Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
** Abogado por la U.N.S.L.G de Ica, Post-Grado en la Universidad Castilla-La Mancha (Toledo-Espaa), miembro
del Instituto Peruano de Derecho civil, representante peruano en la IX Convencin Latinoamrica de Derecho
(Curitiba-Brasil:2011), Profesor de Derecho civil en la Universidad San Juan Bautista - filial Ica, socio principal de
Chang, Bendez y Cuellar Abogados.
1
resarcitorio, mientras que en el dao extrapatrimonial, por su esencia, no cabria otro
fin que el sancionador o la aflictiva-consolodara.
2
Volviendo a los alcances de la funcin resarcitorio o reparadora -para algunos
autores la nica funcin de la Responsabilidad civil-, busca, restituir ntegramente el
dao generado.
Los alcances que tradicionalmente se la han dado a esta funcin, como se ha dicho,
son dos: compensar o resarcir e incluso se le entienden como sinnimos de
indemnizar, alcances que para algunos resultara lo mismo, mientras que para otros
principalmente la indemnizacin con el resarcimiento- son trminos del alcance
totalmente disimiles. En tal sentido resulta importante ms an en nuestro medio,
por las razones ya anotadas- establecer claramente los alcances de Resarcir e
indemnizar.
Ntese que desde una conceptualizacin general estaramos ante trminos similares,
empero jurdicamente y propiamente en el campo de la responsabilidad civil-
indemnizacin y resarcimiento vendran a ser conceptos totalmente distintos, cuyo
cabal conocimiento influye en diversos aspectos del juicio de responsabilidad civil a
que debe someterse una conducta supuestamente generadora de dao.
3
Tambin se entiende como asignacin pecuniaria, pero no como resarcimiento
As se debe tener en cuenta que una indemnizacin como apunta nuevamente
Leyser Len- no proviene utilizando rigurosamente el lenguaje jurdico de un acto
generador de responsabilidad civil. En efecto un supuesto de indemnizacin
proviene regularmente de una autorizacin legal, en donde a pesar de no concurrir
los supuestos para que opere la responsabilidad civil (Evento daoso, antijurdica,
dao, causalidad y criterio de imputacin), por mandato expreso de la Ley, quien
padece algn perjuicio, le asiste recibir una retribucin generalmente econmica a
titulo de indemnizacin- que no constituye estrictamente un resarcimiento u
reparacin integral del dao sufrido, sino, una suma econmica por equidad que
permita en cierto grado palear de alguna forma el dao generado, es decir busca por
razones de justicia o equidad aminorar el dao sufrido, lo cual no implica
necesariamente restituir o reparar ntegramente el dao. Ahora, es estos casos, la
razn de ser que solo se busque aminorar o hacer menos gravoso el dao, se
sustenta en que tal situacin proviene de una autorizacin legal e incluso de actos o
conductas realizadas en pro del inters general 6 y por ello en algunos casos- queda
autorizado causar un perjuicio a otro y de igual forma ese otro tiene la obligacin de
soportar el perjuicio, empero a pesar de ello no puede dejarse de mitigar dicho
perjuicio, esto por razones de justicia y equidad.
4
Ambos trminos o conceptos son distintos no solo por sus alcances sino
fundamentalmente- por su estructura, en la indemnizacin, por ejemplo, no se
presenta la antijurdica del dao o la conducta contraria a derecho, mientras que en
el resarcimientos al ser un supuesto de Responsabilidad civil si debe concurrir
necesariamente- la antijurdica como conducta reprochable como supuesto de su
procedencia.
5
ejemplo el caso de mala praxis profesional, o daos por difamacin, sobre todo
agregamos, si se ordena la publicacin de la sentencia.
2.7. Dao punitivo.- La Corte de Estados Unidos en el caso Gertz vs. Robert
Welch187 ha definido a los daos punitivos como multas privadas impuestas por
6
jurados civiles para castigar conductas reprochables y disuadir su futura ocurrencia.
