Ng02435-2-2004

EXPEDIENTE N* 2538-2003
INTERESADO NAZAR LOAYZA, LUZ ELENA
ASUNTO Impuesto a la Renta
PROCEDENCIA Lima
FECHA Lima, 22 de abril de 2004

VISTA la apelacin interpuesta por NAZAR LOAYZA, LUZ ELENA, contra la Resolucin de Intendencia
N' 026-4-13619/SUNAT,emitida el 21demarzode 2003 por la IntendenciaRegionalLimade la
Superintendencia Nacional de Administracidn Tributaria, que declar infundada la reclamacin formulada
contra las Resoluciones de Determinacin Nos. 024-03-001 0433, 024-03-001 0435, 024-03-001 0437 y
024-03-0010439, sobre Impuestoa la Renta correspondiente alos ejercicios 1997 a 2000.

CONSIDERANDO:

Que la recurrente sostiene que:

Rentas de Primera Cateqora

La Administraci6n le atribuy6 rentas porel arrendamiento de predios a nombre de la sociedad conyugalal

no haberlas incluido en sus declaraciones juradas de los ejercicios 1997 y 1998, sin embargo, cumpli6
con el pago del Impuesto a la Renta correspondiente, por lo que procede la devolucin de los pagos
indebidos, luego dela compensacin de oficio que se realice de acuerdocon lo establecido por el artculo
40" del Cdigo Tributario.
Adems, los predios cuya rentaficta SB le atribuyeestuvierondesocupados,por lo quenopuede
atribursele ingresos por dichos inmuebles, y que en rigor corresponde a la Administracin acreditar que
los predios estuvieron ocupados. En cuanto losa predios ubicados enla provincia de Caete son terrenos
agrcolas que no cuentan con habilitacin urbana,ni con servicios de aguao energa elkctrica, y el predio
ubicado en Las Totoritas, Mala, es una casa de playa, la cual slo es ocupada durante los meses de
verano y no cuenta con suministro elctrico o de agua independiente, a efecto de determinar si estuvo
ocupada o no.
Respectode los demsinmuebles,reiteraque: 1) el ubicadoenjirdnParuro Nos. 926 y 900 estuvo
arrendado slo un mes en 1997 y no fue arrendado en 1998, cumpliendo con los pagos del Impuesto ala
Renta en 1999 y 2000,aunque no los incluy en las declaraciones juradas anuales, II) el ubicado en la
calleLasCamelias N" 123estuvodesocupadoen1997, sin embargo la empresaLuz de Surnole
proporcion6 la informaci6n solicitada al no ser la actual propietaria, y en 1998 slo estuvo arrendado de
eneroamayo,M) los terrenosubicadosenBarcelona,BujamaBaja,Mala,Caete,en1997fueron
transferidos a Alberto Garrido L6pez; y IV) los ubicados en Gamarra N" 569 y Sebastin Barranca N"
1605, La Victoria, slo estuvieron arrendados en algunos meses de 1999.
Rentas de Seaunda Cateaora

Las rentas de segunda categora fueron declaradas por error del contador al llenar las declaraciones
juradas correspondientes alos ejercicios 1997y 1998, por lo que $610 existe una incorrecta declaracin.
Rentas de CuartaCatesora

Con relacin a las rentas de cuarta categora percibidas por su cbnyuge, indica que corresponden a la
efectiva prestacin de servicios, habiendo ste emitidolos recibos por honorariosa favor de las empresas
detalladasen las resolucionesdedeterminacin, las queemitieron los certificadosderetenciones
correspondientes y registraron los desembolsos en sus libros contables, no pudiendo desconocerse tales
ingresos por no contar con informes tcnicos y contratos de locacin de servicios por escrito.

1
AdemBs, la Administraci6n pretende acreditela prestaci6n delservicio con informes tcnicos, requisito no
previsto por el artculo33" de la Ley del Impuesto ala Renta.
Rentas de Fuente Extraniera

Se le atribuye stas por los intereses generados por las cuentas bancarias en moneda extranjera en los
Bancos Citibank, Pacific Industrial Bank, National Bank, American Express Financia1 A., Bank of America
y BBVA Privanza (Suiza).

Existen evidenciasde la obtencin ilcita de las pruebas actuadas en la fiscalizacin, pues la

Administraci6n cont6 con informacinymanifestaciones obtenidas enla etapa deinvestigacindel
proceso penal seguido contra su cnyuge ante el 6" Juzgado Penal Especial de Lima, el cual segn el
artculo 73" del Cdigo de Procedimientos Penales tiene cardcter reservado.

La Administracin debi acotar los intereses generados por las cuentas en las que ella y su cnyuge
fueron titulares, mas no los provenientes de cuentas a nombre de terceros, por lo que no proceden las
acotaciones efectuadas por el solo hecho que su cnyuge fue en algunos casos apoderado o beneficiario
de las empresas titulares de las citadas cuentas, por esa razdn solicitd a la Administracin realizar un
reexamen y ampliar el levantamientodel secreto bancario a fin de determinar quelos fondos depositados
en las cuentas a nombre de las empresas off shore correspondan a stas, y queslo parte se destin al
pago deutilidades a favor del contribuyente.
Incremento Patrimonialno Justificado

La Administracidn no confront ingresos reales yno reales conforme lo establece reiterada jurisprudencia
del Tribunal Fiscal, pese a que durante lafiscalizacin manifest que las inversiones y/o adquisiciones
fueron realizadas con fondos provenientesde sus actividades profesionales que la Administracin
pretender desconocer.
Las actividades ilcitas que tuvieran los contribuyentes no califican como renta con arreglo a la Ley del
Impuesto a la Renta, por cuanto no proceden de una fuente permanente, raz6n por la cual el artculo 52"
de la citada Ley impide la justificacin del incrementopatrimonial con ingresos provenientesde
actividades ilicitas.

AdemBs, al haber efectuado devoluciones de dinero, el supuesto incremento patrimonial no se da por lo

menos en el importe devuelto.
Asimismo, la Administracin pretende no realizar el ajuste del supuesto incremento patrimonial, por una
circunstancia sobreviniente al perodo bajo anlisis.
Que la Administraci6n seala que:
l. Respectoa las rentasdeprimeracategora se leatribuy a la recurrenteel 50% de la rentas
provenientes del arrendamiento y la cesin gratuita o a precio no determinado de los inmuebles que
porsu adquisicin califican comobienescomunes,entantoque como sociedad conyugalno
ejercieron la opcin prevista en elartculo 16" de la Ley del Impuestoa la Renta.Asimismo,no
procede que se le devuelva el importe pagado, en base a lo dispuesto por el artculo 40' del Cdigo
Tributario.
La recurrente no acreditd que los inmuebles se encontrabandesocupadosen los perodos
fiscalizados, situacin que segn el Reglamentode la Ley del Impuesto a la Rentacorresponde
acreditar al propietario. Adems, solicitd a la recurrente que demuestre el estado, uso y situacin de
los predios materia dela presuncin de renta ficta, sin embargo, Bstano cumpli6 con lo solicitado, por
lo que mantiene los reparos efectuados.
 Ng02435-2-2004

2. Con relacidn a las rentas de segunda categoria, enlas declaraciones juradas del Impuesto ala Renta
- Personas Naturales delos ejercicios 1997 y 1998,el cnyuge de la recurrente declard por concepto
de
ingresos
por
colocacin
de
capitales
las
sumas
de S/. 80,195.00 y S/. 138,379.00,
respectivamente, no habiendo presentado declaraciones rectificatorias, por lo que no ha desvirtuado
las declaraciones originales.

3. Sereparan los supuestosingresospercibidosporelcnyugede la recurrentepor los servicios

prestados en los aos 1997 y 1998 a Vidriera 28 de Julio S.A.C., y en el ao 1997 a Debre S.A.,
HinostrozaDongoyAsociados S.R.L., InmobiliariayConstructoraMalecnCisnerosS.A.y
RepresentacionesGeneralesLucky S.A., puesno se acreditd la prestacindedichosservicios
mediante informes tkcnicos, contratos de locaci6n de servicios y/o fecha y forma de cancelacin, no
siendosuficiente la emisi6nde los recibosdehonorarios,suregistroy las retencionesde los
impuestos correspondientes.

Entalsentido, lo declaradopor el cdnyugede la recurrenteen los ejercicios1997y1998por

concepto de rentasde cuarta categorla se considera como incremento patrimonial no justificado, al no
haberseacreditadoelorigen o fuentede los ingresosdeclaradoserrneamentecomorentasde
cuarta categorla.

4. La recurrente obtuvo ganancias de capital e intereses por los depsitos en las cuentas bancarias
efectuadas en el extranjero por su cnyuge, conformese aprecia de los estados de cuenta bancarios.
Entre otras, obtuvo intereses en las cuentas de los bancos Citibank, Pacific Industrial Bank, National
Bank, American Express Financia1 A, BBVA Privanza y Bank of America. Asimismo, obtuvo ingresos
por depsitos en cuentas bancarias en el extranjero a nombre de terceros, como Muchi Investrnents,
Cheryle Mangino Diaz, Greco Business Ltd. y Wilborn Inter. Corp., al ser su cnyuge el beneficiario
de las mismas.

