ACTO JURDICO

1. Concepto y caractersticas principales. 2. Clasificaciones legales y doctrinarias. 3.

Estructura de existencia y de validez. 4. Efectos del negocio jurdico. 5. Ineficacias: concepto
y formas de ineficacia, intrnsecas y extrnsecas, su diversa regulacin y efectos. 6.
Modalidades de los negocios jurdicos.

1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS.

1.1 Concepto
Entre las definiciones de acto jurdico de Alessandri - Somarriva - Vodanovic, la ms
tradicional es aquella que alude a l como la manifestacin de voluntad que se hace con la
intencin de obtener un efecto jurdico, que puede ser, crear, modificar, transferir, transmitir
o extinguir un derecho.

Vctor Vial del Ro, por su parte, define al acto jurdico como la manifestacin de
voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los
efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona dicha
manifestacin de voluntad.

1.2 Caractersticas.
1- El acto jurdico es una declaracin o un conjunto de declaraciones de voluntad.

2- La manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especfico y

determinado.
Este elemento comprende dos aspectos.
El primero consistente en que la voluntad se manifiesta con la intencin precisa de
producir efectos jurdicos. La voluntad se dirige en forma precisa a producir el efecto
jurdico deseado por el declarante, autor del acto jurdico.
El segundo aspecto del elemento se refiere a que el efecto buscado por el autor del acto
jurdico, es un efecto jurdico y no cualquier efecto. El efecto buscado y deseado es un
efecto jurdico y no un efecto prctico.
2. CLASIFICACIONES LEGALES Y DOCTRINARIAS.
2.1 Clasificaciones Legales.
2.1.1 Unilaterales y bilaterales.
Atendiendo al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el
acto jurdico, los actos jurdicos se clasifican en unilaterales y bilaterales:

a) -Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse requieren de la

manifestacin de voluntad de una sola parte. El sujeto que participa en la creacin de un
acto jurdico unilateral se denomina autor.
Son ejemplos de actos jurdicos unilaterales: el testamento, la oferta, la aceptacin,
el reconocimiento de un hijo, el endoso, el desahucio, la revocacin, el despido, la
suscripcin de una letra de cambio, pagar o un cheque, la creacin de una fundacin, el
acto de creacin de una empresa de responsabilidad limitada (E.I.R.L.), etc. En algunos
casos, varias personas pueden dar nacimiento a un acto jurdico unilateral, como en el caso
de las decisiones de un cuerpo colegiado: el directorio o la asamblea de una corporacin o
fundacin.

-Son actos jurdicos bilaterales o convenciones aquellos que para perfeccionarse necesitan
del acuerdo de las voluntades de dos o ms partes. En este tipo de actos, la voluntad comn
pasa a denominarse consentimiento.
Cabe sealar que se habla de partes y no de personas, atendiendo a que una
parte puede estar integrada por una o ms personas, que en su conjunto constituyen un
solo centro de inters (art. 1438 del CC).
Son ejemplos de acto jurdico bilateral: todos los contratos.
Es importante consignar que la donacin es un acto jurdico bilateral y no unilateral;
en efecto, se trata de un contrato, que requiere la aceptacin del donatario o beneficiario
(art. 1386 del CC).
El acto jurdico bilateral o convencin, se define por tanto como el acuerdo de
voluntades, que tiene por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos y
obligaciones.
A su vez, cuando la convencin tiene por objeto crear derechos, estamos ante un
contrato, lo que nos permite deducir que la convencin es el gnero y el contrato la especie:
todos los contratos son convenciones, pero no todas las convenciones son contratos.
As, por ejemplo, son convenciones pero no contratos el pago, la rescilicin, la
estipulacin en virtud de la cual las partes convienen en que cesen los intereses que
devengaba una deuda y la tradicin. Todas estas figuras provienen de un acuerdo de
voluntades, pero en s no son un contrato, porque no crean derechos, sino que los extinguen
las dos primeras, los extinguen y modifican (la tercera) o los extinguen y transfieren
simultneamente (la cuarta). La novacin, por su parte, tiene la singularidad de ser,
simultneamente, una convencin que crea derechos y obligaciones (y como tal, es un
contrato) y los extingue (y como tal, es un modo de extinguir las obligaciones, regulndola
el Cdigo desde esta ltima perspectiva).
Nuestro CC, sin embargo, en su art. 1438, confunde ambas expresiones, cuando
alude al contrato o convencin como el acto por el cual una parte se obliga para con otra
a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Los contratos a su vez, tambin pueden clasificarse en unilaterales y bilaterales (art.
1439 del CC).
Ejemplos de contratos unilaterales: donacin, comodato, depsito, mutuo, hipoteca,
prenda, etc.
Ejemplos de contratos bilaterales: compraventa, arrendamiento, sociedad, mandato, etc.
No es lo mismo entonces un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral, pero
siempre el contrato, como acto jurdico, ser bilateral, an cuando como contrato pueda
ser unilateral o bilateral.

- Importancia de la distincin entre los contratos unilaterales y bilaterales:

1 La condicin resolutoria tcita se encuentra envuelta en todo contrato bilateral (artculo
1489 del Cdigo Civil), no as en el contrato unilateral;

2 El problema de los riesgos, se presenta en los contratos bilaterales, no as en los contratos

unilaterales (artculo 1550);

3 El principio la mora purga la mora, slo opera en los contratos bilaterales (artculo
1552).

2.1.2 Gratuitos o de beneficencia y actos onerosos (art. 1440 del CC).

Se formula esta clasificacin atendiendo a la finalidad perseguida.
Los actos jurdicos gratuitos o de beneficencia slo tienen por objeto la utilidad de
una de las partes, sufriendo la otra el gravamen. Los actos jurdicos onerosos tienen por
objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.

- Diferencias fundamentales entre ambas clases de actos jurdicos:

1 En los contratos gratuitos, la persona con la que se contrata, es de relevante importancia.
Por tanto, el error en cuanto a la persona, vicia el consentimiento. En los contratos
onerosos, la persona con quien se contrata es por regla general indiferente, y un error en
cuanto a su identidad, no tiene trascendencia jurdica (excepcionalmente, la tendr, como
acontece tratndose de la transaccin, artculo 2456 del Cdigo Civil).
2 En los contratos gratuitos, la diligencia o cuidado en el cumplimiento de las obligaciones
slo recae en el deudor. Para determinar de qu grado de culpa responde el deudor en los
contratos gratuitos, debemos considerar a quin beneficia el contrato:
- El contrato slo beneficia al deudor (por ejemplo, contrato de comodato): ste
responder an de la culpa levsima;

- El contrato slo beneficia al acreedor (por ejemplo, contrato de depsito): el deudor

responder slo de la culpa lata o grave.

- En los contratos onerosos, la diligencia ser la misma en ambos contratantes, por

regla general: ambas partes, respondern de la culpa leve.

- Define cada uno de los grados de culpa, el artculo 44, que debemos relacionar con
el artculo 1547, precepto que establece cuando se responde de cada uno de los grados de
culpa, conforme a los criterios expuestos.

3 En los contratos gratuitos, la pura liberalidad es causa suficiente. En los contratos

onerosos, la causa est en relacin a las prestaciones recprocas y a las ventajas que se
espera obtener.
Como resume un autor, el acto jurdico a ttulo oneroso implica enriquecimiento y
empobrecimiento recproco. El acto a ttulo gratuito produce enriquecimiento para una de
las partes y empobrecimiento para la otra.

2.1.3 Conmutativos y aleatorios. (art. 1441 del CC).

Los contratos onerosos se subclasifican en conmutativos o aleatorios, atendiendo a
la determinacin de la equivalencia de las prestaciones.
El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer
o a no hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer
o no hacer a su vez. Ejemplo: contrato de compraventa de un bien raz.

El contrato oneroso es aleatorio, si el equivalente consiste en una contingencia incierta de

ganancia o prdida. Ejemplos: la venta en verde de una produccin agrcola por un precio
fijado a todo evento; la renta vitalicia; el contrato de seguros (art. 2258 del CC).
En los contratos conmutativos, las ventajas que las partes se conceden mutuamente
se miran equivalentes (se trata por ende de una apreciacin subjetiva). Excepcionalmente,
esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos lmites, en aquellos casos en que la ley lo
establece, y la sancin en caso de contravencin ser la nulidad relativa por lesin enorme
o pagar una suma adicional o restituir parte de lo recibido (artculo 1889, en la compraventa
voluntaria de bienes races, por ejemplo).

2.1.4 Principales y accesorios (art. 1442).

Atendiendo a si pueden o no subsistir por s solos, se clasifican los actos o contratos
en principales y accesorios.

El contrato es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin.
Ejemplo: el contrato de compraventa.

El contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una

obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella. Ejemplo: las garantas o
cauciones reales (hipoteca, prenda) o personales (fianza, solidaridad, clusula penal). El art.
46 del CC, define lo que se entiende por caucin: Caucin significa generalmente cualquiera
obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies
de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda. Cabe sealar que aun cuando las expresiones
garanta y caucin suelen utilizarse como sinnimos, hay entre ellas una relacin de
gnero a especie. En efecto, toda caucin es una garanta, pero no toda garanta es caucin,
pues el derecho legal de retencin es una garanta, pero no es caucin, pues no se trata de
una obligacin contrada (artculo 46) para asegurar otra obligacin. No hay de por medio
un contrato, sino que es la ley, en este caso, la fuente de la garanta. Lo mismo acontece
con las medidas precautorias que pueda decretar el juez, en el transcurso de un litigio.

Tiene importancia esta clasificacin, para determinar la extincin de un contrato, de

acuerdo al aforismo Lo accesorio sigue la suerte de lo principal. En tal sentido, el acto
jurdico accesorio tiene una vida refleja en relacin al acto jurdico principal (as, art. 2516,
prescripcin de las acciones).

No deben confundirse los actos jurdicos accesorios con los dependientes. Estos
ltimos, si bien requieren para cobrar eficacia la existencia de otro acto jurdico, no estn
destinados a garantizar el cumplimiento de ste. Por ejemplo, las capitulaciones
matrimoniales (art. 1715 del CC): para que sean eficaces, requieren la celebracin del
contrato de matrimonio, pero celebrado ste, las capitulaciones, que no lo garantizan por
cierto, cobran vida propia, definiendo el rgimen patrimonial entre los cnyuges.

2.1.5 Reales, solemnes y consensuales. (art. 1443 del CC).

Se clasifican de tal forma los actos jurdicos, atendiendo a los requisitos que la ley
establece para su perfeccionamiento.
El contrato es real cuando se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa a que se
refiere. Ejemplos: comodato (art. 2174); mutuo (art. 2196); depsito (art. 2211); prenda
(art. 2384); anticresis (artculo 2437). Cabe advertir que el CC utiliza solamente la expresin
tradicin en el art. 1443. Esta, conforme al art. 670, es un modo de adquirir el dominio,
lo que slo acontece en uno de los contratos reales: el mutuo (y excepcionalmente, en el
depsito, cuando ste consiste en una suma de dinero, caso en el cual se habla de un
depsito irregular; o en la prenda, cuando se entrega al acreedor una suma de dinero). En
los dems, slo se traspasa la mera tenencia. Por ello, ms correcto es aludir a la entrega
o tradicin, de manera de cubrir as todas las situaciones que puedan presentarse en los
contratos reales.

El contrato es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas formalidades

especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil. En estos actos, la ley exige el
cumplimiento de una solemnidad en consideracin a la naturaleza de los mismos. La
sancin por su incumplimiento, de acuerdo al art. 1682, ser la nulidad absoluta o
inexistencia jurdica para ciertos autores (arts. 18 - 1701). Ejemplos de contratos solemnes:
promesa (art. 1554, debe constar por escrito); la compraventa de inmuebles, de
servidumbres, censos y del derecho real de herencia, exige escritura pblica (art. 1801, 2);
las capitulaciones matrimoniales; la hipoteca, etc.
Las partes tambin pueden hacer solemne un acto jurdico al que la ley no le da tal
carcter: artculos 1802 (en la compraventa) y 1921 (en el arrendamiento). En estos casos,
cabe el derecho a retractarse, mientras la otra parte no cumpla con la solemnidad
convenida. El acto jurdico podr ser eficaz, sin embargo, si las partes efectan actos que
implican renunciar al derecho a exigir el cumplimiento de la solemnidad.
Ciertamente, las partes no pueden privar a un acto jurdico de su carcter solemne
cuando la ley exige la solemnidad, pero en el caso del ltimo inciso del art. 1701, una
escritura defectuosa valdr como instrumento privado.

El contrato es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Ejemplos:

compraventa de bienes muebles; arrendamiento de muebles o de inmuebles urbanos;
mandato, por regla general, etc.

2.2 Clasificaciones Doctrinarias.

2.2.1 Actos de familia y actos patrimoniales.
Los actos de familia se refieren a la situacin de una persona dentro de su familia y a
sus relaciones con los restantes integrantes de la misma. Por ejemplo, reconocimiento de
un hijo, el contrato de matrimonio, el pacto a que alude el artculo 45 de la Ley 19.620,
sobre Adopcin de Menores, etc.
Los actos patrimoniales son aquellos destinados a crear, modificar, transferir, transmitir
o extinguir un derecho patrimonial o valuable en dinero.

2.2.2 Actos instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e indefinidos.

Reciben tal clasificacin los actos y contratos, atendiendo a su permanencia en el
tiempo.
Los actos jurdicos instantneos producen sus efectos inmediatamente de celebrados, de
manera que realizada la prestacin debida, desaparece el vnculo contractual, las
obligaciones recprocas, excepto algunas obligaciones que se siguen proyectando, en
estado latente o potencial. As por ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de voluntades,
el pago y la tradicin, suelen ser inmediatos. Subsiste sin embargo la obligacin de
saneamiento de la cosa vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin como a los vicios
redhibitorios o defectos ocultos de la cosa (art. 1837).

Los actos jurdicos de ejecucin diferida, son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la naturaleza
de la obligacin (en este ltimo caso, estamos ante un plazo tcito, definido por el artculo
1494 como el indispensable para cumplir la obligacin). Tienen este carcter, por ejemplo,
un contrato de compraventa en el que se pacta que el precio se pagar en cierto plazo; o
un contrato de mutuo, en el que el mutuario se obliga al servicio de la deuda en
determinado nmero de cuotas; o el contrato de construccin, cuando un arquitecto se
obliga a construir una casa y entregarla llave en mano en un cierto plazo, etc.

Los actos jurdicos de tracto sucesivo son aquellos que en el perodo de tiempo establecido
por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. El contrato se cumple
ntegramente, pero acto seguido se renuevan sus efectos. Ejemplos: contratos de
arrendamiento o de sociedad. Estos contratos suelen llevar una clusula en cuya virtud sus
efectos se van renovando por perodos similares, salvo voluntad contraria de las partes.
Cuando se verifica la renovacin, se habla de tcita reconduccin.

Los actos jurdicos de duracin indefinida, suponen que el contrato se celebra sin pactar un
plazo extintivo, y con la intencin de que la relacin jurdica permanezca en el tiempo.
Asumen esta forma, en ocasiones, el contrato de sociedad, el contrato de arrendamiento o
el contrato de trabajo (en este ltimo caso, por el ministerio de la ley, despus de operar la
segunda renovacin).
2.2.3 Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte.
Segn se requiera o no la muerte de una persona para que produzcan sus efectos, los
actos jurdicos reciben tal clasificacin.
Los actos entre vivos, obviamente no requieren de la muerte de una de las partes para
generar sus efectos.

Los actos por causa de muerte requieren, para su plena eficacia, la muerte del ejecutante.
Por ejemplo: el testamento. El ejecutante o testador puede revocar libremente su
testamento, puesto que no genera derechos adquiridos sino hasta su muerte (aunque la
revocacin slo puede referirse a las disposiciones testamentarias o sea a la disposicin
de los bienes-, pero no a las declaraciones testamentarias por ejemplo, el reconocimiento
de un hijo o de una deuda, los que subsisten a pesar de revocarse el testamento que las
contiene); las donaciones revocables tambin se consolidan slo despus de la muerte del
donante. El pacto de no disponer de la cuarta de mejoras, previsto en el artculo 1204 del
Cdigo Civil, producir tambin sus efectos a la muerte de quien asumi la obligacin de no
hacer.

