasa al subrogado el crdito mismo del subrogante. As se
desprende claramente de los artculos 1611, 1612 y 2470.-
Subrogacin parcial.
La subrogacin es parcial, si el acreedor tambin recibe un pago parcial de su crdito.
Producida la subrogacin parcial, el crdito pertenecer, en parte al primitivo acreedor y en parte al subrogado, hasta
concurrencia de lo pagado.
Pero EL ACREEDOR PRIMITIVO tiene derecho a pagase preferentemente al acreedor nuevo: art. 1612 inc. 2.
Diferencias entre el pago efectivo y el pago con subrogacin.
El pago efectivo extingue la obligacin de una manera absoluta, erga omnes; por eso no se le llama simplemente pago
sino pago efectivo; se extingue efectivamente el vnculo obligatorio.
El pago con subrogacin, por su parte, extingue la obligacin de una manera relativa, no extingue la deuda erga omnes,
sino slo respecto del acreedor que recibi el pago.
La deuda contina vigente entre el deudor y el subrogado que ocupa el lugar del acreedor.
Slo cambia la persona del acreedor.
Diferencias entre el pago con subrogacin y la novacin.
La novacin opera entre otras formas, por el cambio del acreedor.
Pero LA OBLIGACIN QUE MEDIA ENTRE EL NUEVO ACREEDOR Y EL DEUDOR ES TOTALMENTE DISTINTA de la que
mediaba entre ste y el acreedor primitivo.
En otras palabras, en la novacin cambia el acreedor y cambia tambin la obligacin.
En cambio, en el pago con subrogacin, la obligacin entre el deudor y el subrogado es la misma: v
VARA EL ACREEDOR PERO NO CAMBIA LA OBLIGACIN.
La diferencia apuntada tiene capital importancia respecto de todos los privilegios, hipotecas y accesorios de la obligacin
primitiva, que subsisten mediando pago con subrogacin (art. 1612) y se extinguen mediando novacin, por regla
general (artculos 1640 a 1645).
Paralelo entre el pago con subrogacin y la cesin de crditos.
Como se trata de instituciones muy semejantes, es necesario precisar sus diferencias.
En cuanto a sus semejanzas:
En ambos opera un cambio de acreedor y contina vigente la obligacin, teniendo ahora como sujeto activo al
subrogado y al cesionario.
El cesionario y el subrogado adquieren el crdito con todos sus accesorios, privilegios e hipotecas (artculos 1612 y
1906).
La subrogacin convencional se sujeta a las reglas de la cesin de crditos.
En cuanto a sus diferencias:
La cesin de crditos supone siempre un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el cesionario, y le sirve de ttulo un
contrato de compraventa, donacin, etc.
La subrogacin legal, no requiere la voluntad del acreedor y se produce an contra esa voluntad.
En la cesin de crditos, el cesionario tendr los derechos que se le hayan cedido.
En cambio, en el pago con subrogacin, el subrogado tendr las acciones y derechos del acreedor, adems de las que le
correspondan por derecho propio en virtud del mutuo, la fianza, el mandato o la agencia oficiosa, segn el caso.
La cesin de crditos es siempre solemne (el artculo 1903 indica las solemnidades), mientras que el pago con
subrogacin no lo es, por regla general.
Slo es solemne la subrogacin convencional y la legal en el caso del N 6 del art. 1610.
Si el crdito se cede parcialmente, el cesionario y el acreedor que mantiene una parte del crdito, se encuentran en
igualdad de condiciones frente al deudor.
EN EL PAGO CON SUBROGACIN, EL PRIMER ACREEDOR TIENE DERECHO A PAGARSE PREFERENTEMENTE POR EL SALDO
DE SU CRDITO.
En la cesin a ttulo oneroso, el cedente contrae la responsabilidad convenida y en todo caso, se hace responsable de la
existencia del crdito (artculo 1907).
Por eso se dice que el cesionario tiene contra el cedente una accin de garanta.
En la subrogacin no hay tal accin de garanta.
Si no existe el crdito, el subrogado deber demandar al subrogante por pago de lo no debido.
307
PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
Concepto. Constituye una excepcin a la regla general, en virtud de la cual el PAGO DEBE SER TOTAL y EL ACREEDOR NO
EST OBLIGADO A RECIBIR UN PAGO PARCIAL.
Se define en el artculo 1625.- El acreedor se encuentra obligado a aceptar del deudor que goza del beneficio de
competencia, un pago parcial, con deduccin de lo necesario para procurarse el deudor una modesta subsistencia.
El juez deber determinar la suma adecuada para la congrua subsistencia del deudor.
Quienes gozan del beneficio de competencia.
El art. 1626 los seala.
Cabe sealar que el beneficio de competencia y el derecho de alimentos son incompatibles. Art. 1627.
Efectos del beneficio de competencia.
ESTAMOS ANTE UN PAGO PARCIAL, QUE DEJA SUBSISTENTE LA OBLIGACIN EN LA PARTE INSOLUTA. Art. 1625.
LA DACION EN PAGO
Concepto: Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de una cosa diversa de la debida.
Como principio general, las obligaciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida; el acreedor no est
obligado a recibir una cosa distinta de la debida, ni siquiera a pretexto de ser sta cosa distinta de igual o mayor valor
que la debida (art. 1569).
Nada impide sin embargo, que el acreedor acepte que se le pague con una cosa diferente.
La dacin en pago es el resultado de una convencin entre el deudor y el acreedor que permite al primero liberarse de la
ejecucin de una prestacin diferente de la obligacin convenida.
Requisitos de la dacin en pago:
No estn sealados taxativamente por la ley, de manera que debemos deducirlos de los principios generales.
Que exista una obligacin destinada a extinguirse, civil o natural; de lo contrario, la dacin en pago carecera de causa.
Que haya una diferencia entre la prestacin debida y la que el deudor realiza.
De lo contrario estaramos ante el pago.
Que el acreedor consienta.
Que el deudor sea capaz de enajenar y dueo de la cosa, cuando la dacin en pago se traduce en dar una cosa (rigen las
reglas del pago del artculo 1575).
Que se haga con las solemnidades legales, cuando corresponda (por ejemplo, dar en pago un inmueble, otorgando la
respectiva escritura pblica).
Naturaleza jurdica de la dacin en pago.
La mayor parte de la doctrina ve en la dacin en pago una novacin por cambio de objeto.
La novacin es la sustitucin de una antigua obligacin por una nueva, extinguindose consecuencialmente la primera.
Por la dacin en pago se extingue una obligacin para dejar lugar a otra obligacin que tiene por objeto la cosa dada en
pago.
La nueva obligacin est destinada a extinguirse de inmediato, pero aunque la nueva obligacin tenga una vida fugaz, no
altera la naturaleza jurdica de la operacin.
En sntesis, en la dacin en pago se extingue la obligacin que el deudor tena contrada, se crea una nueva obligacin
que tiene por objeto la cosa dada en pago y esta nueva obligacin se extingue apenas nacida.
La opinin tradicional de la doctrina (Pothier) vio en la dacin en pago una modalidad del pago, por derogacin de la
regla que obliga al deudor a ejecutar estrictamente lo debido.
El deudor no contrae ninguna nueva obligacin: slo obtiene del acreedor el permiso para liberarse de su obligacin
mediante una prestacin diversa de la debida.
Paralelo entre la dacin en pago, la obligacin facultativa y la novacin.
Como seala Ren Ramos Pazos, la dacin en pago presenta semejanzas con las obligaciones facultativas y con la
novacin.
Sin embargo, es posible distinguir entre cada una de estas figuras:
Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa determinada en el plazo de 30 das,
pero facultndolo, al momento de celebrar el contrato, para extinguir su obligacin con otra cosa, que se designa.
En este caso, nos encontramos ante una obligacin facultativa (artculo 1505).

308
Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa determinada en el plazo de 30 das,
pero al vencimiento del plazo, el primero le ofrece al segundo una cosa distinta a la originalmente adeudada, lo que el
acreedor acepta.