Los referidosintereses,dividendosy/ogananciasdecapitalpagadosaempresas off shore

constituyen renta de fuente extranjera gravada segn la legislaci6n del Impuesto ala Renta.

5. De los resultados de la fiscalizacin, se tiene que la recurrente nojustific los ingresos percibidos por
la sociedad conyugal en los ejercicios 1997 a 2000,determinandose incrementos patrimoniales por
S/. 40653,608.00, S/. 58635,229.00, S/. 16876,209.00y S/. 151442,431.OO, respectivamente,
montosa los queluegoderestarlasrentasgravadasynogravadas,determindincrementos
patrimoniales no justificadosy por tanto renta neta no declarada por dicha sociedad, la misma que fue
atribuida por igual a cada uno de los cdnyuges, correspondiendo a la recurrente los importes de S/.
20326,804.00, S/. 28627,352.00, S/. 8143,105.00 y S/. 7571 2,474.00, respectivamente.

Asimismo, las actividades generadoras de las rentas han sido consideradas licitas, por lo que se le
ha abierto diversos procesos ante los Juzgados Penales Especiales de Lima, que se encuentran en
etapa de investigacin, siendo independientes laa acotacidn administrativa de deuda no declarada.

6. En lo que se refiere a la privacin de la libertad del cnyuge de la recurrente durante la fiscalizacin,

indica questesuscribid la recepci6n de los resultadosde los requerimientosque le fueron
notificadosen el procedimientodefiscalizaci6n,por lo quetuvoplenoconocimientode las
observaciones
reparos
y efectuadosmismo,
en
el habiendo presentado los descargos
correspondientes, y otorgado poder de representacin a Rafael Eslava.

Que de lo actuado setiene que:

 Ne 02435-2-2004
l. Derecho de Defensa

1. En cuanto a la limitacin del derecho de defensa del cnyuge de la recurrente por encontrarse
privado de la libertad, cabe indicar que de acuerdo con los numerales 2 y 23 del artculo 2Qde la
Constitucin Poltica del Per, toda persona tiene derecho,entre otros, a la igualdad ante la ley y
a la legltima defensa;asimismo,elnumeral 3 delartculo 139' establece el derechoala
observancia del debido proceso.

Al respecto, el articulo IV del TtuloPreliminarde la Ley del ProcedimientoAdministrativo

General, Ley N' 27444, establece que
procedimiento
el administrativo se sustenta
fundamentalmente,entreotros,enelprincipio del debidoprocedimiento,segnel cual los
administradosgozandetodos los derechosy garantias inherentes al debidoprocedimiento
administrativo,quecomprende el derechoaexponersusargumentos,a ofrecer yproducir
pruebas y a obteneruna decisin motivada y fundada en derecho.

Considerandoque la violacindel principio deldebidoprocedimiento o garanta dedefensa,

acarrea la nulidad del acto administrativo as emitido', procede verificar si durante
el
procedimiento de fiscalizacin se observ6 este principio.
En lo que se refiere al derecho a exponer sus argumentos, tambien denominado derecho a ser
odo, que consiste en posibilitar al administrado a exponer los fundamentos de su pretensin y
defensa antes de la emisin de los actos que afectan sus intereses y derechos, a interponer
recursos y a ser patrocinado, cabe sealar que segn se observa de autos (folios 21337 a 21 338,
21339, 21340 a 21341, 21343, 21370, 21371, 21372, a 21375,
2137321376, 27014, 27016,
27017, 27018, 27019, entre otros), durante el procedimiento de fiscalizacidn el cnyuge de la
recurrente expuso sus argumentos a trav6s de diversosescritos firmados por 81, o por su asesor
contable2, mediante los cuales cuestion las conclusiones de la Administracin respecto al tributo
y perodos fiscalizados.
Por su parte, el derecho de ofrecer y producir pruebas reside en presentar material probatorio,
exigir que la Administracin produzca y actelos ofrecidos por el administrado en tiempo hbil, y
a contradecir aquellos que terceros o la Administracin consideren relevantes para resolver el
asunto, as comola facultad de controlarel ofrecimiento yproduccin de la prueba y a contestarla
oportunamente, cuandoello convenga a sus intereses.
Mediante los Requerimientos Nos. 00040564 del 21 de diciembre de 2000, O0015293 del 16 de
marzo de 2001, O0015307 del 21 de diciembre de 2000, O0015308 del 21 de mayo de 2001,
O001 2889 del 19 de setiembre de2001,0001 del 27 de setiembre de2001,0001
2892 del 27
2891
de setiembre de2001,00012893del 27 de setiembre de2001,00012916del 29 de noviembre de
2001, O0012917 del 29 de noviembre de 2001,00012929del 12 de abril de 2002, O0012934 del
12 de abril de 2002,00012935del 12 de abril de 2002 y O001 2936 del 12 de abril de 2002 (folios
21 824, 8, 2121 796,27061,21756,2491
81 O, 27280,21751, 30230, 27291, 30098, 27175,
y 21669)se solicit a Vctor Alberto Venero Garridola presentacin de diversa documentacin e
informacin relacionada con el tributo yejercicioscontrovertidos,deconformidad con lo
establecido por el artculo 62" del Cdigo Tributario, otorgndole la oportunidad de presentar las
pruebas respectivas, as comoaquellasquedesvirtuaran los reparosefectuadospor la
Administracidn.

' MORN URBINA. JuanCarlos.Comentariosa la LeydelProcedimientoAdministrativo General. Gaceta Jurdica S.A.,

Lima, 2001.p. 29.
A folios 21530 y 21531 obra e1 nombramiento de Rafael Eslava Calvo como apoderado de Vctor Alberto Venero Garrido, y
a folio 21 958 el nombramiento de Luz Elena Nazar Loayza como apoderadade su c6nyuge.

4
 9izdUmdFd Ng02435-2-2004
El derecho a obtener una decisin motivada y fundada consiste en que las decisiones de las
autoridades se encuentren sustentadas en argumentos de hecho y de derecho, pronunciandose
sobre las cuestionespropuestaspor los administrados.Talcomoseobservade los valores
impugnados, stos consignan los motivos que dieron lugar a su emisin, as como las normas
que sustentan los reparos correspondientes, porlo que se encuentra acreditado que se cautel6 el
derecho de defensa del cnyuge dela recurrente.
con lo dispuesto por el
2. En lo que se refiere a la obtenci6n de pruebas, cabe sealar que conforme
artculo 59" delCdigoTributario,por el acto de determinacinde la obligacidntributaria, la
Administracin verifica la realizacin del hecho generador de la obligacin tributaria, identifica al
deudor tributario, sealala base imponible yla cuanta del tributo.
Cuando el acto de determinacidnde la obligacin tributaria se inicia por la Administracin
o denuncia de terceros, para cuyo efecto, cualquier
Tributaria, Bsta puede ser por propia iniciativa
persona puede denunciar a la Administracin Tributaria la realizacin de un hecho generador de
obligaciones tributarias, como estableceel artculo 60"del citado Cdigo.

En el caso de autos, la Administracidn inici la fiscalizacin en virtud de la denuncia efectuada

por la Procuradurla Pblica Ad Hoc del Estado, tal como se puede apreciar delas cartas del 6 y
29 de noviembrede 2000 (folios 38926 a 38932).

A fin de llevar a cabola referida fiscalizacin, queimplica la inspeccin, investigaciny el control

delcumplimientodeobligacionestributarias, la Administracinpodaejercerlasfacultades
discrecionales previstas en el artculo 62" del Cdigo Tributario, que seala que ninguna persona
o entidad, pblica o privada, puede negarse a suministrar a la Administracin la informacin que
Bsta solicite para determinar la situaci6n econmica o financiera de los deudores tributarios, y
que en cumplimiento del artculo 96" del Cdigo Tributario los miembros del Poder Judicial y del
Ministerio Pblico, los servidores pblicos, notarios y fedatarios, estn obligados a comunicar y
proporcionar a la Administracidn las informaciones relativas
hechos
a generadoresde
obligaciones tributarias que tengan conocimiento en el ejercicio de sus funciones.
En igual sentido, el artculo9" del Decreto LegislativoN" 813 dispone que " L a Autoridad Policial,
el MinisterioPblico o elPoderJudicialcuandopresumalacomisindeldelitotributario,
informar&) al drgano Administrador del
Tributo
que
corresponda,debiendo
remitir
los
antecedentes respectivos a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en los Artculos 7" y 8" del
presente Decreto Legislativo".
En el presente caso, la Administracin acudi a todas las fuentes de informacin respecto a la
realizacin del hecho generador de la obligacin tributaria, a la identidad del deudor tributario y
montode la baseimponible,habiendoemitidodiversosrequerimientosa la recurrenteysu
cdnyuge (folios 21824,21818,21796,27061,21756,24910,27280,21751,30230,27291,30098,
27175, 24824, 21669, 35512, 35632 y 35825), realizando cruces de informacin con personas
naturales y jurdicas vinculadas con el cnyuge de la recurrente (folios 1 a 19331), obteniendo
diversa documentacin sobrelos hechos gravados3.
Durante la fiscalizaci6n la Administraci6n obtuvo manifestaciones del cnyuge de la recurrente,
en virtud del artculo 1 2 F del Cdigo Tributario, modificado por la Ley NQ27335, habiendo ste
entregado documentacin durante dicha diligencia (folios 32024 a 32030 y 3201 8 a 32023)' .