He aqu un primer indicio de su naturaleza jurdica: es un instituto jurdico siempre
accesorio, o como lo ha dicho la jurisprudencia estadounidense incidental. Es decir
que el dao punitivo no tiene vida por s mismo. No existe accin autnoma para
reclamar daos punitivos. Siempre debe determinarse a decir de Lpez Herrera 9-
en el proceso principal una accin, casi siempre por indemnizacin comn de daos
y perjuicios, y la especial circunstancia de conducta agraviante, dolosa, intencional,
etctera, que hace procedente este instituto de excepcin.
Los daos punitivos son una institucin jurdica que tuvo origen en dos casos
ingleses relacionados del siglo XVII: Wilkes vs. Wood182, y Huckle vs. Money183, en
los cuales se mand pagar ms de lo que fue el dao sufrido con propsitos
sancionatorios y preventivos. Actualmente se reconocen los daos punitivos en
Quebec, Australia, Nueva Zelanda, Irlanda del Norte, Escocia y Estados Unidos, pas
donde el instituto tuvo expansin ms notable. Sobre este tipo de funcin de la
responsabilidad civil, bien precisa Lpez Herrera, cuando seala: En todas las
definiciones estn presentes dos elementos que son fundamentales para definir los
daos punitivos. El castigo (punishment) y la disuasin (deterrence). Esos dos
elementos que pueden ser tambin traducidos como la faz sancionadora y la faz
preventiva del derecho de daos son los fines que persigue el instituto.
Por ello al no tener autonoma se pude decir que el dao punitivo requiere la
presencia de un dao esencial o principal y que solo ameritara demandar el dao
punitivo en circunstancias propias de cada caso, como puede ser el grado de
lesividad o intencionalidad de la conducta daosa, as siguiendo nuevamente a
Lopez Herrera, se puede advertirse otro de los rasgos distintivos de los daos
punitivos: el elemento subjetivo debe ser agravado, la mera negligencia no es
suficiente para imponer daos punitivos
9 LOPEZ HERRERA, Edgardo. Introduccin a la responsabilidad civil. Op cit.
7
2.8. Otras clasificaciones. Desde una perspectiva del anlisis econmico del
Derecho, se ha construido tres funciones esenciales de la Responsabilidad civil: (i) el
desincentivo de actividades que aumenten el nmero y gravedad de accidentes; (ii)
la compensacin de las vctimas, y (iii) la reduccin de los costos administrativos
inherentes a todo sistema de responsabilidad civil.
Desde una perspectiva didica expresa Gastn Fernndez 11- la responsabilidad civil
cumple una triple funcin:
a) Satisfactoria; como garanta de consecucin de los intereses que merecieron
juricidad por el orden jurdico, incluida la reparacin del dao, cuando ste se
ha hecho presente, en su carcter de fenmeno exgeno del inters.
b) De equivalencia: Que explica el porqu la responsabilidad civil representa
siempre una afectacin patrimonial, en donde alguien deber siempre
soportar las consecuencias econmicas de las garanta asumida para la
satisfaccin dignos de tutela. Presente el fenmeno exgeno del dao, se
deber decidir si esta afectacin patrimonial se deja all donde se ha
producido o, si por el contrario, conviene trasladarla a otro sujeto.
c) Distributiva; presente solo cuando el dao ha afectado un inters tutelado,
cuya funcin consistir como su propio nombre lo indica- en distribuir entre
determinados sujetos el costo de su actividad, induciendo de esta manera a
8
una regulacin espontanea acorde con los lineamientos macro-econmicos
perseguidos. De esta manera, esta funcin servir para la aplicacin de
justificativos tericos del traspaso del peso econmico del dao de la vctima
al responsable a travs de los denominados factores atributivos de
responsabilidad
De igual forma -Fernndez Cruz12- expresa, que desde una perspectiva sistmica o
macroeconmica, la Responsabilidad civil cumplir bsicamente dos funciones
esenciales, con sujecin al modelo econmico que se tome en referencia:
(i) Una funcin de incentivo o desincentivo de actividades
(ii) Una funcin preventiva
12 Idem
9
IV. LA FUNCIN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN CODIGO CIVIL PERUANO.
Para tal efecto es oportuno resaltar que dicho cuerpo normativo regula la
Responsabilidad civil desde dos perspectivas: La contractual y la extraconmtractual,
empero trataremos de esbozar su funcin desde una perspectiva general, es decir de
todo el sistema de Responsabilidad civil peruano.
