FACULDADE DE SABAR

JOO CARLOS BOAVENTURA

O SOBRESTAMENTO DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

(DISCIPLINAR)

Sabar
2016
 JOO CARLOS BOAVENTURA

O SOBRESTAMENTO DO PROCESSO ADMINISTRATIVO

(DISCIPLINAR)

Trabalho de Concluso de Curso

apresentado na Faculdade de Sabar
no Curso de Graduao em Direito
como requisito parcial para obteno do
ttulo de Bacharelado em Direito.

Prof(a). Orientadora: Cludia Leite

Leonel

Sabar
2016
 muito melhor arriscar coisas
grandiosas, alcanar triunfos e glrias,
mesmo expondo-se derrota, do que
formar fila com os pobres de esprito
que nem gozam muito nem sofrem
muito, porque vivem nessa penumbra
cinzenta que no conhece vitria nem
derrota.

Theodore Roosevelt
 Dedico o presente estudo:

Agradeo a Deus pelo dom da vida, pela

sade e capacidade de superao.

A minha me Lgia de Campos Menezes por

ter me dado a vida e me encaminhado para a
luta, trilhando nos caminhos do bem.

A minha filha Juliana Guilherme Boaventura

e minha esposa Nadir Boaventura, a quem
dedico, com amor, esta obra, pelo
companheirismo e pelo constante e
imprescindvel apoio em todos os aspectos
relacionados ao curso e vida em geral.

Ao Dr. Mrio de Lima Guerra pelo

profissionalismo e enorme responsabilidade
educacional na conduo da Faculdade.

Ao Desembargador Presidente da 9 Cmara

Criminal do TJMG Pedro Bernardes de Oliveira e
ao Coronel PM QOR Antenor Ferreira de Sousa,
pela valorosa e sedimentada experincia jurdica
e doutrinria.

As professoras e orientadoras metodolgicas

Cludia Leite Leonel e Isabella Santos da Silva
pela incomparvel sabedoria e indiscutvel
conhecimento tcnico.

Aos amigos do Curso de Graduao, pela

amizade, o riso, os momentos de estudo e
descontrao.
 RESUMO

O presente estudo teve por pretenso diagnosticar o sobrestamento nos

procedimentos administrativos (disciplinares), com foco nas garantias processuais
(penais), hodiernamente aplicadas (ou no) pela Administrao Pblica e, por
consequncia, servindo de entraves administrativos, por constiturem num
fortalecimento do direito de defesa do servidor face ao poder punitivo do Estado
que termina por gerar a prescrio punitiva em razo da inrcia de quem deveria
fazer a mquina pblica funcionar. Diante do exposto, o trabalho teve o intuito de
diagnosticar a evoluo das garantias constitucionais, o asseguramento das
defesas processuais, demonstrando, sobretudo, o fim do autoritarismo, o poder
disciplinar e a sano administrativa. E ainda, a natureza jurdica referente ao
sobrestamento, alm do provimento e desprovimento deste instituto, visando ao
final, sugerir normas de conduta administrativa que garantam a legalidade e a
celeridade dos atos da administrao pblica, indiferente de suas instncias
federal, estadual, distrital ou municipal.

Palavraschave: o sobrestamento nos procedimentos administrativos

(disciplinares), garantias processuais penais, a herana Hans Kelsen,
incidentes procedimentais do sobrestamento, a prescrio e a sua aplicao no
Processo Administrativo (Disciplinar).
 SUMRIO

1 INTRODUO ............................................................................................ 9
2 CAPTULO 2 - A CONSTITUIO FEDERAL E A EVOLUO DAS
GARANTIAS DE DEFESA PROCESSUAL..................................................12
2.1 A HERANA DE HANS KELSEN................................................................ 12
2.2 A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E A HIERARQUIA DAS
NORMAS .......................................................................................................14
2.3 O FIM DO AUTORITARISMO........................................................................15
2.4 A SANO NORMATIVA..............................................................................16
2.5 PODER DISCIPLINAR E A SANO ADMINISTRATIVA........................... 17
2.6 O DEVIDO PROCESSO LEGAL............................................................... 18
2.7 OS PRINCPIOS DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO............ 19
3 CAPTULO 3 - O SOBRESTAMENTO (DISCIPLINAR) E A SUA
NATUREZA JURDICA ............................................................................ 21
3.1 O CONCEITO E A PROCEDNCIA DO SOBRESTAMENTO.................. 24
3.2 ASPECTOS JURISPRUDENCIAIS DO SOBRESTAMENTO................... 25
3.3 EXCEES REGRA................................................................................ 25
4 CAPTULO 4 - PROVIMENTO, DESPROVIMENTO E CLASSIFICAO
DOS INCIDENTES PROCEDIMENTAIS ......................................................26
4.1 COMPETNCIA PARA SOBRESTAR.......................................................... 28
5 A PRESCRIO E SUA APLICAO NO MBITO DO PROCESSO
ADMINISTRATIVO (DISCIPLINAR).......................................................... 30
6 CONSIDERAES FINAIS...................................................................... 37
 LISTA DE SIGLAS

AGU ADVOCACIA GERAL DA UNIO

CPP CODIGO DE PROCESSO PENAL
CR/88 Constituio da Repblica de 1988
Due Process of Law. Devido Processo Legal
Habeas Corpus - HC Que tenhas o teu corpo
Modus Operandi Modo de Operao
SMJV Salvo Melhor Juzo Vosso
STF Superior Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
 9

1 INTRODUO

A evoluo do Direito Administrativo se deu ao longo da historia desde

seus primrdios at sua fase moderna, assim como as influncias dos
ordenamentos estrangeiros sobre o Direito Administrativo brasileiro.
Na sociedade, por mais simples e primitivo que tenha sido seu
ordenamento, sempre existiu, desde que o ser humano passou a viver em
comunidades, valer as relaes hierrquicas de subordinao a quem
detivesse o poder. Porm o direito administrativo ganha forma na Teoria da
Separao dos Poderes, surgindo o Estado de Direito (vontade da lei), at
ento o Estado Absolutista (vontade do Monarca). Na Frana, aps a
Revoluo (1789), O julgamento dos Atos Administrativos era feito pelo
Parlamento, at separar as atribuies polticas das jurdicas, para, em
seguida, criarem os Tribunais Judiciais, os Tribunais Administrativos, surgindo
assim a Justia Administrativa, e como consequncia, foi estruturando o Direito
especfico da Administrao e dos Administrados - era o advento do Direito
Administrativo no mundo jurdico.
No Brasil, o incio da elaborao doutrinria se deu a partir da criao
das cadeiras especficas de direito administrativo em So Paulo e Olinda
(posteriormente transferida para Recife) em 1.851 e pela influncia recebida da
Europa com as suas ctedras e obras de direito administrativo.
Antnio Joaquim Ribas e Vicente Pereira do Rego foram os primeiros
professores em So Paulo e Pernambuco, respectivamente, tambm autores que
estudaram o direito administrativo no Brasil.
Em 1.859 Veiga Cabral publicou o livro Direito administrativo brasileiro. O
autor, naquela poca, j alertava para a negao dos princpios do direito
administrativo no nosso pas.
Mesmo assim, ressalta que, desde que a Constituio do Imprio, dentro
do domnio do Poder Executivo, com o estabelecimento do limite invarivel entre
as autoridades judicirias e administrativas, foram firmados os princpios
fundamentais do direito administrativo.

Surgiu ento, o Estado de direito, que resultou da doutrina alem do

sculo XIX, com forte conotao formalista, e se traduziu, originalmente, na
 10

conjugao de quatro postulados fundamentais: a supremacia constitucional; a

tripartio de poderes; a generalizao do princpio da legalidade e a
universalidade da jurisdio.
Muito embora consagrado o princpio da independncia das instncias
administrativa e penal, em razo dos bens tutelados, doutrinadores liberais do
Direito Administrativo nacional recomendam, quando exista ntima relao entre
os fatos apurados em ambas as esferas, o sobrestamento do processo
administrativo disciplinar at o advento do decisum criminal.
O pioneiro dessa tese no Brasil foi o Ministro Nlson Hungria, estribado na
doutrina do Direito Administrativo Alemo antigo, embora reconhecendo a
autonomia do poder disciplinar em relao esfera penal.
O sobrestamento do processo administrativo (disciplinar) ainda que
combatido com veemncia por algumas autoridades, enseja o conhecimento de
provas e da sentena penal que, efetivamente, constituiro no futuro, elementos
de maior segurana para a deciso administrativa, muito embora a deciso
judicial no seja obrigatria.
Em que pese o STF ser a mais alta Corte do Poder Judicirio, destaca-se
no s a maior quantidade quanto a relevncia dos julgamentos emitidos pelo
STJ sobre matria administrativa disciplinar. Em suas competncias originrias,
enquanto se tem o STF como um rgo de guarda da Constituio Federal, o STJ
um rgo de defesa do ordenamento jurdico federal, sendo intitulado como a
Corte Superior de uniformizao infraconstitucional. Como a normatizao da
matria de interesse encontra-se precipuamente em lei federal (a Lei n 8.112, de
11/12/90) h uma maior demanda ao STJ. Alm disso, a ida ao Poder Judicirio
por motivo disciplinar se d principalmente por meio de mandado de segurana
contra ato de aplicao de pena capital.
Como ponto de partida para atingir o objetivo geral desta pesquisa
buscamos demonstrar o sobrestamento no processo administrativo (disciplinar) e
os seus reflexos quer seja na prescrio punitiva ou excessos praticados pelo
administrador pblico, amparados, principalmente, pela obra escrita por Carlos
Alberto Marchi de Queiroz, no ano de 1998.
Justifica-se este estudo, uma vez que h muita polmica sobre a
aplicabilidade do instituto do sobrestamento, alm da importncia em
compreender o seu objetivo principal, qual seja, a proteo do servidor pblico
 11