2.2.4 Actos jurdicos constitutivos, traslaticios y declarativos.

Reciben tal clasificacin los actos jurdicos, atendiendo al efecto jurdico producido.
Actos jurdicos constitutivos son aquellos mediante los cuales se crea o constituye un
derecho o situacin jurdica. Ejemplo: los contratos.

Actos jurdicos traslaticios son aquellos mediante los cuales se transfiere un derecho ya
existente. Ejemplo: cesin de un crdito (art. 1901).

Actos jurdicos declarativos son aquellos que tienen por objeto singularizar un derecho ya
existente en el patrimonio de una persona. No hacen nacer un derecho o una situacin
jurdica nueva, sino que se limitan a reconocer un derecho o situacin jurdica preexistente.
Ejemplo: la transaccin (artculo 703, ltimo inciso); acto de particin, que pone trmino a
una comunidad. Los bienes indivisos de que eran dueos los comuneros se adjudican a uno
o algunos de ellos, pero sin que esto implique que opere una transferencia de dominio entre
los comuneros; se reputa que stos siempre han sido dueos de los bienes que les fueron
adjudicados al partirse la comunidad. En otras palabras, los ttulos declarativos operan
retroactivamente, de manera que por una ficcin jurdica, se presume que el comunero
adjudicatario es dueo exclusivo no desde la particin y subsecuente adjudicacin, sino
desde que se form la comunidad (arts. 718, 1344 y 2417).
En el contexto de esta clasificacin, debemos tener presente que el derecho real se
articula en funcin de un ttulo y de un modo. El ttulo es el hecho o acto jurdico, que sirve
de antecedente justificatorio del carcter de dueo de una determinada persona sobre una
cosa. El modo de adquirir el dominio es aquel hecho o acto jurdico al que la ley le atribuye
el mrito o eficacia de obtener un derecho real.
El art. 703 del CC se refiere a las clases de ttulo, an cuando no precisa
suficientemente los ttulos declarativos, asimilndolos errneamente a los ttulos
traslaticios.

2.2.5 Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades.

Atendiendo a si los actos y contratos producen de inmediato sus efectos normales o si
se insertan en ellos modalidades, se clasifican en la forma indicada.
Actos jurdicos puros y simples son aquellos que inmediatamente de celebrados hacen
nacer un derecho, que puede ejercerse sin ms dilacin.

Actos jurdicos sujetos a modalidades son aquellos que estn supeditados en sus efectos a
clusulas restrictivas.
Las modalidades son ciertas clusulas particulares que pueden ser insertadas en los
actos jurdicos para modificar sus efectos, desde el punto de vista de la existencia, ejercicio
o extincin de los derechos y obligaciones derivados del acto jurdico.
Las modalidades ms usuales son el plazo, la condicin y el modo.

El plazo es un hecho futuro y cierto, del cual depende el ejercicio o la extincin de un

derecho. La ms importante clasificacin de los plazos es aquella que distingue entre plazos
suspensivos o extintivos, segn si al cumplirse hacen exigible o extinguen un derecho. El
plazo tambin podr ser expreso o tcito; fatal o no fatal. El Cdigo Civil define el plazo en
el artculo 1494, sealando que es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin.

La condicin es un hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la extincin de

un derecho. La ms importante clasificacin de las condiciones es aquella que distingue
entre condicin suspensiva y resolutoria, segn si con su cumplimiento nace o se extingue
un derecho. La condicin resolutoria se subclasifica a su vez en condicin resolutoria
ordinaria (cuando la condicin consiste en cualquier hecho distinto al incumplimiento del
contrato), condicin resolutoria tcita (consagrada en el art. 1489, y que va envuelta en
todo contrato bilateral, consistiendo en este caso en el incumplimiento de lo pactado por
uno de los contratantes, lo que da derecho al contratante cumplidor de sus obligaciones,
para pedir la resolucin del contrato y la indemnizacin respectiva) y pacto comisorio
(condicin resolutoria tcita expresada en el contrato, consistente en pactar que en el caso
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, el contrato quedar resuelto). El
pacto comisorio a su vez, puede ser simple o calificado. Ser simple, aqul que corresponde
a la definicin de pacto comisorio que recin dimos (y que el Cdigo Civil consigna en el
artculo 1877). Ser calificado, cuando a la definicin del simple, agregamos las expresiones
ipso facto, caso en el cual se aplicar el artculo 1879 del Cdigo Civil.

El modo es una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito, con el propsito de
limitar el derecho del adquirente (por ejemplo, se deja en legado una pinacoteca, con la
obligacin de darla en comodato al Museo de Bellas Artes, con el propsito de exponerla al
pblico, con cierta periodicidad). La carga, entonces, se le impone al beneficiario de una
liberalidad, y si bien no impide que adquiera su derecho, lo obliga a ejercerlo bajo ciertas
circunstancias que normalmente no pesan sobre el propietario.

2.2.6 Actos o contratos nominados o tpicos e innominados o atpicos.

Reciben tal clasificacin, segn estn o no configurados por la ley.
Los actos o contratos nominados o tpicos son aquellos que estn configurados o
estructurados por la ley, determinando sta sus caracteres.

Los actos innominados o atpicos no estn configurados por la ley y van surgiendo como
creacin de los particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del principio de que en
el derecho privado slo no puede hacerse aquello expresamente prohibido por la ley.
Ejemplos de contratos innominados o atpicos: leasing mobiliario (arrendamiento de cosas
muebles con opcin de compra); contrato de talaje (El contrato en virtud del cual una de
las partes coloca animales a talaje en el fundo de la otra parte, modalidad de
arrendamiento, pues se concede el goce de los pastos del fundo a fin de alimentar animales
ajenos mediante la remuneracin estipulada); contrato de opcin (segn Fueyo, es aquel
que consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes, de manera
temporal, irrevocable y completa, en favor de la otra que de momento se limita a admitirla,
reservndose libremente la facultad de aceptarla), etc.

2.2.7 Actos o contratos de administracin y de disposicin.

Se clasifican de tal forma atendiendo a la extensin de las facultades que conceden a
las personas que actan en inters de otras. Tales personas son los mandatarios, los tutores,
los curadores, los albaceas, etc.

Actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin e incremento del

patrimonio (arts. 391-393, respecto de los guardadores).
Actos de disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio o el
conjunto de bienes que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que escapan del giro
ordinario de la administracin (el administrador de un predio agrcola, podra por ejemplo
enajenar los frutos o productos, pero no una parte del predio).

2.2.8 Actos o contratos verdaderos o simulados.

Segn la sinceridad de los contratantes, se clasifican de tal forma.
Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera voluntad de las
partes.

Los actos o contratos simulados pueden implicar una hiptesis de simulacin absoluta o
relativa. Mediante la simulacin absoluta, las partes fingen ejecutar o celebrar un acto o
contrato, cuando en realidad no pretenden materializar ninguno (por ejemplo, el deudor
que para evitar el embargo de sus bienes, simula vendrselos a un tercero). Mediante la
simulacin relativa, las partes simulan ejecutar o celebrar un acto o contrato distinto al que
verdaderamente estn ejecutando o celebrando (por ejemplo, las partes simulan celebrar
un contrato de compraventa, cuando en verdad hay una donacin).

3. ESTRUCTURA DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ.

3.1 Elementos de los Actos Jurdicos.
Teniendo como base lo dispuesto en el art. 1444 del CC, distinguimos tres clases de
elementos que pueden concurrir en los actos jurdicos: elementos esenciales, naturales o
de la naturaleza del acto y elementos accidentales.

3.1.1 Elementos esenciales.

El art. 1444 del Cdigo Civil dice que "Se distinguen en cada contrato las cosas que
son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente...".
Aunque el Cdigo habla de los contratos, este artculo es aplicable a todos los actos
jurdicos.
De acuerdo con esta disposicin hay cosas de la esencia del acto jurdico cuya falta
hace que ste no produzca efecto alguno; ellas sern las cosas o elementos esenciales
generales o comunes a todos los actos jurdicos. De acuerdo con el art. 1445 del Cdigo Civil
tales elementos esenciales comunes son la voluntad del autor, el objeto y la causa. Su
ausencia hace que el acto jurdico no produzca efectos.
 En segundo trmino tenemos aquellas cosas de la esencia del acto jurdico cuya
ausencia hace que ste degenere en otro diferente; ellas sern las cosas o elementos
esenciales particulares a determinado acto jurdico (ej.: la gratuidad en el depsito, que si
no es gratuito degenera en arrendamiento de servicios, art. 2219 del CC. El precio en la
compraventa, arts. 1794 y 1808 del CC. La gratuidad en la donacin, art. 1386 del CC, que si
no es gratuita pasa a ser compraventa u otro contrato oneroso). Faltando estos requisitos
esenciales particulares existe un acto jurdico, pero no el acto jurdico que se pretendi
realizar.

3.1.2 Elementos de la naturaleza

El art. 1444 del Cdigo Civil dice que son cosas de la naturaleza de un contrato las
que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales".
Las cosas de la naturaleza del acto jurdico forman parte del acto o contrato sin
necesidad de que el actor o las partes lo digan expresamente. La ley suple la voluntad de
las partes, y por el hecho de celebrarse el acto o contrato las cosas o elementos de la
naturaleza del mismo forman parte del acto realizado como si se hubieran estipulado
expresamente en l.

3.1.3 Elementos accidentales.

Son elementos accidentales de un acto aquellos que el actor o las partes agreguen
por medio de una estipulacin especial.
Son elementos que no son ni de la esencia ni de la naturaleza del acto, es decir, no
son necesarios ni para su existencia ni para su validez, pero que las partes pueden agregar
estipulndolos expresamente.

3.2 Requisitos de Existencia y de Validez.

El acto que nace a la vida del derecho debe cumplir con ciertas condiciones para
tener una existencia sana y producir sus efectos en forma estable. De lo anterior fluye una
distincin tradicional en doctrina: requisitos de existencia y requisitos de validez de los
actos jurdicos.

Son requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales no puede formarse, no
puede nacer a la vida del derecho.
Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico nazca perfecto a la
vida del derecho. Si bien su no concurrencia no afecta la existencia misma del acto jurdico,
ste adolecer de un vicio que lo har susceptible de ser anulado.

Enumeracin.
a) Requisitos de existencia:
a.1.) La voluntad.
a.2) El objeto.
a.3) La causa.
a.4) Las solemnidades, en aquellos actos en que la ley las exige.

b) Requisitos de validez:
b.1) Voluntad exenta de vicios.
b.2) Capacidad.
b.3) Objeto lcito.
b.4) Causa lcita.
El artculo 1.445 del CC mezcla los requisitos de existencia y de validez:

Art. 1.445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una
causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio
o la autorizacin de otra.

4. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

4.1 Concepto
Los actos jurdicos tienen por efecto crear, modificar, transferir, transmitir o
extinguir derechos y obligaciones. El efecto de un acto jurdico es entonces la relacin
jurdica que engendra. Por lo tanto, cada especie de acto jurdico generar efectos
diferentes.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, o sea derechos y obligaciones,
entre las partes, y no benefician o perjudican a quienes no los han celebrado. Estos ltimos
se denominan terceros, y mal pueden quedar ligados por el acto jurdico, considerando el
alcance relativo del mismo. Sin embargo, es necesario hacer algunas precisiones.

4.2 Efectos entre las partes.

Son aquellos que personalmente o representados, concurren a la formacin del acto
jurdico. Respecto a ellos, el acto jurdico produce todos sus efectos: art. 1545 del CC.
Como se ha dicho, una parte puede estar conformada por una o ms personas, que articulan
un solo centro de inters (artculo 1438 del Cdigo Civil).
Generalmente, se llama autor a la persona que genera, al manifestar su voluntad,
un acto jurdico unilateral, mientras que se reserva la expresin parte, a los que concurren
para que se perfeccione un acto jurdico bilateral.
Precisando an ms los conceptos, se habla de partes o de autor para referirse a
quienes generan con su voluntad el acto jurdico, siendo este el elemento decisivo para que
tal hecho acontezca. Distinta es la situacin de aquellos que si bien tambin concurren a la
ejecucin o celebracin del acto jurdico, al otorgamiento del mismo, lo hacen cumpliendo
otras finalidades, especialmente relativas a las solemnidades o las formalidades: tal ocurre,
por ejemplo, con el Notario, los testigos, etc., los que obviamente no son autores ni
partes.

4.3 Efectos entre Terceros.

Siguiendo a Giovene, se dice que el concepto de tercero es negativo, dado por
anttesis al de parte. En general, se entiende por tercero toda persona, que no ha
participado ni ha sido vlidamente representada en la generacin del acto. Se trata de todos
aquellos que aun habiendo participado fsicamente en el acto jurdico, su voluntad no ha
sido determinante para la generacin del mismo.

Entre los terceros, debemos distinguir: entre los terceros absolutos y los terceros
relativos.
1 Los terceros absolutos: son las personas extraas a la formacin del acto jurdico y que
no estn ni estarn en relaciones jurdicas con las partes. Es decir, son y continuarn siendo
extraos al acto jurdico. Respecto a los terceros absolutos, el acto jurdico no produce
efectos, principio que constituye la contrapartida a la norma del art. 1545 del CC., respecto
de las partes del contrato.

2 Los terceros relativos: tambin llamados interesados, son aqullos que si bien no han
generado el acto jurdico, estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea por su
propia voluntad o por disposicin de la ley. Dice Giovene que la idea jurdica de terceros
relativos presupone, por una parte, un acto al cual el tercero es extrao, y por otra parte,
un nuevo acto o hecho jurdico en general, en el que esta persona es parte con relacin a
uno de los sujetos del primer acto y en virtud del cual, llega, necesariamente, a encontrarse
en relacin con el otro sujeto que intervino en el primer acto, a consecuencia del contenido
de las dos estipulaciones.
A su vez, entre los terceros relativos o interesados distinguimos dos categoras: los
causahabientes y, a juicio de una parte de la doctrina, los acreedores comunes del deudor.
5. INEFICACIAS: CONCEPTO Y FORMAS DE INEFICACIA, INTRNSECAS Y EXTRNSECAS, SU
DIVERSA REGULACIN Y EFECTOS.
5.1 Concepto y Formas de Ineficacia.
Por ineficacia podemos entender aquella por la cual el acto jurdico no llega a
producir sus efectos propios, o deja de producirlos.

Los factores que pueden provocar la ineficacia pueden ser tanto intrnsecos como
extrnsecos. En razn de lo anterior, se distingue entre ineficacia en sentido amplio e
ineficacia en sentido restringido.

5.1.1 Ineficacia jurdica en sentido amplio.

La ineficacia en sentido amplio acontece cuando el acto jurdico no genera sus
efectos propios o deja de producirlos por determinadas causas, sean stas intrnsecas o
inherentes a la estructura del acto mismo, o sean extrnsecas o ajenas al acto jurdico.
La ineficacia en sentido amplio comprende la inexistencia, la nulidad y las diversas
causas de ineficacia en sentido restringido.

5.1.2 Ineficacia jurdica en sentido estricto.

La ineficacia en sentido restringido opera cuando el acto jurdico no genera sus
efectos propios o deja de producirlos por determinadas causas, extrnsecas o ajenas y
posteriores al acto jurdico.
Son causales de ineficacia en sentido restringido, la suspensin, la resolucin, la
revocacin, la caducidad y la inoponibilidad.

5.2 Inexistencia.
Se entiende por inexistencia aquella sancin de ineficacia que opera en caso de
ejecutarse un acto o de celebrarse un contrato con omisin de los requisitos exigidos por la
ley para la existencia del acto o contrato.
La inexistencia fue creada por el jurista alemn Zachariae en relacin al matrimonio
entre personas de un mismo sexo, ante ello se entendi que no se trataba de un matrimonio
nulo, sino de un caso de inexistencia.
Las causales de inexistencia seran; falta de voluntad o consentimiento, ausencia de
objeto, falta de causa y falta de solemnidades exigidas en consideracin a la naturaleza del
acto o contrato.

a) Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.