En primer trmino tenemos que el artculo 1969 del Cdigo civil, dispone que: Aquel
que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo
por falta de dolo o culpa corresponde a su autor y el artculo 1970 del mismo Cdigo
seala: Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo
mientras que la primera parte del artculo 1985 de la misma norma precisa: La
indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin
generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao
moral ()
Resulta curioso verificar como nuestro Cdigo civil usa indistintamente el termino
indemnizacin y reparacin del dao como si fuesen trminos de similar alcance,
ms alarmante, incluso, es comprobar cmo se materializa esta indebida asimilacin,
dentro de las dos clausulas normativas generales del sistema de responsabilidad civil
extracontractual que adopta nuestro sistema jurdico: La primera clausula normativa
general representada por la culpa y el dolo (Art. 1969 del CC) no habla de que el
dao debe indemnizarse, mientras que la segunda representada por el riesgo o
exposicin al peligro (Art. 1970 del CC) no dice que el dao deber reparase.
10
Asimismo se aprecia, de las distintas normas contenidas en la seccin sexta del libro
VII del Cdigo sustantivo, la misma confusin as se utiliza el trmino reparar en los
artculos 1972,131977,141979,15, mientras que en los artculos 1969 16, 197317, 198218,
198319, 198520, 198721 nuestro Cdigo civil habla de indemnizacin, incluso
podemos apreciar que dicho cuerpo normativo utiliza en un mismo artculo
indistintamente los trminos indemnizacin y reparacin, ello se aprecia por
ejemplo en el artculo 197722 del Cdigo.
13 Art. 1972 del Cdigo civil peruano de 1984: En los casos del artculo 1970, el autor no est obligado a la
reparacin cuando el dao fue consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, de hecho determinante de tercero
o de la imprudencia de quien padece el dao2 (resaltado nuestro)
14 Art. 1977 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto
anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de las partes, considerar una indemnizacin equitativa
a cargo del autor directo (resaltado nuestro)
15 Art. 1979 del Cdigo civil peruano de 1984: El dueo de un animal o aquel que lo tiene a su cuidado debe
reparar el dao que este cause, aunque se haya perdido o extraviado, a no ser que pruebe que el evento tuvo
lugar por obra o causa de un tercero. (resaltado nuestro)
16 Art. 1969 del Cdigo civil peruano de 1984: Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a
indemnizarlo (resaltado nuestro)
17 Art. 1973 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la imprudencia solo hubiere concurrido en la produccin del
dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn las circunstancias (resaltado nuestro)
18 Art. 1982 del Cdigo civil peruano de 1984: Corresponde exigir indemnizacin de daos y perjuicios contra
quien, a sabiendas de la falsedad de la imputacin o de la ausencia de motivo razonable, denuncia ante autoridad
competente a alguna persona, atribuyndole la comisin de un hecho punible (resaltado nuestro)
19 Art. 1983 del Cdigo civil peruano de 1984: Si varios son responsables del dao, respondern solidariamente.
Empero, aquel que pago la totalidad de la indemnizacin puede repetir contra los otros, correspondiendo al juez
fijar la proporcin segn la gravedad de la falta de cada uno de los participantes
20 Art. 1985 del Cdigo civil peruano de 1984: La indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de
la accin u omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral
(resaltado nuestro)
21 Art. 1985 del Cdigo civil peruano de 1984: La accin indemnizatoria puede ser dirigida contra el
asegurador por el dao (resaltado nuestro).