A folios 24069 a 24087 obradocumentacidnproporcionadadirectamentepor el cnyugede la recurrentedurantela

fiscalizacin, respectoa las cuentas bancarias a nombrede Greco Business Ltd.
En la manifestacidnprestada e1 15 de junio de 2001, elc6nyuge de la recurrentedejconstancia que entreg6tres
volmenes anillados sin foliar en fotocopias simples correspondientes a reportes de cuentas bancarias en el exterior, entre
las que se comprenda las cuentas a nombre de Greco Business Ltd, Muchi lnvestments y Wilborn Inter. Corp.

5
 Ng02435-2-2004
De otro lado,la Administraci6n obtuvo informacin de:

- Entidades Bancarias y Financieras nacionales5quienes informaron sobre las cuentas bancarias

cuya titularidad corresponda ala recurrente ysu cdnyuge.
- Procuradura Pblica Ad Hoc del Estado, que remiti informacin sobre propiedades mobiliarias
e inmobiliarias del recurrente, entre otros(folios 38916 a 38925).
- CONASEV que inform sobre las acciones a nombre dela recurrente (folios 33741 a 33792).
- Registros Pblicos que inform6 sobre las propiedades registradas a nombre de la recurrente y
su cnyuge (folios 22485 a 22857).
- Congresode la Repblica,queinformy remiti documentacidn sobre los fondosde la
recurrente y su c6nyuge en el sistema financieronacional, manifestaciones prestadas, y fondos
identificados en el Distrito de Florida y Distrito Central de California, y fondos en Suiza, entre
otros (folios 22012 a 22023).
- Interna1 Revenue Service que remiti6 documentacin sobre la visa de turista de la recurrente y
su cnyuge, as como de los intereses recibidos por Vctor Alberto Venero Garrido respecto a
las cuentas bancarias en el Bank of America (folios 30344, 30348 a 30349).
- Poder Judicial que remiti informacidn relacionadacon la fiscalizacin de Vctor Alberto Venero
Garrido (folio 23345 y 25538).

De lo expuesto se tiene que la Administracin Tributaria determin la deuda tributaria en base a

la documentacinobtenidadurante el procedimientode fiscalizacin, proporcionadaporla
recurrente y su chyuge, as como diversas personas y entidades, y no s610 del Poder Judicial,
por lo quedichoprocedimientose llev acabode conformidad con el principio deldebido
procedimiento, careciendo de sustentolo alegado por la recurrente en este extremo.
II. Procedimiento de Fiscaliracidn

1. Como consecuencia del procedimiento defiscalizacin iniciado a la recurrente mediante CartaN"

O100231 18420-1 -SUNAT y Requerimiento N" 00063793, notificados el 25 de setiembre de 2001,
por el perodo enero a diciembre de 2000 (folio 37293) y ampliado por los Requerimientos N's.
O0012904, 00012905 y 00012906 a los ejercicios 1997, 1998 y 2000 (folios 35512,35632y
35825), la Administracin emiti las Resoluciones de Determinacin N's. 024-03-0010433, 024-
03-0010435, 024-03-0010437 y 024-03-0010439, sobre Impuesto a la Renta correspondiente a
los ejercicios 1997 a2000,efectuandoreparosa las rentasde primera categoria, segunda
categora', de fuente extranjera y por incremento patrimonialno justificado, segn se observa de
los folios 37387,37503,37608 y 37717.
2.Respectoa la facultad de la Administracinparafiscalizar los ejercicios1997a2000, es
necesario indicar quemediante carta del 6 denoviembrede 2000 (folios 38930 a38932) la
Procuradura Pblica Ad Hoc del Estado solicitd a la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria que iniciara una investigacin contra Vladimiro Montesinos Torres, as
como contra los que resultaran responsables por el delito de defraudacin tributaria en agravio
del Estado, al habersedescubiertocuatro cuentas bancarias abiertas en tres entidadesdel
Cantn de Zrich a nombre de Montesinos Torres, las cuales fueron bloqueadas en el marco de
la investigacin penal abierta por sospecha de lavado de dinero.

Mediante la ResolucMn NQ Unodel 24 dejulio de 2001, elJuez Penal de Turnodeclarprocedente el pedidode

levantamientodelsecretobancario,formulado por SUNAT respecto de Vctor Alberto VeneroGarrido, a finquelas
entidadesdelsistemabancarioyfinancieronacionalinformensobrelaexistencia de cuentasbancariasdurante los
ejercicios 1997 a 2000 (folios 29192 a 29193), y por la Resolucin NPO1 del 11 de octubre de 2001 del Juez del Vigsimo
Primer Juzgado Penal se levant6elsecretobancariorespectoalarecurrente,Luz Elena Nazar Loayza (folios 22073 a
22076).
Las rentas de segunda categora fueron declaradaspor Victor Alberto Venero Garrido, quien alega haberlas declarado por
error.
 9izdmwdgd Ng02435-2-2004
Posteriormente,mediante carta del 29 denoviembrede 2000 la citada Procuradurasolicit
iniciar la investigacin depersonasjurdicasynaturales, entre lasque se encontraban
comprendidas la recurrente y su c6nyuge Vctor Alberto Venero Garrido(folios 38926 a 38929), a
fin de determinarla existencia de delito de defraudacibntributaria.
Considerando la existencia de indicios de delito de defraudacin tributaria, era de aplicacin la
excepci6n contemplada por el ltimo prrafo del artculo 81" del C6digo Tributario', por lo que la
Administracin se encontrabafacultadaparaverificar los ejercicios o perodosnoprescritos,
como ocurri6en el caso de autos.
111. Sociedad Conyugal
1 De acuerdo con lo consignado en el Informe General yen los valores impugnados (folios 371 81a
371 87,37381,37382,37384,37475, 37491,37498, 37598,37599,37602,37605,37705,37706,
37711 y 37714) el monto de los reparos a las rentas de primera categora, segunda categora,
fuente extranjera y por incremento patrimonial no justificado equivalen al 50% del total reparado
por dichos conceptos a la sociedad conyugal Venero Garrido - Nazar Loayza, reparos que se
atribuyen en partes iguales a la recurrente y a su cnyuge Vctor Alberto Venero Garrido, ya que
la sociedad conyugal se encuentra bajo el rgimen patrimonial de sociedad de gananciales y los
cnyuges no ejercieron la opci6n de atribuirlas rentas comunes a uno de ellos, para efectos de la
declaraci6n y pago del Impuesto ala Renta.
Es as que los reparos del Impuesto a la Renta de los ejercicios 1997 a 2000 efectuados a la
recurrente son iguales a los reparosquepordichos conceptos y tributo se realizaronasu
cbnyuge, los que se encuentran contenidos en las Resoluciones de Determinacin Nos. 024-03-
O010426,024-03-0010428, 024-03-001 0430 y 024-03-0010431.
2. En cuanto a la atribucin a la recurrente en su calidad de cnyuge del 50% delasrentas
reparadas, cabe sealarqueconforme con lo establecidoporelartculo 14" de la Leydel
Impuesto a la Renta, Decreto Legislativo N' 774 y el Texto nico Ordenado aprobado por el
Decreto Supremo N' 054-99-EF, normasaplicablesalcasodeautos, son contribuyentesdel
impuesto las personasnaturales,lassucesionesindivisas, las asociacionesdehechode
profesionales ysimilaresylaspersonasjurdicas, as como las sociedadesconyugalesque
ejercieran la opcin prevista por el artculo 16" de la ley.
El artculo 16" de la citada ley, dispone que en el caso de sociedades conyugales, las rentas que
obtenga cada cnyuge serdn declaradas independientemente porcada uno de ellos, y las rentas
producidas por bienes comunes sern atribuidas, por igual, a cada unode los cnyuges, sin
embargo, stos podrn optar por atribuirlas a uno solo de ellos para efecto de la declaracin y
pago como sociedad conyugal.

Adems, el artculo 6" delReglamentode la Ley del Impuesto a la Renta,aprobadoporel

Decreto Supremo N" 122-94-EF, dispone que los cnyuges que opten por declarar y pagar el
impuesto como sociedad conyugal por las rentas comunes producidas por los bienes propios y/o
comunes, atribuirn a uno de ellos la representacin de la sociedad conyugal, comunicando este
hecho a la SUNAT, la opci6n se ejercitar en la oportunidad en que corresponda efectuar el pago
a cuenta del mes de enero decada ejercicio gravable, surtiendoefecto a partir de dicho ejercicio,

' El ltirno prrafo del artculo 8lQdel Cdigo Tributario, segn texto vigente en el perodo materia de autos, sehalaba: "No
se suspenderdlafacultad de verificacidn o fiscalizacinporlosejercicios o periodosnoprescritos,cuandola
Administracin encuentre en los referidos ejercicios o periodos indicios de delito tributario o compruebe la existencia de
nuevos hechos que demuestren omisiones, errores o falsedades en los elementos que sirven de base para determinar la
obligacin tributaria."

7
 Ng02435-2-2004
igual regla se aplicara cuandolos c6nyuges opten por regresar al rgimen de declaracin y pago
porseparadoderentasprevistoenelartculo 16" de la ley. El representante de la sociedad
conyugal considerar en su declaracin las rentas de la sociedad conyugal conjuntamente con
sus rentas propias.