que porventura tenha sido cerceado nos seus direitos do contraditrio e da ampla
defesa, garantidos pelo artigo 5 da Constituio Federal de 1.988, o que leva ao
problema cerne da presente pesquisa: o sobrestamento do processo
administrativo (disciplinar) alcanou eficcia na diminuio do cometimento de
infraes por parte dos administrados? A existncia deste Instituto criou conflitos
entre as esferas do Poder Judicirio e do Executivo?
Quanto metodologia, trata-se de uma pesquisa descritiva, de natureza
qualitativa, para a qual foram realizadas anlises bibliogrficas e
infraconstitucionais do Direito Administrativo, do direito sancionador pblico, do
instituto da prescrio, do devido processo legal, das normas gerais do direito e
da legislao comparada, identificando suas origens e tendncias, a fim de elidir
possveis dvidas em relao prescrio administrativa e, em decorrncia, o
descumprimento ao princpio da eficincia, previsto no artigo 37 da Constituio
Federal de 1.988.
Como tcnica de pesquisa, foi utilizada a tcnica da pesquisa documental e
bibliogrfica. Esta ltima teve como nfase a abordagem recente das teorias
sobre o devido processo legal, a ampla defesa e o contraditrio.
A fonte bibliogrfica utilizada constitui-se de livros e revistas tcnicos
direcionados ao Direito Administrativo, Processual Civil, Processual Penal, tais
como: (CRETELLA JNIOR, 2002; BRUNO, 2005; ALEXANDRINO, PAULO,
2009; DI PIETRO 2007; SILVA, 2009; FORTINI, PEREIRA e CAMARO, 2011),
Direito Processual Penal (PACELLI, 2007; MIRABETE, 2005) e outras.

.
 12

2 A CONSTITUIO FEDERAL E A EVOLUO DAS GARANTIAS DE

DEFESA PROCESSUAL

A Constituio Federal de 1988 atribuiu disciplina constitucional

administrativa um novo arsenal jurdico que alterou o quadro tradicional de um
direito administrativo autoritrio, onde as garantias e direitos individuais dos
servidores pblicos tinham pouca ou quase nenhuma importncia, atuando o
administrador pblico sob o manto da incontestabilidade do interesse pblico,
esquecendo-se de que o poder pblico no um poder irresponsvel e arbitrrio,
mas se vincula e se limita pelos seus prprios atos.
Nas palavras de Manoel de Oliveira Franco Sobrinho (apud BACELLAR
FILHO, 1998, p. 24), o bem geral de toda a atividade estatal, exercida atravs da
Administrao Pblica, o bem comum. O bem comum no foge ao direito. De
certa forma condio da justia, como princpio e fim ao mesmo tempo.

2.1 A HERANA DE HANS KELSEN

O Direito Administrativo atual nasce como manifestao direta das teorias

jurdicas da Revoluo Francesa, que firmaram o conceito valioso de Estado de
Direito. Em linhas concisas, trata-se da forma que o Estado sujeita o servidor, na
sua multiplicidade de atividades, aos parmetros da lei (a abrangidos a
Constituio, a lei e os atos normativos inferiores), gozando a assero de igual
validade para a execuo de competncia vinculada ou discricionria.
Houve, a partir da, uma forte tendncia para que todo o direito fosse
escrito, positivado, visando a assegurar o exerccio das prerrogativas
fundamentais. O pice dessa propenso se deu no ano de 1804, com a
publicao do Cdigo Napolenico, considerado uma obra primorosa, que se
julgava capaz de cingir solues para todo e qualquer problema jurdico.
Hans Kelsen1 (apud GONALVES, 2000, p. 126) prope uma viso
sistmica do ordenamento jurdico. As normas jurdicas no se encontram postas
desordenadamente, mas, sim, umas em funo das outras, portanto, concebe o

1KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 8. ed. So
Paulo: Martins Fontes, 2009.
 13

ordenamento jurdico como um sistema escalonado e gradativo de normas, que

em cujo topo deveria figurar a chamada Norma Fundamental, Norma Ancestral ou
Norma Hipottica Fundamental.
As normas superiores determinam a forma de produo das inferiores
autorizando sua produo e, at mesmo, determinando seu contedo. Todavia,
este sistema deveria ser uno e fechado, ou seja, o ordenamento jurdico finito;
h um fecho que lhe garante a unidade - a Norma Hipottica Fundamental.
Costuma-se representar essa estrutura hierrquica de normas atravs de
uma pirmide. Nessa pirmide o vrtice ocupado pela Norma Fundamental; a
base constituda pelos atos executivos. Se a olharmos de cima para baixo,
veremos uma srie de processos de produo jurdica, se a olharmos de baixo
para cima veremos, ao contrrio, uma srie de processos de execuo jurdica.
Nos graus intermedirios, esto juntas a produo e a execuo, nos graus
extremos, ou s produo (Norma Fundamental) ou s execuo (atos
executivos).
Em Kelsen pode-se inferir, por conseguinte, que o Direito reduzido
norma, ao Estado e produo normativa deste. H quem impute a Kelsen o fato
de ter ajoujado o Direito ao Estado, assim como Karl Marx fez em relao
Economia. No existiria, consequentemente, Direito na parte exterior ao Estado.
Assim, ao engendrar suas teses acerca da Teoria Pura do Direito, da
Norma Fundamental, da primazia da conduta ilcita e do monismo jurdico-estatal,
alm de tantas outras de relevo para o mundo jurgeno, Hans Kelsen torna-se um
dos maiores jurisconsultos do sculo XX, referncia obrigatria e inescusvel
daqueles que procuram enriquecer seus conhecimentos, tanto para os que
seguem e admiram sua linha de pensamento, como para aqueles que o criticam,
verdadeiro marco que representa sua obra para a Cincia do Direito.
A lei no vincula a Administrao apenas negativamente, como acontece
ao particular, que tudo pode fazer se no proibido pela norma legal. Vincula-a
positivamente: os atos do Poder Pblico devem ser por ela permitidos ou
autorizados.
Finalmente, h de se coadunar com o pensamento de Kelsen no que tange
teoria pura do direito, a qual esclarece que, infelizmente, no existe nenhuma
teoria do direito livre de qualquer ideologia social ou poltica.
 14

2.2 A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 E A HIERARQUIA DAS NORMAS

A Constituio Federal a referncia obrigatria de todo o sistema jurdico,

inclusive dela prpria, uma vez que ela estabelece no seu prprio corpo as formas
pelas quais poder ser reformada (por intermdio do processo de emenda ou de
reviso, na atual Carta Magna brasileira), da surgindo a noo de hierarquia
entre as normas jurdicas, de tal sorte que normas de grau superior so as que
constam das Constituies (Constituio Federal, Constituies dos Estados-
Membros e Leis Orgnicas Municipais, sendo que as duas ltimas tambm se
submetem primeira) e normas de grau inferior, sendo aquelas veiculadas por
intermdio de leis ordinrias, leis complementares, medidas provisrias etc.
Em razo dessa superioridade, devem ser extirpados do ordenamento
jurdico em que exista uma Constituio em vigor quaisquer atos contrrios a ela
que tenham a pretenso de produzir efeitos jurdicos, inexistindo lugar, inclusive,
para regras jurdicas que pretendam ser superiores prpria Constituio ou que,
sendo normas constitucionais originrias, sejam inconstitucionais.
Normas infraconstitucionais que regulam os atos administrativos, se
institudas com inobservncia de princpios constitucionais, podero padecer de
nulidades, ofendendo inmeras regras estabelecidas, dentre elas o princpio da
legalidade e da presuno da no culpabilidade, dado que no se trata de medida
legislativa equilibrada, moderada e que esteja em harmonia com o sistema
constitucional vigente, sendo, em verdade, arbitrria, violando a ideia de sensatez
e prudncia do ato de legislar.
Como vivemos num estado de direito, Estado e direito constituem uma s
realidade, o que conclui nossa herana normativa derivada da Teoria Monista,
onde o Estado a nica fonte de direito, pois somente ele detm a fora da
coao, no havendo norma jurdica sem coao.
Nas palavras de Carvalho (1999, p. 101), para o normativismo Kelseniano,
nem o direito anterior ao Estado nem o Estado anterior ao direito. O Estado
a totalidade da ordem jurdica, a personificao do direito positivo.
O direito um sistema de normas que regula a conduta dos homens. As
normas no so juzos, so mandamentos, comandos imperativos. Pode ser
tambm permisses, atribuio de competncia. Esses comandos necessitam de
 15

uma unidade, que por sua vez carece de um fundamento que lhes d validade,
legitimidade.
O ordenamento jurdico, composto de constituio, leis, regulamentos,
decretos, contratos, sentenas, deve ter uma coerncia que faa deles um todo
harmnico. Ele precisa de fundamentao e validade de outra que lhe superior.
A autoridade, para editar uma norma, deve ser autorizada por uma norma
superior e anterior, sendo esta um ato decisrio do poder.
A norma que regula a produo de outra a norma superior; a produzida
a norma inferior. Uma norma maior, de valor moral, chamada por Kelsen (apud
GONALVES, 2001, p. 53), de norma fundamental, determina a criao da
constituio, que por sua vez fundamenta o resto da cadeia ou do sistema,
estando no final de cada cadeia o ato coercitivo resultante da sentena que no
cria outra norma, chamada de norma individual, significando que algo deve ser
ou acontecer, especialmente que um homem se deve conduzir de determinada
maneira.
Desta forma, caso uma norma jurdica faa parte de uma ordem jurdica
vlida, permanece vlida, ou seja, a norma ditada de acordo com o
procedimento estabelecido por outra norma mais elevada da pirmide jurdica.