Se trata de una dacin en pago (artculo 1569, inciso 2, interpretado a contrario sensu).
Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa determinada en el plazo de 30 das,
pero antes del vencimiento del plazo, el primero le ofrece al segundo satisfacer la obligacin, cuando se cumpla el plazo,
con una cosa distinta a la originalmente adeudada, lo que el acreedor acepta.
En este caso, la obligacin primitiva pagar por ejemplo una suma de dinero-, se extingue, sustituyndose por una nueva
obligacin pagar con un automvil-, operando entonces una novacin objetiva, por cambio de objeto, segn se
estudiar seguidamente.
Ntese que la peticin del deudor se hizo antes del vencimiento del plazo, el que se mantuvo inalterable, porque si se
hubiere hecho al vencimiento del mismo, habra operado una dacin en pago.
LA NOVACIN
Concepto: art. 1628 Una NUEVA OBLIGACIN sustituye a la antigua, LA QUE SE EXTINGUE, y por ello la novacin es un
modo de extinguir las obligaciones.
Pero al mismo tiempo, SE CREA UNA NUEVA OBLIGACIN, y por ello el art. 1630 alude al contrato de novacin.
La novacin entonces, es una operacin con una doble finalidad, EXTINTIVA Y CREADORA DE OBLIGACIONES (lo mismo
podemos decir acerca de la transaccin, aunque en este caso, el Cdigo la trata como contrato, sin perjuicio de
mencionarla en el artculo 1567 nmero 3, al enumerar los modos de extinguir las obligaciones).
Requisitos de la novacin
Existencia de una obligacin destinada a extinguirse
Una nueva obligacin que reemplaza a la anterior
Diferencia sustancial entre ambas obligaciones
Capacidad para novar
Intencin de novar o animus novandi.
Existencia de una obligacin destinada a extinguirse.
La nueva obligacin tiene como razn de ser la anterior que se extingue.
LA OBLIGACIN PRIMITIVA DEBE SER VLIDA; la nulidad de la primera obligacin invalida igualmente la novacin: este es
el principio general.
Sin embargo, para resolver con precisin las consecuencias de la nulidad de la primitiva obligacin debemos examinar las
causas que determinan la nulidad.
En efecto, las obligaciones naturales sealadas en los nmeros 1 y 3 del art. 1470, pueden ser novadas, no obstante
adolecer de nulidad. Art. 1630.
Creacin de una nueva obligacin.
LA NUEVA OBLIGACIN DEBE SER VLIDA A LO MENOS NATURALMENTE: artculo 1630.
Si la nueva obligacin es condicional subordinada a una condicin suspensiva, no hay novacin mientras no se cumpla la
condicin; si la condicin falla, no habr novacin en definitiva art. 1633.
Diferencia sustancial entre ambas obligaciones.
La diferencia debe referirse a los elementos esenciales de la obligacin, acreedor, deudor, causa y objeto debido.
Tales son las formas que puede revestir la novacin: art. 1631.
Si la diferencia se refiere a elementos secundarios o accidentales de la obligacin, como el lugar y la poca del pago, no
importa novacin.
Capacidad para novar
El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tena en virtud de la obligacin original, porque LA
NOVACIN IMPLICA PARA L UNA RENUNCIA DE TALES DERECHOS.
Desde el punto de vista del deudor, dado que la novacin crea una obligacin nueva es un contrato, y EL DEUDOR, POR
ENDE, DEBE SER CAPAZ DE CELEBRARLO Y CONTRAER LA OBLIGACIN QUE DE L EMANE.
Sin embargo, como el contrato de novacin debe ser vlido a lo menos naturalmente, pueden novar los relativamente
incapaces que tienen suficiente juicio y discernimiento (se tratara slo de los menores adultos, a juicio de algunos, o de
aquellos y los disipadores interdictos, a juicio de otros: artculo 1470 nmero 1).
Por lo tanto, BASTA QUE EL DEUDOR SEA CAPAZ DE CONTRAER UNA OBLIGACIN NATURAL.
309
La novacin puede ser hecha por medio de mandatario (artculo 1629).
Sin embargo, debe tener especial facultad para ello o la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio
a que pertenece la deuda.
Animo de novar.
El hecho que una persona obligada contraiga una nueva obligacin no supone naturalmente que su propsito sea
sustituir la primera obligacin por la segunda.
TAL PROPSITO DEBE SER MANIFESTADO POR LAS PARTES, DE UNA MANERA CLARA Y CIERTA; de lo contrario, ambas
obligaciones existiran paralelamente.
La manifestacin de este nimo de novar puede ser expresa o tcita.
Es expreso el nimo de novar cuando las partes formal o explcitamente lo manifiestan;
Es tcito, cuando es imposible que ambas obligaciones coexistan, y por lo tanto, la nueva obligacin envuelve la
extincin de la anterior.
El animus novandi ES ESENCIAL EN LA NOVACIN: art. 1634.
En un caso sin embargo, el nimo de novar debe ser expreso: cuando opera por cambio de deudor: art. 1635.
El hecho de que otra persona se constituya deudor no implica necesariamente nimo de novar, porque el tercero podr
obligarse como fiador o codeudor solidario o incluso ser un simple diputado para el pago.
Formas de la novacin
Formas: art. 1631 la novacin puede efectuarse de tres modos:
Sustituyndose la causa o el objeto de la obligacin;
Sustituyndose al acreedor;
Sustituyndose al deudor;
En el primer caso cambia la obligacin pero permanecen las mismas partes; como generalmente el cambio se refiere al
objeto de la obligacin se le denomina novacin objetiva.
En los otros dos casos, el cambio incide en el sujeto activo o pasivo de la obligacin y se habla de novacin subjetiva.
Novacin objetiva: 1631 N 1.
Puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de causa;
Novacin por cambio de objeto.
Novacin por cambio de objeto.
Para que haya novacin es necesario que el deudor se obligue a ejecutar una prestacin distinta a la convenida, vale
decir:
QUE EL OBJETO DE LA OBLIGACIN CAMBIE.
La transformacin que experimente el objeto de la obligacin ha de ser sustancial, de manera que no hay novacin si la
prestacin debida se mantiene en lo esencial, alterndose slo circunstancias secundarias o accesorias.
Por tanto, NO HAY NOVACIN si las partes se limitan a constituir una garanta, suprimen una existente, modifican la
forma o lugar de pago, etc.
S habr novacin, por ejemplo, cuando el deudor se oblig primero a pagar en un plazo de 6 meses la suma de $
10.000.000.-, y cuando han transcurrido 3 meses desde la celebracin del contrato que origin la deuda, las partes
convienen que cuando sta se haga exigible, el deudor pagar transfirindole al acreedor un automvil de cierta marca,
modelo, ao, etc.
Ntese que la estipulacin debe operar antes del pago, pues si opera al realizarse ste, aceptando en ese momento el
acreedor una cosa distinta a la que primitivamente se haba comprometido el deudor, no estaremos ante una novacin,
sino ante una dacin en pago.
El art. 1648 se refiere a la mutacin del lugar del pago, quedando en claro que no hay novacin; los arts. 1649 y 1650
aluden a la prrroga y reduccin del plazo, casos en los cuales tampoco hay novacin.
En el mismo sentido, el art. 1646 deja en claro que el aumento o disminucin de la cantidad, gnero o especies debidas,
tampoco importa novacin.
Tratndose de la estipulacin de una clusula penal, es necesario hacer algunas precisiones: art. 1647. Debemos
distinguir:
Si son exigibles la obligacin primitiva y la pena, NO HAY NOVACIN.
Si slo es exigible la pena: HAY NOVACIN DESDE QUE EL ACREEDOR RECLAMA EL PAGO DE LA PENA.
310
Novacin por cambio de causa
Hay novacin en este caso, cuando permaneciendo invariable el objeto debido, cambia la causa de la obligacin.
Por ejemplo, quien debe pagar una suma como precio de una compraventa, acuerda con su acreedor que puede retener
dicha cantidad en calidad de mutuario.