22 Art. 1977 del Cdigo civil peruano de 1984: Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto
anterior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de las partes, considerar una indemnizacin equitativa
a cargo del autor directo (resaltado nuestro)
11
Ms all de la confusin suscitada, la finalidad de ste trabajo es determinar la
funcin del sistema de responsabilidad civil peruano, por ende nos centraremos en
dicha tarea.
Como se ha dicho de la lectura puntual de cada uno de los artculos que regulan la
responsabilidad civil extracontractual no sirve de mucha ayuda, pues indemnizar y
reparar se utilizan como trminos similares, lo cual impide afirmar que la funcin de
la responsabilidad civil sea o resarcitoria reparadora o por el contrario
indemnizatoria; pero lo que si nos permite apreciar es que, dentro de las diversas
funciones de la Responsabilidad civil antes anotadas, nuestro Cdigo civil o se
inclina por una funcin indemnizatoria o lo hace por el contrario por una funcin
resarcitorio-reparadora del dao.
De la lectura de los artculos 1969 y 1970 del Cdigo civil, quien causa dao a otro
debe indemnizarlo (segn el Art. 1969) o repararlos (segn el Art. 1970), lo cual,
como es evidente, no ayuda mucho. Sin embargo de la misma lectura de ambas
normas se aprecia que, en lo que si se coincide, es en el dao, pues ambas
disposiciones imputan responsabilidad a quien causa un dao, por lo cual es de
suma vala conocer qu entiende por dao nuestro Cdigo civil, pues de ello
depender que funcin atribuirle al sistema, ya que El dao al ser un elemento
imprescindible (pero no el nico) para que opere la responsabilidad civil y adems al
ser considerado como el interruptor que podra habilitar responsabilidad y adems el
12
objeto a reparar o resarcir, como se ha dicho su contenido estimamos- determinara
la funcin de la responsabilidad civil peruana.
En tal sentido para conocer el contenido del dao, segn el cdigo civil, debemos
recurrir al artculo 1985 del dicho cdigo que estable que la indemnizacin
comprende las consecuencias que deriven de la accin u omisin generadora del
dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral; en tal
sentido, no obstante que la norma utiliza el trmino indemnizacin su contenido
ms se asemeja a los alcances del resarcimiento o de la reparacin.
En efecto ello es as toda vez que si la nocin del dao segn citado artculo 1985,
comprende todas consecuencias generadas por la conducta daosa, sean
consecuencias econmicas (lucro cesante y dao emergente) como no patrimoniales
(Dao moral y dao a la persona) y que la consecuencia que pesa sobre quien
genera el dao es el nacimiento de una obligacin por el dao generado (Art. 1969 y
1970 del CC) y que esta obligacin vincula al causante del dao con quien lo padece,
para responder por dicho dao, pues como se sabe la responsabilidad civil
extracontractual es fuente de obligaciones (el Cdigo civil peruano lo vincula dentro
del Libro VII Fuentes de las obligaciones- ) y que una obligacin es el vinculo
jurdico entre dos o ms personas que obligan jurdicamente a una realizar
determinada prestacin a favor de la otra; ahora en esta lgica se tiene que dicha
obligacin consiste en responder por el dao generado y que la nocin de dao
segn el artculo 1985 del Cdigo civil comprende todas sus consecuencias, por lo
cual nos permite afirmar que el sistema de responsabilidad civil peruano es uno
resarcitorio o reparador, esto es busca reparar ntegramente el dao generado por la
conducta daosa, dejando por ello de lado otras funciones como la sancionadora o
preventiva, ajenas por lo antes anotado, a la funcin de la Responsabilidad civil
segn las normas del vigente Cdigo civil.