 Segn una parte de la doctrina, la que es partidaria de la inexistencia jurdica, seran las
siguientes:

1. La nulidad debe ser declarada por los tribunales, no as la inexistencia.

Pero en ambos casos debe recurrirse a los tribunales, aunque con un objetivo diferente.
As, por ejemplo, en un contrato de compraventa que adolece de nulidad, la parte que
pretenda la devolucin de la cosa debe pedir primero que se declare la nulidad del contrato.
En cambio, tratndose de una venta inexistente (por ejemplo, por falta de precio), se podra
solicitar de inmediato la restitucin de la cosa, interponiendo la accin reivindicatoria (lo
que supone, obviamente, que se desconoce el contrato)

2. El acto inexistente no produce efecto alguno, mientras que el nulo produce todos
sus efectos, mientras un tribunal no declare la nulidad.

3. Mientras el acto nulo puede sanearse con el transcurso del tiempo, el acto
inexistente no.

4. La inexistencia no puede ratificarse (la nada confirmada contina siendo la nada);

la nulidad relativa puede ratificarse.

5. la nulidad puede alegarse como accin o excepcin, mientras que la inexistencia slo
como excepcin. En efecto, mientras se contempla la accin para obtener que se declare
nulo un acto jurdico, no hay accin para solicitar que se declare la inexistencia de un
contrato. Por ello, sta ltima slo podr deducirse como excepcin contra el demandante.

6. La inexistencia puede ser alegada por cualquiera persona. La nulidad en cambio

puede ser alegada por determinadas personas, en mayor o menor amplitud, segn se trate
de la nulidad absoluta o nulidad relativa.

7. La nulidad judicialmente declarada, produce efectos slo en relacin a las partes en

cuyo favor se ha decretado. La inexistencia, constatada judicialmente, permite a todo
interesado aprovecharse de ella.

5.2.1 El Cdigo Civil chileno frente a la inexistencia y la nulidad.

Argumentos de los que Niegan la Teora de la Inexistencia dentro de Nuestro Cdigo:
sealan que los actos inexistentes quedan comprendidos entre los actos que adolecen de
nulidad absoluta, considerando:
1 El tenor del art. 1682 del CC., precepto que al aludir a la nulidad absoluta, engloba tanto
los requisitos de existencia como los de validez de los actos jurdicos. De tal forma, de faltar
el objeto (art. 1460), la causa (art. 1467) o las solemnidades (art. 1701), la sancin ser la
nulidad absoluta.

2 El Cdigo no reglamenta los efectos que produce la inexistencia del acto. El art. 1681 slo
se refiere a la nulidad absoluta y a la rescisin o nulidad relativa.

3 Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al art. 1682, adolecen de nulidad
absoluta. Si se admitiera como sancin la inexistencia, sera ste un caso neto de la misma,
habida cuenta que hay ausencia de voluntad. Como no es as, quedara claramente
demostrado que para el legislador, la nulidad absoluta engloba a la inexistencia.

Argumentos de los que Afirman la Teora de la Inexistencia en Nuestro Cdigo:

1 Hay diversas disposiciones en el Cdigo Civil, que, aunque dispersas, implican un
reconocimiento a la inexistencia como una hiptesis diversa de la nulidad:
a- En el art. 1444, se expresa que el acto jurdico no produce efecto alguno y no que
sea nulo;

b- En el art. 1681 se dice que Es nulo.... para el valor, en lugar de decir para su
existencia; lo que permite concluir que la nulidad slo se refiere a la falta de requisitos de
validez y no de existencia.

c- En el art. 1701, se interpreta como sancin de inexistencia la frase ... se mirarn

como no ejecutados o celebrados .
d- En el art. 1801, la frase perfecta ante la ley, se interpreta como existente ante la
ley.

e- En el art. 1814, en la venta de una cosa que se supone existir al contratar pero en
realidad no existe, la expresin no produce efecto alguno aludira a una venta inexistente.

f- En el art. 2055, al decir el precepto No hay sociedad, no se tratara simplemente

de una sociedad nula, sino de una inexistente.

2 Saliendo al paso de los que argumentan que el Cdigo slo reglamenta la nulidad, se
indica que mal puede quedar comprendida la inexistencia en la nulidad pues esta es un
modo de extinguir las obligaciones (art. 1567 N 8), lo que supone que exista una obligacin
que adolezca de algn vicio, mientras que los actos inexistentes no producen obligacin
alguna, razn por la cual el art. 1681 no se ocupa de la inexistencia. Al tratar de la nulidad,
en cambio, la ley parte de la base de que el acto jurdico existe.

3 En cuanto al argumento postulado por quienes rechazan la inexistencia acerca de que los
actos de los absolutamente incapaces estn sancionados con la nulidad absoluta y no con
inexistencia, se contra-argumenta que ello se debe a que hay una apariencia de voluntad,
por lo que expresamente la ley declara que sus actos adolecen de nulidad absoluta. Este
ltimo argumento parece en verdad ms dbil que los dos anteriores.

Carlos Ducci, por su parte, considera que carece de lgica la oposicin entre actos
inexistentes y actos nulos. Seala que no puede haber un acto inexistente, es una
contradiccin de trminos. Si se ha emitido una declaracin de voluntad en vista de producir
un efecto jurdico, el acto existe; el problema que se presenta es saber si ha cumplido los
requisitos de forma y fondo para producir efectos. Si no es as, el acto no es inexistente, es
nulo.
Agrega Ducci que la nocin de inexistencia es incierta e intil, recordando que, por
lo dems, nuestra Corte Suprema ha fallado que se confunden los efectos de la carencia de
requisitos de existencia y validez.
Cabe indicar que en el derecho comparado, la tendencia es incluir la inexistencia
dentro de la nulidad absoluta.
De cualquier manera, en nuestro Derecho hay un caso en el cual, claramente, se
distinguen los requisitos de existencia de aquellos de validez: el contrato de matrimonio.

5.3 Nulidad.
5.3.1 Concepto.
Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades que se
prescriben por la ley para el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o especie (nulidad
absoluta) y la calidad o estado de las partes (nulidad relativa). Se desprende esta definicin
del art. 1681.

5.3.2 Clases de nulidad.

La nulidad puede ser absoluta o relativa.

NULIDAD ABSOLUTA es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con
omisin de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurdico, en consideracin
a su naturaleza o especie.
NULIDAD RELATIVA es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o celebrados con
prescindencia de un requisito exigido por la ley para el valor de un acto jurdico en atencin
a la calidad o estado de las partes que lo ejecutan o celebran.
En la doctrina, se suele reservar la palabra nulidad para referirse a la nulidad absoluta,
mientras que se emplea la expresin rescisin para referirse a la nulidad relativa,
denominaciones que sigue nuestro Cdigo en el art. 1682, aunque posteriormente alude
indistintamente a la nulidad absoluta o relativa.

La regla general es la nulidad relativa, ya que el art. 1682, despus de sealar los
casos de nulidad absoluta, agrega que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
relativa.
Cabe advertir que el distingo entre la nulidad absoluta y la relativa, no se plantea tratndose
de la nulidad del contrato de matrimonio: aqu, es una sola.

a) La nulidad absoluta.
La nulidad absoluta, es la sancin civil ms fuerte establecida en el Cdigo Civil. Las
normas que regulan la nulidad absoluta, son de orden pblico.

Causales o vicios de nulidad absoluta

Las causales estn establecidas taxativamente en los incisos primero y segundo del
artculo 1.682 del Cdigo Civil.

Art. 1682. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin
de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos
en consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los
ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o
contrato.

Casos en que tiene lugar:

1 Cuando hay objeto ilcito.
2 Cuando hay causa ilcita.
3 Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideracin a la especie o naturaleza de ellos (o sea,
solemnidades propiamente tales, exigidas para la validez del acto jurdico).
4 Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por absolutamente
incapaces.
5 Falta de objeto (para aquellos que no son partidarios de la inexistencia).
6 Falta de causa (para aquellos que no son partidarios de la inexistencia).
Algunos agregan los casos de error esencial u obstculo.

1. Legitimados activos
Quin puede intentar la accin de nulidad absoluta? Cmo puede el juez declarar
la nulidad absoluta?
Las normas que gobiernan la nulidad absoluta son de orden pblico, y por ello:
i) Puede y debe, ser declarada por el propio juez de oficio, vale decir, an sin iniciativa de
parte; pero slo si aparece de manifiesto en el acto o contrato, vale decir, cuando el vicio
es muy ostensible;

ii) Puede alegarla cualquiera que tenga inters en ello. Se ha entendido, que el inters debe
ser actual (no futuro, ni pretrito); y adems, debe tratarse de un inters pecuniario. Sin
embargo, an teniendo un inters actual y pecuniario, no puede alegarla, el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba;

iii) Puede pedirse por la Fiscala Judicial, en el inters de la moral o de la Ley.

a.1) Caractersticas de la nulidad absoluta.

La nulidad absoluta no se encuentra establecida en inters de determinadas
personas, sino de la moral y de la ley. O sea, lo que se protege es el inters de toda la
colectividad y no el de ciertas personas. De este principio fundamental, se desprenden las
caractersticas de la nulidad absoluta, recogidas en el art. 1683 del CC y que seguidamente
enunciamos:

1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, an sin peticin de
parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
La expresin aparece de manifiesto implica que de la sola lectura del instrumento
en que se contiene el acto o contrato puede apreciarse el vicio de que estos adolecen, sin
necesidad de otras pruebas. As, por ejemplo, si se est en presencia de un contrato de
arrendamiento de un inmueble, celebrado entre el curador y su pupilo, representado por
el primero, declarndose en el contrato tal circunstancia (artculo 412 CC). O si las partes de
una compraventa declaran ser marido y mujer, y adems sealan que no se encuentran
separados judicialmente (artculo 1796 CC). En ambos casos, la causal de la nulidad absoluta
ser el objeto ilcito (artculo 1466 CC).
2 Puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto
o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
La nulidad absoluta puede solicitarse, por ende, no slo por una de las partes, sino
tambin por un tercero, siempre que tenga inters en su declaracin.
Debe tratarse de un inters pecuniario, avaluable en dinero, y no un inters puramente
moral. El inters, as entendido, exige adems los siguientes requisitos:
1- Debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al verificarse la infraccin
que acarrea la sancin, lo que acontecer al ejecutar o celebrar el acto o contrato.
2- Debe existir tambin al momento de pedir la declaracin de nulidad;
3- El inters debe tener su causa jurdica y necesaria en la lesin o perjuicio producido
por la infraccin.

Cabe sealar que nuestra jurisprudencia permite pedir la declaracin de nulidad a

terceros, que tengan el inters antes descrito. En tal sentido, se afirma en un fallo de la
Corte de Santiago, de agosto de 1939, que Basta tener inters en la declaracin de nulidad
absoluta; y no es necesario haber intervenido en el contrato cuya validez se impugna;
criterio ratificado por una sentencia de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de junio de 1989: La
nulidad absoluta pueden solicitarla todos aquellos que de algn modo se vean afectados por
las consecuencias jurdicas que emanen del contrato viciado por dicha nulidad, aunque no
hayan intervenido en la celebracin de ste y, por ende, no hayan consentido en el mismo.

Pero no todos pueden pedir la declaracin de nulidad. Se priva de este derecho a

quienes conocieron o debieron conocer el vicio que invalidaba al acto jurdico. Se recoge
aqu el principio nemo auditur propriam suam turpitudiner allegans (nadie puede ser
odo cuando alega su propia torpeza). La jurisprudencia ha sealado que la palabra
sabiendo supone el conocimiento personal del vicio de nulidad, mientras que las
expresiones debiendo saber aluden a la obligacin de conocer el vicio, deducible de otros
preceptos legales (o, agregamos nosotros, de situaciones de hecho, como en el caso de un
abogado que celebre un pacto sobre sucesin futura).

En cuanto a los herederos o cesionarios, los tribunales han sealado, mayoritariamente,

que no pueden alegar la nulidad en la hiptesis planteada, por dos razones fundamentales:
1- El causante o cedente no tena tal derecho, y por lo tanto, mal pudo transmitirlo o
transferirlo;
2- Se tiene presente tambin que cuando un incapaz incurre en dolo, ni ste ni sus
herederos o cesionarios pueden alegar la nulidad (art. 1685). Por ende, con mayor
razn no podran alegarla los herederos o cesionarios de una persona capaz.
3 Puede asimismo pedirse la declaracin de nulidad absoluta por el ministerio pblico
judicial, en el solo inters de la moral o de la ley.
Conforman el ministerio pblico judicial el fiscal de la Corte Suprema y los fiscales
de las Cortes de Apelaciones (arts. 350 y siguientes del COT). No existen en los juzgados de
letras (en 1927 se suprimi el cargo de promotores fiscales).
No debemos confundir el ministerio pblico judicial, con el ministerio pblico de la
reforma procesal penal. El Cdigo Civil se refiere al primero de ellos.
Cabe consignar que el ministerio pblico judicial puede pedir la declaracin de nulidad
aunque ella no aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

4 La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin o confirmacin de las partes.

Ello obedece a que la nulidad absoluta est establecida en el inters general y por
ende no puede quedar supeditada a la voluntad de los contratantes (excepcionalmente, la
Ley N 19.499, sobre saneamiento de vicios formales de sociedades, permite subsanar la
nulidad absoluta de que puede adolecer una sociedad, otorgando una escritura de
saneamiento, lo que en la prctica viene a ser un acto de ratificacin).

5 La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase de diez aos.
Al completarse el perodo sealado, el acto se convalida o purifica del vicio que lo
invalidaba, prescribiendo la accin para solicitar la declaracin de nulidad. El plazo se cuenta
desde que se ejecut o celebr el acto o contrato y puede interrumpirse natural o
civilmente, de acuerdo a las reglas generales, aunque no admite suspensin, pues esta
queda sin efecto pasados 10 aos (arts. 2518 y 2520).

6 La accin para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es irrenunciable, porque se

trata de una institucin de orden pblico, establecida en el inters general y no particular.
No cabe aplicar el art. 12 del CC., siendo irrenunciable el derecho a solicitar la declaracin
de nulidad absoluta.

7 La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato

nulo, segn lo ha declarado nuestra Corte Suprema.

8 La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
judicialmente. De tal forma, el acto jurdico que adolece de un vicio de nulidad absoluta,
cumple todos sus efectos, mientras esta no sea declarada.
b) La nulidad relativa.
El art. 1682 del CC, tras enumerar los casos de nulidad absoluta, dispone que
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del
acto o contrato

Dichos casos son:

1 Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar representados o
autorizados por sus representantes (salvo, en los casos excepcionales ya vistos, en que el
menor adulto puede actuar por s mismo; en cuanto al disipador, estimamos que puede
tambin otorgar testamento y reconocer hijos por s mismo).

2 Los casos de error de hecho (sin perjuicio de la opinin de aquellos que concluyen que
tratndose de error esencial u obstculo, la sancin es la nulidad absoluta o la inexistencia).

3 Los casos de fuerza (cuando se trata de vis compulsiva).

4 Los casos de dolo principal.

5 Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en consideracin al estado o calidad

de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato (es decir, tratndose de
formalidades habilitantes).

6 Las hiptesis de lesin, en los casos en que la ley establece como sancin la nulidad
relativa.

b.1) Caractersticas de la nulidad relativa

A diferencia de la nulidad absoluta, la nulidad relativa no est establecida en el solo
inters de la moral y la ley, no est destinada a proteger los intereses de la colectividad,
sino los de ciertas y determinadas personas, en cuyo beneficio el legislador la estableci.

Sus caractersticas son una consecuencia del principio anterior:

1 Slo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o beneficio la han establecido las leyes o
por sus herederos o cesionarios (art. 1684).
Por tanto, no puede declararse de oficio por el juez sino a peticin de parte, y
podemos agregar que de cierta parte solamente. Tampoco puede pedirse su declaracin
por el ministerio pblico judicial en el solo inters de la ley.
De tal forma, por ejemplo quien contrata con un relativamente incapaz (menor adulto o
disipador interdicto), no puede pedir la nulidad. Esta solo podr ser invocada por el
representante del propio incapaz, en cuyo beneficio la ley la estableci.
Excepcionalmente, si de parte del incapaz hubo dolo para inducir a ejecutar o
celebrar el acto o contrato, quedar impedido, igual que sus herederos y cesionarios, para
alegar la nulidad (art. 1685). Sin embargo, el art. 1685 establece una contraexcepcin: la
asercin (o sea, la afirmacin) de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de
incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad. Como
se observa, la ley castiga aqu al que contrat con el incapaz sin indagar con la debida
diligencia si ste era capaz.