Para estos efectos, en la misma compraventa, el comprador suscribe un pagar en favor del vendedor, con expreso
nimo de novar, obligndose a pagarle al segundo cierta suma en determinado plazo.
En tal caso, la obligacin de pagar el precio de la compraventa se ha extinguido por novacin, naciendo una nueva
obligacin, cuya causa no es dicho contrato de compraventa, sino un mutuo, documentado en el citado pagar.
No hay novacin objetiva por cambio de objeto, PORQUE SE DEBE LO MISMO una suma de dinero-, pero S HAY
NOVACIN OBJETIVA POR CAMBIO DE CAUSA, pues la causa jurdica en virtud de la cual el deudor est obligado al pago,
no es un contrato de compraventa, sino uno de mutuo.
Novacin subjetiva
Puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de ACREEDOR;
Novacin por cambio de DEUDOR.
Novacin por cambio de acreedor: 1631 nmero 2.
Ocurre cuando el deudor contrae una nueva obligacin para con un tercero, DECLARNDOLE LIBRE EL ACREEDOR DE LA
PRIMITIVA OBLIGACIN.
El objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, cambia slo la persona del acreedor.
Deben concurrir los siguientes requisitos:
Que el deudor consienta en obligarse para con el nuevo acreedor.
En algunos casos, el deudor puede quedar obligado para con un tercero, sin su consentimiento, por una cesin del
crdito o a consecuencia de una subrogacin.
Pero en estos casos, la obligacin no vara y por ende no hay novacin: art. 1632, inciso 2.
Que el acreedor primitivo consienta en dar por libre al deudor.
que consienta el nuevo acreedor:
Ello porque nadie puede ser obligado a adquirir derechos, sin que medie su consentimiento.
Novacin por cambio del deudor: 1631 nmero 3.
Tiene lugar cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia, queda libre.
El deudor se libera de la obligacin, que otro contrae.
Deben concurrir los siguientes requisitos:
que el acreedor consienta en liberar al primitivo deudor: artculo 1635.
Si el acreedor no libera al deudor primitivo segn las circunstancias, EL NUEVO DEUDOR SER UN FIADOR, un codeudor
solidario o un simple diputado para el pago.
Que consienta el NUEVO DEUDOR.
Si no consiente, no hay novacin y eventualmente podra haber cesin de acciones, en el caso que el deudor primitivo
sea acreedor del nuevo deudor: artculo 1636.
La novacin por cambio de deudor no requiere el consentimiento del PRIMITIVO DEUDOR: artculo 1631 nmero 3,
inciso 2.
Esta regla es consecuencia del principio consignado en el art. 1572, que permite pagar a cualquier persona, sin
consentimiento e incluso contra la voluntad del deudor.
En todo caso, nada impide que la novacin se verifique CON EL CONSENTIMIENTO DEL DEUDOR PRIMITIVO.
Se denomina entonces DELEGACIN.
Si por el contrario NO INTERVIENE EL CONSENTIMIENTO DEL PRIMITIVO DEUDOR, La operacin se denomina
EXPROMISIN.
La DELEGACIN puede ser perfecta o imperfecta.
La DELEGACIN PERFECTA tiene lugar cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor y produce
novacin.
La DELEGACIN IMPERFECTA tiene lugar cuando el acreedor no consiente en liberar al primer deudor (aqu no hay
novacin).

311
En la EXPROMISIN, cuando el acreedor libera al primitivo deudor, pero ste nada dijo (EL DEUDOR), se produce
novacin;
En caso contrario, si el acreedor no liber al primitivo deudor ni ste expres su voluntad, no hay novacin y recibe tal
figura el nombre de ADPROMISIN.
En sntesis:
Producen novacin:
LA DELEGACIN PERFECTA (que supone voluntad del acreedor, del nuevo deudor y del deudor primitivo);
LA EXPROMISIN (que supone voluntad del acreedor y del nuevo deudor, aunque no la del deudor primitivo);
No producen novacin:
LA DELEGACIN IMPERFECTA (hay voluntad del deudor primitivo y del nuevo deudor, pero no voluntad del acreedor);
LA ADPROMISIN (falta tanto la voluntad del acreedor como del deudor primitivo; slo se manifiesta la voluntad del
nuevo deudor).
En estos dos casos, el tercero ser considerado como fiador, codeudor solidario o diputado para el pago.
Efectos de la novacin
La novacin produce un doble efecto fundamental:
EXTINGUE la obligacin primitiva y CREA una nueva obligacin distinta de la anterior.
De tales efectos fundamentales se derivan las siguientes consecuencias:
Extinguida la obligacin se extinguen tambin los intereses, artculo 1640.
Se extinguen los privilegios inherentes a la antigua obligacin, artculo 1641.
Se extinguen las prendas e hipotecas que caucionaban la obligacin antigua, artculo 1642, inciso 1.
Se extingue la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios: artculo 1645.
En el mismo sentido tiene aplicacin los artculos 1519 y 2381 nmero 3.
Nada impide sin embargo que las estipulaciones de las partes, con una excepcin, modifiquen los efectos sealados.
Por ende, pueden convenir que continen debindose intereses, que las prendas e hipotecas subsistan para caucionar la
segunda obligacin;
Que la obligacin nueva cuente con la garanta de los fiadores y codeudores solidarios que caucionaban la obligacin
extinguida.
En todo caso, debern consentir tambin los garantes que han constituido cauciones reales o personales.
Sin embargo, LOS PRIVILEGIOS DE LA PRIMERA OBLIGACIN SE EXTINGUEN IRREMEDIABLEMENTE. El art. 1641 NO
AUTORIZA LA RESERVA.
Ello, porque LOS PRIVILEGIOS SON INHERENTES A LOS CRDITOS y tienen su origen en la ley, y con excepcin de la
prenda, no pueden tener como fuente una convencin.
Especial importancia tiene en este punto la RESERVA DE LAS PRENDAS E HIPOTECAS.
La ley la ha sometido a una rigurosa reglamentacin.
Es necesario que acreedor y deudor convengan en ella expresamente: artculo 1642, inciso 1.
La reserva debe ser contempornea de la novacin.
Si los bienes prendados o hipotecados no pertenecen al deudor, se requiere el consentimiento del dueo: artculos
1642, inciso 2; y 1643, inciso 2
Las prendas e hipotecas que se reservan slo garantizan el primitivo monto de la obligacin: artculo 1642, inciso 3
La ltima limitacin es la del art. 1643, inciso 1.
En trminos simples, la ley quiere decir que las prendas e hipotecas no pueden saltar de una propiedad a otra.
El fundamento de la norma reside en el resguardo de los intereses de los otros acreedores hipotecarios del nuevo
deudor; se pretende evitar que estos acreedores puedan perjudicarse.
Por ej. suponiendo que la propiedad del primer deudor tiene una hipoteca de primer grado; y que la propiedad del
segundo deudor tenga tres hipotecas.
Si la primera hipoteca de la propiedad del primer deudor pudiera ser reservada, pasara a ocupar el primer lugar en el
inmueble del nuevo deudor, desplazando a las tres hipotecas constituidas sobre l, lo que irrogara un evidente perjuicio
para los dems acreedores hipotecarios del segundo deudor (artculo 2477).
En sntesis, la prenda y la hipoteca gravan determinados bienes y, como consecuencia del cambio de deudor, no pueden
trasladarse a bienes de ste.
No pasan las prendas e hipotecas de los bienes en que se constituyeron a los bienes del nuevo deudor.
312
En cuanto a los EFECTOS DE LA RESERVA, hace excepcin a los principios generales en orden a que las cauciones,
accesorias de la obligacin que se extingue, debieran extinguirse con ella.
Mediando reserva, SUBSISTEN ESTAS OBLIGACIONES ACCESORIAS, DESAPARECIDA LA OBLIGACIN PRINCIPAL, para
asegurar la obligacin nueva.
Como consecuencia de la reserva, las mismas prendas e hipotecas que caucionaban la primitiva obligacin caucionan la
nueva obligacin.