2.3 O FIM DO AUTORITARISMO

A constituio federal de 1988 trouxe nova disciplina constitucional aos

atos da administrao, modificando o tradicional quadro de um direito
administrativo autoritrio, marcado pela pouca observncia aos direitos e
garantias do administrado. Vivemos um longo perodo de impor a legalidade a
qualquer preo, prevalecendo o princpio da no contestabilidade dos atos
superiores.
Como se verifica nos dizeres de Srgio Ferraz2 (apud BACELLAR FILHO,
1999, p. 22):
preciso que digamos isto sem qualquer vergonha:
a administrao pblica brasileira autoritria por vrias
razes, e entre elas, porque o prprio direito administrativo

2 BACELLAR FILHO, 1999, p. 22

 16

brasileiro foi autoritrio e ajudou a administrao pblica

brasileira a ser autoritria, com uma generosa injeo de
justificao doutrinria, isso tudo prestigiado tambm por
uma copiosa elaborao jurisprudencial. Em razo de tudo
isso, a administrao pblica brasileira sempre se sentiu
muito animada em ser autoritria, porque as cabeas
pensantes e os julgadores deste pas tambm eram
autoritrios, quando dissertavam sobre o direito
administrativo.

Ressalte-se que distores ainda existem na prtica do procedimento

administrativo (disciplinar), pelo seu aspecto formal, apresentando pondervel
melhora, no ocorrendo o mesmo em relao ao seu contedo, pois se registra a
existncia de procedimentos muito perfeitos em seu formato, porm demasiado
falho em sua consistncia, o que significa dizer que servidores, mesmo inocentes,
podem continuar a ser sacrificados sob o falso plio de um processo que, na
maioria das vezes, serve apenas para encobrir punies descabidas e injustas.

2.4 A SANO NORMATIVA

Diz-se no direito que a norma jurdica uma proposio normativa e

encontra o elemento diferenciador de outros tipos de normas, morais e sociais,
em especial pelo carter coativo que a qualifica, sendo que uma conduta
sancionvel porque est proibida por um ordenamento jurdico vlido e
relativamente eficaz. A sano no algo independente da norma, mas uma
consequncia da realizao do ato condicionante desta e o que permite
diferenciar uma sano jurdica de outro tipo de sano e que seja consequncia
de uma norma jurdica vlida.
No direito estatal, a sano aparece sob a forma de uma pena ou de
uma execuo forada. a reao especfica do direito contra atos de conduta
humana qualificados de ilcitos ou contrrios ao direito.
A sano , portanto, uma declarao solene, feita pela autoridade
competente, que protege e d validade a um ato aprovado, ou condena e nega
um ato desaprovado, levando a uma conduta concordante por parte dos rgos
 17

estatais, no se confundindo a sano com os seus efeitos. H que se notar

que a justia no ficar satisfeita enquanto no se cumprir as exigncias da
sano, sendo tal a imperatividade dessas exigncias que os rgos estatais
encarregados de cumpri-las dispem da coatividade ou faculdade de empregar
a fora.
Para Hans Kelsen3 (apud GONALVES, 2001, p. 93), a sano
convertida em consequncia da conduta que se considera prejudicial
sociedade e que, de acordo com os fins de ordem jurdica, deve ser evitada.

2.5 PODER DISCIPLINAR E A SANO ADMINISTRATIVA

Cometendo o servidor, no exerccio de suas funes, alguma falta

prevista em regulamento, ficar sujeito s sanes disciplinares ali cominadas,
posto que o servidor poder responder civil, penal e administrativamente pelo
exerccio irregular de suas atribuies.
A cada transgresso corresponde, nos termos das normas disciplinares,
uma sano, uma pena, onde o vnculo que une o comportamento do servidor
a sua punio caracteriza a responsabilidade disciplinar.
O poder disciplinar, como conceituado por Hely Lopes Meireles4 (apud
LESSA, 1993, p. 43), a faculdade de punir internamente as infraes
funcionais dos servidores e demais pessoas sujeitas disciplina dos rgos e
servios da Administrao. uma supremacia especial que o Estado exerce
sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer
natureza, subordinando-se s normas de funcionamento do servio ou do
estabelecimento a que se passa a integrar definitiva ou transitoriamente.
De acordo com os ensinamentos do Procurador da Fazenda de Minas
Gerais5, (BATISTA JNIOR, 2003, p. 8):
Embora a Administrao Pblica no tenha a
faculdade de escolha entre punir ou no punir, quando

3 KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo de Joo Baptista Machado. 8. ed. So
Paulo: Martins Fontes, 2009
4 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 30 ed. So Paulo: Malheiros,

1993. p. 43.
5 Advocacia Geral do Estado de Minas Gerais - AGE. ... 11 da Lei n 14.699, de 6 de agosto de

2003. p. 8
 18

se depara com uma falta do servidor, sob pena de

cometimento de crime de condescendncia criminosa ou
de improbidade, a tipologia das normas sancionadoras
estatutrias disciplinares, usualmente, abrem margens
discricionrias para o poder-dever disciplinar, atravs do
uso de conceitos jurdicos indeterminados, como quando
estabelece a infrao por falta grave.

Cumpre observar que a discricionariedade caracterstica do poder

disciplinar no vai a ponto de se permitir a punio arbitrria do servidor. Ao
contrrio, nos termos do art. 5, LV, da Constituio Federal, nenhuma
penalidade pode ser aplicada sem que sejam assegurados o contraditrio e a
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Assim, atravs do Poder Disciplinar, a Administrao instituiu
mecanismos para, diante do comportamento irregular do servidor, de plano,
aplicar a sano administrativa, aps a devida e regular apurao do fato.

2.6 O DEVIDO PROCESSO LEGAL

Como garantias processuais, destaca-se, na Constituio Federal de

1988, a do devido processo legal, expressamente prevista no art. 5, LIV, onde
ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo
legal.
O devido processo legal desdobra-se, sobretudo, nas garantias do
contraditrio e da ampla defesa, com aplicabilidade no processo administrativo.
Em tema de competncia disciplinar, a jurisprudncia brasileira socorre-se do
princpio do devido processo legal para controlar a conformidade das leis e de
sua aplicao s garantias do contraditrio e da ampla defesa.
Como bem enfatiza a deciso de acrdo proferida pelo Supremo
Tribunal Federal (apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 202):

RECURSO EXTRAORDINRIO. PRINCPIOS DA LEGALIDADE E O DEVIDO

PROCESSO LEGAL. NORMAS LEGAIS.

CABIMENTO. A intangibilidade do preceito constitucional
 19

que assegura o devido processo legal direciona ao

exame da legislao comum. Da a insubsistncia da
tese no sentido de que a ofensa Carta Poltica da
Repblica suficiente a ensejar o conhecimento de
extraordinrio h de ser direta e frontal. Caso a caso,
compete ao STF exercer crivo sobre a matria,
distinguindo os recursos protelatrios daqueles em que
versada, com procedncia, a transgresso a texto
constitucional, muito embora torne-se necessrio, at
mesmo, partir-se do que previsto na legislao comum.
Entendimento diverso implica relegar inocuidade dos
princpios bsicos de um Estado Democrtico de Direito:
o da legalidade e do devido processo legal, com a
garantia da ampla defesa, sempre a pressupem a
considerao de normas estritamente legais.
Precedentes: recursos extraordinrios Nr. 158.215-4-RS
e 154-8-PR. (STF. RE 198016/RJ. Relator Min. Marco
Aurlio. 2 Turma).

Sabe-se que a clusula do devido processo legal, objeto de expressa

programao pela Constituio, deve ser entendida na abrangncia de sua
noo conceitual, no s no aspecto meramente formal, que impe restries
de carter ritual atuao do Poder Pblico, mas, sobretudo, em sua dimenso
material, que atua como decisivo obstculo edio de atos legislativos de
contedo arbitrrio e irrazovel.
A essncia do substantivo due process of law (devido processo legal)
reside na necessidade de proteger os direitos e as liberdades das pessoas
contra qualquer modalidade de legislao que se revele opressiva ou destituda
do necessrio coeficiente de razoabilidade.

2. 7 OS PRINCPIOS DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO

Conceitualmente, tem-se como definio de ampla defesa

oportunidade que deve ter o acusado de apontar as suas razes e contraditrio
a faculdade deste manifestar o seu prprio ponto de vista, ou argumentos
prprios, diante de fatos, documentos ou pontos de vista apresentados por
 20

outrem. A diferena parece sutil, mas fundamental, uma vez que no

contraditrio, o acusado procura derrubar a verdade da acusao e na ampla
defesa ele sustenta a sua verdade.
A Constituio Federal de 1988 estendeu o princpio do contraditrio e
da ampla defesa aos processos administrativos, aqui entendidos na sua forma
mais ampla, ou seja, qualquer processo ou procedimento que possa resultar na
aplicao de alguma sano ao administrado, trazendo em seu art. 5, LV, que
aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral
so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a
ela inerentes.
Desta forma, no se pode decidir uma lide sem que, obrigatoriamente e
de maneira indispensvel, sejam ouvidas as partes litigantes, sem o que no
haver julgamento justo e nem garantia dos princpios constitucionais, no
importando saber se uma das partes a prpria administrao pblica e seus
interesses.
Assim acentua Nelson Nery Jnior6 (apud CARVALHO, 1999, p. 221):

O princpio do contraditrio, alm de

fundamentalmente constituir-se em manifestao do
princpio do Estado de Direito, tem ntima ligao com o
da igualdade das partes e o do direito de ao, pois o
texto constitucional, ao garantir aos litigantes o
contraditrio e a ampla defesa, quer significar que tanto
o direito de ao, quanto o direito de defesa so
manifestaes do principio do contraditrio.

Gasparini (1995, p. 573), apoiado por grandes estudiosos do direito

administrativo, observa que no h que se falar em punio resultante de
procedimento sem que haja o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, sob
pena de nulidade absoluta. Assim, todo processo administrativo que tenha por
intuito a punio do administrado, independentemente da gravidade da
infrao, deve obedecer aos princpios constitucionais inerentes.