Sobre este extremo es preciso anotar que las normas citadas al no establecer la forma en que
debe ejercerse dicha opcin, dejan a los contribuyentes en la libertad de ejercerla por cualquier
medioen el queconstefehacienternentesuvoluntaddeatribuir la totalidad de las rentas
comunes de la sociedad conyugal a uno delos cbnyuges. No obstante ello, no puede entenderse
que la sociedadconyugalejerci6dichaopcidncon la presentacinde los recibosde
arrendamientoe, pues&tos no permiten conocer de forma inequvoca la voluntad de la sociedad
conyugal respecto al ejercicio de la opcin.

Si bien en los ejercicios 1997 a 2000 ya exista la sociedad conyugal Venero Garrido - Nazar
L o a y ~ ano
, ~ existe evidencia que la misma hubiera optado por atribuir a uno delos cnyuges las
rentasproducidaspor los bienescomunes,por lo queen el supuestodeexistirrentas
provenientes de bienes comunes, stas deban atribuirse por partes iguales a cada uno de los
cnyuges.

Respecto a la existencia de rentas producidas por bienes comunes, el Cdigo Civil en la Seccin
Segunda del Libro III regula la sociedad conyugal, estableciendo en el artculo 301' que en el
regimen de sociedad de gananciales puede haber bienes propios de cada cnyuge y bienes la de
sociedad, indicandose taxativamente ene1 artlculo 302pcules son los bienes que califican como
propios de cada cbnyuge, y en el artculo31,'O cuales constituyen los bienes sociales, calificando
comotales los quenosonbienespropios.Asimismo,el artculo 31 1' delreferidoC6digo
establece que todoslos bienes se presumen sociales, salvo prueba en contrario.

En consecuencia, al no haberse acreditado que los bienes que producen las rentas reparadas
califican como bienes propios, &tos se presumen sociales, procediendo que el 50% de dichas
rentas se atribuyese ala recurrente debido a quela sociedad conyugal no ejercila opcin a que
se refiere el artculo 16" de la Ley del Impuesto a la Renta, por lo que la atribucin efectuada por
la Administracin se encuentra arreglada a ley.

IV. Resolucin del Tribunal Fiscal N9 00175-2-2004

En la apelacin interpuesta por Vctor Alberto Venero Garrido, contra la Resolucin de IntendenciaN'
026-4-1 8/SUNAT,
631 que declar infundada la reclamacin formulada contra las Resoluciones de
Determinacin N's. 024-03-0010426, 024-03-0010428, 024-03-0010430 y 024-03-001 0431, sobre
Impuesto a la Renta correspondiente a los ejercicios 1997 a 2000 y las Resoluciones de Multa NQs.
024-02-0042979, 024-02-0042981 y 024-02-0042983, giradas por incurrir en la infraccin tipificada
porelnumeral 1 delartculo 178' delCdigoTributario, se ha emitido la Resoluci6ndelTribunal
Fiscal N' 00175-2-2004del 15 de enero de2004 que revoc6 la citada resoluci6n de intendencia, en el
extremo referido a rentas de primera categorla por predios cedidos a terceros gratuitamente o a
precio no determinado, y a las Resoluciones de Multa N's. 024-02-0042979, 024-02-0042981 y 024-
02-0042983en dicho extremo yla confirm en lo dems que contiene.

Segn la informacidn consignada en los Formularios 1083, Recibos por Arrendamiento que obran a folios 29787 a 29810,
23926 a 24048,2391 1a 23918, y 26957 a 26960, entreotros,larecurrente y su c6nyugepresentaronrecibos por
arrendamiento mensuales correspondientea los ejercicios 1997 a 2000.
Vctor Alberto Venero Garrido y Luz Elena Nazar Loayza contrajeron matrimonio civilen el Concejo Distrital de Pueblo Libre
el 19 de mayo de 1972, segn consta enel Acta de Matrimonio que obra en el folio 27301,
 Ne 02435-2-2004
V. Rentas de Primera Categora
1. En cuanto a los reparos a la renta de primera categora, en las Resoluciones de Determinacidn
N'S. 024-03-001 0433, 024-03-001 0435, 024-03-0010437 y 024-03-001 (fOliOS0439 37384, 37498,
37605 y 37714) la Administracinacot6alarecurrente las sumasde S/.36,677.00, S/.
23,399.00, S/. 31,684.00 y S/. 3,501 .O0 por los ejercicios 1997,
1998,
1999 y 2000
respectivamente, que comprende el 50% de los reparos a la sociedad conyugal Venero Garrido-
Nazar Loayza por predios arrendados declarados y predios cedidos gratuitamente o a precio no
determinado.
2. Respecto a las rentas por predios arrendados cabe sealar que el inciso a) del artculo 23" de la
LeydeImpuestoa la Renta,establecequesonrentasdeprimeracategoraelproductoen
efectivo o en especie
del
arrendamiento o subarrendamiento depredios,
incluidos
sus
accesorios, asl como el importe pactado por los servicios suministrados por el locadory el monto
de los tributos que tome a su cargo el arrendatario y que legalmente corresponda al locador.

Segn se observa delos anexos de los valores impugnados(folios 37384,37498 a 37500,37604

y 37713), la Administracin determin dichas rentas en base alos recibos de arrendamiento que
obran en el registro de SUNAT, presentados por la recurrente o su cdnyuge, por lo que al haber
sido declaradas por stos, dichas rentas se han calculado conforme a ley.

CabesealarqueelmontopagadoporconceptodeImpuestoa la Rentacorrespondientea
rentasdeprimeracategorano ha sidodesconocidopor la Administracidn,pueshasido
considerado como un credito con derecho a devolucidn para la recurrente segn se observa de
las Resoluciones de Determinacidn N%. 024-03-001 0433, 024-03-0010435, 024-03-0010437 y
024-03-0010439 (folios 37387, 37503, 37608 y 37717), por lo que carece de sustento la solicitud
de compensacin y/o devolucidn.
3. Encuanto al reparoporrentasreferidasapredioscedidosgratuitamente o apreciono
determinado, la recurrente aduce que los inmuebles no fueron utilizados por terceras personas y
se encontraban desocupados; mientras que la Administracin considera que los inmuebles que
se sealan en los Anexos 2 de los valores impugnados se encuentran ocupados por terceros, ya
que pese a los reiterados requerimientos cursados ala recurrente para que informe sobre el uso
de esos predios, Bsta no cumpli con acreditar documentariamente su desocupacidn.
Elincisod)delartculo 23" de la LeydeImpuestoa la Renta,establece,entreotros,que
constituye renta de primera categorla la renta ficta de predios cuya ocupacidn hayan cedido sus
propietarios gratuitamente o a precio no determinado, la que ser equivalente al seis por ciento
(6%) delvalordelprediodeclaradoenelautoavalocorrespondiente al ImpuestoPredial.
Asimismo, esta norma establece que se presume que los predios han estado ocupados durante
todo el ejercicio gravable, salvo demostracidn en contrario a cargo del locador, de acuerdo a lo
que se establezca enel Reglamento.
De otro lado, el numeral 4 del inciso a) del artculo 13" del Reglamento de la Ley del Impuesto a
la Renta, establece que para efecto delo dispuesto en el ltimo pArrafo del artculo 23Q dela ley,
el perodo de desocupacin delos predios se acreditarcon la disminucidn en el consumo de los
serviciosde energla electricayagua, o concualquierotromedioprobatorioqueseestime
suficiente a criterio de la SUNAT, y el estado ruinoso se acreditar con la Resolucin Municipal
que as lo declare o con cualquier otro medio probatorio que se estime suficiente a criterio de la
SUNAT.

El numeral 5 del citado artculo 13Q, modificado por el Decreto SupremoN" 125-96-EF, sealaba
que "salvo prueba en contrario,seentender que existe cesidn gratuita o a preciono
 N9 02435-2-2004
determinado de predios o de bienes muebles, cuandose encuentren ocupados o en posesin de
persona distinta al propietario, segn sea el caso; siempre que no se trate de arrendamiento o
subarrendamiento. En el caso de predios respecto de los cuales exista copropiedad, no ser de
aplicacin la renta presunta cuando uno de los copropietarios ocupe el bien".
De lo expuesto, se tiene que las normas antes citadas preven una presuncidn que tiene como
hecho base o hecho cierto la acreditacin dela existencia de un inmueble ocupado porun tercero
en virtud a un ttulo distinto al arrendamiento o subarrendamiento (cesin a ttulo gratuito o a
precio indeterminado), presumikndose que el bien ha sido cedido gratuitamente o a precio no
determinado por todoel ejercicio.
La prueba del hecho base corresponde a la Administracidn Tributaria y una vez acreditado ste,
se presume juris tantum que la cesidn se realiz por todo el ejercicio y10 la totalidad del bien,
debiendo calcularse en consecuencia, la renta ficta del 6% del valor del
autoavalo
correspondiente al Impuesto Predial, conforme con lo establecido por la Ley del Impuesto a la
Renta.
Cabe indicar quepor efecto de dicha presuncin, se produce la inversin de la cargadela
prueba, pues lo contrario implicara que la Administracin tuviera que probar que la totalidad del
bien fue cedido, y que ste adems, fue cedido por todo el ejercicio gravable a ttulo gratuito o a
precio no determinado, a efecto de aplicarle las consecuencias que de ello se desprendan, pero
Por efecto de la presuncin, se establece presuntamentetodo ello como cierto, de formatal que,
es el contribuyente quien tiene queprobarque esos hechos no se han producido,a fin de
desvirtuar el hecho presunto.
As, es con posterioridad a la acreditacindelhechocierto,que el contribuyente tiene la
posibilidad de probar que el bien slo fue cedido parcialmente o que fue cedido por un plazo
menor al ejercicio, por lo que de no acreditarse el hecho base no se puede aplicar la presuncin
bajo anAlisis, no existiendo por tanto rentaficta.