Cuando no es posible la reserva puede recurrirse a la renovacin de las prendas e hipotecas: art. 1644.
En realidad estamos simplemente ante la constitucin de nuevas prendas e hipotecas.
Insolvencia sobreviniente del NUEVO DEUDOR
En la novacin por cambio de deudor, los riesgos de la insolvencia del nuevo deudor son de cargo del acreedor: artculo
1637.
Sin embargo la regla tiene dos excepciones:
Si en el contrato de novacin se formul una expresa reserva para el caso de insolvencia del nuevo deudor, el acreedor
podr accionar contra el deudor primitivo.
Si la insolvencia del nuevo deudor era anterior a la novacin y pblica o conocida del deudor primitivo.
En este segundo caso, se castiga la mala fe del deudor primitivo.
La delegacin
Concepto: es la sustitucin de un deudor a otro, con el consentimiento del primer deudor. Artculo 1631, nmero 3.
Lo que caracteriza esencialmente a la delegacin es el hecho de que el nuevo deudor sustituya al antiguo con el
consentimiento del primer deudor, quien toma la iniciativa en la operacin, quien ha propuesto al acreedor que el otro
deudor pase a ocupar su lugar.
En cierto modo, hay una especie de mandato.
Cabe consignar que la delegacin es uno de aquellos actos abstractos o carentes de causa, en lo que se refiere al vnculo
que ahora existir entre el delegado y el acreedor.
No existe una causa entre ambos, sino que en las relaciones que el acreedor tena con el delegante.
Personas que intervienen en la delegacin:
Tres personas:
El delegante, o sea el primer deudor, el que toma la iniciativa del acto; es el primitivo deudor que propone al acreedor
que acepte en su lugar un nuevo deudor.
El delegado, o sea, el nuevo deudor, que juega un papel pasivo y que acepta la orden o accede a la peticin que le
impone o formula, respectivamente, el primer deudor.
El delegatario, es decir, el acreedor respecto del cual va a operar la sustitucin de un deudor por otro.
Delegacin perfecta:
Requiere el consentimiento de TODAS las personas que intervienen:
Del delegante o primer deudor.
Si no hay consentimiento, habr EXPROMISIN, en cuyo caso, habr novacin de todas formas.
Del delegado o nuevo deudor.
De no haber consentimiento del delegado, habr cesin de acciones pero no novacin: artculo 1636.
Del delegatario o acreedor: artculo 1635.
La delegacin perfecta produce novacin.
Delegacin imperfecta:
Falta en ella el consentimiento del ACREEDOR, concurriendo slo el consentimiento del primitivo y del nuevo deudor:
artculo 1635.
No hay novacin en este caso, y el acreedor podr dirigirse indistintamente en contra del delegante y en contra del
delegado.
LA REMISIN
Concepto: La remisin o condonacin es la RENUNCIA gratuita que hace el acreedor en favor del deudor del derecho de
exigir el pago de su crdito.
LA GRATUIDAD ES ESENCIAL, porque en caso contrario podremos estar ante una dacin en pago, una transaccin o una
novacin, por ejemplo.
Clases de remisin:
313
Voluntaria: es lo normal, porque de ordinario no puede obligarse al acreedor a renunciar a su crdito.
Forzada: excepcionalmente en las proposiciones de Convenio judicial, regulado por el Libro IV del Cdigo de Comercio,
en las normas de la quiebra, que conlleven la remisin parcial de los crditos.
Testamentaria: mediante un testamento e importa un legado (artculos 1128 a 1130).
Se entiende revocada la remisin si el testador cobra judicialmente su crdito o acepta el pago que se le ofrece.
Por acto entre vivos: importa una donacin y se sujeta a las normas de las donaciones.
Total: cuando el acreedor renuncia a su crdito ntegramente.
parcial: cuando el acreedor renuncia slo a una parte de sus derechos (artculo 1.395, inciso 3).
La remisin forzada necesariamente debe ser parcial.
Expresa: cuando el acreedor, en forma explcita, libera al deudor de su obligacin.
Tcita: cuando la remisin se desprende de la ejecucin de ciertos actos por el acreedor, que ponen de manifiesto su
voluntad de liberar al deudor.
La remisin es una donacin.
Se desprende lo anterior de los artculos 1397; 1653; y 403.
Consecuencias:
Quien remite ha de tener capacidad de enajenacin del crdito que condona: 1652 (artculo 1388 en el mismo sentido)
El padre o la madre del menor sujeto a patria potestad y el guardador no pueden remitir crditos inmuebles de sus
representados y para condonar crditos muebles requieren autorizacin judicial: artculos 255 y 402.
No puede condonarse una deuda en favor de personas incapaces de recibir donaciones (artculos 1391 y 1392).
La remisin puede revocarse por el acreedor por causa de ingratitud, es decir, por hechos ofensivos que haran al deudor
indigno de sucederle (artculo 1428).
Tales conductas son, fundamentalmente, las sealadas en el artculo 968 y siguientes.
La remisin requiere de la insinuacin, en los mismos trminos que en las donaciones (artculo 1401 y artculo 1653).
La remisin de crditos inmuebles debe otorgarse por escritura pblica (artculo 1400, inciso 2).
La remisin tcita.
La DONACIN debe ser expresa: artculo 1393.
El mismo principio, se recoge en el artculo 2299, en las normas del pago de lo no debido, al sealar el Cdigo que no se
presume donacin, cuando una persona paga lo que no debe.
La REMISIN sin embargo es una de las excepciones previstas por la ley.
En efecto, la remisin no slo puede ser expresa, sino tambin tcita, y lo es aquella que resulta de ciertos hechos del
acreedor que razonablemente hacen suponer su intencin de renunciar a su crdito.
El artculo 1654 seala los casos en que se entiende haber remisin tcita, que importan presuncin legal de la misma.
Tales casos son:
Entrega del ttulo al deudor, voluntariamente.
La entrega del ttulo debe hacerse por el acreedor o su representante al deudor o a su representante, y debe efectuarse
voluntariamente, en forma libre y espontnea.
Destruccin o cancelacin del ttulo.
No es necesario que el ttulo destruido o cancelado se encuentre en poder del deudor; la presuncin tambin opera si el
acreedor conserva en su poder el ttulo cancelado o destruido.
Como en el caso anterior, la cancelacin o destruccin ha de ser voluntaria y con nimo de extinguir la deuda.
Se trata de presunciones simplemente legales, de manera que el acreedor puede acreditar que no hubo intencin de
condonar, o que la entrega, destruccin o cancelacin no fueron voluntarias.
Remisin de la prenda e hipoteca
La remisin de dichas cauciones no implica la renuncia a los crditos por ellas garantidos: artculo 1654, inciso 2.
La remisin se produce alzando la respectiva caucin, no obstante no encontrarse pagado el crdito.
Efectos de la remisin
Dependern de si la remisin es total o parcial.
La remisin total extingue NTEGRAMENTE la obligacin y todos sus accesorios.
La remisin parcial extingue la obligacin EN PARTE.
A su vez, si el acreedor remite parcialmente la deuda de uno de los codeudores solidarios, para accionar contra los
dems debe deducir la parte condonada: artculo 1518.
314
LA COMPENSACIN
Concepto: es un modo de extincin de obligaciones recprocas existentes entre dos personas, hasta concurrencia de la de
menor valor.
La compensacin es en el fondo un pago ficticio, doble y recproco.
Tiene gran importancia prctica, ya que no se justifica el doble pago en la prctica, simplificndose el cumplimiento de
las obligaciones que recprocamente ligan a las partes, evitndoles las molestias y los riesgos de un doble pago.
Por otra parte, no es equitativo que una parte pueda compeler a la otra a cumplir, sin cumplir ella misma.
En el negocio bancario, diariamente la institucin tiene gran aplicacin en las llamadas cmaras de compensacin, a
travs del canje de cheques.
Clases de compensacin:
Legal: opera de pleno derecho, desde que las obligaciones recprocas renen las condiciones previstas por la ley, an sin
conocimiento de las partes.