6 NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na constituio federal. 5. ed. rev.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999.
 21

O objeto do processo administrativo disciplinar sempre a apurao das

infraes e a aplicao das penas correspondentes aos servidores da
administrao pblica, qual seja, seus autores. vista do que prescreve o
Inciso LV do art. 5 da Constituio Federal de 1988, sempre que se tiver um
servidor acusado de infrao, o processo administrativo disciplinar
obrigatrio, pois s nessa espcie de processo podem realizar-se,
efetivamente, essas garantias constitucionais. De sorte que, atualmente,
irrelevante qualquer discusso quanto gravidade da infrao para saber se
comporta ou no processo administrativo disciplinar. Assim, qualquer pena
aplicada por outros meios seria, em tese, nula, inconstitucional.
Entendemos que a violao de um princpio muito mais grave que
transgredir uma norma qualquer, pois implica na ofensa no apenas a um
especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos, sendo
a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, porque representa
insurgncia contra todo o sistema, subverso de valores fundamentais e
corroso de sua estrutura mestra.

3 O SOBRESTAMENTO (DISCIPLINAR) E A SUA NATUREZA JURDICA

A figura do sobrestamento comum nos processos judiciais. No processo

disciplinar, aparece em grau de excepcionalidade. A defesa poder argui-lo, com
o objetivo de paralisar o andamento dos trabalhos da comisso processante at
que exista sentena judicial, na rea penal, transitada em julgado.
JOO MONTEIRO NETO, em artigo publicado no caderno Direito & Justia do
Correio Braziliense, edio de 20/06/98, escreve:

"Conquanto a independncia das instncias

civil, penal e administrativa esteja firmada no
ordenamento ptrio h bastante tempo, sempre houve
alguma hesitao da doutrina e da jurisprudncia em
relao a legitimidade da sano administrativa de
demisso, antes do trnsito em julgado de sentena
penal condenatria.
 22

"Entendiam alguns que somente a Justia

Criminal poderia dizer se determinado fato constitua ou
no crime e que a Administrao Pblica estava
vinculada a esse juzo de valor ao exercitar o seu poder
disciplinar. Outros apregoavam a ideia de que a
Administrao exerce poder autnomo e no poderia
ficar inerte diante de irregularidades praticadas por
seus funcionrios, aguardando a manifestao da
Justia sobre o carter criminal da conduta, vez que os
procedimentos judiciais so lentos por natureza,
podendo demorar anos e anos, com a utilizao de
recursos protelatrios at a ltima instncia."

Desta forma, verifica-se que na verdade, muitas vozes se erguem em

sentido contrrio a essa dependncia, alegando que a morosidade da justia
far com que o servidor, acusado de crime contra a Administrao, continue
vinculado ao servio pblico ainda por longos anos. Essas vozes sustentam
que preciso uma resposta rpida sociedade. E a melhor forma, para isso,
o processo disciplinar, cujo resultado poder ser visvel em curto lapso de
tempo.
No h dvida que a repercusso de um crime faz com que a autoridade
administrativa seja cobrada pela comunidade. A imprensa encarrega-se de
dimensionar o fato. A indignao ganha corpo. As presses surgem de todos
os lados. E a soluo mais rpida para banir o servidor acusado de crime ,
efetivamente, demiti-lo logo aps o processo disciplinar.
O Supremo Tribunal Federal, com o advento da Constituio Federal de
1.988, foi levado a se manifestar em vrias ocasies. Em Mandado de
Segurana de n 21.332-9/DF, em que foi relator o Ministro Nri da Silveira,
desacolheu a tese apresentada, arguindo que o servidor somente poderia ser
demitido depois de transitado em julgado a conduta criminal, considerando que
"o processo administrativo no est na dependncia da concluso de processo
criminal a que submetido ao servidor, por crime contra a administrao pblica.
Independncia das instncias".
Como podemos observar, os entendimentos so conflitantes, tanto junto
Administrao, quanto na Suprema Corte do pas.
 23

A matria parecia pacificada, na Administrao Pblica Federal, pelo

Parecer n GQ-124, de 28 de maio de 1997. Esse expediente adotou o
entendimento de que "a demisso do servidor com base no inciso I do art. 132
da Lei n 8.112/90, s deve embasar o ato presidencial na existncia de
deciso judicial transitada em julgado.
Esse Parecer, aprovado pelo Presidente da Repblica, com fora
vinculativa foi publicado no Dirio Oficial da Unio n 101, de 30/05/97, Seo I,
pginas 11.182/85.
J no Mandado de Segurana n 21.310/DF, do qual foi relator o Ministro
Marco Aurlio, o entendimento foi o oposto: "Estando o decreto de demisso
alicerado em tipo penal, imprescindvel que haja provimento condenatrio
trnsito (sic) em julgado".
Em outro Mandado de Segurana, de n 322-9/SC, relatado pelo
Ministro Maurcio Corra, o STF voltou posio anterior e admitiu a demisso
independentemente do pronunciamento judicial. "A ausncia de deciso judicial
com trnsito em julgado no torna nulo o ato demissionrio, pois a aplicao da
pena disciplinar independe da concluso dos processos civis e penais,
eventualmente instaurados em razo dos mesmos fatos."
Quanto natureza jurdica, o sobrestamento do processo administrativo
disciplinar procedimento incidental meramente dilatrio que objetiva aguardar
deciso criminal, de carter absolutrio ou condenatrio, contra o processado
administrativamente, cuja natureza reveste-se de contornos inafastveis de ato
administrativo discricionrio, de competncia exclusiva do Chefe do Poder
Executivo Federal, Estadual ou Municipal, fundado em pareceres das
respectivas consultorias jurdicas, formulaes, orientaes normativas,
despachos normativos ou instrumentos equivalentes.
Cdigo de Processo Penal art. 64 pargrafo nico, bem como o Cdigo
de Processo Penal Militar em seus artigos 115, 124 abordam o tema do
sobrestamento (...) Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao
para ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, contra o autor
do crime e, se for caso, contra o responsvel civil.

* www.jornallivre.com.br/.../sobrestamento-do-processo-disciplinar.html
 24

3.1 O CONCEITO E A PROCEDNCIA DO SOBRESTAMENTO

Conceituando o instituto do sobrestamento Egberto Maia Luz7,

Procurador do Estado de So Paulo, expressa: O sobrestamento verdadeira
suspenso dos atos processuais e significa que a verdadeira paralisao do
processo que, por esse meio, perde a sua natural dinmica, passando
situao esttica momentnea.
Cabe esclarecer que o notvel Procurador e especialista em Direito
Administrativo traz baila o seguinte8: Embora o sobrestamento possa surgir em
ambos os processos, ou seja, no comum e tambm no disciplinar, neste ltimo
apresenta-se com o carter de verdadeira excepcionalidade. Ele procedente,
correto, embora pouco usual.
Destarte, salienta-se que a figura do sobrestamento pertinente tanto
para o processo administrativo comum quanto para o disciplinar, porm, neste,
deve ser considerado com acuidade jurdica, para dimensionar a sua efetiva
convenincia, que dever, implicitamente, decorrer da preservao dos fatores
processuais apontados.
E ainda: Por ser extremamente importante quanto aos seus efeitos e por
ser excepcional quanto sua ocorrncia que esta medida processual
denominada sobrestamento, ao ser adotada, deve ser objeto de despacho do
Presidente da Comisso Processante, devidamente fundamentado, inclusive
demonstrando os reflexos jurdicos e legais que o caso concreto sub examine por
certo pode ensejar.
Finalizando, vale destacar que o STJ tem admitido o sobrestamento no s
dos processos que estiverem em fase de recurso especial, como tambm os que
estiverem em fase de apelao enquanto no for dirimida a controvrsia
submetida respectiva apreciao.

O instituto aceito pela Teoria Geral do Processo, tanto que o nico do art. 64 do CPP admite sua
utilizao.
7Egberto Maia Luz, op.cit., pgs. 248/249.

*Atual art. 132, I, DA Lei n 8.112/90.

Revista de Direito Administrativo, vol. 57/206-210

 25

3.2 ASPECTOS JURISPRUDENCIAIS DO SOBRESTAMENTO

A regra geral, baseada na lei e apoiada pela doutrina, a da total

independncia das instncias penal e administrativa. Na seara federal, o Regime
Jurdico dos Servidores Pblicos da Unio, Lei n 8.112, de 11 de novembro de
1990, dispe, nas iras do artigo 125: As sanes civis, penais e administrativas
podero cumular-se, sendo independentes entre si. O Estatuto dos Funcionrios
Pblicos do Estado de So Paulo, Lei n 10.261, de 28 de outubro de 1968, em
seu artigo 250, por sua vez, estabelece: A responsabilidade administrativa no
exime o funcionrio da responsabilidade civil ou criminal que no caso couber, nem
o pagamento da indenizao a que ficar obrigado, em conformidade com os
artigos 247 e 248, o exame da pena disciplinar que incorrer.
Desta forma, podemos verificar que no se aplica nas duas esferas
administrativas, a regra do non bis in idem. Consequentemente, como as sanes
penal e disciplinar podem cumular-se, no cabe, tambm, Justia penal aplicar
penas de carter administrativo.