La obligacin de probar el hecho base corresponde a la Administracin, si sta no cumple con

ello no habrA presuncinquepuedaaplicarse,puestoque no cabra sostenerquees el
contribuyente quien est obligado a probar que el predio se encuentra desocupado a efecto que
no se le aplique la presuncin, dado que ello implicarla una consideracin distinta no prevista en
la ley, criterio establecido por la Resolucin delTribunal Fiscal N" 04761-4-2003del 22 de agosto
de 2003, que tiene carcter de precedente de observancia obligatoria.

4. La Administracin efectu6 el reparo por renta ficta de primera categora por los ejercicios 1997 a
2000,al considerar que durante dichos aos la sociedad conyugal haba cedido gratuitamente a
-
terceros los predios ubicadosen Mz. I Lote 5 Urbanizacin Las Totoritas(Mala - Caete),
Parcela 21 y 21B - El Salitre (Mala- Caete), Parcela 21 - El Salitre - San Pedro (Mala - Caete),
-
dos terrenos agrcolas en Barcelona Bujama Baja (Mala Caete), " A y "B" Pampa Barcelona
(Mala - Caete), Parcela Sector Barcelona Baja (Mala - Caete), Mz. B Lotes 06,07, 08 y 10 El
Parque de Monterrico, Jr. Paruro Nos.900 y 926 (Lima Cercado), Calle Las Camelias N" 123 (La
Molina), una parcela y dos terrenos agrcolas enSalitre-Bujama Pampa Barcelona (Mala-Caete),
Mz. N Lote 11 Totoritas (Caete), Jr. Gamarra N" 569 (La Victoria), Calle Soto Bermeo No 400
(Surco), Calle Roma No 551 (Miraflores), Jr. Ucayali N" 150-160 (Lima), Jr. Aricota N" 109
(Surco), Jir6n Paruro N" 296,stand254A-255, y Salitres y Bujama N" 11843 (Mala)" al no
haber la recurrenteacreditadoque los mismosseencontrabandesocupados en los periodos

10
En cada uno de los ejercicios citados se comprende sdlo alaunos de estos oredios. v no a todos
. "
ellos,
. .
como se puede
observar de los anexos de las Resoluciones de Determinaci6n Nos. 024-03-0010433,' 024-03-0010435, 024-03-0010437 y
0439.
024-03-001

10
 Ng 02435-2-2004
consignados en los valoresimpugnados,cuandocomo se ha expuesto anteriormente, la
probanza del hecho cierto corresponda a la Administracin; en consecuencia, procede dejar sin
efecto el reparo en este extremo, criterio establecido en la Resolucin del Tribunal Fiscal NQ
O01 75-2-2004.
VI. Rentas de Segunda Categora

En las Resoluciones de Determinacin N%. 024-03-001 y 024-03-001

0433 se reparan las rentas
0435,
de segunda categora, en base a lo consignado por el cdnyuge de la recurrente en la Declaracidn
-
Pago Anual del Impuesto a la Renta Personas Naturales delos ejercicios 1997 y 1998.

De las referidas declaracionesse tiene que en el ejercicio 1997 Vctor Alberto Venero Garrido declar
medianteFormulario 169 con NBdeOrden 00676885 la sumade S/. 80,195.00porconceptode
intereses por colocacin de capitales en el casillero 124 (folio 29830), y en el ejercicio 1998 consign
en la casilla 105 del Formulario 171 con NQde Orden O0185430 la suma de S/. 138,379.00por el
mismo concepto (folio 26955).

En virtud de lo establecidopor los artculos 88Q y 92Q del Cdigo Tributario,elcnyugede la

recurrenteestaba facultado a rectificarsusdeclaraciones juradas, corrigiendo los errores en que
habra incurrido su contador al declarar rentas inexistentes como aduce en la apelacin; sin embargo,
de la informacin queobraenautos no se observaqueVctorAlbertoVeneroGarridohaya
presentado declaraciones rectificatorias del Impuesto a la Renta correspondientes a los ejercicios
1997 y 1998,por lo que la Administracin al considerar las rentas desegunda categorla en base a las
declaraciones originales presentadas por el cnyuge de la recurrente ha actuado conforme a ley,
criterio similar al establecido porla Resolucin NQ00175-2-2004.

VII. Rentas de Cuarta Categora del cnyuge de la recurrente

l. De las Resoluciones de Determinacin N's. 024-03-0010433y 024-03-0010435se observa que

los reparos a las rentas de cuarta categora declaradas por elcnyuge de la recurrente afectanla
determinacin del incremento patrimonial no justificado en los ejercicios 1997 y 1998,incremento
que es atribuido en 50% a la recurrente, por lo que procede que en esta instancia se verifiquen
las rentas decuarta categora de Vctor Alberto Venero Garrido.

2. Del Anexo 4 de la Resoluci6n de Determinacin N" 024-03-0010426y Anexo 3 de la Resolucidn

de Determinacin N's 024-03-0010428(folios 38936 y 38947) se aprecia que la Administracin
efectud reparos a las rentas de cuarta categora declaradas por el cnyuge de la recurrente en
los ejercicios 1997 y 1998,al considerar que los recibos por honorarios profesionales emitidos
por ste a las empresas Vidrieria 28 de Julio S.A.C., Debre S.A., Hinostroza Dongo y Asociados
S.R.L., Inmobiliaria y Constructora Malecn Cisneros S.A., Representaciones Generales Lucky
S.A., no corresponden aesta categora.

3. De acuerdo con lo establecido por el artculo 33* de la Ley del Impuesto a la Renta, son rentas de
cuarta categora las obtenidaspor el ejercicio individual decualquierprofesin,arte,ciencia,
oficio, o actividades no incluidas expresamente en la tercera categora, y por el desempeo de
funciones de directordeempresas,sndico,mandatario, gestor denegocios,albaceay
actividades similares.

Asimismo, el artlculo 4 F de la referida ley dispone que para establecer la renta neta de cuarta
categora, el contribuyente podra deducir dela renta bruta del ejercicio gravable, por concepto de
todo gasto, el veinte por ciento (20%) de la misma, hasta el lmite de 24 Unidades lmpositivas
Tributarias.
 Ng02435-2-2004
4. De lo dispuesto por los artculos 528 y 92 de la Ley del Impuesto a la Renta, as como por el
artculo 5gQ de su Reglamento, se desprende que el incremento patrimonial puede ser justificado
con la renta declarada por el contribuyente, criterio que ha sido establecido por este Tribunal
mediante la Resolucin N 04761-4-2003, que constituye precedente de observancia obligatoria y
dispone que los ingresos omitidos de declarar que constituyen renta gravada, detectados en el
procedimientodefiscalizacidn,cuyaprocedenciahasidodeterminadaporlaAdministracin,
forman parte delarentaimponibleaefecto de determinar el Impuesto a la Renta, y
consecuentemente se excluyen conjuntamente con la renta declarada, a efecto de determinar el
incremento patrimonial no justificado.

Es asl que independientemente de cmo el c6nyuge de la recurrente haya categorizado en su

declaracidn la rentaobtenida,estaresultadeducibleparaefectode la determinacindel
incremento patrimonial no justificado,al tratarse de una renta declarada.

Sin embargo, de la determinacidn efectuada por la Administracin para el ejercicio 1997 y 1998
puedeapreciarse,quedeunlado la Administracinacotdunmontomayorcomoincremento
patrimonial no justificado al no haber deducido los importes de S/. 469,800.00 y S/.466,000.00
declarados como renta de cuarta categora por el cnyuge de la recurrente, y al adicionar esta
suma al incremento patrimonial,y de otro lado, dej de acotar dicho monto como renta de cuarta
categoria (folios 37521, 37596, 37624, 37703, 38936 y 38947). En ese sentido, el efecto final en
la determinaci6n del impuesto efectuada por la Administraci6n es que no reconoce la deduccin
del 20% establecida por la Ley del Impuesto ala Renta paralas rentas de cuarta categora, porlo
quecorrespondeverificar si las rentas
declaradaspor
Vctor
Alberto
VeneroGarrido
corresponden a dicha categorla.

5. En la Resolucin del Tribunal Fiscal NQ 00175-2-2004, se sefiala que de lo consignado en los

Resultados delos Requerimientos Nos.00015308 y 00012916 (folios 27052,27053 y 30222) y en
el Informe General (folios 37242 y 37265) se tiene que el cnyuge de la recurrente acredit lo
siguiente:

- Emiti los RecibosporHonorariosProfesionales Ns. 000083,000085a000088, 000090,

000092 a 000096, 000098 y 000099, alas empresas Vidrieria28 de Julio S.A.C., Debre S.A.,
Hinostroza Dongo y Asociados S.R.L., Inmobiliaria y Constructora Malecdn Cisneros S.A. y
Representaciones Generales LuckyS.A.
- Registrddichoscomprobantesde pago ensuLibrodeIngresosyGastosProfesionales
(folios 29430 a 29432).
- Lasreferidasempresasefectuaron las retencionesde cuarta categoracomoconstaen los
Certificados de Retencin respectivos (folios 29377 a 29379, 29346,29408,29436 y 29437).