Asimismo, pueden solicitar la declaracin de nulidad las vctimas del error, la fuerza
o del dolo, o aquellas personas en cuyo favor se estableci por la ley la formalidad
habilitante (por ejemplo, art. 1757, respecto de la mujer casada en sociedad conyugal) y
tambin aqul que sufri lesin, en los casos en que la ley la sanciona.

2 La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo, lapso que es inferior al
de la nulidad absoluta.
Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisin o declaracin de nulidad relativa
ser de cuatro aos, contados:
1- En caso de fuerza: desde el da en que sta hubiere cesado;
2- En caso de error o dolo: desde el da de la celebracin del acto o contrato.
3- En el caso de incapacidad legal: desde el da en que haya cesado esta incapacidad.

En todo caso, preceptos especiales del Cdigo Civil pueden designar otros plazos, como
acontece, por ejemplo:
1- En el art. 1757 del CC, respecto al saneamiento de los actos o contratos ejecutados
o celebrados por el marido en contravencin a los arts. 1749, 1754 y 1755: el cuadrienio se
contar desde la disolucin de la sociedad conyugal o desde que cese la incapacidad de la
mujer o de sus herederos;

2- En el caso del artculo 1759, respecto de los contratos celebrados por la mujer como
administradora extraordinaria de la sociedad conyugal por interdiccin del marido, en el
cual el cuadrienio se cuenta desde que ces el hecho que motiv la curadura del marido;

3- En el caso del artculo 1782 la accin de la mujer para pedir la rescisin del acto
mediante el cual hubiese renunciado a los gananciales, prescribir en cuatro aos, contados
desde la disolucin de la sociedad conyugal;
 4- En el caso del artculo 1792-4, en el rgimen de participacin en los gananciales: el
cuadrienio dentro del cual debe entablarse la accin rescisoria, se cuenta desde que el
cnyuge que alega la nulidad, tuvo conocimiento del acto o contrato ejecutado o celebrado
por el otro cnyuge;
5- En el caso de la lesin enorme, en la compraventa de inmuebles, la accin prescribe
en cuatro aos, contados desde la fecha de la celebracin del contrato (art. 1896);

6- En el caso de infraccin a lo dispuesto en el art. 88 del Cdigo Civil, a propsito de la

muerte presunta. En efecto, si se omite cualquiera de los requisitos indicados en el precepto
al venderse y enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta y
enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa. Ser nulidad relativa,
porque estando establecida en favor del ausente, para el caso de reaparecer, slo l puede
alegarla. La accin de nulidad prescribir en 4 aos, contados desde el reaparecimiento del
desaparecido.

En el Cdigo Civil, hay un caso en el cual nada se dice acerca del cmputo del plazo de
cuatro aos. Es aqul relativo al artculo 143, concerniente a los bienes familiares. El punto
suscita dificultades, pues a diferencia de la nulidad absoluta, donde hay una regla general
(artculo 1683, 10 aos contados desde la fecha del acto o contrato), no existe una regla
uniforme para el cmputo de los 4 aos, tratndose de la nulidad relativa (artculo 1691).
Ramos Pazos estima que el plazo de prescripcin correra desde la celebracin del contrato,
aunque no fundamenta su conclusin. Eduardo Court, en cambio, opina que en esta
materia, debera seguirse la misma frmula consagrada en el artculo 1792-4, para el
rgimen de participacin en los gananciales. Por ende, para el ltimo autor, el cuadrienio
se contara desde el da en que el cnyuge que alega la nulidad, tom conocimiento del
acto, rigiendo tambin la limitacin de 10 aos, que contempla el artculo mencionado.

La prescripcin de la accin para pedir la declaracin de nulidad relativa, a pesar de ser

de corto tiempo (artculo 2523), se suspende, a diferencia de lo que ocurre tratndose de
la nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1692. Para el caso, debemos
distinguir si los herederos son mayores o menores de edad.
a- Si fueren mayores, debemos subdistinguir si el cuadrienio haba empezado o no a
regir el fallecimiento del causante. Si haba empezado a correr, los herederos slo gozarn
del residuo; si aun no haba empezado, gozarn del cuadrienio entero.
 b- Si fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, segn sea
el caso, desde que hubieren llegado a la mayor edad; la prescripcin se suspende en favor
de los herederos menores de edad.

En cualquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, no podr solicitarse la

declaracin de nulidad, pasados 10 aos desde la celebracin del acto o contrato. Al
respecto, algunos han sealado que en el caso de incapacidad legal, podra invocarse la
nulidad an despus de transcurridos los 10 aos, basndose en el aforismo de que al
impedido no le corre trmino o plazo. Ducci no est de acuerdo, sosteniendo que nuestro
Cdigo est basado en el principio de que al cabo de 10 aos, se consolidan las situaciones
existentes, como se desprende de los arts. 2520, 1683 y 1692. La responsabilidad recaer
entonces en los representantes de los incapaces, quienes debern reaccionar dentro del
plazo de 10 aos.

3 La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin o confirmacin de las partes.

La ratificacin consiste en la confirmacin del acto o contrato e implica renunciar a
pedir la declaracin de nulidad. Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al inters
particular de las personas y queda comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.

La ratificacin es un acto jurdico unilateral e irrevocable y puede ser expresa o tcita (arts.
1693 a 1697). Tanto una como otra, para ser vlidas, deben emanar de la parte o partes que
tienen derecho de alegar la nulidad (art. 1696) y de quienes son capaces de contratar (art.
1697); adems, deben hacerse con las formalidades legales a que est sujeto el acto o
contrato que se ratifica. Para que sea eficaz la confirmacin, no debe estar afectada por el
mismo vicio del acto o contrato ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y
del correspondiente derecho a exigir la declaracin de nulidad, y con la intencin de
confirmarlo.

De tal forma, deben concurrir los siguientes requisitos:

1- Que el acto jurdico adolezca de nulidad relativa;
2- Que la ratificacin emane de quien o quienes tienen derecho a pedir la declaracin
de nulidad;
3- Que aqul que ratifica, posea capacidad de contratar (incluyendo la autorizacin que
requiere un incapaz, por ejemplo, si es ste quien ratifica); y
4- Cumplimiento de las formalidades legales.
5- La confirmacin (ratificacin) slo es posible antes de la declaracin de nulidad.
 En relacin a esta caracterstica de la nulidad relativa, Vctor Vial del Ro distingue entre
la ratificacin y la confirmacin, aunque admite que el Cdigo emplea la primera expresin.
Para este autor, la ratificacin se reserva para los casos en que el mandante aprueba lo
obrado por el mandatario que actu sin poder suficiente o excedindose de los lmites de
ste; o en que el dueo aprueba la venta que de la cosa ajena hizo otra persona.
Podemos apreciar entonces que para Vial, la ratificacin opera tratndose de la
inoponibilidad, y no de la nulidad relativa.

A su vez, define Vial la confirmacin como el acto unilateral por el cual la parte
que tena el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el vicio
de que adoleca el acto o contrato.
Una vez que se produce la ratificacin o confirmacin, sus efectos son retroactivos,
es decir, como si el acto jurdico hubiera nacido sin reparos jurdicos.

4 La accin de nulidad relativa se concede sin distinguir si se ha cumplido o no el contrato

nulo. Al igual que lo sealado en la nulidad absoluta.

5 La nulidad relativa no se produce de pleno derecho, sino que debe ser declarada
judicialmente. Opera lo mismo que se dijo en la nulidad absoluta.

En relacin con la nulidad, cabe sealar que el art. 1686 aboli la institucin de la
restitucin in ntegrum, establecida en favor de los incapaces y las personas jurdicas, y
mediante la cual stos podan pedir, cuando se sentan perjudicados en sus intereses, que
el acto celebrado se tuviere por inexistente, an cuando se hubieran cumplido todos los
requisitos legales. Al operar, las cosas deban restituirse al estado anterior al del contrato.
La Ley Sobre Efecto Retroactivo de las leyes, en su art. 11, hace hincapi en la abolicin de
esta institucin. El propio Mensaje del Cdigo Civil se explaya en las razones tenidas en
cuenta para abolir semejante privilegio, pernicioso en definitiva para la seguridad jurdica.

c) Diferencias fundamentales entre la nulidad absoluta y la relativa.

Dicen relacin a los siguientes aspectos:
1 En cuanto a las causales;
2 En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio por el juez o solicitarla el ministerio
pblico judicial;
3 En cuanto a las personas que pueden alegarla;
4 En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y al cmputo del plazo; y
5 En cuanto a su posible ratificacin o confirmacin.
d) Efectos de la nulidad.
Para que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser judicialmente declarada.
Se requiere por tanto de una sentencia ejecutoriada o firme, es decir con autoridad de cosa
juzgada, acogiendo la accin o excepcin deducida en un juicio ordinario o ejecutivo (en
este ltimo caso, conforme al art. 464 N 14 del CPC) para declarar la nulidad de un acto o
contrato.
Cabe sealar que sin perjuicio de las diferencias apuntadas entre la nulidad absoluta
y la relativa, en nada se distinguen en lo concerniente a sus efectos. Son idnticos,
cualquiera sea la nulidad declarada.
Corresponde s distinguir en esta materia entre los efectos de la nulidad entre las
partes y respecto de terceros

d.1) Efectos de la nulidad entre las partes.

En primer lugar, debemos tener presente lo dispuesto en el art. 1690, consecuencia
lgica del principio general contenido en el art. 3, ambos del Cdigo Civil, acerca del efecto
relativo de las sentencias judiciales: la nulidad slo beneficiar a la persona en favor de la
cual fue declarada. Si existen otras personas en la misma situacin, tambin debern
accionar para que puedan beneficiarse con los efectos de la nulidad. Nada impide sin
embargo una accin conjunta.

Dos situaciones debemos distinguir entre las partes:

a- Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, no podr pedirse la ejecucin
de lo pactado, porque el contrato y las obligaciones que de l emanan, se extinguen con la
declaracin de nulidad: art. 1567 N 8.

b- Si el acto o contrato ha sido cumplido total o parcialmente por una o por ambas
partes: tiene lugar lo dispuesto en el art. 1687. De tal forma, la ley da a las partes el derecho
a exigirse, recprocamente, la restitucin de todo lo que hubieren entregado en virtud del
acto o contrato, de manera que las cosas queden como si este nunca se hubiere celebrado.
Para concretar estas restituciones recprocas que retrotraen a las partes al estado anterior
al del acto o contrato, habr que estar a lo dispuesto en los arts. 904 a 915, que reglamentan
las prestaciones mutuas que operan entre el poseedor vencido y el dueo, cuando el ltimo
interpuso accin reivindicatoria. Operan estas normas, pues constituyen las reglas
generales a que alude el inciso 2 del art. 1687.

En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas, castigndose

la mala fe o premindose la buena fe:
 a- El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la contestacin
de la demanda (art. 907, inciso 3). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.

b- Cuando se ejecut o celebr el acto o contrato, a sabiendas de que el acto jurdico

adoleca de causa u objeto ilcito: art. 1468.

c- Cuando se contrat con un incapaz sin los requisitos que la ley exige (art. 1688): el
que contrat con el incapaz, no podr pedir la restitucin o reembolso de lo que gast o
pag en virtud del contrato. Contra-excepcin, fundada en el enriquecimiento sin causa: si
se prueba que a consecuencia del contrato, se hizo ms rica con ello la persona incapaz (en
el mismo sentido, el art. 2218, en el mbito del contrato de depsito).
Para zanjar dificultades, la ley precepta que se entender haberse hecho ms rico el
incapaz:
i) En cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido
necesarias (por ejemplo, porque invirti lo que percibi en adquirir otra cosa);
ii) O en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren
sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas;
- En el caso de la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme, el
vendedor deber restituir el precio y el comprador la cosa, con intereses y frutos, pero slo
aquellos devengados o percibidos desde la notificacin de la demanda correspondiente: art.
1890, inciso 2 (el precepto alude a la fecha de la demanda, pero debe entenderse por tal
la fecha en que sta se notifica). La excepcin consiste en que no se pagan todos los
intereses devengados desde la fecha del contrato, sino slo aquellos devengados a partir
de la fecha en que se notific la demanda.

- En la misma hiptesis de lesin enorme, nada se pagar por los gastos que hubiere
ocasionado el contrato (artculo 1890, inciso 2).

- Tambin a propsito de la rescisin de la compraventa por lesin enorme, el

vendedor, conforme al art. 1894, no podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que
haya sufrido la cosa, excepto en cuanto el comprador hubiere aprovechado de ellos (norma
similar a la del art. 906). El comprador, entonces, se considera de buena fe, durante el
tiempo en que se produjo el deterioro de la cosa, a menos que se hubiere aprovechado del
menoscabo.
 - Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los nmeros 1 y 3
del art. 1470: ello, porque el acreedor podr retener lo que se dio o pag en razn de tales
obligaciones.

d.2) Efectos de la nulidad respecto de terceros.

Rige al respecto el art. 1689: la nulidad, judicialmente declarada, da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores. Observamos en consecuencia que los efectos
de la nulidad no se limitan slo a los contratantes, sino que tambin afectan a terceros,
cuyos derechos provienen de la persona que a su vez adquiri la cosa en virtud del contrato
nulo. Aqu, debemos tener presente que nadie puede transferir ms derechos de los que
tiene y tampoco adquirir ms derechos que aquellos que tena su causante. Lo anterior se
extiende tambin a las obligaciones accesorias, que sufren la misma suerte que la obligacin
principal: art. 2416.

Tratndose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor est de buena

o mala fe, a diferencia de lo que acontece tratndose de la resolucin, dado que esta ltima
da slo accin reivindicatoria contra poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491). La nulidad
en cambio tiene tal fuerza, que pasar an por sobre la buena fe que pueda invocar el
tercero. Este dismil tratamiento responde al diverso origen de la nulidad y la resolucin.
Mientras la primera se declara a consecuencia de infraccin de ley, la segunda se declara a
consecuencia de infraccin del contrato.

Solo excepcionalmente, la nulidad no da accin reivindicatoria contra terceros

poseedores. Tales casos son:
Tratndose de la rescisin de la compraventa de un bien raz por lesin enorme:
dispone la ley que no caducan las hipotecas u otros gravmenes constituidos sobre la cosa
(art. 1895). En efecto, si el comprador est obligado a purificar la cosa de los gravmenes,
significa que ellos no han caducado por la sola declaracin de rescisin. Adems, si el
comprador enajena la cosa (en su sentido restringido: transfiere el dominio), no puede
pedirse la rescisin por lesin enorme (art. 1893).

Si el tercero adquiri el dominio de la cosa por prescripcin: lo que se desprende de

los arts. 682, 683, 717 y 2517. En este caso, rigen los arts. 898 y 900:
1- De acuerdo al art. 898, la accin reivindicatoria tiene lugar contra el que enajen la
cosa, quien debe restituir lo que recibi por ella y adems indemnizar los perjuicios,
si enajen sabiendo que la cosa era ajena.
2- De acuerdo al art. 900, tambin podr interponerse accin reivindicatoria contra el
que posea de mala fe y por hecho o culpa suya, dej de poseer.
 En los dos casos anteriores, la accin reivindicatoria, que por regla general slo puede
interponerse contra el actual poseedor no dueo, se interpone, excepcionalmente, contra
quien dej de poseer.

Vctor Vial del Ro, agrega tambin el caso del heredero indigno, que haba enajenado
bienes de la sucesin, caso en el cual los herederos slo tendrn accin contra los terceros
adquirentes, cuando stos estaban de mala fe (artculos 974 y 976 del Cdigo Civil).11 Sin
embargo, no estamos de acuerdo con que esta hiptesis constituya una excepcin a los
efectos de la nulidad judicialmente declarada, pues la enajenacin hecha por el heredero
indigno no es nula, sino que inoponible al resto de la sucesin, y por ello, procede contra
los terceros accin reivindicatoria, salvo que stos hubieren adquirido de buena fe;

Algunos autores agregan el caso de los arts. 93 y 94 N 4, referido a la muerte presunta,

pero en realidad, an cuando la ley habla de rescisin del decreto de posesin definitiva,
estaramos ante un caso de revocacin. No se tratara por ende de una hiptesis de nulidad.

Finalmente, tambin se menciona el caso del art. 1432 nmero 2, con relacin a los
arts. 1425 y 1426, todos relativos a la donacin.

e) Acciones a que da origen la nulidad.