3.3 EXCEES REGRA

O princpio da total independncia das instncias penal e administrativa

admite duas restries.
A primeira a de que se o fato constitui ilcito administrativo e, ao mesmo
tempo, ilcito penal, a deciso do juzo criminal, que declara inexistente o fato, ou
que o funcionrio no foi seu autor, vlida na instncia administrativa.
Com isso torna-se fcil, no Direito Ptrio, alis, comprovar a
dependncia da instncia administrativa deciso da justia criminal, quando
esta reconhece inexistente o fato ou afirma no ter sido, o funcionrio, seu
autor. A deciso administrativa, no caso, vinculada existncia de um
pressuposto: a prtica do fato, punvel tambm na seara penal. Cabendo ao
Poder Judicirio o controle da legalidade dos atos administrativos (e no exame
da legalidade se compreende o da existncia desse fato pressuposto, que
justifica a punio), quando o Poder Executivo tiver de examinar a legalidade
 26

do ato impugnado, estar obrigado a respeitar a concluso da Justia criminal,

que declarou inexistente o fato, ou que dele no participou o funcionrio.
A segunda exceo regra encontra-se abarcada pela Exposio de
Motivos n 882, de 23 de maro de 1943, formulada pelo Departamento
Administrativo do Servio Pblico que se inclinou pela necessidade de prvio
pronunciamento do Poder Judicirio antes da aplicao da sano
administrativa ao acusado, uma vez que, entre as faltas que podem conduzir
demisso desponta a prtica de crimes.
Aludida Exposio de Motivos traz baila, tambm que o dispositivo, ao
falar em crime, no definiu os atos infringentes da lei penal e, por isso, s a
esfera judiciria competente que cabe definir o delito, j que a Administrao
no se acha autorizada a dizer que funcionrio cometeu crime9
Contrario sensu, as demais figuras previstas como transgresses
disciplinares, embora possam constituir infraes penais nos estatutos federal,
estaduais e municipais, no dependem de manifestao do Poder Judicirio
para a aplicao da pena demissionria, entendimento corroborado pelo STF
no mandado de segurana n 2.490.

4 PROVIMENTO, DESPROVIMENTO E CLASSIFICAO DOS INCIDENTES

PROCEDIMENTAIS

O sobrestamento constitui medida de cautela, pois como ressaltou o

Ministro Nlson Hungria, se o fato constitui, ao mesmo tempo, ilcito penal e ilcito
administrativo, se o funcionrio, punido na esfera administrativa, depois,
absolvido no Juzo Criminal, no pode persistir a pena administrativa, a no ser
que fique um resduo de ilcito administrativo capaz de legitim-la10, hoje
cristalizada pela Smula n 18 da Suprema Corte Brasileira.

9
Jos Armando da Costa, Teoria e Prtica do Processo Administrativo Disciplinar, Editora
Saraiva, So Paulo, 1984, pgs. 120/121.
10
Jos Armando da Costa, Teoria e Prtica do Processo Administrativo Disciplinar, Editora
Saraiva, So Paulo, 1984, pgs. 122124.
 27

Nessa mesma seara, observa Jos Armando da Costa, nestes tpicos: Se

a falta imputada ao acusado consistir no cometimento de um dos crimes contra a
Administrao Pblica (Estatuto, art. 207, I), a represso disciplinar somente
poder ser posta em prtica depois da prolao da sentena penal condenatria.
Despercebendo essa questo e mandando instaurar processo disciplinar
para apurar essas infraes, ter a autoridade hierrquica agido em desacordo
com o direito e com a orientao da DASP (Formulao 128). Nesse caso, uma
vez instaurado o processo, dever a comisso encarregada, fundamentadamente,
levantar o incidente de sobrestamento do processo.
Provido o incidente, ser o processo suspenso at que sobrevenha a
deciso criminal.
Caso contrrio, o processo dever seguir normalmente todas as
suas esferas.
Cabe esclarecer que, nesses casos, a sentena penal, quer seja
condenatria ou absolutria, faz coisa julgada na instncia disciplinar.
Destarte, salienta-se que as ocorrncias incidentais, que se verificam de
modo eventual, podem por fim ao processo, suspender seu curso ou apenas
implicar a realizao de diligncias que no afetem o seu normal andamento.
Via de regra os procedimentos incidentes podem ser dinamizados em
qualquer fase do processo11.
Os incidentes procedimentais classificam se, respectivamente, em
peremptrios, dilatrios e neutros.
Como exemplo de incidentes peremptrios e que pem fim ao processo,
podemos citar a preliminar de prescrio e arguio de excludente de falta
disciplinar.
Os incidentes procedimentais dilatrios so os que provocam a suspenso
do processo e incluem os casos de sobrestamento para aguardar o julgamento
criminal.
Os incidentes procedimentais neutros, que no produzem nenhum dos
efeitos citados acima, so geralmente, os incidentes em que h substituio de

11
Jos Armando da Costa, op.cit., pg. 116.
 28

membro da comisso, de abertura de inqurito policial e de conduo coercitiva

de testemunhas.12
Os principais incidentes que podero acontecer no curso da instruo do
processo administrativo disciplinar, em conformidade e obedincia ao due process
of law, so:
1) preliminar de prescrio;
2) arguio excludente de falta disciplinar;
3) reconhecimento de excluso de autoria;
4) suspeita ou alegao de insanidade mental do acusado;
5) sobrestamento do processo para aguardar o decisrio criminal;*
6) substituio de membro da comisso;
7) nomeao de defensor dativo;
8) solicitao de abertura de inqurito policial; e
9) conduo coercitiva de testemunhas.13

4.1 COMPETNCIA PARA SOBRESTAR

Embora seja raro acontecer, e na maioria das vezes, por falta de prtica
processual administrativa e disciplinar, o defensor (constitudo) deve solicitar,
mediante petio, Comisso Processante, permanente ou especial, ao
Secretrio de Estado, ou ao Governador, em se tratando de feito de competncia
da Administrao pblica estadual, o sobrestamento dos mesmos fatos no juzo
criminal, cuja deciso poder influenciar a concluso administrativa, como medida
de inteira justia.
Nada impede, porm, no Pas, que se aguarde a concluso da ao penal,
cujo julgamento, quase sempre, repercute no procedimento disciplinar, no
obstante a consagrada independncia das esferas penal e administrativa,
abarcada pela smula n 18 do STF, que traz em seu bojo: Pela falta residual,

12
Revista de Direito Administrativo, vol. 41/168.
13 Jos Armando da Costa, op.cit., pg. 117.
 29

no compreendida na absolvio pelo juzo criminal, admissvel a punio

administrativa.
Dessa forma, caso seja o pedido de sobrestamento acolhido pela
Comisso Processante, pelo Titular da respectiva Pasta, deve o feito, em nveis
estaduais, ser submetido, em efeito devolutivo, ao Governador do Estado,
autoridade exclusivamente competente para conced-lo.
Uma vez sobrestado o feito, por ato governamental federal, estadual ou
municipal, conforme se der o caso, deve os autos ser remetidos origem, ou seja,
Comisso Processante de atribuio, a fim de que, ali, fiquem custodiados pelo
secretrio da apurao, e se acompanhe o desenvolvimento da ao penal,
retomando-se o curso dos trabalhos procedimentais aps deciso judicial
prolatada e devidamente transitada em julgado.
Cabe observar que, deve-se ter em mente que o instituto do sobrestamento
no se reveste de contornos para sanar todos os males administrativo-
disciplinares, uma vez que a absolvio do servidor pblico em ao penal, no
exclui a eventual legitimidade da punio administrativa, como j decidiu o
TJSP14.
O STF tambm se manifestou nos seguintes termos: No tem influncia
no processo administrativo, a sentena que, em juzo criminal absolve tambm o
ru funcionrio pblico15.
Cabe esclarecer que o Chefe do Executivo no obrigado a prover o
pedido da defesa do servidor. Neste caso, observa Jos Armando da Costa,
dever o processo seguir normalmente todas as suas fases, at final
absolvio ou imposio de pena disciplinar, que poder alcanar at as penas
de demisso simples ou demisso agravada.
Devemos ter cincia que o instituto do sobrestamento no se reveste de
contornos absolutos, uma vez que o 3 do artigo 7 da Lei 4.898, de 09 de
dezembro de 1.965, que regula o direito de representao e o processo de
responsabilidade administrativa, civil e penal nos casos de abuso de
autoridade, determina que o processo administrativo no poder ser
sobrestado para fim de aguardar a deciso da ao penal ou civil, seja ele

14
Revista de Direito Administrativo, vol. 51/187.
15 Revista de Direito Administrativo, vol. 51/148.
 30

municipal, estadual, federal ou militar, consoante exegese do 2 do mesmo

diploma.

5 A PRESCRIO E SUA APLICAO NO MBITO DO PROCESSO

ADMINISTRATIVO (DISCIPLINAR)

Sabemos que o tempo no um instituto jurdico, ele elemento da

natureza, mas produz destacada interferncia no mundo do Direito. Uma
dessas formas de influncia refere vocao do Direito, enquanto instrumento
para promoo da paz social, de conferir estabilidade s relaes jurdicas. De
uma forma geral, interessa aos membros de determinada sociedade que
situaes de conflitos no fiquem indefinidamente pendentes de resoluo.
nesse contexto que despontam os institutos da prescrio e da decadncia
que, em sntese, se traduzem na perda da possibilidade de se exigir o
adimplemento de uma prestao ou mesmo a extino do prprio direito.
Para Slvio Venosa16 a palavra prescrio vem do latim praescriptio, que
significa escrever antes ou no comeo e a sua aplicao jurdica remonta ao
Direito Romano. um instituto que nasceu no direito privado, no obstante
atualmente se fazer presente em outros ramos do Direito, ressalvadas
determinadas nuances.
Cabe esclarecer, portanto, que para o Direito Civil, a prescrio se
consubstancia na perda do direito de se exigir judicialmente, no mbito das
relaes patrimoniais e obrigacionais, que o devedor, seja ele um particular ou
o prprio Estado e suas entidades administrativas, realize o adimplemento de
determinada prestao, de dar, fazer ou no fazer.
J na esfera penal, o instituto da prescrio uma causa de extino da
punibilidade, conforme preceitua o artigo 107, inc. IV, do Cdigo Penal
Brasileiro. Nessa acepo, a doutrina aponta sua origem na legislao francesa
do final do sculo XVIII17.