Voluntaria o facultativa: opera por voluntad de las partes en cuyo inters la ley pone un obstculo para que se produzca
la compensacin legal.
Judicial: opera por el juez, como consecuencia de la demanda reconvencional del demandado, cuyo crdito no rene las
condiciones para que tenga lugar la compensacin legal.
La compensacin voluntaria y judicial slo tienen cabida cuando no puede producirse la compensacin legal, nica que
norma la ley.
Compensacin legal.
Requisitos:
Que las partes sean personal y recprocamente deudoras.
La compensacin consiste en la extincin de obligaciones mutuas: artculos 1655 y 1657.
Sin embargo, no basta que las partes sean recprocamente deudoras, sino que adems deben serlo personalmente, por
obligaciones propias.
Aplicaciones del principio:
El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin, lo que el acreedor le deba a su fiador:
artculo 1657, inciso 2
Mientras el acreedor no justifique la imposibilidad de obtener el pago en los bienes del deudor, la obligacin del fiador
no es exigible, y la exigibilidad es indispensable para que tenga lugar la compensacin legal.
El fiador forzado a pagar por la va de la compensacin quedara por ello privado del beneficio de excusin, lo que es
inadmisible.
El codeudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos de sus codeudores contra el mismo acreedor:
artculos 1657,4; 1520, 2.
Slo podra hacerlo si sus codeudores le ceden su derecho.
Que las obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad.
Cada acreedor no puede ser obligado a recibir en compensacin una cosa que no estar obligado a recibir en pago.
Slo tiene lugar la compensacin, entonces, en las obligaciones de gnero que adems han de ser de la misma clase y en
el caso que no se hubiere expresado la calidad, debe ser idntica.
NO CABE LA COMPENSACIN en las obligaciones de especie o cuerpo cierto ni en las de hacer y no hacer.
Que ambas obligaciones sean lquidas.
Una obligacin es LQUIDA cuando es cierta en cuanto a su existencia y a su cuanta.
Es tambin lquida la obligacin liquidable, es decir, la que puede liquidarse fcilmente mediante simples operaciones
aritmticas.
Que ambas obligaciones sean actualmente exigibles: art. 1656
No son compensables por ende:
Las obligaciones naturales,
Las obligaciones a plazo o sujetas a una condicin suspensiva (artculos 1.470, 1496, inciso 1 y 1485, inciso 1).
Impide la compensacin la concesin de esperas: son una convencin mediante la cual las partes fijan un plazo para
cumplir la obligacin vencida o prorrogan el estipulado.
Que ambos crditos sean embargables.
Cada acreedor debe estar en situacin de embargar lo que se le debe.
315
Es lgico que no pueda operar la compensacin respecto de los crditos inembargables, porque no estn comprendidos
en el derecho de prenda general de los acreedores.
Que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar: art. 1664.
La regla tiene una excepcin: pueden compensarse las obligaciones de dinero, pagaderas en lugares diferentes, cuando
concurran los siguientes requisitos:
que se trate de deudas de dinero
que aquel que opone la compensacin tome a su cargo los gastos del pago en el lugar convenido.
Que la compensacin no se verifique en perjuicio de los derechos de terceros: artculo 1661.
Es una aplicacin del art. 1578.
As como no es vlido el pago:
Cuando se ha embargado la deuda o mandado retener el pago o
Se verifica al deudor insolvente en fraude de los acreedores,
Ya que en todos estos casos se lesiona gravemente los derechos de terceros, por la misma razn no es admisible la
compensacin legal.
Consecuencia de lo anterior es el art. 1661, inciso 2.
La compensacin debe ser alegada: ello, no obstante que se produzca de pleno derecho y an sin conocimiento de los
deudores (como acontece, por ejemplo, con el legado de un crdito, que el acreedor deja al propio deudor).
La compensacin en consecuencia, debe oponerse como una excepcin en el juicio o como demanda reconvencional.
Casos en que NO procede la compensacin legal: art. 1662
demanda de restitucin de una cosa despojada.
demanda de restitucin de un depsito o comodato.
La obligacin del comodatario es de especie o cuerpo cierto y la imposibilidad de invocar la compensacin, fluye de las
reglas generales.
Lo mismo ocurre con la obligacin del depositario.
Demanda de indemnizacin por actos de violencia o fraude.
La ley parte del supuesto que la obligacin de indemnizar perjuicios ha quedado judicialmente determinada, porque de
otro modo sera ilquida e imposible la compensacin.
El demandado de indemnizacin de perjuicios por las causales indicadas, no podr oponer compensacin.
Demanda de alimentos no embargables.
Se justifica este caso, por el carcter asistencial que tienen los alimentos, pues est en juego un inters superior al
puramente patrimonial, cual es la subsistencia de una persona.
Debemos tener presente los artculos 335 y 1662: este ltimo precepto restringe la aplicacin del primero a los alimentos
no embargables.
Son inembargables las pensiones alimenticias forzosas.
Sin embargo, debemos tener presente que el art. 336 establece que las pensiones alimenticias atrasadas pueden
renunciarse y compensarse.
Efectos de la compensacin legal.
La compensacin legal opera de pleno derecho: artculo 1656.
No es necesario en consecuencia que sea judicialmente declarada.
Sin embargo, DEBE SER ALEGADA.
Aquel a quien se demanda una obligacin extinguida por la compensacin, debe invocarla en el juicio, demostrndose la
existencia de su crdito contra el actor.
Como consecuencia del principio anterior:
la compensacin tiene lugar sin necesidad de una manifestacin de voluntad de las partes.
La extincin de las obligaciones se produce en el momento en que renen las calidades que las hacen compensables.
Por ende, los efectos de la compensacin constatada judicialmente se retrotraen al momento en que concurrieron los
requisitos legales.
La compensacin extingue las obligaciones recprocas hasta concurrencia de sus valores.
Si ambas obligaciones son del mismo valor, se extinguirn ntegramente;
Si son de diferente valor, se extinguir la menor y subsistir la otra, deduciendo el valor de la menor.
La extincin de las obligaciones extingue igualmente su accesorios.
316
Sin embargo, si una de las obligaciones slo se ha extinguido parcialmente, las prendas e hipotecas SUBSISTEN
NTEGRAMENTE en virtud del principio de la indivisibilidad, que caracteriza a tales derecho reales.
A su vez, los intereses de los crditos extinguidos dejarn inmediatamente de correr.
Renuncia de la compensacin legal.
Desde el momento que es un beneficio para los acreedores recprocos, stos lo pueden renunciar.
La renuncia puede verificarse antes o despus que la compensacin se haya cumplido, vale decir, puede ser anticipada o
posterior.
Si se efecta despus de cumplidas las condiciones de la compensacin legal, las obligaciones recprocas revivirn.
La renuncia puede ser expresa o tcita.
Renuncia tcita por no alegarse la compensacin.
La compensacin debe ser alegada, aunque tenga lugar por el ministerio de la ley; si el deudor no la alega, tcitamente
renuncia a sus beneficios y admite que debe pagar su deuda para cobrar luego su crdito: art 1660.
En principio, el crdito que no se opuso en compensacin, subsiste con todos sus accesorios.
Sin embargo, el legislador ha sealado que la compensacin no tendr lugar en perjuicio de los derechos de terceros; se
sostiene por ende que la renuncia a alegar la compensacin tampoco puede perjudicar a los terceros.
Se dice entonces que el crdito subsistir sin los accesorios cuya supervivencia dae a terceros.
Se extinguira entonces la responsabilidad de los fiadores y las prendas e hipotecas constituidas por terceros garantes.
Slo subsistirn las prendas e hipotecas constituidas por el propio deudor.
Compensacin voluntaria y judicial.
Compensacin voluntaria.
Es aquella que se verifica por voluntad de las partes, cuando la ausencia de los requisitos legales impide la compensacin
legal.
Por lo tanto, se requerir la voluntad de una de las partes o la voluntad de ambas, segn que el requisito que impide la
compensacin est establecido en beneficio comn o de una sola de las partes.