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen contra sujetos
distintos y tienen diferentes finalidades:
1 Una accin personal, la accin de nulidad, destinada a solicitar la declaracin de nulidad
de un acto o contrato. Si la demanda se interpone por uno de los contratantes, debe
dirigirse contra el otro contratante. Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra ambos
contratantes o contra el que ejecut el acto jurdico.

2 Una accin real, la accin reivindicatoria, destinada a recuperar una cosa que se
encuentra en poder de otra persona, el actual poseedor. Cabe tener presente, conforme al
principio general del efecto relativo de las sentencias, que no puede desposeerse a los
terceros poseedores, si no han sido partes en el juicio. En consecuencia, es conveniente
interponer conjuntamente ambas acciones, en lugar de entablar primero la de nulidad y
una vez declarada sta, entablar la accin reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. La
interposicin conjunta de acciones est contemplada en los arts. 17 y 18 del CPC.
f) Conversin de los actos nulos.
Opera la conversin cuando un acto jurdico en el que no se cumplen todos los
requisitos para que surta efecto tal como las partes se lo propusieron, cumple los requisitos
de otro tipo de acto jurdico. En lugar del acto nulo, se entiende ejecutado o celebrado otro
acto o contrato, si hay razones para suponer que las partes, de haber sabido que el que
ejecutaban o celebraban era nulo, habran encaminado su voluntad a ste. En este punto,
debemos tener presente el art. 1444, cuando alude a la posibilidad de que el acto degenere
en otro diferente. En el mismo sentido, el art. 1701, inciso 2, cuando la ley establece que
en algunos casos, el acto defectuoso en la forma, valdr como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes. As, por ejemplo, el contrato de compraventa de un
inmueble celebrado por instrumento privado, podra valer como un contrato de promesa,
pues en este caso la ley slo exige que conste por escrito. O una donacin irrevocable hecha
entre cnyuges, que la ley entiende siempre como revocable.
Para que opere la conversin, la jurisprudencia ha sealado que deben concurrir dos
requisitos:
1- Que el acto jurdico nulo contenga todos los elementos constitutivos del nuevo acto
vlido; y
2- Que el nuevo acto produzca el mismo fin o beneficio econmico que las partes
perseguan con el acto nulo.

5.4 La Suspensin.
Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar, estn
subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual an no se ha verificado. Tal hecho puede
emanar de las partes o de la ley. En el primer caso, mediante una condicin suspensiva o
por un plazo suspensivo pactados por los contratantes; en el segundo caso, mediante una
condicin legal (por ejemplo, tratndose del testamento, las disposiciones testamentarias
estn supeditadas a la muerte del causante; o la celebracin del matrimonio, tratndose de
las capitulaciones matrimoniales pactadas con anterioridad).
La suspensin es transitoria, pero puede tornarse definitiva en ciertos casos: por
ejemplo, los esposos celebran capitulaciones matrimoniales antes de casarse y uno de ellos
muere con anterioridad al matrimonio; o el testador revoca su testamento; o no se cumple
el hecho convenido en el contrato, del cual dependa el nacimiento del derecho y obligacin
correlativa.

5.5 La Resolucin.
La condicin resolutoria cumplida pone trmino a las obligaciones del contrato, y
consecuencialmente al contrato mismo, operando lo anterior con efecto retroactivo. La ms
importante de estas condiciones, es la condicin resolutoria tcita que es elemento de la
naturaleza de todo contrato bilateral (art. 1.489). La terminologa resolucin se aplica slo
a los contratos de ejecucin instantnea y a los de ejecucin diferida.

5.6 La revocacin.
En los contratos de tracto sucesivo, se emplea en estos casos la voz terminacin,
pero sta opera siempre para el futuro, y por la naturaleza misma del contrato, no puede
tener efecto retroactivo.
Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la retractacin
de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley as lo autoriza.
Hay actos jurdicos unilaterales esencialmente revocables, como en el caso del
testamento (art. 999); o la oferta hecha a otro para celebrar un contrato; pero tambin
pueden revocarse algunos actos jurdicos bilaterales, como ocurre en el mandato (art. 2163
N 3); con la donacin (artculo 1428); y con el arrendamiento bajo la forma de confeccin
de obra material (artculo 1999, inciso 2). En estos casos, no opera el aforismo en virtud
del cual en Derecho, las cosas se deshacen de la misma manera como se hicieron.

5.7 El Desistimiento Unilateral.

Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el trmino de la relacin
contractual (a diferencia de la revocacin, que puede operar respecto de actos jurdicos
unilaterales y excepcionalmente, bilaterales). Este es ciertamente un derecho excepcional
y puede ejercitarse slo cuando la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Esta
situacin ocurre en el mandato, el cual puede ponrsele trmino por la revocacin del
mandante y/o por la renuncia del mandatario (Art. 2.163 N 3 y 4); en la sociedad, la que
puede terminar por la renuncia de uno de los socios (Art. 2.108); en el arrendamiento no
sujeto a plazo, el cual puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes a travs del
desahucio (Art. 1.951); etc. Adems, la voluntad unilateral o revocacin podra ser
establecida en otros contratos (a travs de clusula especial expresa, elemento accidental,
modalidad), como un derecho de las partes cumplido algn evento determinado, o por su
mera voluntad, o previo pago de alguna indemnizacin o clusula penal.
El testamento (acto jurdico unilateral), es un acto esencialmente revocable por
parte deltestador. Puede cambiarlo cuantas veces el testador quiera (art. 999).

5. 8 La Caducidad.
Significados diversos tiene esta expresin:
1 Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o contractual (por ejemplo,
art. 1209, 2, en relacin a la accin para impugnar el desheredamiento; art. 212,
impugnacin de la paternidad);
2 Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a causa de hechos
sobrevinientes: por ejemplo, testamentos privilegiados, que caducan sin necesidad de
revocarlos (art. 1212); las donaciones revocables que caducan por el mero hecho de morir
el donatario antes que el donante (art. 1143). Donacin por causa de muerte es lo mismo
que donacin revocable; donacin entre vivos lo mismo que donacin irrevocable (art.
1136); respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota (artculo 2417);

3 Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo estipulado para cumplir
la obligacin, en los casos del art. 1496.

4 Extincin de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos sucesivos (artculos

745 y 769).

5.9 La Resciliacin.
La resciliacin es aquella convencin en virtud de la cual, las partes, de comn
acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato vlidamente celebrado, en la medida que
sus efectos no estn totalmente cumplidos.
Se trata del primero de los modos de extinguir las obligaciones, y aluden a l, aunque
en forma ms bien indirecta y con un lenguaje no del todo exacto, los artculos 1545 y 1567
del Cdigo Civil, donde se incurre en el error de sealar que las partes dan por nula la
convencin, lo que obviamente constituye un error, pues slo la ley (artculo 11 del Cdigo
Civil) y el juez pueden declarar nulo un acto jurdico.

5.10 La Inoponibilidad.
5.10.1 Concepto.
Es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos
terceros, por no haber cumplido las partes algn requisito externo, dirigido precisamente a
proteger a los terceros.
Para analizar esta materia, los autores distinguen, Carlos Ducci entre ellos, entre los
efectos de un acto jurdico (o sea, los derechos y obligaciones que de l emanan) y la
realidad jurdica de un acto jurdico.
Los efectos del acto jurdico slo obligan a las partes, pero la realidad jurdica del
mismo no puede ser desconocida por terceros. No obstante, en determinadas
circunstancias stos pueden alegar que el acto jurdico no les empece. La inoponibilidad,
por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su validez. La inoponibilidad no tiene un
tratamiento homogneo en la ley; dependiendo de los casos, puede tener su origen en la
omisin de ciertas inscripciones en registros pblicos, o por no haber notificado a
determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificacin del titular de
un derecho.

5.10.2 Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad.

Estas instituciones presentan varias diferencias:
1- La nulidad deriva de infracciones legales o vicios que se producen en el momento
del nacimiento del acto jurdico; la inoponibilidad, en cambio, es independiente de la
generacin del acto jurdico; el contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su
ineficacia frente a terceros. En otras palabras, las causas o motivos de nulidad y de
inoponibilidad, son distintos.

2- La nulidad produce efectos tanto entre las partes que ejecutan o celebran el acto
nulo, como respecto de terceros; la inoponibilidad dice relacin, exclusivamente, con los
terceros.
3- La nulidad es una sancin de orden pblico y por lo mismo, no puede renunciarse
de antemano; la inoponibilidad, establecida nicamente en beneficio de los terceros que
pueden prevalerse de ella, es de orden privado. Estos pueden renunciar a su derecho a
invocarla.
4- Si la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede y debe ser
declarada de oficio por el juez; la inoponibilidad nunca puede declararse de oficio.

Ejemplos de inoponibilidad: art. 1707 (contraescrituras); art 1902 (cesin de derechos);

art. 407 (guardas); art. 1815 (compraventa de cosa ajena); art. 1450 (promesa de hecho
ajeno); art. 2160 (mandato); art. 2079 (sociedad). La doctrina ha distinguido entre causales
de fondo y de forma.

Entre las causales de fondo, se sealan:

1- La falta de concurrencia o consentimiento (arts. 1450; 1815; 1916, 2; 2390; 2160;
2079).
2- El fraude (art. 2468, accin pauliana; art. 1578 N 3).
3- La lesin de derechos adquiridos (art. 94 N 4; arts. 1815 y 2517; respecto de la
prescripcin ya cumplida).
4- La lesin de las asignaciones forzosas en las sucesiones (arts.1216).
5- La buena fe en el caso de la resolucin de un contrato (arts. l490, 1491 y 1492: slo
hay accin contra terceros poseedores cuando stos se encuentran de mala fe).
Entre las causales de forma, se sealan:
1- La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del C.C.; arts. 297, 1 y
453 del CPC, respecto a la medida precautoria o embargo trabados sobre un
 inmueble). Carlos Ducci agrega entre estos casos los arts. 1716 y 1723, pero en
verdad se trata de casos de nulidad, no de inoponibilidad.
2- La falta de fecha cierta: art. 1703.

5.10.3 Quienes pueden invocar la inoponibilidad:

El tercero de buena fe podr hacer valer la inoponibilidad ante aquel que intenta
hacer valer en su contra un derecho emanado de un acto jurdico que le es inoponible. En
opinin de Vodanovic, los terceros que pueden invocar la inoponibilidad son, en general,
los llamados terceros interesados o terceros relativos, es decir, aquellos que no participan
ni personalmente ni representados en el acto jurdico inoponible, pero que estn o estarn
en relaciones jurdicas con las partes (causahabientes y a juicio de algunos los acreedores
de las partes). Lpez Santa Mara seala que en ocasiones tambin puede invocarse la
inoponibilidad por terceros absolutos, como acontece, por ejemplo, en los casos de
inoponibilidad por falta de concurrencia o consentimiento, de los arts. 1815, 1916, 2 y
2390. Estas inoponibilidades de contratos al dueo de la cosa, por ausencia de su
consentimiento, ceden en beneficio de un tercero absoluto o penitus extranei. Este es el
carcter, en efecto, del verdadero dueo de la cosa, en los casos de contratos de
compraventa, arrendamiento o prenda sobre bienes ajenos.

La inoponibilidad opera a peticin de parte y el juez, segn dijimos, no puede

declararla de oficio. Usualmente, se alega por va de excepcin, salvo cuando se interpone
la accin pauliana o revocatoria a que se refiere el art. 2468, o la accin reivindicatoria, en
el caso de la venta de cosa ajena.

6. MODALIDADES DE LOS NEGOCIOS JURDICOS.

6.1 Conceptos generales
Modalidades: son las clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los
efectos que normalmente dicho acto produce.
Regla general: lo normal es que la modalidad surja como consecuencia de la manifestacin
de voluntad del autor o de las partes.
Por excepcin: la ley subentiende ciertas modalidades en los actos jurdicos.
Ejemplos: Condicin resolutoria tcita: consiste en el incumplimiento de obligacin de una
de las partes y est envuelta en todo contrato bilateral.

Plazo tcito: es indispensable para cumplir las obligaciones.

Regla general: lo comn es que la modalidad sea una cosa accidental del acto o contrato,
puesto que lo normal es que la modalidad surja como consecuencia de la manifestacin de
voluntad del autor o de las partes.
Excepcin: hay ciertos actos jurdicos en que la modalidad es un elemento esencial del acto
jurdico.

Ejemplos:
Propiedad fiduciaria: la condicin consistente en la existencia del fideicomisario o su
sustituto es un elemento de la esencia. Sin esa condicin que la ley supone siempre en el
fideicomiso, no hay propiedad fiduciaria, ni se producen los efectos de sta.

Usufructo: el plazo es un elemento esencial de esta institucin. El constituyente tiene la

posibilidad de establecer un plazo de duracin del usufructo; pero si ste no lo hace, la ley
lo entiende constituido por toda la vida del usufructuario (si es una persona natural) o por
30 aos (si es una persona jurdica).

Contrato de promesa: sin una condicin o un plazo que fije la poca de celebracin del
contrato prometido, el contrato de promesa no existe.

6.2 Principales modalidades

1. Condicin
2. Plazo
3. Modo.

Se caracterizan porque, o retardan los efectos de un acto jurdico (condicin

suspensiva o plazo suspensivo) o los hacen cesar en un determinado momento (condicin
resolutoria o plazo extintivo).

La doctrina moderna agrega:

La representacin: toda vez que al quedar radicados en el representado los efectos
jurdicos que emanan del acto celebrado por el representante, se alteran los efectos
normales del acto jurdico.

La solidaridad: se alteran los efectos normales del acto jurdico ya que los varios
acreedores de una obligacin solidaria, lo son en su parte del crdito y, adems, del total; y
que los varios deudores de la misma obligacin lo son, no slo de la cuota en la deuda, sino
que, adems del total de la misma.
6.2.1 La Condicin
a) Concepto
Condicin: es un acontecimiento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
extincin de un derecho.

Elementos de la condicin:
Futureidad: para que exista condicin, el hecho en que esta consiste debe realizarse en el
porvenir. El hecho presente o pasado no constituye, jurdicamente, una condicin.

Incertidumbre: no se debe saber, a ciencia cierta, si el hecho en que consiste la condicin

se va a realizar o no.

b) Clasificacin de la condicin
1- Atendiendo a si consisten en la ocurrencia de un hecho o en la no ocurrencia de un
hecho.
Condicin positiva: es aquella que consiste en un hecho, que debe ocurrir en el futuro.
Condicin negativa: es aquella que consiste en que un hecho determinado no ocurra en el
futuro.

2- Atendiendo a la posibilidad o imposibilidad de que ocurra el hecho en que consiste

la condicin.
Condicin posible: es aquella en que el hecho en qu consiste la condicin puede ocurrir o
no en el futuro.

Condicin imposible: es aquella en que el hecho en qu consiste la condicin no puede

ocurrir en el futuro.

Se clasifican a su vez en:

Fsicamente imposible: la que no puede ocurrir en el futuro porque es contraria a las leyes
de la naturaleza fsica. Ej: A dona a B $100 si coge una estrella con la mano.

Moralmente imposibles: el hecho que constituye la condicin atenta contra la moral, las
buenas costumbres o el orden pblico. Ej: A dona a B $100, si mata a C.

Ininteligibles: la condicin est concebida en trminos tales que no es posible saber cul es
el hecho en que ella consiste.
 3- Atendiendo a si dependen de un hecho voluntario de una de las partes, o de la
voluntad de terceros o del acaso.
Condicin Potestativa: Depende de un hecho voluntario del acreedor o del deudor (A dona
a B $100, si ste va a ..,Simplemente Potestativa), o de la mera voluntad del acreedor o del
deudor (A dona a B $100, si ste quiere o si A quiere, Meramente Potestativa)

Condicin Casual: Depende de la voluntad de un tercero o del acaso.

Condicin Mixta: Depende en parte de la voluntad del acreedor, y en parte de la voluntad

de un tercero o del acaso.

4- Atendiendo a si mientras la condicin no se cumple est en suspenso el nacimiento

o la extincin de un derecho.
Condicin Suspensiva: De la cual depende el nacimiento de un derecho

Condicin Resolutoria: De la cual depende la extincin de un derecho

Estados en que puede encontrarse la condicin suspensiva

Pendiente.
El derecho del acreedor condicional no ha nacido, mantenindose la incertidumbre
en torno a si va a llegar a existir o no, lo que trae como consecuencia:

a.1 El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin.

a.2 Si el deudor condicional paga, podr repetir lo pagado.
a.3 El acreedor tiene un germen de derecho que lo autoriza para impetrar providencias
conservativas.