16
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2002. vol. 1. p. 586.
17
. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2002. vol. 1.
p. 401.
 31

Caracteriza-se como a perda do direito do Estado punir o cidado

infrator (jus puniendi), em razo do decurso do tempo. A expresso perda do
direito deve ser entendida no mbito da relao cidado x Estado, pois sob
esse prisma, segundo o iderio liberal, o Estado s pode interferir na vida do
indivduo diante de situaes em que fique comprovada a prtica de grave
leso a bem jurdico penalmente tutelado. Nesse sentido, o direito de punir no
absoluto, pois sofre limitaes consagradas em princpios pela Constituio e
positivadas na legislao ordinria, sendo o tempo um dos fatores que o
restringe.
Em relao esfera administrativa-disciplinar, o instituto da prescrio
assemelha-se ao que incide no Direito Penal, mas com ele no se confunde.
Trata-se, tambm, da extino do poder-dever do Estado-Administrao de
aplicar uma pena a sano administrativa ao agente que tenha praticado
um ato ilcito, contudo as semelhanas param por a.
A comear pelo termo inicial da contagem do prazo prescricional, tem-se
que na seara penal a prescrio da pretenso punitiva se inicia na data em que
o crime praticado, enquanto no mbito administrativo depende da cincia da
autoridade administrativa competente.
E aqui desponta uma das questes polmicas do direito disciplinar:
definir qual a autoridade administrativa que ao tomar cincia do ato ilcito
praticado deflagrar o incio da contagem do prazo prescricional.
O 1 do art. 142 da Lei n 8.112/90 estipula que o prazo de prescrio
comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido. Contudo, tomar
conhecimento de um fato evento que s pode ser verificado pelo ser humano.
Dessa forma, a Administrao toma cincia de determinado fato por intermdio
de um agente pblico; mas que agente pblico esse? Uma resposta plausvel
em cada caso concreto o art. 143 da Lei n 8.112/90, que estabelece que a
autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a
promover a sua apurao imediata.
Seguindo a orientao desse dispositivo legal, haveria que se buscar na
estrutura da Administrao um servidor investido numa autoridade na via
hierrquica, que mesmo no possuindo competncia para promover a
apurao, possa dar o devido encaminhamento.
 32

Verificamos que a jurisprudncia do STJ tem vacilado sobre o tema, ora

afirmando a necessidade de cincia do fato pela autoridade com competncia
legal para a apurao da irregularidade, outras vezes atenuando o rigor da
exigncia, asseverando ser suficiente a cincia por autoridade que esteja
investida em poder decisrio na estrutura administrativa.
Os prazos de prescrio da ao disciplinar foram elencados no art. 142
da Lei n 8.112/90: a) cinco anos para as infraes punveis com pena de
demisso e seus correlatos, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e
destituio de cargo em comisso; b) dois anos para as infraes apenadas
com suspenso; c) cento e oitenta dias para os casos sancionados com
advertncia.
Aludidos prazos podem ser interrompidos uma nica vez, em razo da
instaurao de sindicncia ou processo disciplinar.
O 3 do art. 142 da Lei n 8.112/90 estatui que a interrupo do prazo
de prescrio deva perdurar at a deciso final proferida por autoridade
competente. Ocorre, porm, que no foi atribudo ao processo disciplinar ou
sindicncia punitiva, ambos previstos no estatuto do servidor pblico federal,
um termo final em que devem ser encerrados os procedimentos.
O esgotamento dos prazos previstos nos artigos 133, 7, 145,
pargrafo nico e 152, ambos da Lei n 8.112/90, no trazem outra
consequncia legal a no ser a prorrogao dos prazos ou a reconduo da
comisso processante. Dessa forma, um processo disciplinar instaurado h
vrios anos permaneceria com a prescrio interrompida, indefinidamente?
A resposta negativa. Na verdade, h outro efeito deflagrado pelo no
cumprimento dos prazos previstos nos dispositivos acima, associados ao prazo
para a realizao do julgamento pela autoridade competente, esse previsto no
art. 167 da Lei n 8.112/90. Tal efeito decorre de construo jurisprudencial, e
consubstancia-se na fixao do termo de reincio da contagem do prazo
prescricional no dia imediatamente posterior ao final do prazo obtido pela soma
dos lapsos previstos pela Lei para a concluso do processo, considerada sua
prorrogao, e o estabelecido para o julgamento pela autoridade competente.
Assim, no processo disciplinar, cujo prazo para concluso de 60 dias
prorrogveis por mais 60, considerados os 20 dias para o julgamento, tem-se
 33

um prazo de 140 dias, aps o qu volta a fruir o prazo de prescrio,

integralmente.
Diante do exposto, o STJ proferiu o seguinte julgado:

Na linha da pacfica jurisprudncia do Superior

Tribunal de Justia, de cento e quarenta dias o prazo
estabelecido pela Lei n 8.112/1990 para o trmino do
processo administrativo disciplinar nela previsto.
igualmente firme a orientao segundo a qual o prazo
prescricional, que se interrompe com a instaurao do
processo disciplinar, tem a sua contagem retomada,
por inteiro, aps decorridos cento e quarenta dias do
incio do processo.
(MS 15.095/DF, Rel. Ministro MARCO AURLIO
BELLIZZE, TERCEIRA SEO, julgado em
22/08/2012, DJe 17/09/2012).

Assim, podemos concluir que uma vez interrompido o lapso prescricional

pela instaurao de processo administrativo disciplinar, a sua contagem ser
reiniciada aps 140 dias. Quando interrompido pela instaurao de sindicncia,
procedimento disciplinar previsto nos artigos 143 e 145 da Lei n 8.112/90, a
contagem ser retomada aps 80 dias (30+30+20). Por sua vez, em se
tratando de processo disciplinar conduzido sob o rito sumrio (art. 133 da Lei n
8.112/90), a prescrio voltar a correr aps o prazo de 50 dias, contados da
instaurao (30+15+5).
A interrupo do prazo prescricional fenmeno jurdico que ocorre uma
nica vez. Assim, se o processo administrativo disciplinar precedido de
sindicncia (artigos 143 e 145 da Lei n 8.112/90), o prazo da prescrio
interrompido quando da instaurao do primeiro procedimento e ter sua
contagem reiniciada aps 80 dias. dizer, a instaurao do processo
administrativo disciplinar em data posterior no tem o condo de causar nova
interrupo da prescrio.
H que se levar em conta, ainda, que a interrupo do prazo
prescricional decorre da instaurao vlida de sindicncia ou processo
administrativo disciplinar. Sendo declarada a nulidade do processo, desde a
sua origem, como por exemplo, no caso de vcio do ato que determinou sua
 34

instaurao, como se tal fato jurdico nunca houvesse ocorrido. Se no

ocorreu, no existiu, nem o processo, tampouco a interrupo da prescrio.
Salientamos que no tocante ao Direito Penal, o 2 do artigo 142 da Lei
n 8.112/90 dispe que os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicam-
se s infraes disciplinares capituladas tambm como crime. O que isso
significa?
O ordenamento jurdico brasileiro contempla trs esferas de
responsabilizao em face da prtica de atos ilcitos: civil, penal e
administrativa, todas independentes entre si.
Ressalvam-se, apenas, os casos de absolvio na esfera penal por
negativa de autoria ou por ausncia de materialidade, que fazem coisa julgada
nos juzos cvel e administrativo. Destarte, possvel que uma mesma conduta
ilcita repercuta nos mbitos criminal e administrativo, como, por exemplo, no
caso da prtica de recebimento de propina, que caracteriza um ilcito
administrativo e tambm o crime de corrupo.
Os crimes praticados contra a Administrao so punidos na esfera
administrativa com a pena de demisso (artigo 132, Inc. I, da Lei n 8.112/90) e
com isso, o prazo de prescrio, a princpio, seria de cinco anos. Ocorre que
por fora do 2 do artigo 142 da Lei n 8.112/90, devem ser considerados os
prazos previstos na lei penal, ou melhor, no artigo 109 do Cdigo Penal.
de suma importncia esclarecer que a Administrao Pblica no
possui atribuio legal para apurar a prtica de crimes, mas to somente de
ilcitos administrativos. Apenas o Poder Judicirio pode, segundo regras de
competncia estabelecidas na Constituio Federal e regulamentadas pela
legislao ordinria, infligir ao cidado uma condenao criminal.
A questo saber, ento, em que momento processual (penal) seria
possvel a utilizao dos prazos previstos no art. 109 do Cdigo Penal: ainda
na fase do inqurito policial? Quando do recebimento da denncia pelo juzo
criminal? Ou somente em razo da prolao de sentena condenatria?
Nesse sentido o STJ vem decidindo ser necessrio o oferecimento de
denncia pelo Ministrio Pblico, que se refira ao fato lcito apurado na esfera
administrativa:
 35

(...) Ainda que a falta administrativa configure

ilcito penal, na ausncia de denncia em relao ao
impetrante, aplica-se o prazo prescricional previsto na
lei para o exerccio da competncia punitiva
administrativa; a mera presena de indcios de crime,
sem a devida apurao em Ao Criminal, afasta a
aplicao da norma penal para o cmputo da
prescrio.
(RMS 20.337/PR, Rel. Min. LAURITA VAZ, DJU
07.12.2009), o mesmo ocorrendo em caso de o
Servidor ser absolvido na eventual Ao Penal (MS
12.090/DF, Rel. Min. ARNALDO ESTEVES LIMA, DJU
21.05.2007); no seria razovel aplicar-se prescrio
da punibilidade administrativa o prazo prescricional da
sano penal, quando sequer se deflagrou a iniciativa
criminal.
(MS 14.159/DF, Rel. Ministro NAPOLEO
NUNES MAIA FILHO, TERCEIRA SEO, julgado em
24/08/2011, DJe 10/02/2012)