En los ejercicios 1997 y 1998 Vctor Alberto Venero Garridopercibi ingresos por los montos de
S/. 469,800.00 y S/. 466,000.00, sin embargo, tal como seala la Administracin (folios 38747 a
38752)ste no sustent6documentariamsnte la naturaleza y realizaci6nde los servicios
prestados a las referidas empresas al no presentar documentacin que acreditara la prestacin
de los servicios,talescomocontratosdelocacidndeservicioseinformestcnicosemitidos
respecto del tipo de consultorla profesional realizada (Resultados de los Requerimientos Ns.
00012891 y O0012912 que obra enlos folios 27209 y 36081.
Por lo que concluy6 que no se encontraba debidamente acreditado que los ingresos percibidos y
declarados en los ejercicios 1997 y 1998 por Vctor Alberto Venero Garrido, correspondieran a
serviciosgeneradoresderentasdecuartacategora,en tal sentido la Administracin debi6
considerar dichas rentas sin deduccin alguna, dentro de las declaradas, estando a que haban
sido declaradas por el cnyuge dela recurrente. No obstante que la Administracin las consider

12
 Ng02435-2-2004
como un incremento patrimonial, el efecto en la liquidacin del impuesto es el mismo, por lo que
procede confirmar la apelada en este extremo, tal como se ha dejadoestablecidoenla
Resolucin del Tribunal FiscalNQ00175-2-2004.

VIII. Rentas de Fuente Extranjera

l. De las Resoluciones de Determinacin N's. 024-03-001 0433, 024-03-001 0435, 024-03-001

y 024-03-0010439, se tiene que la Administracinrepar las sumasde S/. 1'592,634.45, S/.
1'358,229.00, S/.6'722,722.69y S/. 5'087,771.O0en los ejercicios 1997, 1998, 1999 y 2000,
respectivamente (folios 37382, 37491, 37599 y 37706),atribuyendo el 50% a cada uno de los
cdnyuges de la sociedad conyugal Venero Garrido- Nazar Loayza.

2. El artculo 6" de la Ley de Impuesto a la Renta dispone que estn sujetas al impuesto la totalidad
de las rentas gravadas que obtengan los contribuyentes que, conforme a las disposiciones de
esta ley, se consideran domiciliados en elpas,sintener en cuenta la nacionalidad delas
personas naturales, el lugarde constitucin delasjurdicas, ni la ubicacidn de la fuente
productora.

El artculo 7
' de la referida ley seala que se consideran domiciliadas en el pas, entre otras, las
personas naturales de nacionalidad peruana quetengan domicilio en el pas, de acuerdo con las
normas de derecho comn, y el artculo 8" prescribe que las personas naturales se consideran
domiciliadas o no en el pas segn fueresu condicin al principio de cada ejercicio gravable.
Conforme con lo dispuestoporelartculo 51" de la Ley del Impuestoa la Renta, los
contribuyentesdomiciliados en el pas sumaran y compensarn entre s los resultadosque
arrojensus fuentes productorasderentaextranjera, y nicamente si dedichasoperaciones
resultara una renta neta, la misma se sumara a la renta neta de fuente peruana determinada de
acuerdo con los artculos 49''' y 50" de dicha ley, siendo que en ningn caso se computar la
prdida neta total de fuente extranjera,la que no es compensable afin de determinar el impuesto.

3. La recurrentealegaque se le atribuye la percepcidnde renta extranjera por los intereses

generados en cuentas bancarias en moneda extranjera en los bancos Citibank, Pacific Industrial
Bank, National Bank, American Express Financia1 A., Bank of America y BBVA Privanza (Suiza),
que la Administracin le acota por interesesprovenientesde cuentas que se encuentrana
nombre de terceros, siendo su esposo slo apoderado o beneficiario de las empresas off shore
titulares de las mismas, por lo que la totalidad de los fondos en dichas cuentas no corresponden
a su cdnyuge.
Por su parte, la Administracin indica que si bien algunas de las cuentas bancarias estaban a
nombre de terceras personas como Muchi Investments, Cheryle Mangino Dlaz, Greco Business
Ltd. y Wilborn Inter. Corp., el beneficiario era Vctor Alberto Venero Garrido.
Seala que en la fiscalizacin se ha comprobado que
el beneficiario de los fondos depositados en
las empresas off shore era el cnyuge de la recurrente, lo que se aprecia del informe de las
cuentas bancarias del exterior.

4. En cuanto a las rentas de fuente extranjera provenientes de las cuentas bancarias en moneda
extranjera (Cuentas N%. 74079821 y 90004586 en el Citibank, N%. 147198 y 1040-15037-06en
el Pacific Industrial Bank, N%. 1706-300-461, 1706-1 00-462, 1706-900-463y 034-4073-6069en
11
El articulo 49" de la Ley de Impuesto a la Renta seilala que: "Los contribuyentesdomiciliados en el pas sumardn y
compensaran los resultados que arrojen sus distintas fuentes productoras de renta peruana, con excepcin de las rentas
de tercera categora. En el supuesto contenido en el segundo parrafo del Artculo 354 la p&dida slo podr compensarse
contra la renta neta global, de acuerdo al procedimiento descritoen el siguiente artculo.''

13
 N 02435-2-2004

elBank ofAmerica)12 en que eltitularde las mismaseraVctorAlbertoVeneroGarrido, la

recurrente no cuestiona el monto de las rentas reparadasni niega que su cnyuge haya percibido
las mismas, por lo que procede mantener el reparo en este extremo, tal como se ha sealado en
la Resolucidn del Tribunal Fiscal N O01 75-2-2004.

5. Respectoa las rentasdefuenteextranjeraprovenientesde cuentas bancarias anombresde

terceras personas, la Administracin atribuyeal cnyuge de la recurrente las rentas generadas en
las Cuentas Ns. 01-021053.6.12 (Euros y Francos) y 01-021053.6.1 en el BBVA Privanza Suiza
anombre de Wilborn Intern.Corp., Ns. 0034-4073-1033, 17062-00844 y 17067-02205en
National Bank N.A. a nombre de Muchi Investments,Ns. 70850549 y 3290226044en el Citibank
a nombre de Greco Business Ltd, y N%.O01 1-3737-1597-5-002y 0013-1737-1597-3-002en el
American Express Financia1 A. a nombre de CheryleMangino Daz (folios 37382, 37491, 37599 y
37706).13
Con relacin a la titularidad de las cuentas reparadas, en las manifestaciones rendidas ante la
Administracin el 14 y 15 de junio de2001 se seala los siguiente:
- Respectoa las cuentas anombredeMuchiInvestments,VctorAlbertoVeneroGarrido
manifest6 que otra empresa OFF SHORE, es la MUCHl INVESTMENTS en Miami EE.UU.
en el BANK OF AMERICA, se constituy en el ao 1988 d 1989 aproximadamente, fue la
persona ELSA SOLlS funcionaria del banco mencionado. Cabe mencionar que en el BANK
OF AMERICA soy correntista desde 1978. Las acciones en estas empresas OFF SHORE
son al portador, pero s tengo un poder donde consignan mi firma para el movimiento del
dinero (folio 32029).
- Con relaci6n a la cuenta anombrede Wilborn Internacional Corp., el cnyugede la
recurrentedeclarque otraempresa es WILLBORNINTERNATIONALconstituidaen
Panarnd incorporada en un paralso financiero cercano, el estudio de abogados ALEMAN
CORDERON Y GALINDO fue quien cred la compaa y puso los directores para la misma,
quiero manifestar que dicha compatila fue creada por encargo mo por intermedio del Sr. Luis
DUTHURBURU CUBAS quienslo se limit hacer dicha gestin (trmites) y que no es socio
o accionista ni de ninguna participacin de dicha compaa siendo yo el nico propietario
(folio 32029).
El primer prrafo del artlculo 125 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, modificado
por el artlculo 12 de la Ley N 27335, establece que Los nicos medios probatoriosque pueden
actuarse en el procedimiento contencioso tributario son los documentos, la pericia y la inspeccidn
del rgano encargado de resolver, los cuales sern valorados por dicho rgano, conjuntamente
conlasmanifestacionesobtenidasdurante la verificacin y/o fiscalizacinefectuadapor la
Administracin Tributaria, por lo quedichasmanifestaciones deben tenerseencuentaal
momento de resolver.
En las manifestaciones prestadas por el cnyuge de la recurrente, ste ha reconocido que las
empresas se han creado por encargo de 81 y que a su vez era beneficiario, representante o
administradorde las referidasempresas,pudiendorealizar los movimientosdefondosque
considerara pertinente, comosi tuviera la calidad de titular delas mismas.