13
Por su parte se tiene que el artculo 1984 del Cdigo civil, precisa que: El dao
moral es indemnizado considerando su magnitud y el menoscabo producido a la
vctima o a su familia, esto es que el dao mora, siendo incluso de difcil
cuantificacin, no puede comprenderse dentro de l criterios sancionadores o
punitivos, pues la norma claramente precisa que el dao es indemnizado de acuerdo
el menoscabo producido a la vctima, lo que prohbe tajantemente incluir dentro del
dao moral alguna suma econmica como sancin por la conducta, pues en estricto
dicha sancin seria ajena al menoscabo que sufre la victima, ya que estara en todo
caso como una accin estatal como represalia a una conducta, pero reiteramos- no
dentro del menoscabo que sufre la victima; en tal sentido tambin de acuerdo al
artculo 1984 del Cdigo, el dao solo comprende su reparacin, con lo cual aqu
tambin la funcin de la Responsabilidad civil sera Resarcitoria.
Hoy, se alzan muchas voces apostando a la par de la reparadora por una funcin
preventiva y sancionadora de la Responsabilidad civil, que busque esencialmente
aminorar la produccin de conductas daosas, pues tanto la prevencin como la
sancin tiene como finalidad dicen- prevenir la realizacin de conductas daosas,
esto es evitar debido a la represin a travs de imposicin de sumas
indemnizatorias ms all del dao producido- que el mismo autor del dao como los
dems miembros de la sociedad realice ese tipo de conductas.
14
Si bien es cierto resulta razonable que el Derecho busque vitar la produccin de
conductas daosas, cierto es que la incorpracin a travs de sancines econmicas,
resultara muy densas las decisiones judiciales y en su caso regular las situaciones
jurdicas de espaldas a la realidad social y econmica, pues si hoy sumas
indemnizatorias quedan impagas (incluso por parte del Estado) que podramos
esperar de sumas mayores como las impuestas en los sistemas en donde el dao
comprende una sancin por la conducta (EE.UU), lo cual no quiere decir que se est
tolerando conductas contrarias a Derecho, pues dentro de la Funcin resarcitoria se
busca repara el dao generado lo cual creemos- desde el Derecho civil es lo
correcto. Asimismo no estimamos que buscar solo la reparacin del dao sea un
incentivo para la produccin de conductas daosas, pues cualquier obra razonable
no desea asumir los costos de un dao, por ms mnimo que sea el costo, ms an
cuando segn nuestro sistema actual, dicho costo estar representado por todas las
consecuencias econmicas de su conducta, las cuales en muchos casos pueden ser
sumas elevadas.
En tal sentido creemos que la sancin o la prevencin le competen a potras reas del
Derecho, ajenas al Derecho civil, como la administrativa-sancionadora o penal, en
donde incluso, de acuerdo a su propia dinmica, promoveran condiciones ms
justas, ya que el Estado regulara sanciones o penas, por determinadas conductas,
permitindole a todos conocer la consecuencias de tales conductas.
Por ello, estimo que la Responsabilidad civil solo debe encargarse de reparar o
resarcir el dao y el Estado si lo estima complementar dicha accin con otras
sancionadoras o preventivas, empero desde otras instituciones jurdicas. Esto se
hace ms palpable cuando se comprueba que hoy la determinacin de sumas
indemnizatorias resulta difcil para el juzgador, incluir ahora un nuevo criterio, incluso
denso- al Juez complicara an ms dicha funcin del Juzgador.
15
VI. CONCLUSIONES.
6.1. En nuestro Cdigo civil, de acuerdo a los artculos 1969 y 1970, un primer punto
de partida para que opere la Responsabilidad civil es el dao.
6.2. El sujeto responsable debe responder por el dao causado.
6.3. El dao comprende toda consecuencia econmica que genere, ya sean daos
no econmicos o extrapatrimoniales (dao moral y dao a la persona, incluyndose
en ste ltimo el dao al proyecto de vida) y daos de naturaleza econmica (Lucro
cesante y dao emergente).
6.4. No existe norma, en el Cdigo civil peruano, que habilite incluir dentro de la
cuantificacin del dao, criterios sancionadores o preventivos.
6.5. El dao en consecuencia, solo debe comprender las consecuencias directas
econmicas o no, que genere, ms no otros conceptos ajenos a la Funcin
reparadora de la Responsabilidad civil.
16