Fallida:
b.1 Si el hecho constitutivo de la condicin no se realiza en el tiempo preestablecido por
el testador o por las partes.
b.2 Si transcurren diez aos sin que el hecho ocurra.
b.3 Si llega a ser cierto que el hecho previsto en ella no se va a realizar.

*La Condicin Negativa falla cuando el hecho se realiza, dentro de los diez aos siguientes
a la fecha de la estipulacin de la condicin.

Cumplida.
 Cuando ocurre el hecho constitutivo de la condicin; y cumplida la condicin
negativa cuando no ocurre dicho hecho. A consecuencia de lo cual el derecho del acreedor,
que se encontraba como germen, se consolida, pudiendo exigir el cumplimiento de la
obligacin. La doctrina atribuye a la condicin suspensiva cumplida efecto retroactivo, pues
se entiende que el derecho ha existido desde la constitucin de la obligacin y no desde el
cumplimiento de la condicin.

Estados en que puede encontrarse la condicin resolutoria.

Pendiente: La persona que tiene la cosa o derecho no sabe si lo va a perder o no, y aquella
que podra tener la cosa o derecho no sabe si lo va a tener o no. Pero como ha nacido el
derecho de la persona que tiene la cosa, esta podr ejercer sobre ella todos los atributos o
facultades a que el derecho autoriza.

Fallida: Cuando siendo positiva no ocurre el hecho constitutivo, o siendo negativa, dicho
hecho ocurre. El derecho de la persona que tena la cosa se consolida y desaparece la
posibilidad que otra persona tena de adquirir la cosa.

Cumplida: Se extingue el derecho de la persona que tena la cosa en su poder y surge,

consecuencialmente, la obligacin de restituirla a quien ha adquirido el derecho sobre la
misma.

* Tambin opera con efecto retroactivo.

Clases de condicin resolutoria.

Ordinaria: Acontecimiento futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho,
siempre que dicho acontecimiento no constituya el incumplimiento de una obligacin.
Opera de pleno derecho sin que requiera una sentencia judicial.
Ejemplo: A dona a B $100, pero si B no se recibe de abogado debe restituirlos a A.

Tcita: La subentiende la ley en todos los contratos bilaterales (Art. 1489 CC). Si una de las
partes de un contrato bilateral no cumple su obligacin, la otra podr, a su arbitrio, optar
por una de estas dos alternativas: Exigir el cumplimiento de la obligacin o pedir la
resolucin del contrato, en ambos casos, con indemnizacin de perjuicios, siempre y cuando
haya cumplido o est llano a cumplir las obligaciones que para el engendra el contrato.

Para que se produzcan los efectos propios de la condicin resolutoria ser necesario
una sentencia judicial firme o ejecutoriada que lo declare resuelto por incumplimiento de
obligacin de una de las partes, procedimiento que se inicia a travs de una demanda de
resolucin de contrato.

La accin resolutoria es un accin personal, pues slo puede dirigirse en contra de

la parte negligente, y es una accin patrimonial, lo que significa que puede transferirse o
transmitirse, renunciarse y que prescribe, como las acciones personales, en cinco aos, que
se cuentan desde que la obligacin se hace exigible.
La accin resolutoria puede ser enervada por el contratante negligente, cumpliendo
la obligacin. La oportunidad procesal para hacerlo es, en primera instancia, antes de la
dictacin de la sentencia o de la citacin para or sentencia; y en segunda , ante de la vista
de la causa.

Pacto Comisorio: Estipulacin que hacen las partes en un contrato, en virtud de la cual
convienen que el incumplimiento de alguna de las obligaciones contradas, traer como
consecuencia la resolucin del contrato.
El CC lo reglamenta como un pacto accesorio de la compraventa, y referido slo al
incumplimiento de la obligacin del comprador de pagar el precio. Sin embargo, nadie pone
en duda que, ejerciendo la autonoma privada, las partes podrn estipular pactos
comisorios en otros contratos, unilaterales o bilaterales. Pero los efectos sern distintos,
segn se trate del pacto reglamentado por el legislador o de otro diferente:

C.1 Pacto previsto por el CC:

El legislador distingue en la compraventa dos clases de pacto comisorio: Simple y
Calificado o con clusula de resolucin ipso facto. La diferencia es que en el primero las
partes estipulan que si el comprador no paga el precio, se resolver el contrato; en tanto
en el segundo se estipula que se resolver de inmediato. Sin embargo, jams el contrato se
resolver en el acto, porque verificado el incumplimiento, el vendedor, tanto en el pacto
simple como en el calificado, puede elegir, a su arbitrio, entre exigir el cumplimiento de la
obligacin, o bien, demandar su resolucin por medio de la denominada Accin Comisoria,
la cual puede ser enervada por el comprador pagando el precio.
- Si la accin emana de un pacto simple, el comprador podr enervarla pagando, en
primera instancia, hasta antes de la dictacin de sentencia o de la citacin para or
sentencia; y en segunda, hasta antes de la vista de la causa (mismos plazos que tiene el
deudor negligente para enervar una accin resolutoria).

- Si emana de uno calificado, el comprador dispone de un plazo muy breve para
enervarla pagando el precio: 24 Hrs, desde la notificacin judicial de la demanda.
 En lo que se refiere a la Prescripcin de la accin comisoria, sea que provenga de un
pacto simple o de uno calificado, la ley establece una norma especial: Prescribe en el plazo
prefijado por las partes, en tanto no excediere de 4 aos; o en el plazo de 4 aos si estas
guardaren silencio, contados desde la fecha de celebracin del contrato ( NO desde que la
obligacin se hace exigible).

C.2 Pacto Comisorio en otros contratos, o en la compraventa pero referido al

incumplimiento de otra obligacin:
Al no estar reglamentados por la ley, se discute qu normas les son aplicables.
Algunos proponen aplicar, en lo que sean compatibles, las normas que da el CC para
el pacto comisorio en la compraventa, pero no es posible desconocer que dichas normas
son de aplicacin especial, pues se refieren al incumplimiento de una obligacin precisa en
un contrato determinado.
En vista de aquello, la opinin mayoritaria las excluye y considera aplicables los
principios generales en materia de obligaciones y contratos. A la luz de dichos principios es
necesario indagar, en primer lugar, por la intencin de las partes al convenir el pacto
comisorio:
- Queran que el incumplimiento de las obligaciones produjera el mismo efecto que la
Condicin Resolutoria Tcita, en cuyo caso el contrato no se resuelve por este solo hecho,
siendo necesaria una sentencia judicial que lo declare resuelto.

- El incumplimiento produjera los mismos efectos que la Condicin Resolutoria

Ordinaria, caso en que por el solo hecho de verificarse el incumplimiento se produce la
resolucin inmediata e ipso iure del contrato, es decir, la resolucin opera por el solo
ministerio de la ley sin necesidad sentencia judicial.}

6.2.2 El Plazo
a) Concepto.
Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o extincin de un derecho.
El CC lo define como la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin (art. 1494.)
Los elementos constitutivos del plazo son:
- Futureidad: El hecho constitutivo debe realizarse en el porvenir.
- Certidumbre: El hecho que constituye el plazo debe necesariamente ocurrir, Ej: La
muerte de una persona.

b) Clasificacin del plazo:

- Segn su fuente:
a.1 Legal: El que establece la ley.
a.2 Convencional: El que establece el autor de un acto jurdico unilateral o las partes de
una convencin.
a.3 Judicial: Es el que fija el juez. Por regla general el juez no est facultado para fijar
plazos, slo puede hacerlo en los casos especiales en que lo faculta expresamente la ley, Ej:
Para que el poseedor vencido restituya la cosa reivindicante.

-Segn si est establecido en trminos explcitos o si se desprende de la naturaleza de la

obligacin:
b.1 Expreso: Se declara en trminos explcitos y directos.
b.2 Tcito: Se desprende de la naturaleza de la obligacin, y consiste en el tiempo
indispensable para cumplirla.

Segn si de el depende el ejercicio o la extincin de un derecho:

c.1 Suspensivo: Aquel que mientras no se cumple suspende el ejercicio de un derecho.
c.2 Extintivo: Aquel que por su cumplimiento extingue un derecho.

Estados en que puede encontrarse:

Suspensivo Pendiente: El derecho del acreedor ha nacido pero no se puede ejercer an. Ej:
A dona a B $100, que entregar seis meses despus de la celebracin del contrato, B no
puede exigir el cumplimiento de la obligacin hasta que se cumpla el plazo. Pero si el
deudor, pendiente el plazo, cumple la obligacin no podr repetir lo pagado, pues el
derecho del acreedor ha nacido, por lo tanto, el pago no es indebido, pues encuentra su
causa en una obligacin.

Suspensivo Cumplido: Acreedor puede ejercer su derecho y exigir el cumplimiento de la

obligacin. Pero, a diferencia de la condicin, NO opera con efecto retroactivo.

Extintivo Pendiente: la persona que tiene una cosa o derecho bajo tal modalidad, puede
ejercer todas las facultades a que lo autoriza su derecho.

Extintivo Cumplido: Por el solo ministerio de la ley se extingue el derecho, una vez cumplido
el plazo, as quien tena la cosa, debe restituirla al acreedor con derecho a exigirla. Al igual
que el plazo suspensivo, NO opera con efecto retroactivo.

c) Extincin del plazo:

Por tres causales:
1- Vencimiento del plazo: Llegada del da preestablecido.
 2- Renuncia del plazo: Para determinar si es procedente es necesario distinguir en
beneficio de quin se ha establecido.
b.1 En beneficio exclusivo del deudor: Puede renunciarlo libremente.
b.2 En beneficio exclusivo del acreedor o de ambas partes: No puede renunciarlo el deudor
sin consentimiento del acreedor.

3- Caducidad del plazo: Institucin en virtud de la cual el acreedor puede ejercer su

derecho, aun encontrndose el plazo pendiente, en los casos en que la ley lo
establece o en que se hubiere convenido expresamente.

Puede ser de dos clases:

c.1 Legal: Opera en los casos determinados por la ley, los cuales estn contemplados en el
art. 1496 CC: El pago de una obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia.
2 Al deudor cuyas cauciones,, por hecho o culpa suya, se han extinguido o disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del
plazo, renovando o mejorando las cauciones.

c.2 Convencional: Opera en los casos expresamente previstos por las partes. Ej: Clusula
de Aceleracin en los contratos de mutuo otorgados por instituciones bancarias, en virtud
de la cual la mora o simple retardo del deudor en el pago de una o ms cuotas, traer como
consecuencia la caducidad del plazo, pudiendo el acreedor exigir el pago de la totalidad del
saldo adeudado.

6.2.3 El Modo
a) Concepto.
Gravamen que se impone al beneficiario de una liberalidad. El gravamen consiste en la
obligacin que asume el asignatario de ejecutar ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas,
cuyo incumplimiento puede traer como consecuencia la extincin del derecho. Por
consiguiente, el modo no deja en suspenso ni el nacimiento ni el ejercicio de un derecho.

1. Efectos del modo en las asignaciones testamentarias.

Si el asignatario modal no cumple la obligacin inherente al modo, su derecho no se
ver afectado, a menos que el testador haya establecido una condicin resolutoria, que en
el caso de las asignaciones testamentarias se llama Clusula Resolutoria: Aquella que
impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos si no se cumple el modo.

2. Efectos del modo en las obligaciones contractuales.

 Es poco frecuente. En caso de incumplimiento de la obligacin modal, cabra distinguir
dos situaciones:
3.1 Si las partes previeron el incumplimiento de la obligacin y determinaron, que en tal
evento, se extingue el derecho, estaremos frente a un Pacto Comisorio, que producir los
efectos vistos para otro tipo de contratos o situaciones.

3.2 Si las partes nada dicen, el incumplimiento de la obligacin modal no traer como
consecuencia la extincin del derecho, a menos que el contrato del cual emane sea un
contrato bilateral, caso en el cual el contratante diligente podr ejercer la accin resolutoria
contra la parte que no cumpli la obligacin modal.

LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURIDICOS, CAPACIDAD Y REPRESENTACIN

1. Requisitos y formas de manifestarse la voluntad 2. Voluntad y consentimiento 3. Proceso

de formacin del consentimiento: etapas, regulacin, momento y lugar en que se produce,
formas de responsabilidad a que puede dar origen 4. Capacidad para otorgar y celebrar
negocios jurdicos: concepto, clases de capacidad, incapacidades absoluta y relativa,
incapacidades especiales, otras formas de capacidad contempladas por la ley 5. La
representacin en los negocios jurdicos: concepto y elementos, problema de su naturaleza
jurdica, negocios jurdicos no susceptibles de representacin, clases de representacin,
efectos de la representacin.

1. REQUISITOS Y FORMAS DE MANIFESTARSE LA VOLUNTAD.

1.1 Concepto
La voluntad es un requisito de existencia, la voluntad exenta de vicios es un requisito
de validez. La voluntad, en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de consentimiento,
que es la reunin de dos o ms voluntades.
El autor, expresa voluntad en un acto jurdico unilateral. Las partes, expresan su
consentimiento en los actos jurdicos bilaterales.

La voluntad, es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que queramos (Len
Hurtado), la aptitud para querer algo (Vodanovic). La voluntad es el querer. Son sinnimos
de voluntad, asentimiento, aquiescencia. El diccionario de la Real Academia Espaola,
expresa que la voluntad es la facultad de decidir y ordenar la propia conducta.
1.2 Requisitos de la Voluntad
Para que la voluntad produzca efectos jurdicos es menester que se cumplan dos
requisitos copulativos:
a) La voluntad debe manifestarse, de modo que se pueda conocer;
b) La voluntad debe ser seria, en el sentido de perseguir efectivamente un fin reconocido o
tutelado por el derecho.
La voluntad debe estar exenta de vicios que afecten su libertad, asertividad y
espontaneidad.

1.2.1 Manifestacin de Voluntad.

Mientras la voluntad permanezca sin expresarse en el fuero interno carece de
eficacia jurdica y no tiene la aptitud de ser elemento creador de un acto jurdico

La manifestacin de voluntad puede ser de dos clases: expresa y tcita.

a) Manifestacin de voluntad expresa.

Se manifiesta o exterioriza la voluntad en forma expresa a travs de una declaracin,
contenida en palabras (lenguaje hablado o escrito) o incluso en gestos o indicaciones.
A la manifestacin expresa de voluntad se la llama tambin manifestacin explcita
o directa.

b) Manifestacin de voluntad tcita.

Se manifiesta la voluntad en forma tcita a travs de un comportamiento que, a
diferencia de la declaracin, no va dirigido a un destinatario. Existe, simplemente, una
conducta de la cual, a travs de un proceso de deduccin lgica, se hace posible extraer una
conclusin inequvoca, y desprender una manifestacin de voluntad implcita o indirecta.
A la mencionada conducta se la llama en doctrina conducta concluyente.

Para nuestro Cdigo Civil, por regla general, la manifestacin expresa y la

manifestacin tcita tienen el mismo valor. Ejs. Art. 1241, art. 2124 CC.
El Cdigo de Comercio, por su parte, atribuye igual valor a la manifestacin expresa
y a la manifestacin tcita, como se desprende del artculo 103, que dice que la aceptacin
tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa.

En nuestra legislacin, tambin existen casos de voluntad presunta, vale decir, de

ciertos hechos verificados, se colige determinada manifestacin de voluntad, salvo prueba
en contrario (presuncin simplemente legal). Ejs. Art. 1767, art. 1233, art. 898, art. 666,
art. 1718.
 A diferencia de la voluntad tcita en la que el comportamiento debe ser interpretado
en un sentido, en la voluntad presunta es la ley la que se encarga de sealar que al concurrir
ciertas condiciones hay voluntad en uno u otro sentido.
Como ejemplo el profesor Gonzalo Ruz cita la tcita reconduccin en el contrato de
arrendamiento (art. 1956 inc. final ) por cuya virtud llegado el da del vencimiento o trmino
del contrato de arrendamiento si el inmueble sigue siendo usado por el arrendatario,
pagando ste las rentas al arrendador o hubiera manifestado de otra manera su intencin
de perseverar, el contrato se entender renovado en las mismas condiciones, pero por no
ms de 3 meses en los inmuebles urbanos.