La compensacin voluntaria podr ser, en consecuencia, CONVENCIONAL o FACULTATIVA.
As, por ejemplo, el origen del crdito puede ser el obstculo a la compensacin.
En el caso del depsito, art. 1662, se impide al depositario compensar su obligacin de restituir la cosa depositada.
Sin embargo, como la norma est establecida en inters del depositante, ste puede compensar su crdito contra el
depositario, que tenga el origen indicado en el art. 1662, con sus deudas para con ste.
En el mismo sentido, en la obligacin a plazo, el deudor podra renunciar al plazo, para oponer la compensacin.
Compensacin judicial.
Tiene lugar cuando el demandado, acreedor del demandante de una obligacin ilquida, interpone demanda
reconvencional para obtener su liquidacin y su compensacin con el crdito del actor.
La compensacin judicial o reconvencional produce sus efectos a partir del fallo judicial que la declara.
LA CONFUSIN
Concepto: Es un modo de extinguir las obligaciones por la reunin en una persona de las calidades de acreedor y deudor
de la misma obligacin.
La extincin que la confusin produce, en suma, proviene de la imposibilidad de ejecucin del derecho del acreedor:
artculo 1665.
La confusin se aplica tambin a los derechos reales: artculos 763 N 6; 806; 885 N 3; y 2406.
Causas de la confusin
Puede operar por acto entre vivos o por causa de muerte.
Por causa de muerte:
Cuando el deudor hereda al acreedor o a la inversa.
Cuando un tercero hereda al acreedor y al deudor.
Si el acreedor lega el crdito a su deudor.
Por acto entre vivos:
Por la cesin del crdito hecha por el acreedor al deudor.
Por la cesin del derecho de herencia en que se comprende el crdito.
Confusin total y parcial.

317
La concurrencia de las calidades de acreedor y deudor puede referirse a la totalidad de la deuda o a una parte de ella:
art. 1667
Efectos de la confusin
Art. 1665: Produce iguales efectos que el pago.
Se extinguirn tambin los accesorios de la obligacin.
El Cdigo Civil, en los efectos de la confusin, se ocupa de la fianza, de las obligaciones solidarias y de la aceptacin de la
herencia con beneficio de inventario: artculos 1666; 1668; 1669; 1259, respectivamente.
LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.
Principio General:
Tiene aplicacin aqu el aforismo a lo imposible nadie est obligado.
Si la prestacin objeto de la obligacin se torna imposible fsica o jurdicamente, la obligacin se extingue.
Este es un principio de carcter general, aplicable a toda clase de obligaciones, sean de dar, hacer o no hacer.
Pero prcticamente la imposibilidad de ejecucin es un modo de extincin propio de las obligaciones de dar una especie
o cuerpo cierto, y en tal contexto lo reglamenta la ley.
La prdida de la especie o cuerpo cierto debida hace imposible el cumplimiento de la obligacin que el deudor slo
puede satisfacer dando precisamente el objeto que debe.
Tratndose de la prdida de la cosa debida en las obligaciones de genero, para que la obligacin se torne imposible de
cumplir es necesario que perezcan todos los individuos del genero, en otras palabras, debe tratarse de un gnero
limitado. Art. 1510.
Cuando se entiende que se pierde o perece la cosa debida.
Regula la materia el artculo 1670:
Destruccin material o funcional de la cosa debida.
De acuerdo al artculo 1486 inciso final, no es necesario la destruccin material de la cosa (la cosa podra perder su
aptitud para destinarla a sus funciones naturales).
Que la cosa deje de estar en el comercio: La prestacin prometida se hace jurdicamente imposible (por ejemplo, si el
inmueble debido es expropiado)
Que la cosa se extrave, y cuyo paradero se ignore (sin perjuicio de que la cosa reaparezca).
Consecuencias de la prdida de la cosa que se debe.
Se produce una imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin CUANDO LA PRDIDA NO ES IMPUTABLE AL DEUDOR,
caso en el cual la obligacin se extingue.
Por el contrario, si la prdida le es imputable, la obligacin subsiste pero vara de objeto:
El deudor debe el valor de la cosa y los perjuicios ocasionados al acreedor.
Requisitos para que la prdida de la cosa extinga la obligacin.
Que la prdida sea fortuita: que no sea imputable al deudor, que provenga de CASO FORTUITO o FUERZA MAYOR:
artculo 1547.
Que la prdida sea total: si es parcial, el acreedor recibir la cosa en el estado en que se encuentre: artculo 1590.
La obligacin subsiste y el acreedor deber soportar los deterioros.
Exceptanse los casos en que el deudor responde an por el caso fortuito.
Prdida de la cosa imputable al deudor.
Lo ser cuando proviene de su hecho o culpa.
La obligacin variar de objeto: artculo 1672.
Se debe:

el precio de la cosa;
indemnizacin de perjuicios.

Prdida por hecho del deudor: el hecho del deudor puede o no ser culpable.
La obligacin, de todos modos, se torna imposible de cumplir; pero la ausencia de culpa atena la responsabilidad del
deudor; art. 1678.
Se deber solamente el precio.

318
Por ejemplo, el heredero que destruye la cosa, ignorando que su causante y l por tanto, tena la obligacin de darla a
determinada persona.
Cabe consignar que el deudor tambin responde por hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable:
artculos 1679; 2320
Hecho o culpa de un tercero, por quien no responde el deudor.

Se extingue tambin la obligacin.

Se asimila por la ley esta situacin al caso fortuito.
El deudor, en todo caso, debe ceder a su acreedor las acciones que le competan contra el tercero, para la indemnizacin
del dao causado.
El acreedor no puede accionar directamente contra el tercero: artculo 1677.
Prdida durante la mora del deudor, distinguimos:
Si la cosa no habra perecido en poder del acreedor, el deudor debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora:
artculo 1672 inciso segundo:
La obligacin subsiste y vara de objeto.
Si el caso fortuito igual habra sobrevenido estado la cosa debida en poder del acreedor:
Slo se deber indemnizacin moratoria: artculo 1672 inciso 2.
La obligacin se extingue en todo caso.
Prdida de la cosa cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito: artculo 1673.
Caso del que hurta o roba la especie o cuerpo cierto: artculo 1676.
Prdida de la cosa durante la mora del acreedor:
No queda el deudor eximido de responsabilidad, pero s la atena: SLO RESPONDE DEL DOLO O CULPA LATA.
Reaparicin de la cosa perdida.
Si reaparece la cosa debida, cesa la imposibilidad y el deudor debe entregarla, para cumplir as su obligacin.
Pero si el extravo se debi al hecho o culpa del deudor o se produjo durante su mora y el deudor debi pagar el precio,
el acreedor debe restituir lo que recibi, si pretende que se le entregue la cosa recobrada: artculo 1675.
De lo contrario, habra enriquecimiento sin causa.
Reglas de carcter probatorio.
Artculos 1671; 1674; 1547 inciso 3.-
Para eximirse de responsabilidad o para atenuarla, el deudor deber probar:
Que la cosa pereci por caso fortuito.
Si el caso fortuito sobrevino durante la mora del deudor, que igual habra ocurrido y perecido la cosa en poder del
acreedor.
Estamos ante una aplicacin de las reglas generales del onus probandi (artculo 1698).
LA PRESCRIPCION EXTINTIVA.
Generalidades.
Suele criticarse el que la ley la trate conjuntamente la prescripcin adquisitiva:
Como modo de adquirir el dominio y dems derechos reales no expresamente exceptuados-
y de la prescripcin extintiva, que de acuerdo con el nmero 10 del artculo 1567 es:
Un modo de extinguirse las obligaciones cuyo campo de aplicacin es ms amplio, pues extingue los derechos personales
y an los derechos reales, con excepcin del dominio que no es susceptible de perderse por el no uso.
Fundamentos de la prescripcin extintiva.
Entre otros, se mencionan:
Prolongada falta de ejercicio de un derecho, que hace presumir en el titular su intencin de abandonarlo o renunciarlo.