Cabe precisar que en cada uno de los ejercicios citados se comprende slo algunas de estas cuentas, y no todas ellas,
como se puede observar de los anexosde las Resoluciones de Determinacin Nos. 024-03-0010433, 024-03-0010435,
024-03-0010437 y 024-03-0010439. Es necesario indicar que e1 titular de estas cuentas era el cnyuge de la recurrente,
con excepcinde la Cuenta Nn034-4073-6069 en el Bank of America cuyo titularera Luz Elena Nazar Loayza.
13
Segn se observa de los anexos de las Resoluciones de Determinacin Ns. 024-03-0010433, 024-03-0010435, 024-03-
0010437 y 024-03-0010439, en cada uno de los ejercicios citados se comprende s610 algunas de estas cuentas, y no a
todas ellas.
 N' 02435-2-2004

De otrolado,VctorAlbertoVeneroGarridoentregtresvolmenesanilladossinfoliaren
fotocopias simples correspondientes a reportes de cuentas bancarias en el exterior, entre
las que
se comprenda las cuentas a nombre de Greco Business Ltd., Muchi lnvestments y Wilborn Inter.
Corp., como consta en la manifestaci6n prestada el 15 de junio de 2001 y en el Acta de Entrega
de Documentos. De esta documentacin se observalo siguiente:
- Cuentasanombre de CheryleMangino Dat: en una de las clusulasdelcontrato de
apertura de las cuentas se establece que el beneficiario contingente es el cnyuge de la
recurrente (folio 28305).
- Cuenta a nombre de la empresa Greco Business Ltd.: en el documento denominado "Minutes
of TheFirstDirectors"constaque la compaa resolvid otorgar un PoderGeneral de
Administraci6nyDisposicinafavordeVctorAlbertoVeneroGarridoparaquepudiera
representar y actuar individualmente en nombre de la compaa en cualquierpas del mundo,
y en el documento "POWER OF AlTORNEY OF GRECO BUSINESS LTD." se indica que el
c6nyuge de la recurrente podr, entre otros, disponer del capital y propiedad dela compaa,
tangibleeintangible,presente o futuro,vender,adquirir,intercambiar,asignar,transferir,
adjudicar en pago y otras formas de disposicin de dicha propiedad (folios 2121 O a 21213 y
21216 a 21218).
Asimismo, en el punto 25 del Resultado del Requerimiento N" 00012935 del 2 de mayo de 2002
(folios24751y24752), se consignaqueelcnyugede la recurrenteproporcioninformacin
sobresuvinculacineconmicacondiversasempresas,sealandoque las empresasMuchi
Investments, Greco Business Ltd. y Wilborn Inter. Corp. son de su propiedad en 100%, tal como
consta enel escrito de fecha 26de abril de 2002 firmado por Victor Alberto Venero Garrido (folios
24088 a 24096).
Mediante escrito del 4 de abril de 2001 Rafael Eslava Calvo, apoderado de Vctor Alberto Venero
Garrido, seala que"El Sr. Alberto Venero manifiesta que notiene ni ha tenido deudas durantelos
aos 1999 y 2000, con bancos o terceros. Respecto de sus inversiones en mercados de valores
precisd que si ha realizado en los EEUU movimientos de este tipo, a travsdel Sr. Cheryle
Mangino Dat representante de la Agencia de Bolsa Ame. Cabe agregar que 7 de sus 9 cuentas
en los EEUU estdn a nombre de dicho seor"(folio 24285).
En consecuencia, de las manifestaciones prestadas porel c6nyuge de la recurrente, as como de
la documentacin que este exhibi respecto de la titularidad de las cuentas bancarias y de los
resultados de los requerimientos se tiene que las referidas entidades y persona natural habran
actuado a nombre de Vctor Alberto Venero Garrido, ya que los fondos depositados enlas cuentas
controvertidas seran de propiedad de &te, por lo que procede atribuir las rentas generadas por
las cuentas antes mencionadas ala sociedad conyugal Venero Garrido- Nazar Loayza.

IX. Incremento Patrimonial No Justificado

l. La Administracin sustenta dicho reparo en los artculos 52", 91 y 92" de la Ley del Impuesto a
la Renta y en el artculo59" de su Reglamento.
Alrespecto, el artculo91"de la referidaleydisponeque sin perjuiciode las presunciones
establecidas por el Cddigo Tributario, sern de aplicacin las presunciones establecidas por los
artculos siguientes, sealando en el artculo92"que la SUNAT proceder4 a determinar de oficio
el
impuesto,de
acuerdo con elCdigoTributario,cuandocompruebe la existenciade
incrementospatrimonialescuyoorigen no puedaser justificado por el contribuyente o
responsable, de conformidad con el artculo 52" de dicha norma.
 Ng02435-2-2004
El mencionadoartculo 52' seiiala quesepresumedeplenoderechoque los incrementos
patrimonialescuyoorigennopuedaserjustificadopor el contribuyente o responsable,
constituyen renta neta no declarada por stos, precisando, en el segundo pArrafo, que dichos
incrementos patrimoniales no podrn ser justificadoscon donaciones que no consten de escritura
pblica o de otro documento fehaciente, y tampoco podran justificarse con utilidades derivadas
de actividades ilcitas.

El artculo 92' de la Ley del Impuesto ala Renta establece quela SUNAT procedera determinar
de oficio el impuesto, de acuerdo con el Cdigo Tributario, cuando compruebe la existencia de
incrementos patrimoniales
cuyo
origen
no
puedaser
justificado
por
el
contribuyente o
responsable, de conformidadcon el artlculo 52Qde estaley.

Porsuparte,elartculo 93" de la LeydelImpuestoa la Rentaprev4 los m6todosque la

Administracin puede emplear a efecto de la determinacin sobre base presunta tratndose de
incrementopatrimonialnojustificado,regulndoseen el incisob)delanotadoartculo el
correspondientea los signosexterioresderiqueza,comoeselcasodelalquilerde la casa-
habitacin, el valor estimado dela habitaci6n y delas fincas de recreo o esparcimiento que posee
la persona natural, los vehculos, embarcaciones, caballerizas de lujo, el nmero de servidores,
viajes al exterior, clubes sociales, gastos en educacin, obras de arte, etc., y en el inciso c) del
mismo, las variaciones o incrementos patrimoniales del contribuyente y cualquier otro elemento
de juicio que obre en poder dela SUNAT o que obtenga de terceros, disponindose respecto de
esteltimoque el Reglamentoestablecer4elmtododeevaluaci6naplicableadichos
elementos.
El artculo 59" del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, dispone que tratndose de
incrementospatrimonialesnojustificadosaque se refieren los artculos 52" y 92" de la ley,
cuando el contribuyente en un ejercicio gravable no justifique los incrementos patrimoniales, la
SUNAT determinar la renta imponible mediante acotaci6n de oficio, paralo cual adicionar a la
renta neta declarada el incremento patrimonial no justificado.

Asimismo, el artculo 60" delreferidoreglamentoprecisaque a efectode lo previstopor los

incisos b) y c) del citado artculo 93",la Administracidn podr aplicar, entre otros mtodos de
valuacin, el mtodo del flujo monetario privado, que toma como base los ingresos percibidos y
los gastos efectuados porel contribuyente enel ejercicio gravable sujeto a fiscalizacin.

De las normas glosadas, se tiene quea efecto de la determinacin prevista por el artculo 92"de
la Ley del Impuesto a la Renta, la Administracin cuenta, como herramienta,con la utilizacin de
cualquiera de los criterios establecidos por el artculo 93" de la ley, entre los cuales se tiene,
segn los citados incisos b) y c), el de los signos exteriores de riqueza y el de las variaciones o
incrementospatrimoniales,siendoqueparaefectodetalesndices la Administracinse
encuentra facultada a aplicar, entre otros, el mtodo del flujo monetario privado, el mismo que
consiste en determinar el incremento patrimonial en base a los ingresos o rentas generados por
el contribuyente en un ejercicio determinado y gastos efectuados enel mismo, comprendindose
dentro de estos ltimos todos aquellos indicadores de riqueza que se traducen en disposicin de
dinero por parte del contribuyente, tales como consumos, egresos, desembolsos ylo pagos.
A efecto de la determinaci6n del incremento patrimonial no justificado, la Administracin poda
verificarlo sobre la base de establecer cual fue elflujo monetario de la recurrente en los ejercicios
sujetos a fiscalizacin, tomando para elloen cuenta los ingresos percibidos ytoda disposici6n de
bienes y/o dinero (gastos) por parte de aquella, llegando a establecer el incremento patrimonial y
a partir de &te, el importe que resulte no justificado.
c

Ng02435-2-2004
2. Segn se observa del Anexo NP6 de la Resolucidn de Determinacin N" 024-03-0010433 (folio
37705), Anexo N" 5 de la Resolucin de Determinacidn N" 024-03-0010435 (folio 37598), Anexo
4de la ResolucindeDeterminacin N" 024-03-0010437 (folio 37475)yAnexo4de la
Resoluci6n de Determinacin N" 024-03-0010439 (folio 37381), el incremento patrimonial de los
ejercicios 1997,1998,1999y2000asciendea SI. 41'280,649.00, SI. 58'635,229.00, SI.
16'876,209.00 y SI. 151'442,431.O0 (antes de la deduccidn de los fondos disponibles o renta
comparable), suma que resulta de los siguientes movimientos:

- Depsitos en el SistemaBancarioNacional: depbitos en moneda extranjera ynacional,y

certificados bancarios en moneda extranjera
- Depbitos en entidadesbancarias del exterior
- Transferencias de moneda extranjera efectuadas del exterior a bancos nacionales
- Acciones nacionales cotizadas en la Bolsa de Valores y no cotizadas en Bolsa
- Adquisici6ndepredios
- Cuentasporcobrar
- Tarjeta de crdito
- Pagode cuota de credito hipotecario
- Pagodeimpuestos
- Otrosingresos:Recibosporhonorariosprofesionales

En los valores impugnados (folios 37379, 37473, 37596 y 37703), la Administracin Tributaria
determin6 como incrementopatrimonial en los ejercicios 1997 a 2000 los montosde SI.
41'280,649.00, SI. 58'635,229.00, SI. 16'876,209.00 y SI. 151'442,431.OO, respectivamente, en
base a los referidos flujos de fondos en cada uno de los ejercicios. Es as que en los anexos
correspondientes al incremento patrimonial se puede observar que si bien la Administracin se
refiere alsaldo inicial y final delpatrimonioen cada unode los ejercicios y a la diferencia
resultante de la comparacidn de los mismos, ello no es determinante en el clculo del reparo,
siendo los depsitos, adquisiciones, consumos e inversiones los que determinan el monto del
incremento patrimonial en los ejercicios controvertidos.