A pesar de que tanto la voluntad tcita como la presunta puedan constituir

manifestacin de voluntad, existen ciertos casos en que la voluntad debe, por mandato
legal, ser manifestada de manera expresa:
En el testamento las siguientes disposiciones exigen una manifestacin expresa
de voluntad:
Art. 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a
conocer de otro modo que por s o no, o por una seal de afirmacin o negacin,
contestando a una pregunta.

Art. 1023 inc. 1.: Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que
el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y
de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo
siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento.

En el caso de la solidaridad:
Art. 1511 inc. final: La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en
que no la establece la ley .

Qu sucede cuando no hay manifestacin de voluntad, ni afirmativa ni negativa?

Aqu estamos en presencia del silencio.
El silencio consiste bsicamente en una conducta omisiva, constituida po r hechos
negativos. En otras palabras el que guarda silencio no formula una declaracin ni ejecuta
una conducta concluyente.
En materia jurdica, no se aplica el adagio popular el que calla otorga. El silencio
no constituye tampoco voluntad tcita, porque el silencio en s es siempre equvoco, no
traduce voluntad alguna. Cuando el Derecho (por excepcin) atribuye al silencio la eficacia
de una manifestacin de voluntad, estamos en presencia de una voluntad presunta. Ello
ocurre cuando el legislador lo seala, las partes lo establecen o lo dispone el juez. Art. 1233,
art. 2125.
El silencio, segn la opinin general, constituye una manifestacin de voluntad
cuando va acompaado de otras circunstancias que permitan considerarlo, sin
ambigedades, como la expresin de la voluntad de una persona. Esto es lo que se llama el
silencio circunstanciado. Corresponde al juez, analizando las circunstancias de hecho,
determinar si el silencio, en los casos en que ni la ley ni las partes le atribuyen valor, es
circunstanciado y extraer, en consecuencia, a la luz de dichas circunstancias, una
manifestacin de voluntad en un determinado sentido.

En resumen, en materia contractual el silencio importa manifestacin de voluntad:

1 Cuando la ley le confiere tal efecto, expresamente;
2 Cuando las partes as lo han convenido; y
3 Cuando las circunstancias que acompaan al silencio permiten atribuirle el carcter de
manifestacin de voluntad.

El silencio es tambin fuente de obligaciones cuando se ha abusado de l por dolo o

culpa y este abuso ocasiona un dao a terceros. Pero en este caso, la responsabilidad de su
autor ser extracontractual y quedar regida por las normas contempladas en los arts. 2314
y siguientes.
Finalmente, puede enunciarse la siguiente frmula general en esta materia: el
silencio produce efectos jurdicos cuando quien calla pudiendo y debiendo hablar no lo
hace. En este caso, se entiende que consiente la persona que guarda silencio.
1.2.2 La manifestacin de voluntad debe ser seria.
La voluntad para producir efectos jurdicos, debe ser seria.
La voluntad es seria cuando existe el propsito de producir un efecto prctico
sancionado por el derecho.
No es voluntad seria, en consecuencia, la que se manifiesta por mera cortesa o
complacencia o en broma; y, en general, la que se manifiesta en cualquiera forma de la cual
pueda desprenderse, inequvocamente, la falta de seriedad; lo que, en definitiva, apreciar
el juez. Carece de seriedad, por ejemplo, la oferta de celebrar un contrato que, contenida
en el libreto de una obra teatral, es manifestada al pblico asistente a la representacin de
la obra.

2. VOLUNTAD Y CONSENTIMIENTO.
En los actos jurdicos unilaterales, el elemento volitivo se denomina derechamente
voluntad, en cambio, en las convenciones o actos jurdicos bilaterales, el elemento volitivo
toma el nombre de consentimiento.
2.1 Voluntad.
En los actos unilaterales, la voluntad nace y se manifiesta o expresa, de acuerdo a
las formas que disponga la Ley. Por ejemplo, el testamento (art. 999) es un acto unilateral
solemne, vale decir, la voluntad debe ser expresada en la forma que determina la Ley.
Tambin es solemne (escritura pblica, subinscripcin al margen de la inscripcin de
nacimiento) el reconocimiento de un hijo, entre otros casos del Derecho de Familia. Los
actos unilaterales mercantiles, como la letra de cambio, el pagar y el cheque son todos
escritos, vale decir, la nica forma de expresarlos y manifestarlos es en forma escrita, no
cabe otra manera (ni tcita, ni expresa).

2.2 Consentimiento.
La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre de consentimiento.
En el lenguaje corriente la palabra "consentimiento' significa asentir o aceptar algo.
En el lenguaje jurdico se denomina consentimiento el acuerdo de voluntades de las
partes, necesario para dar nacimiento al acto jurdico bilateral.
El artculo 1445 del Cdigo Civil contempla expresamente como el primer requisito
para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad que consienta
en dicho acto o declaracin, debiendo dicho consentimiento no adolecer de vicio.
Se denomina consentimiento al concurso real de voluntades o el acuerdo de
voluntades de dos o ms partes y est integrado por dos actos jurdicos unilaterales
sucesivos y copulativos: la oferta y la aceptacin.
El cdigo civil no se refiere al proceso de formacin del consentimiento, para suplir
ese vaco se recurre a las normas que da el Cdigo de Comercio en los arts. 96 al 108.

3. PROCESO DE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO: ETAPAS, REGULA-CIN,

MOMENTO Y LUGAR EN QUE SE PRODUCE, FORMAS DE RESPONSA-BILIDAD A QUE
PUEDE DAR ORIGEN.
Hay que distinguir cmo se perfeccionan los contratos reales, solemnes y
consensuales.
El contrato real, slo se perfecciona con la entrega o tradicin de la cosa.
No basta el mero acuerdo de las partes, no basta su consentimiento, es preciso que
se materialice la tradicin o la entrega de la cosa. El mutuo (prstamo de consumo) se
perfecciona con la tradicin; el comodato (prstamo de uso) se perfecciona con la entrega.

En los contratos o actos bilaterales solemnes, el consentimiento se forma nicamente

cuando se verifica el cumplimiento de la solemnidad establecida por la Ley, como en el caso
de la compraventa de bienes races, en donde no basta que ambas partes (vendedor y
comprador) estn de acuerdo en la cosa y el precio, sino que es preciso que ese
consentimiento lo plasmen en el otorgamiento de una escritura pblica. Sin escritura
pblica, no hay contrato de compraventa de inmuebles, aunque las partes estn de
acuerdo.

Formacin del consentimiento en los contratos consensuales.

El CC no se refiere a ello, sino que parte de la base de que el consentimiento ya est
formado. El Cdigo de Comercio, en cambio, en sus arts. 97 a 108, regula detalladamente
la materia. Dichas normas se aplican tambin al Derecho Civil, a pesar de estar contenidas
en un Cdigo especial, porque son por su naturaleza generales y deben por tanto tener una
aplicacin general. Por lo dems, en el mismo Mensaje con que el ejecutivo present el
proyecto de Cdigo de Comercio al Congreso, se dice que en lo relativo a la formacin del
consentimiento, el Cdigo viene a llenar "un sensible vaco de nuestra legislacin comercial
y civil".
El consentimiento es el acuerdo o encuentro de dos o ms voluntades sobre un
mismo objeto jurdico, y est integrado por dos actos jurdicos unilaterales sucesivos y
copulativos: la oferta y la aceptacin.

3.1 La oferta.
La oferta (propuesta o policitacin) es el acto jurdico unilateral en virtud del cual,
un sujeto propone a otro la celebracin de una determinada convencin en trminos tales
que, para que ste quede perfecto, slo baste que el destinatario la acepte.
Oferente, proponente o solicitante, es el sujeto que realiza la oferta.

La oferta, debe ser seria y completa.

Es seria, cuando se plantea por persona capaz y con el propsito de obligarse.
Es completa, cuando es formulada con todos los elementos del contrato futuro,
quedando slo al destinatario la posibilidad de aceptar. Si la oferta es incompleta, el
destinatario de la misma no la puede aceptar, y sin ambas (oferta y aceptacin) no se forma
el consentimiento.

3.1.1 Clases de oferta.

Expresa o tcita.
La oferta expresa es la que explcita y directamente revela el deseo de contratar.
La oferta expresa puede ser verbal o escrita.
Oferta verbal es la que se manifiesta por palabras o por gestos que hagan inequvoca la
proposicin de celebrar una convencin.
Oferta por escrito es aquella que se hace a travs de la escritura.
La oferta tcita es aquella que se desprende de un comportamiento que revela
inequvocamente la proposicin de celebrar una convencin (por ejemplo, el comerciante
que exhibe mercaderas o bienes en su tienda).

Hecha a persona determinada o indeterminada.

Se hace la oferta a persona determinada cuando se dirige a un sujeto individualizado,
una persona cierta que el proponente conoce o con quien desea contratar. Es la oferta
ordinaria y corriente.

Se hace a persona indeterminada cuando va dirigida al pblico en general y no a una

persona en particular, y el que la acepte tendr derecho a exigir el cumplimiento del
contrato (por ejemplo, avisos en los diarios, prospectos, etc.).
Art. 105 CCom. Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catlogos, notas de precios
corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias
para el que las hace

Completas e incompletas o impropias.

Las ofertas completas, son aquellas que determinan adecuadamente todos los
aspectos del contrato propuesto.

Las ofertas incompletas, es decir, aquellas que no especifican todas las condiciones
del contrato propuesto, no son propiamente ofertas. Constituyen tan solo invitaciones a
formular ofertas o meras informaciones destinadas a orientar a los interesados y a provocar
de su parte eventuales propuestas. A estas ofertas impropias se refiere el art. 105 inc.2 del
C. de Comercio.

3.1.2 Requisitos de la oferta.

Debe ser seria o firme, o sea, debe expresar una voluntad decidida a celebrar un
negocio jurdico.
debe exteriorizarse;
Debe ser precisa y completa, es decir, comprender todos los elementos del negocio
que se va a concluir, de modo que la aceptacin pueda darse pura y simplemente. Se
entiende por oferta incompleta aquella en que no se establecen o determinan todas las
condiciones del contrato.
debe ser voluntaria; y
debe ser dirigida a un destinatario y comunicarse a ste.
3.2 La aceptacin.
Es el acto jurdico unilateral en virtud del cual, la persona a quien va dirigida la oferta,
manifiesta su conformidad con ella.
Para que se forme el consentimiento, la aceptacin debe ser pura y simple, de lo
contrario se transforma en una contraoferta y no se forma el consentimiento hasta que el
ahora aceptante (ex oferente) acepte la contrapropuesta. El que acepta se denomina
aceptante.

3.2.1 Clasificacin de la aceptacin.

La aceptacin se clasifica en expresa o tcita; y en pura y simple o condicionada.

a) Aceptacin expresa y tcita.

Aceptacin expresa es aquella que se contiene en una declaracin en la cual el
destinatario de la propuesta manifiesta en trminos explcitos y directos su conformidad
con ella.
La aceptacin expresa puede ser verbal o escrita.
Aceptacin verbal es aquella que se manifiesta por palabras o por gestos que hagan
inequvoca la conformidad con la propuesta.
Aceptacin escrita es aquella que se hace por la escritura

Aceptacin tcita es aquella que se desprende de un comportamiento que revela

inequvocamente la aquiescencia o asentimiento a la oferta. Por ej., cuando el aceptante
realiza un acto relacionado con un encargo que se ha hecho, y que importa aceptar el
contrato de mandato (art. 2124, 2); o cuando se recibe por parte del arrendador, con
posterioridad al trmino del contrato de arrendamiento, la renta correspondiente a
cualquier perodo posterior a dicho trmino, aceptando tcitamente con ello la renovacin
del contrato respectivo (tcita reconduccin). La aceptacin tcita produce los mismos
efectos y est sujeta a las mismas reglas que la expresa (art. 103 del C. de Comercio).

b) Aceptacin Pura y simple o condicional.

Es pura y simple la aceptacin, cuando implica adhesin a la oferta en los mismos
trminos en que sta fue formulada.
Es condicional, cuando contiene reservas o modificaciones que alteran los trminos de
la oferta, es decir, cuando no hay concordancia absoluta entre oferta y aceptacin. La
aceptacin condicional importa una contraoferta del destinatario al oferente (art. 102 del
C. de Comercio). Si el oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la oferta
modificada y la persona que acept condicionalmente queda como nuevo oferente.
Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.

Aceptacin parcial cuando la oferta comprende varias cosas.

Puede ocurrir que la oferta comprenda varias cosas y que el destinatario se
pronuncie solamente con respecto a alguna de stas. Por ejemplo, A ofrece a B vender una
mesa de comedor con doce sillas y B acepta comprar la mesa, pero no las sillas.
En tal caso, para determinar los efectos que produce la aceptacin parcial habra
que distinguir dos situaciones:
a) La intencin del proponente era formular una oferta divisible, con lo cual se entiende que
ha hecho varias ofertas, formndose ci consentimiento con respecto a aquellas que el
destinatario ha aceptado.
b) La intencin del proponente era formular una oferta indivisible, con lo cual la aceptacin
parcial no es idnea para formar el consentimiento y tendra slo el alcance de una
contraoferta.

3.2.2 Requisitos de la aceptacin para que se forme el consentimiento

Para que se forme el consentimiento, la aceptacin debe ser pura y simple; oportuna
y mientras la oferta se encuentre vigente.

a) Aceptacin pura y simple

Para que se forme el consentimiento el destinatario de la oferta debe aceptarla tal
como se le formul, sin introducir a sta modificaciones o emitir pronunciamientos
parciales.
Art. 101. Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato
queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales, a no ser que antes de darse la
respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del proponente.

Si la aceptacin no es pura y simple, esto es, una aceptacin con plazos o

condiciones, se transforma en una contrapropuesta o contraoferta. Art. 102 del CCom.

Art. 102. La aceptacin condicional ser considerada como una propuesta.

b) Aceptacin en tiempo oportuno.

La aceptacin es oportuna, cuando se verifica dentro del plazo voluntario sealado
por el proponente, o a falta de designacin de plazo dentro del espacio de tiempo que
determina la ley.
Para determinar el plazo en que debe pronunciarse el destinatario, el CCom
distingue si la oferta fue verbal o escrita.
 Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva
obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien
se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso
(art. 97 C. Com.)

Art. 97. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva
obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se
dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de todo compromiso.
En consecuencia, si la oferta es verbal, la aceptacin se da en tiempo oportuno slo
si el destinatario manifiesta su conformidad tan pronto advierte que las palabras, gestos o
seales de la persona con quien se encuentra en comunicacin contienen la proposicin de
celebrar una convencin.

La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de

veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el
proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso. Vencidos los plazos indicados,
la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido aceptada. En caso de
aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin (art. 98 C. Com.).

Art. 98. La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro
horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta
de correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha, aun cuando hubiere sido
aceptada.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de
daos y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin.

Del art. 98 se desprenden dos situaciones:

1. El destinatario reside en el mismo lugar que el proponente, en este caso el destinatario
debe aceptar la oferta dentro del plazo de veinticuatro horas.

2. El destinatario reside en un lugar distinto, en este caso el destinatario debe aceptar a

vuelta de correo.

La aceptacin no se presume, correspondiendo en caso de controversia sobre su

existencia probarla a la persona que tenga inters en ello (que puede ser el aceptante o el
oferente, o inclusive un tercero que no es parte en el proceso de formacin del
consentimiento). Probado que fuera el hecho de la aceptacin, la ley presume que sta se
ha dado dentro de plazo, a menos que se acredite lo contrario.

c) La aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente.

Para que nazca el acto bilateral, es menester que la aceptacin tenga lugar mientras
la oferta se encuentre vigente.
No est vigente la oferta, cuando existe retractacin o caducidad de la oferta.

La retractacin, es el arrepentimiento del oferente a su propuesta, lo que significa

que ste, unilateralmente, decide desistirse de la oferta y dejarla sin efecto como si nunca
la hubiera formulado.
El arrepentimiento no se presume.
El oferente tiene la posibilidad de arrepentirse o retractarse vlidamente en el
tiempo que media entre el envo de la propuesta y la aceptacin.
Excepcionalmente le est vedada la posibilidad de retractacin en los siguientes
casos:
1. Si al hacer la oferta se hubiera comprometido a esperar contestacin del
destinatario.
2. Si se hubiera comprometido ano disponer del objeto del contrato, sino despus
de desechado o transcurrido un determinado plazo.