Constituye una sancin para el acreedor negligente en el ejercicio de sus derechos.
El transcurso del tiempo, que convierte una situacin de hecho en un estado de derecho.
La presuncin de que, dado el tiempo transcurrido sin que el acreedor haga valer sus derechos, la deuda ha debido ser
satisfecha.
En el inters social de que las relaciones jurdicas no queden por largo tiempo inciertas.
Todas estas razones convergen para justificar la prescripcin extintiva.
La prescripcin extingue las acciones.
319
En nuestro derecho la prescripcin NO EXTINGUE PROPIAMENTE LAS OBLIGACIONES.
En efecto, debemos recodar que la obligacin, aun prescrita, SUBSISTE, ahora como OBLIGACIN NATURAL, pero
obligacin en fin (artculo 1470).
La prescripcin trae como consecuencia que el acreedor carezca de los medios de compeler al deudor al cumplimiento
de la obligacin, es decir, QUEDA PRIVADO DE ACCIN.
Definicin de prescripcin extintiva.
Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (artculo 2492).
Requisitos de la prescripcin extintiva.
A pesar del tenor del artculo 2514, la prescripcin extintiva exige varios requisitos.
Ellos son:
Que la accin sea prescriptible.
Que la prescripcin sea alegada.
Que la prescripcin no se haya interrumpido.
Que la prescripcin no est suspendida.
Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
Que la accin sea prescriptible.
Principio General: las acciones son generalmente prescriptibles.
Acciones imprescriptibles:
Cabe sealar que las leyes que declaran imprescriptible un derecho son de aplicacin inmediata.
La prescripcin que comenz a correr bajo el imperio de una ley no puede consumarse bajo el imperio de una ley
posterior que establezca la imprescriptibilidad de la accin o derecho (art. 26 Ley sobre efecto retroactivo de las leyes).
Son acciones imprescriptibles:
La accin de reclamacin de estado civil a que aluden los artculos 195 y 320 (contraexcepcin: accin a que se refiere el
artculo 206).
La accin para pedir la destruccin de una obra nueva, a que se refiere el artculo 937 (norma medioambiental prevista
en el Cdigo Civil).
La accin de nulidad de matrimonio (art. 48 Ley de Matrimonio Civil), salvo excepciones sealadas por la ley.
La accin de divorcio (artculo 57, Ley de Matrimonio Civil).
La accin del comprador, para citar de eviccin al vendedor. (artculo 1843 del Cdigo Civil).
La accin de la mujer para pedir la separacin total de bienes, ponindose fin a la sociedad conyugal.
La accin de demarcacin y de cerramiento: subsisten, mientras se tenga el dominio.
Caso de la accin de particin : artculo 1317.
Mientras dure la INDIVISIN, la accin de particin podr entablarse, y en tal sentido, es imprescriptible.
Si prescribiera, los comuneros quedaran impedidos de solicitar la particin, en otras palabras, estaran obligados a
permanecer en la indivisin.
La comunidad sin embargo, puede tener trmino porque una persona -comunero o extrao- adquiere por prescripcin el
dominio exclusivo de la cosa comn.
La prescripcin no puede afectar la accin de particin directamente y servir para consolidar un estado de indivisin.
En otras palabras, la accin de particin no se extingue por prescripcin extintiva.
Pero LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA que ponga fin al estado de comunidad extinguir la accin de particin por va
consecuencial.
En resumen, si no hay indivisin sin accin de particin, tampoco hay accin de particin sin indivisin.
imprescriptibilidad de las excepciones.
Las excepciones por regla general, son imprescriptibles, en el sentido que duran tanto como las acciones que estn
destinadas a rechazar.
Pueden hacerse valer en cualquier tiempo en que el acreedor deduzca accin.
Constituyen excepcin al principio enunciado la nulidad absoluta y la nulidad relativa.
El deudor no podr oponerlas como excepcin, saneada la nulidad de conformidad a los artculos 1683 y 1691.
Que la prescripcin sea alegada (art. 2493).
Excepciones al principio, que permiten al juez declarar de oficio la prescripcin.
320
La prescripcin de la accin ejecutiva, al examinar el ttulo, no dando lugar a la ejecucin: artculo 442 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Prescripcin de la accin penal y de la pena (el procesado debe hallarse presente en el juicio).
Quin puede alegar la prescripcin.
Corresponde alegarla AL DEUDOR, tanto al principal, solidario o subsidiario. Art. 2496.
Tambin pueden alegarla los terceros garantes o terceros poseedores del bien hipotecado o empeado.
No pueden invocar la prescripcin los acreedores del deudor .
La prescripcin extintiva normalmente es una excepcin.
Si el acreedor demanda el cumplimiento, la prescripcin cobra inters para el deudor y podr utilizarse para rechazar la
tarda pretensin del acreedor.
Esta suele ser la regla general.
Para el Cdigo de Procedimiento Civil, se trata de una excepcin perentoria, destinada directamente a enervar la accin.
Lo anterior no impide sin embargo que el deudor, si tiene inters en que la prescripcin se declare, pueda ejercitar una
accin destinada a obtener tal fin.
Demandar para ello en juicio ordinario.
Renuncia de la prescripcin: artculo 2494.
La renuncia puede ser expresa o tcita, pero slo despus de cumplida.
La renuncia expresa resultar de una explcita declaracin de voluntad del deudor.
La renuncia tcita proviene de la ejecucin de ciertos actos que demuestran inequvocamente la intencin de renunciar,
porque son incompatibles con la voluntad de aprovecharse de la prescripcin (implican renuncia tcita por ejemplo los
abonos a las deudas; el pago de intereses; la peticin de un plazo al acreedor).
No se admite la renuncia anticipada de la prescripcin y si se produce adolecer de NULIDAD ABSOLUTA.
Si se permitiera la renuncia anticipada, la prescripcin dejara de desempear su misin de inters pblico.
El artculo 2495 exige en el renunciante capacidad para enajenar.
Que la prescripcin no haya sido interrumpida.
Concepto: Para que la prescripcin opere hace falta la inactividad del acreedor y la pasividad del deudor.
Si el acreedor ejercita las acciones correspondientes, stas no se extinguirn por la prescripcin.
Si el deudor reconoce la existencia de la obligaciones, tampoco se consumar la prescripcin.
En uno y otro caso desaparecen los fundamentos de la prescripcin.
La interrupcin es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los fundamentos de la prescripcin
e impiden que sta tenga lugar.
El acto interruptivo de la prescripcin produce un doble efecto:
Detiene el curso de la prescripcin, y
Torna intil el tiempo transcurrido.
Formas de interrupcin de la prescripcin.
art. 2518
La interrupcin puede ser natural o civil.
La interrupcin civil es obra del acreedor;
La interrupcin natural es obra del deudor.
Interrupcin civil por la demanda judicial.
El artculo 2.518 deja en claro que se niega valor interruptivo a las simples gestiones extrajudiciales del acreedor a pesar
de que manifiesten su decidido propsito de hacer valer su crdito.
SE REQUIERE DEMANDAR.
Tampoco interrumpen la prescripcin diversas gestiones judiciales que no merecen el calificativo de demandas, como
por ejemplo las gestiones de preparacin de la va ejecutiva, las diligencias para notificar al deudor la cesin de un
crdito, etc.
Pero NO BASTA CON LA SOLA INTERPOSICIN DE LA DEMANDA. Esta debe ser notificada (artculo 2503 N 1).
Casos en que la demanda no interrumpe la prescripcin:
Estn enumerados en el artculo 2503 (ver prescripcin adquisitiva).
Interrupcin natural por el reconocimiento del deudor.

321
En general, importan interrupcin natural los actos del deudor que muestran su inequvoca intencin de no
aprovecharse de la prescripcin en curso.
La interrupcin natural no difiere de la renuncia de la prescripcin, salvo en cuanto al momento en que se produce la
renuncia supone una prescripcin cumplida;
La interrupcin natural no es sino una renuncia a la prescripcin en marcha.