Cabe esclarecer que, no mbito administrativo a Controladoria Geral da

Unio, na condio de rgo central do sistema de correio do Poder
Executivo Federal, editou o Enunciado CGU n 05, de 19/10/2011, com a
seguinte redao: (...) para a aplicao de prazo prescricional, nos moldes do
2 do art. 142 da lei 8.112/90, no necessrio o incio da persecuo
penal18.
E ainda, cabe ressaltar que se aplicam to somente os prazos
prescricionais previstos na legislao penal. Outros componentes que ditam as
consequncias da prescrio no caso concreto, como o incio da contagem e a
interrupo do prazo, a possibilidade de suspenso, entre outros, permanecem
delineados pelos moldes previstos na legislao administrativa.
Por fim, registra-se que na contramo do entendimento administrativo, o
STJ tem decidido pela inviabilidade de se proceder aos registros nos
assentamentos funcionais dos servidores no caso de no ser possvel a
aplicao da pena em razo do advento da prescrio, segundo uma lgica em

18
- BRASIL. CGU: Manual de Processo Administrativo Disciplinar. Braslia, 2012. p. 402-407.
RODAPE DESTA PAG.
 36

que junto com a extino da punibilidade desaparecem os demais efeitos da

condenao:
(...) A prescrio tem o condo de eliminar
qualquer possibilidade de punio do Servidor
pelos fatos apurados, inclusive as anotaes
funcionais em seus assentamentos, j que, extinta a
punibilidade, no h como subsistir os seus efeitos
reflexos.
Ordem concedida, em conformidade com o
parecer ministerial.
(MS 14.159/DF, Rel. Ministro NAPOLEO
NUNES MAIA FILHO, TERCEIRA SEO, julgado em
24/08/2011, DJe 10/02/2012).

Assim, verificamos que aps consideraes alhures, possvel concluir

que a prescrio um instituto vocacionado a realizar a estabilizao das
situaes jurdicas em razo do decurso do tempo, com a finalidade de
proporcionar a paz social mediante a promoo da segurana jurdica, e que,
embora possua um fundamento comum, suas caractersticas diferem em cada
ramo do Direito em que se faa presente.
Destarte, esclarecemos tambm que, no mbito do Direito Disciplinar, a
prescrio implica na extino do poder-dever do Estado-Administrao em
aplicar uma sano ao servidor que comprovadamente tenha praticado um ato
ilcito.
A contagem do prazo prescricional tem incio no momento em que o fato
se torna conhecido pela Administrao, ou seja, pela autoridade investida em
poder decisrio na hierarquia administrativa.
A interrupo do lapso ocorre pela instaurao de sindicncia ou
processo administrativo disciplinar. No obstante o estabelecimento de prazos
prescricionais na legislao administrativa obrigatrio observar os lapsos
previstos na legislao penal, sempre que o ilcito administrativo tambm
configurar crime.
 37

6 CONSIDERAES FINAIS

Nlson Hungria, o precursor do sobrestamento no Brasil, discorrendo

sobre o assunto, escreveu em 1945: Em alguns pases h direito expresso
regulando o assunto. Assim, na Alemanha, o Estatuto dos Funcionrios
Pblicos dispe, precisamente para conjurar o bis in idem ou a autonomia de
pronunciamentos, ou seja, No curso de um processo judicial, no deve ser
instaurado contra o acusado, pelo mesmo fato, um processo disciplinar. Se no
curso de um processo disciplinar, for instaurado contra o acusado, pelo mesmo
fato, um processo judicial, deve o primeiro ser sobrestado at a concluso do
segundo ( 77). Se for pronunciada a absolvio pelo juzo penal comum, s
ter lugar processo disciplinar, pelo mesmo fato, quando este, em si, afastada
a possibilidade de sua configurao como crime, (...) represente uma falta
disciplinar ( 78)19.
Para Carlos Alberto Marchi de Queiroz (pg. 72), a experincia com a
advocacia ensinou que os defensores lidam com a Lei e os juzes com a justia
e que o instituto do sobrestamento do processo administrativo altamente
salutar quando os indcios coligidos no decurso da instruo no se revistam
de contornos suficientes condenao do servidor.20
O procedimento incidente destinado a fazer com que a Administrao
Pblica aguarde a deciso judicial, absolutria ou condenatria (o
sobrestamento), compete como exemplo no Estado de So Paulo, nos termos
do item IV do Despacho Normativo de 12 de junho de 1979, exclusivamente ao
Chefe do Poder Executivo, ainda que sob o nome de sustao do julgamento
administrativo at o pronunciamento do Poder Judicirio nos casos de falta
tambm prevista na lei penal como crime.
Verifica-se quando nas atividades de produo desta pesquisa, que os
demais Estados da Unio, bem como o Distrito Federal tambm atuam
seguindo o mesmo modus operandi do Estado Paulista.
Contudo, conforme Nlson Hungria a punio de certos delitos na
esfera do direito administrativo, ao invs de o ser na rbita do direito penal

19 Nelson Hungria, op. cit., pg. 269.

20 Nelson Hungria, op. cit., pg. 72.
 38

comum, no obedece, como frisamos, seno por razes de convenincia

poltica21.
Como ficou demonstrado, datado de carter suspensivo e dilatrio, o
sobrestamento objetiva aguardar deciso judicial definitiva, favorvel ou no ao
ru, apresentando natureza jurdica e ato administrativo discricionrio de
competncia exclusiva do Chefe do Poder Executivo Federal, Estadual ou
Municipal, embasado em pareceres, formulaes, orientaes normativas,
despachos normativos ou atos administrativos equivalentes.
O seu fato gerador , sem sombra de dvidas, a acusao de prtica,
pelo acusado, no processo administrativo disciplinar, de crime contra a
Administrao Pblica, pelo simples fato de que os dispositivos estatutrios,
em geral, quando falam em crime no indicam quais os atos violadores da
norma penal, cabendo ao Poder Judicirio definir a infrao penal, j que a
Administrao Pblica no pune delitos.
Cabe salientar que tecnicamente, o sobrestamento pode ser provocado
pelas comisses processantes, atravs de simples despacho interlocutrio
lanado dentro dos prprios autos, nunca em apartado.
Tambm pode ser suscitado pela defesa tcnica atravs de peties
ofertadas no curso da instruo do processo administrativo disciplinar, ou
quando o feito j estiver sob exame das assessorias jurdicas secretariais ou
governamentais, enquanto no prolatada a deciso definitiva por parte do
Chefe do Poder Executivo.
fundamental esclarecer que questo prejudicial, dotada de efeito
suspensivo, condiciona o resultado do procedimento disciplinar, impondo-se,
como antecedente lgico da deciso conclusiva de mrito, o dever da
Administrao Pblica aguardar o pronunciamento definitivo, trnsito em
julgado pelo Poder Judicirio, a despeito da consagrada independncia das
esferas penal e administrativa cristalizada pela smula n 18 do STF 22.

Sobrestado o processo administrativo disciplinar, quer seja na esfera

federal, estadual ou municipal, devem os autos ser remetidos comisso

21 Nelson Hungria, op. cit., pg. 268.

22
Ernomar Octaviano e tila J. Gonzalez, Sindicncia e Processo Administrativo, Prtica e
Jurisprudncia, 3 edio revista e atualizada, pg. 169.
 39

processante de atribuio, onde, custodiados pelo secretrio do feito, na

origem, acompanhar-se- o desenrolar da ao penal propriamente dita,
retomando-se os trabalhos, aps a prolao da sentena judicial transitada em
julgado para a acusao e para a defesa.
Cabe lembrar que, neste ponto, no ocorre prescrio durante o
perodo em que as autoridades administrativas promovem diligncias sem
solucionar o processo administrativo, conforme acrdo do Egrgio Plenrio
do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, relatado pelo Desembargador
Rodrigues da Silva23.
Verifica-se, que o sobrestamento denegado no comporta impetrao de
mandado de segurana, por no se revestir de liquidez e certeza, uma vez que
so inexistentes no mago de formulaes ou de despachos normativos, muito
embora vislumbramos que ideia contrria seria aceita por se tratar de direito
indisponvel, previsto na CR/88.
que impetrar mandado de segurana contra comisses processantes,
Secretrios de Estado, Governadores ou at contra o Presidente da Repblica,
pode precipitar pr-julgamentos dos casos. Nessa mesma linha de
entendimento, h certas aes de habeas corpus que, denegadas, antecipam,
logicamente, o resultado da ao penal principal, quase sempre de forma
inapelvel.
E ainda, o sobrestamento no constitui uma soluo mgica, j que no
absolve e, nem to pouco, afasta, em definitivo, a possibilidade de aplicao da
pena demissionria ao acusado. Trata-se de um incidente, que colocado
disposio do acusado e sobre a convico dos membros processantes, alm
dos altos escales da Administrao Pblica, torna mais amplo e confortvel o
due process of law.
Contudo, como j abordamos, independe o processo administrativo do
desenlace ou do resultado do processo ou da ao penal e que, na maioria das
vezes, o caso concreto ser o melhor norteador para se apurar a possvel
infrao administrativa residual/subjacente