3. Respecto al argumentode la recurrenteque para determinarelincrementopatrimonial la

Administracidn debi deducir las devoluciones efectuadas al Estado Peruano, cabe mencionar
que la devolucidn de dinero se refiere a la remesa de US$ 14'1 34,700.00dispuesta por el Quinto
Juzgado Penal Especial realizadacon posterioridad al cierre de los ejercicios 1997 a 2000, lo que
no enerva que en los referidos ejercicios se haya producido un incremento patrimonial a favor de
la sociedad conyugal Venero Garrido- Nazar Loayza, no habindose probado adems que fuera
el mismo dineroo producto del incremento patrimonial detectadoen los ejercicios 1997 a2000.

Asimismoes preciso anotar que el artculo 52p de la Ley del Impuesto a la Renta establece
expresamente que el incremento patrimonial detectado por la Administracidn no podr justificarse
con utilidades derivadas de actividades ilcitas, por lo que carece de sustento el alegato de la
recurrente.

Deotrolado, el mencionadoartculo 52' permitequeante la existencia deincrementos

patrimoniales cuyoorigen no puedaser justificado por el contribuyente o responsable, la
Administracidn pueda presumir que tales incrementos constituyen renta neta no declarada por
Bstos, y efectuar la determinacin respectiva, por lo que carece de sustento lo alegado por la
recurrente respecto a que tales montos no constituyen renta gravable.

En consecuencia, las devoluciones efectuadas por el cnyuge de la recurrente no desvirtan el

incremento patrimonial determinado a la sociedad conyugal Venero Garrido - Narar Loayza, por
lo que procede mantener dicha determinacin.
c

N' 02435-2-2004

4. En cuanto a los fondos disDonibles (renta comparable) de la sociedad conyugal, que segn se
observa del AnexoNe18 de la Resolucin deDeterminacih N" 024-03-001 0433, AnexoNQ15 de
la ResolucindeDeterminaci6n N" 024-03-0010435,Anexo Ne 11de la Resolucinde
Determinacin N" 024-03-0010437 y Anexo NP13 de la Resolucin de DeterminacinN" 024-03-
0010439 (folios37327,37403,37521y37624)debenentendersecomo los ingresosde la
sociedadconyugalquejustifican los gastosefectuadosen los ejercicios1997a2000,cabe
seiialar que la Resolucidn del Tribunal Fiscal N" 04761-4-2003, que constituye precedente de
observancia obligatoria, establecid que "los ingresos omitidos de declarar que constituyen renta
gravada, detectados en el procedimiento de fiscalizacin, cuya procedencia ha sido determinada
por la Administracidn, forman parte de la renta imponible a efecto de determinar el Impuesto a la
Renta, y consecuentementeseexcluyenconjuntamenteconlarentadeclarada,a efecto de
determinar el incremento patrimonial no justificadd.
Conformeaestecriterio, se permitejustificar el incrementopatrimonialdetectadopor la
Administracin con las rentas no declaradas por el deudor cuyo origen ha sido verificado por
aqulla, a fin de evitar una doble afectaci6n o gravamen en la determinacin de la obligacin
tributaria, ya que la renta omitida detectada en el procedimiento de fiscalizacin debe formar
partede la rentaimponibleyestarsujeta a tributo. As los fondosdisponiblesson los que
permitenjustificarelincremsntopatrimonialdeterminadopor la Administracin,yqueest
conformadotantopor las rentasdeclaradascomoporlasrentasdeprocedenciaconocida
detectadas mediante fiscalizacidn, y tambien por ingresos queno califican como rentas, siempre
que no se traten de fondos provenientes de actividades ilcitas y donaciones que no consten en
documento de fecha cierta o escritura pblica, conformelo establece el artlculo 52* de la Ley del
Impuesto a la Renta.
Sinembargo,estosfondosdebencomprenderingresosrealesy no ficticios, comoseha
establecidotambienen la Resoluci6ndelTribunalFiscal NG04761-4-2003,yaque s610 los
ingresos reales incrementanel patrimonio del contribuyentey pueden sustentar una adquisicino
gasto que ste hubiese realizado, y que es calificado por la Administraci6n como incremento
patrimonia~".

As, en el caso de personas naturales debe entenderse quelos fondos disponibles son las rentas
brutas (declaradas o no) menos el impuesto pagado o retenido respecto a stas, asl como otros
ingresos no contenidos en la restricci6n del citado artculo 52", mientras que tratndose de un
reparo a la sociedad conyugal,al calcularse los fondos disponibles deben considerarselas rentas
y/o ingresosdeamboscnyuges(tanto los provenientesde la sociedadconyugalcomo los
obtenidosattulopersonal),a fin deestablecerelmontodefondosdisponiblesquepuedan
justificar en todoo en parteel incremento patrimonial detectado porla Administracidn.

En tal sentido, la Administracin determin conforme a ley los fondos disponibles, por lo que
procede confirmar la apelada en este extremo, criterio establecido en la Resolucidn del Tribunal
Fiscal NgO01 75-2-2004.
X. Determinacin de la Deuda fributaria

Cabe indicar que de acuerdo con lo establecido por la Resoluci6n del Tribunal Fiscal N" 04761-4-
2003, que constituye precedente de observancia obligatoria, los ingresos omitidos de declarar que
constituyen renta gravada, detectados enel procedimiento de fiscalizacin,cuya procedencia ha sido

14
Mediante la Resoluci6ndelTribunal Fiscal No 04761-4-2003, queconstituyeprecedente de observancia obligatoria, se
establecid que "La renta ficta para prediosarrendados o cedidos gratuitamente o a precioindeterminadonopermite
justificar el incremento patrimonial determinado conformea lo dispuesto en los artculos 52' y 92" de la Ley del Impuesto a
la Renta."
 Ng 02435-2-2004
determinadapor la Administracin,formanpartede la rentaimponibleaefectodedeterminarel
Impuesto ala Renta.

Consecuentemente, la renta imponible estar constituida por las rentas declaradas, las detectadas
mediantefiscalizacin,yelincrementopatrimonialnojustificado. Ello encuentrasustentoenlo
previsto porel artculo 928de la Ley del Impuestoa la Renta.

Si bien el artculo 59' del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, disponla que tratndose de
incrementos patrimoniales no justificados, a que se refieren los artculos 52', 92" y 94" de la ley,
cuandoelcontribuyente en unejerciciogravableno justifique los incrementospatrimoniales o la
diferencia entre los gastos comprobados y las rentas totales declaradas, la SUNAT determinar la
renta imponible mediante acotacin de oficio, indicando que para el efecto, en su caso,"se adicionard
a la rentanetadeclaradaelincrementopatrimonialnojustificado o la referidadiferencia", debe
entenderse que esta ltima parte del citado artculo 5gQest referida a establecer que el incremento
patrimonial no justificado forma parte de la renta imponible, esto es, que aun cuando no se sabe la
procedencia de los ingresos omitidos, stos se encuentran gravados con el Impuesto a la Renta y de
ningnmodoaestablecerque los ingresosomitidosdeterminadosen la fiscalizacin,nose
encuentran gravados.

En tal sentido, al determinar el Impuesto a la Renta correspondiente a los ejercicios 1997 a 2000 la
Administracinconsider6lasrentasdeclaradas, as como las rentasomitidasdedeclararpor la
recurrente determinadas en la fiscalizaci6t1, conjuntamente con el incremento patrimonial, lo que se
encuentra arreglado a ley.

Con las vocales Barrantes Takata y Espinoza Bassino, e interviniendo como ponente la vocal&laya
Vidal.

RESUELVE:

REVOCAR la Resoluci6n de Intendencia N"026-4-13619/SUNAT del 21 de marzo de 2003, en el extremo

referidoarentasdeprimera categorla porpredioscedidosatercerosgratuitamente o apreciono
determinado, y CONFIRMARLA en lo dems que contiene.

Regstrese, comunquese y devulvase a la Intendencia Regional Lima de la Superintendencia Nacional

de Administracin Tributaria, parasus efectos.

G M w
Huertas Lizarzaburu
Secretaria Relatora
ZVIHUMWjcs.

19