Como la renuncia, el reconocimiento puede ser expreso o tcito.
Efecto de la interrupcin de la prescripcin:
produce un DOBLE EFECTO:
Detiene el curso de la prescripcin
Hace perder todo el tiempo transcurrido.
Desde el momento que provienen de un acto jurdico, los efectos de la interrupcin de la prescripcin son relativos.
La interrupcin slo afecta a las personas entre quienes se ha producido: artculo 2519.
Excepciones a la relatividad de los efectos de la interrupcin.
Tratndose de obligaciones solidarias: artculo 2519.
Tratndose de obligaciones indivisibles: artculo 1529.
Que la prescripcin no est suspendida.
Concepto de suspensin: se basa en el principio en contra del que est impedido para actuar no corre plazo.
La suspensin es un beneficio establecido en favor de ciertas personas, en cuya virtud la prescripcin no corre en contra
suya.
El art. 2.509 seala en favor de quienes se suspende la prescripcin
Efectos de la suspensin de la prescripcin
No hace perder el tiempo transcurrido, a diferencia de la interrupcin.
EL CURSO DE LA PRESCRIPCIN SIMPLEMENTE SE DETIENE;
Cesando las causas de la suspensin, el tiempo puede seguir corriendo tilmente: artculo 2.509
Lmites de la suspensin: no detiene indefinidamente el curso de la prescripcin, hasta que cese la incapacidad del
acreedor. art. 2520 inciso 2 :
El lmite es de 10 aos.
Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
El plazo es el elemento fundamental de la prescripcin, y comn a la adquisitiva y extintiva.
El plazo se computa de acuerdo a las reglas generales de los artculos 48, 49 y 50 del C.C.
Comprende los das feriados (o sea, son continuos).
Los plazos son completos, corriendo hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
Desde cuando se computa el plazo: salvo excepciones legales, corre desde que la obligacin es exigible. art. 2514 inciso
2.
Por lo tanto:
Si estamos frente a una obligacin a plazo, la prescripcin corre desde que se cumple;
Si estamos ante una obligacin subordinada a una condicin suspensiva, desde que se verifique el hecho.
Puede ocurrir que el legislador establezca reglas de cmputo distintas:
Artculo 1880, accin resolutoria que proviene del pacto comisorio, prescribe en 4 aos, contados desde la fecha del
contrato.
Art. 1896, accin rescisoria que emana de lesin enorme, prescribe en 4 aos contados desde la fecha del contrato.
Art. 1216, accin de reforma del testamento, prescribe en 4 aos, contados desde que los interesados tuvieron
conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
El plazo de prescripcin lo fija la ley y en principio, no puede ser alterado por las partes, ni aumentado o disminuido.
Excepcionalmente, los contratantes tienen tal facultad:
artculo 1880: las partes pueden restringir el plazo.
artculo 1885: las partes pueden restringir el plazo.
Artculo 1866: pueden ampliar o restringir el plazo.
Clasificacin de la prescripcin en relacin con el tiempo necesario para prescribir:
Se distingue por la doctrina entre prescripcin de largo tiempo y prescripcin de corto tiempo.
Prescripcin de largo tiempo
322
Acciones personales: artculo 2.515.
Prescripcin de las acciones ordinarias: 5 aos
Prescripcin de la accin ejecutiva: 3 aos.
Prescrita, se convierte en ordinaria y dura dos aos ms.
Acciones de obligaciones accesorias: prescriben con la obligacin principal.
No sobreviven a la obligacin para cuya garanta se constituyeron:
Artculos 2381 N 3; 2434 2516.
Acciones reales derivadas del dominio.
Sabemos que el dominio no se extingue por su no ejercicio.
EL DERECHO DE PROPIEDAD SE PIERDE PORQUE OTRA PERSONA LO ADQUIERE.
Se extingue en consecuencia el dominio NO POR LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA, sino por la adquisitiva, que opera en favor
del poseedor.
Prescripcin de la accin reivindicatoria: sigue el principio enunciado, no se extingue por su no ejercicio, sino que como
consecuencia de la prdida del derecho de propiedad. Art. 2517.
Por ende, el plazo de prescripcin variar entre dos y diez aos.
Prescripcin de la accin de peticin de herencia:
Sigue el mismo principio: el derecho de herencia y la accin consiguiente de peticin de herencia se extingue con la
prescripcin adquisitiva del respectivo derecho.
Regla general: 10 aos: artculo 2512 N 1.
Excepcin: 5 aos, tratndose del heredero putativo al que se le concedi la posesin efectiva, y siempre y cuando no se
acredite que al pedirla, estaba de mala fe.
Derechos reales, desmembraciones del dominio: artculo 2498.
As, artculos 766- 806 (usufructo); 812 (uso y habitacin), 822 (servidumbres).
Excepcionalmente, las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes no se pueden ganar por prescripcin
(artculo 882).
Pero respecto a los derechos reales, desmembraciones del dominio, tambin opera como causal de extincin el no uso.
Servidumbres: artculo 885 N 5 (3 aos).
Por ende, la servidumbre se extinguen de DOS MANERAS:
Por la prescripcin adquisitiva de 5 aos (artculo 882), extincin que supone su adquisicin por otra persona.
Por la prescripcin extintiva de 3 aos (artculo 885 N 5), por su no ejercicio.
En cuanto al usufructo y derecho de uso y habitacin, prescribirn tambin por haberse dejado de gozar por 5 aos.
Prescripcin de corto tiempo
Se distinguen DOS CLASES.
A la 1, se refieren los artculos 2521 a 2523;
A la 2, el artculo 2524.
La doctrina denomina las PRIMERAS PRESCRIPCIONES DE PAGO, y PRESCRIPCIONES ESPECIALES las segundas.
Prescripciones presuntivas de pago.
Art. 2521: honorarios de profesiones liberales: dos aos.
Art. 2522: honorarios de los comerciantes: un ao.
Art. 2521 inciso primero: Impuestos fiscales y municipales: tres aos.
La regla anterior tiene dos excepciones:
Impuesto sujetos a declaracin, seis aos cuando la declaracin no se hubiera presentado o la presentada fuere
maliciosamente falsa.
Impuestos a las herencias, asignaciones y donaciones: 6 aos si no se hubiere solicitado la liquidacin provisoria o
definitiva del impuesto.
Artculo 2523: Las prescripciones anteriores no se suspenden. Pueden s interrumpirse.
Establece al efecto el inciso 2 del artculo 2523:
Interrmpense:
Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor;
Desde que interviene requerimiento.
En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515.
323
Ahora bien, la prescripcin del artculo 2515, ES LA DE LARGO TIEMPO.
Por lo tanto, se produce aqu lo que la doctrina ha denominado la INTERVERSIN de la prescripcin.
De esta forma, una prescripcin que era de corto tiempo, se ha transformado en una de largo tiempo, es decir, de 3 o de
5 aos.
Prescripciones especiales: artculo 2524:
Artculo 928 (6 meses, accin de despojo violento);
Artculo 1866 (6 meses, accin redhibitoria en las venta de muebles);
Artculo 920 (un ao, acciones posesorias);
Artculo 1869 (un ao, accin para pedir la rebaja del precio por existir vicios redhibitorios);
Artculo 1216 (cuatro aos, accin de reforma del testamento);
Artculo 1.885 (cuatro aos, accin derivada del pacto de retroventa);
Artculo 2.332 (cuatro aos, para perseguir la responsabilidad civil por un delito o cuasidelito);
Artculo 2468 (un ao, accin pauliana o revocatoria);
Artculo 1896 (cuatro aos, para demandar la rescisin por lesin enorme);
Las PRESCRIPCIONES ESPECIALES se interrumpen de acuerdo a las reglas generales.
Por regla general, no se suspenden.
Excepcionalmente se suspenden:
Accin rescisoria o de nulidad relativa, se suspenden en favor de los incapaces y de los herederos menores (artculos
1691 y 1692)
Accin de reforma del testamento (artculo 1216).

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