23
Boletim do Centro de Estudos da Procuradoria Geral do Estado, 16-31 de maro de 1978,
pg. 281.
 40

Vale ressaltar, porm, a lembrana da lio de Themstocles Brando

Cavalcanti, nestes termos: Nada impede que o poder disciplinar se exera
mesmo antes da ao da justia criminal24.
Importante salientar tambm que com o advento da Lei n 9.099/95 que,
ao criar os Juizados Especiais Criminais, para julgamento das infraes penais
de menor potencial ofensivo, assim consideradas as contravenes penais e os
crimes a que a lei comine pena mxima no superior a um ano, dando
concretude ao art. 98, inc. I, da Carta Poltica, mitigou o princpio de que
ningum pode ser considerado culpado sem provimento judicial condenatrio
transitado em julgado, na medida em que possibilitou a transao penal em
face daquelas condutas delitivas, assegurando ao autor do fato a extino da
punibilidade mediante reparao dos danos experimentados pelas vtimas ou
aplicao de pena alternativa (prestao de servios comunidade e outras),
diversa das privativas de liberdade (arts. 62 e 84), ou, ainda, dos crimes em
que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no
pela lei, o direito de, por iniciativa do Ministrio Pblico, obter a suspenso do
processo, por dois a quatro anos, perodo dentro do qual dever se sujeitar a
determinadas condies, caso em que, incorrendo a revogao do benefcio
dentro do prazo de carncia, o juiz, igualmente, declarar extinta a punibilidade
(art. 89), nada a este respeito permanecendo nos registros criminais.
Neste contexto, qualquer funcionrio pblico que pratique, por exemplo,
peculato culposo, emprego irregular de verbas ou rendas pblicas,
prevaricao, condescendncia criminosa e outros, a que a lei comina pena
privativa de liberdade de at um ano, poder, nos termos da Lei n 9.099/95,
no sofrer a constrio de uma sentena penal condenatria, vez que referidas
condutas esto entre aquelas de menor potencial ofensivo, alcanando os seus
autores os favores da lei.
(...) "Dessa maneira, se o funcionrio pblico incidir em quaisquer
daquelas condutas e mesmo que todas as provas conspirem contra a sua

24 Themstocles Brando Cavalcanti, Direito e Processo Disciplinar, Fundao Getlio Vargas,

2 edio, Rio, 1966, pg. 113.
 41

pessoa, poder ele, ainda assim, no ser condenado, em face da aplicao dos
novos institutos criados pela Lei n 9.099/9525."
A preocupao, portanto, est em, sendo privilegiado o entendimento de
que a pena administrativa esteja condicionada condenao criminal, os
funcionrios que praticarem os crimes acima mencionados no sejam
alcanados pela demisso, uma vez que no recebero sentena criminal.
Isso, por consequncia, vem em desarmonia com o esprito do melhor direito e
com o princpio da supremacia do interesse pblico. Melhor, agora, pode ser a
compreenso de que a independncia das instncias , com efeito, a soluo
adequada, deixando autoridade administrativa a competncia para apreciar
os casos que estejam sob a tutela do seu poder disciplinar.
Pode-se concluir, ento, que havendo a independncia das instncias,
no h que se invocar equivocadamente, estando a matria sub judice, deciso
na esfera administrativa."
Entende-se essa posio como sendo a do melhor direito e a adequada
ao interesse pblico, esclarecendo que a Administrao pode dar curso a
processo disciplinar sem aguardar a manifestao do Poder Judicirio face a
cada caso concreto e, descabe, portanto, como regra, o sobrestamento do
processo.
Cabe realar que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988 um marco histrico para todo povo brasileiro e, partir dela, todo o
ordenamento jurdico sofreu alteraes profundas. O princpio bsico da
Constituio o da dignidade da pessoa humana seguido por vrios outros que
com este se conforma. Esse princpio, como os demais, tem uma carga
normativa tal como as demais regras constitucionais, por isso, verifica-se uma
mudana enorme entre a CR/88 e as anteriores. Naturalmente, em razo da
nova ordem constitucional, o Direito Administrativo como um todo (incluindo-se
a, sem sombra de dvida, o Direito Administrativo Disciplinar) sofreu uma
mudana de paradigma, principalmente no que tange observncia do devido
processo legal, com seus consectrios lgicos, quais sejam, os princpios do
contraditrio e da ampla defesa.

25 Themstocles Brando Cavalcanti, Direito e Processo Disciplinar, Fundao Getlio Vargas,

2 edio, Rio, 1966, pg. 118.
 42

Por mais que o Pas tenha se desenvolvido, constata-se, atualmente, a

existncia de inmeros processos administrativos instaurados sem que haja
preocupao com a descrio correta dos fatos certos imputados ao acusado,
subtraindo-lhe o seu direito inalienvel de se defender de fatos fundados e no
de meras acusaes injustas e descabidas, cabendo, assim, no deslinde do
processo, defesa constituda provar que o acusado j h muito tempo deixou
de ser objeto do processo para ser sujeito do processo, e, portanto, faz jus ao
contraditrio e a ampla defesa.
Geralmente as condutas ilcitas perpetradas pelo servidor pblico em
razo de seu cargo constituem ilcito administrativo e crime (transgresso
residual/subjacente). Nesta seara, cabe autoridade administrativa somente
apurar o ilcito administrativo, devendo enviar cpias para o Ministrio Pblico
para este requisitar Polcia Judiciria a instaurao de inqurito policial.
Nesta seara, o servidor pblico poder sofrer a sanso no mbito da
Administrao Pblica, inclusive com a demisso, dependendo da gravidade do
ilcito praticado, bem como poder ser condenado sano de recluso ou
deteno no juzo criminal.
O artigo 126 da lei n 8.112/1990 traz baila uma regra de
independncia das instncias administrativa e penal alm de esclarecer o
seguinte: A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso
de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria.
Esta regra encontra-se disposta no artigo 386 do Cdigo de Processo
Penal e aduz o seguinte: O juiz absolver o ru, mencionando a causa na
parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do
fato; [...] IV - estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal.
Assim, caso haja comprovao no processo penal de que o fato
apontado como crime nunca existiu, bem como o servidor pblico no praticou
o crime, bvio que tal deciso judicial ter reflexo no processo administrativo
disciplinar, pois o fato apurado pela Administrao Pblica e aquele apurado
pelo Juzo Criminal so o mesmo fato (liame subjetivo). Nesse caso, a
sentena penal faz coisa julgada para a Administrao Pblica, que no poder
processar o servidor pblico. E se o servidor tiver sido processado e sofrido
alguma sano, o processo administrativo disciplinar dever ser revisto e
 43

extinto em razo daquela sentena, retirando-se a sano dos assentamentos

funcionais do servidor.
Nessa senda, caso o servidor tenha sido demitido em regular processo
administrativo, a Administrao Pblica dever reintegr-lo em razo dessa
sentena absolutria e caso no seja reintegrado, este deve ajuizar ao na
justia com essa finalidade.
Pode ocorrer tambm que o servidor pblico venha praticar o fato
escudado pelas excludentes de ilicitude ou culpabilidade, tal deciso far coisa
julgada para a Administrao Pblica.
Assim, a sentena absolutria poder reconhecer circunstncia que
exclua o crime, ou seja, uma situao de excludente de criminalidade,
fundamentada no Cdigo Penal que estabelece, em seu art. 23, que no h
crime quando o agente pratica o fato: (1) em estado de necessidade; (2) em
legtima defesa; e, (3) em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio
regular de direito.
A prescrio do crime reconhecida no Juzo Criminal tambm o afastar
na seara administrativo disciplinar quando o ilcito administrativo for capitulado
como crime, desde que o processo administrativo no tenha sido julgado pela
autoridade administrativa e o crime se encontrar prescrito, conforme inserto nas
iras artigo 142, da lei n 8.112/1990 c/c artigo 397 do Cdigo de Processo
Penal.
Os casos mais comuns de sobrestamento no processo disciplinar so: a
percia mdica em razo de incidente de sanidade mental e para aguardar
deciso na esfera criminal; incidente de falsidade em documento; diligncias
que possam perdurar por longo perodo de tempo; e parecer jurdico sobre
determinada questo. Nesses casos, o presidente da CPAD requer
fundamentadamente autoridade administrativa o sobrestamento do processo
administrativo disciplinar. a autoridade delegante que sobrestar o processo
e no a comisso e, inclusive, dever determinar a publicao da deciso.
muito importante esclarecer que no regime administrativo disciplinar, a
prescrio visa a punir inrcia da administrao que, sabendo de suposto
ilcito, no diligencia na exigida apurao, embora j tivesse elementos para
faz-lo. Desta forma, num primeiro momento, pode-se dizer que a prescrio
decorre da aferio do tempo transcorrido entre a cincia de suposto ilcito, por
 44

parte da administrao at a instaurao de processo administrativo disciplinar.

Resulta de expressa determinao legal (art. 142, 1 da Lei n 8.112, de
11/12/90), e a contagem de tempo para configura a prescrio no se inicia da
data do cometimento do fato supostamente irregular, mas, sim na data em que
ele se tornou conhecido.
E ainda, o prazo prescricional pode ser interrompido quando na hiptese
de se ter instaurado validamente o processo ainda no curso do prazo
prescricional. Esta instaurao interrompe a contagem, desprezando-se todo o
tempo que j havia transcorrido (zerando a contagem e mantendo-a assim
por um determinado perodo).
No entanto, no caso de ocorrerem prorrogaes ou designao de novas
comisses, bem como instaurao de PAD em decorrncia de sindicncia
contraditria (disciplinar), a administrao no mais beneficiada com nova
contagem do prazo, pois a interrupo somente se d uma nica vez.
Por fim, cabe esclarecer que o prazo prescricional no pode ser
suspenso, o processo que poder ser suspenso por deciso judicial.
Excepcionalmente, caso o acusado consiga determinao judicial para
suspender o curso do processo, no se poder imputar administrao inrcia
no deslinde da questo. Da, se o processo sobrestado em decorrncia de
medidas judiciais tomadas pela parte, durante este sobrestamento, o prazo
prescricional da punibilidade administrativa mantm-se suspenso, voltando a
fluir do ponto em que parou quando cessarem os efeitos das aes judiciais,
computando-se o tempo j decorrido antes da suspenso, porm o mesmo no
se aplica quando o acusado obtm deciso judicial que apenas determina
refazimento de determinado ato, sem impor a paralisao dos trabalhos.
 45

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