Art. 99. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no disponer
del objeto del contrato, sino despus de desechada o de transcurrido un determinado plazo.
El arrepentimiento no se presume.

Para determinar los efectos de la retractacin es menester distinguir entre la

retractacin tempestiva y la retractacin intempestiva.
Retractacin tempestiva es aquella que se produce antes que el destinatario acepte la
oferta.
La intempestiva se produce con posterioridad a la aceptacin.
La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los
gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y
perjuicios que hubiere sufrido. Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la
obligacin de indemnizar, cumpliendo el contrato propuesto (art. 100 C. Com.)
En caso de que el oferente se hubiera retractado con posterioridad a la aceptacin
del destinatario, lo que califica su retractacin como intempestiva, pasa a ser jurdicamente
irrelevante el hecho de la retractacin, que la ley no toma en cuenta atendido que la
aceptacin permiti que se formara el consentimiento y que el oferente, que ya no tiene la
calidad de tal sino quede parte en el contrato, no puede exonerarse de cumplir las
obligaciones que adquiri en virtud del mismo.

Art. 100. La retractacin tempestiva impone al proponente la obligacin de indemnizar los gastos
que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daos y perjuicios que
hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el
contrato propuesto.

La caducidad de la oferta, se produce por muerte o incapacidad legal del solicitante.

Tanto la revocacin, como la caducidad de la oferta (si se producen antes que se d
la aceptacin) impiden la formacin del consentimiento.

d) Momento de la formacin del consentimiento. (Cundo)

Para determinar el momento de la formacin del consentimiento, es preciso
distinguir entre las propuestas escritas y las verbales. Determinar este momento, cobra
inters, mxime considerando:
1. En lo que respecta a la capacidad de las partes. Las partes deben ser capaces al
momento de contratar.

2. En lo que respecta al objeto del contrato. El objeto debe ser lcito al momento de
contratar.

3. En lo que respecta a las leyes que se aplicarn al contrato. De acuerdo con lo

dispuesto por el artculo 22 de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, en todo contrato
se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin.

4. En lo que respecta a los efectos del contrato. El contrato empieza a producir sus
efectos desde el momento en que se perfecciona.

5. En lo que respecta a la retractacin del oferente. Una vez formado el

consentimiento, el oferente no puede retractarse vlidamente estando obligado a cumplir
el contrato.

1.- Teoras para determinar el momento en que se forma el consentimiento

Teora de la declaracin de voluntad o de la aprobacin.
Segn esta teora, el consentimiento se forma en el momento en que el destinatario
acepta la oferta, da la aceptacin, aunque sta sea ignorada por el proponente. "El vnculo
contractual se perfecciona en el momento mismo en que la aceptacin de la oferta se
declara de cualquiera manera".

Teora de la expedicin.
El consentimiento se forma en el momento en que el destinatario de la oferta enva
la correspondencia que contiene su aceptacin.
"Segn la teora de la expedicin, no basta la manifestacin de la aceptacin, sino que es
necesario que sta sea dirigida al oferente, aunque no es necesario que ste la haya
recibido.

Teora de la recepcin.
El consentimiento se forma en. el momento en que la aceptacin, contenida en una
carta o telegrama, llega al domicilio del oferente.
"En el sistema de la recepcin se exige que el documento material que contiene la
aceptacin llegue a poder del proponente, entendindose perfeccionado el contrato por el
hecho de llegar la aceptacin a su casa, aunque el proponente ausente o enfermo haya
ignorado que ha llegado la carta o telegrama que comunica la aceptacin".

Teora del conocimiento o de la informacin.

El consentimiento se forma en el momento en que el oferente toma conocimiento
de la aceptacin.
Esta teora exige "no slo que se haya declarado la voluntad de aceptar la oferta,
sino tambin que la declaracin de la aceptacin haya llegado a noticia del proponente. Tan
slo en ese momento, segn los sostenedores de la informacin, queda privado cada uno
de los contratantes de la facultad de arrepentirse de contratar; y slo en este lugar, es decir,
donde la aceptacin llega a noticia del proponente, el contrato se perfecciona para todos
sus efectos legales

a).- Propuestas verbales: en este caso, no existira dificultad para determinar el momento
de la formacin del consentimiento, puesto que ste se fija en el momento que se da la
aceptacin. Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la
respectiva obligacin, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la
persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptacin, queda el proponente libre de
todo compromiso (art. 97 C. Com.).

b).- Propuestas escritas:

Para nuestro Cdigo de Comercio, la teora correcta es la de la aceptacin; dada la
aceptacin, el acto queda perfecto, aunque la aceptacin sea ignorada por el oferente. La
base de esta afirmacin, se encuentra en los artculos 99 y 101 del Cdigo de Comercio, y
principalmente, porque en cuanto al lugar de la formacin del consentimiento, se indica
que es la residencia del aceptante, si oferente y aceptante residieren en lugares distintos:
Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el contrato, para
todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta
primitiva o la propuesta modificada (art. 104 C. Com.).
Nuestro Cdigo de Comercio se inclina por la teora de la declaracin, como se
desprende de los artculos 99 y 101.
Por excepcin, en el Cdigo Civil es posible encontrar un caso en que no basta la sola
aceptacin: en las donaciones entre vivos. Art 1.412 CC
e) Lugar de formacin del consentimiento (dnde)
Determinar el lugar de formacin del consentimiento importa en materia procesal
para determinar la competencia de los tribunales, e importa tambin en relacin al
aforismo lex locus regit actum.
Art. 104 C Com. Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el
contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la
propuesta primitiva o la propuesta modificada.

Al mismo tiempo, el lugar en que se forma el consentimiento determina la

costumbre que se aplica a ciertos contratos (por ejemplo, en el contrato de arrendamiento:
arts. 1940 y 1944) y, tambin, en ciertos casos, el tribunal competente (art. 135 N 2 del
Cdigo de Tribunales).

Una oferta telefnica es una propuesta entre ausentes o presentes? Est claro que
no es una oferta escrita. Se ha dicho que se trata, en cuanto al momento, de una oferta
entre presentes, y en cuanto al lugar entre ausentes.

4. CAPACIDAD PARA OTORGAR Y CELEBRAR NEGOCIOS JURDICOS: CONCEPTO, CLASES

DE CAPACIDAD, INCAPACIDADES ABSOLUTA Y RELATIVA, INCAPACIDADES ESPECIALES,
OTRAS FORMAS DE CAPACIDAD CONTEMPLADAS POR LA LEY.
4.1 Concepto.
La capacidad es la aptitud de una persona para ser titular de derechos y para que
actuando por s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra persona, pueda ejercer esos
derechos y contraer obligaciones.

4.2 Clases de Capacidad.

Existen dos formas de capacidad:
Capacidad adquisitiva o de goce.
 Capacidad de Ejercicio.

4.2.1 La capacidad adquisitiva o de goce:

Consiste en la habilidad de una persona para ser titular de derechos.

4.2.2 La capacidad de ejercicio o de obrar.

Es la habilidad de una persona para hacer valer por s misma y sin el ministerio o
autorizacin de otra persona los derechos y para contraer obligaciones.

La capacidad de goce es un atributo de la personalidad, es decir, nadie puede estar

privado de capacidad adquisitiva, sin embargo, no toda persona est dotada de capacidad
de ejercicio. Si no se tiene capacidad de goce, no se podra vivir en una sociedad civilizada,
una persona privada de capacidad de goce no podra vestirse, alimentarse, y - en definitiva-
no podra subsistir.

El Cdigo alude a la capacidad de ejercicio en el artculo 1.445 inciso 2 al disponer

que "la capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma y sin el
ministerio o la autorizacin de otra".
Dicha definicin ha sido criticada por algunos como Pescio al expresar: "Esta
definicin es insuficiente porque, de acuerdo con sus trminos, slo se refiere a la aptitud
para contraer obligaciones, para constituirse en deudor, en sujeto pasivo de un derecho, en
tanto que la capacidad en su sentido amplio, comprende la aptitud para adquirir derechos,
para ejercitarlos o para realizar o ejecutar diversos actos".
La capacidad de ejercicio, es un requisito de validez de los actos jurdicos.
Si este requisito se omite, el acto puede ser anulado. Los sujetos de derecho que
necesitan de la figura de la representacin legal, son las personas naturales que se
encuentran dentro de las categoras de incapacidad.

La regla general es la capacidad y la excepcin la incapacidad, al tenor de lo

dispuesto en el artculo 1.446, y esta plena capacidad se adquiere a los 18 aos. Esta
capacidad no es atributo de la personalidad, sino que un requisito general de validez de los
actos jurdicos.

Las reglas de capacidad son de orden pblico y quedan por lo tanto sustrados de las
derogaciones o modificaciones que respecto de ellas puedan pactar los particulares.
 Otra consideracin de orden general que en materia de capacidad debe tenerse
presente, es que siendo la capacidad la regla general, la incapacidad no se presume y en
consecuencia, quien la invoque deber probarla.

Art. 1446. Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.

4.3 Incapacidades de ejercicio.

En nuestro Derecho, conocemos dos grupos de incapaces: los incapaces absolutos y
los incapaces relativos.

4.3.1 Incapaces absolutos

Los incapaces absolutos, slo pueden actuar en la vida del Derecho a travs de sus
representantes legales, no cabe otra alternativa. Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caucin (art. 1447 inc. 2). La sancin a la omisin de este requisito
es la nulidad absoluta (art. 1682 inc. 2).
Son incapaces absolutos (art. 1447 inc. 1):
i). Los dementes. La ley al emplear la expresin "demente" no lo hace en el sentido mdico
del trmino, sino en su sentido natural y obvio de "persona privada de razn o que tenga
sus facultades mentales sustancialmente alteradas"
Tampoco es menester que sea previamente declarado en interdiccin por demencia.
La prueba de la demencia corresponder a quien la invoca.
La declaracin de interdiccin slo tiene efectos probatorios, habida consideracin
a lo dispuesto en el artculo 465.

Art. 465. Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern nulos;
aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern
vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.

ii). Los impberes. Las mujeres menores de 12 aos, y los hombres menores de 14.
Art. 26. Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos; impber, el varn que no
ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser
impber; mayor de edad, o simplemente mayor, el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de
edad, o simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

iii). Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Esta nueva
categora fue incorporada por la Ley N 19.904 del ao 2003. Antiguamente, eran incapaces
absolutos los sordomudos que no podan dar a entender por escrito. Con la modificacin,
se elimina la incapacidad de aquellas personas sordas o sordomudas que, por ejemplo
manejan el lenguaje de seas.

Cmo actan en la vida jurdica los absolutamente incapaces?

Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus
representantes legales (art. 43)

Art. 43. Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o
curador.

En el caso de los absolutamente incapaces, sus representantes legales son:

a) Un curador, si el incapaz es demente o sordo o sordomudo que no puede darse a
entender claramente;
b) Si se trata de un impber, hay que distinguir si es hijo de filiacin determinada y se
encuentra sometido a patria potestad, es representado legalmente por el padre o madre
que ejerzan la patria potestad (arts. 243 y 244 CC) y, en caso contrario, por un tutor (art.
341 CC).

Sancin a los actos ejecutados por los incapaces absolutos

Su sancin es la nulidad absoluta (art.1682 inc.2), pues en estricto derecho tales
actos son inexistentes por falta de voluntad.

Art. 1682 inc. 2 Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas
absolutamente incapaces.

4.3.2 Incapaces relativos

Su incapacidad emana de la disposicin del legislador, fundada en el deseo de
proteger sus intereses.
Los incapaces relativos tienen ms alternativas de actuacin en la vida jurdica.
Actan vlidamente a travs de sus representantes legales, pero adems pueden actuar
autorizados por ellos, o bien que su representante legal ratifique con posterioridad el acto
del incapaz relativo. El no cumplimiento de tales requisitos, genera la posibilidad de
demandar la nulidad relativa del acto.
Con todo, los incapaces relativos pueden actuar respecto de los actos que tuvieren
lugar con ocasin de su peculio profesional, y en otros actos de Derecho de Familia, como
el caso del reconocimiento de un hijo o para actos testamentarios, conforme el artculo 26
(menores adultos), o para contraer matrimonio (mayores de 16 aos), conforme al artculo
5 N 2 de la Ley 19.947.
Son incapaces relativos (art. 1447 inc. 3):
i). Los menores adultos. Esto es, las mujeres mayores de 12 y menores de 18 aos, y los
hombres mayores de 14 y menores de 18.
No obstante su incapacidad, los menores adultos pueden ejecutar ciertos actos por s
solos:
a) Pueden tener peculio profesional o industrial (art. 251 CC);
b) Pueden otorgar testamento (art. 262 CC);
c) Pueden reconocer un hijo (art. 262 CC);
d) Ser mandatarios (arts. 2128 y 1581 CC).

ii). Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. En este caso del
dilapidador, a contrario de lo que ocurra con el demente es conditio sine qua non el decreto
de interdiccin dado por el juez, en virtud del cual el sujeto que impedido de administrar
sus bienes y de celebrar actos y contratos.
"Disipadores o Prdigos son las personas que dilapidan sus bienes de manera que
manifiestan una falta total de prudencia" (A. Len)

Sancin de los actos de los relativamente incapaces.

La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estas personas en la
celebracin de los actos jurdicos. Estas formalidades se llaman habilitantes, y son exigidas
en consideracin al estado o calidad de las personas que los ejecutan o celebran. De
manera que si en el acto se observan las formalidades, el acto es vlido.
Pero si se omiten, es nulo de nulidad relativa, porque de conformidad al art.1682
produce nulidad relativa la omisin de los requisitos que la ley exige en consideracin al
estado o calidad de las personas.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos
que no pueden darse a entender claramente.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdiccin de
administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no es absoluta,
y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por
las leyes.
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibicin que la
ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
4.4 Incapacidades especiales o particulares del artculo 1447 inciso final.
Adems de estas incapacidades (absolutas y relativas) hay otras incapacidades
particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para
ejecutar ciertos actos. (art.1447 inc. final).
Son de derecho estricto en cuanto slo son aplicables en los casos previstos por el
legislador (no cabe la extensin a supuestos no previstos por la ley)
Estas incapacidades se refieren a ciertos actos y a ciertas personas, por ej:
1796, 412 inc. 2, 1798, etc.
Arts. 1796 y 1798 en materia de compraventa.
Art. 1796: Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no separados judicialmente,
y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad

Art. 1798: Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que
se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes
en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta
se haga en pblica subasta

Art. 412 en materia de guardas.

Tutores, curadores y personas vinculadas a estos para celebrar determinados actos
relacionados con los bienes del pupilo.

La sancin vara segn la disposicin de que se trate. En algunos casos ser la nulidad
absoluta, otras veces la relativa. Es ms, existen otras sanciones diversas: as por ejemplo,
no hay nulidad sino otra sancin en el caso del art.114 del Cdigo.
Lo anterior es as porque la palabra prohibicin que emplea el Cdigo en el art. 1447 no
est empleada en el sentido de ley prohibitiva, sino como sinnimo de impedimento.

5. LA REPRESENTACIN EN LOS NEGOCIOS JURDICOS: CONCEPTO Y ELEMENTOS,

PROBLEMA DE SU NATURALEZA JURDICA, NEGOCIOS JURDICOS NO SUSCEPTIBLES DE
REPRESENTACIN, CLASES DE REPRESENTACIN, EFECTOS DE LA REPRESENTACIN.
5.1 Concepto y elementos.
Es posible que las personas concurran a un acto jurdico de dos maneras:
1) Actuando a nombre propio: Regulan personalmente y en forma directa sus intereses.
2) Actuando a nombre ajeno: No regulan intereses propios, sino que los terceros en virtud
de una autorizacin expresa.
 La representacin es una institucin mediante la cual, una persona queda obligada
o adquiere un derecho como consecuencia inmediata o directa del acto jurdico celebrado
en su nombre por un tercero debidamente facultado para tal efecto.
Su utilidad es manifiesta, permite el desarrollo del comercio, facilita las relaciones
jurdicas, etc. Adems, la representacin es necesaria para que determinadas personas
(incapaces), puedan actuar en la vida del Derecho.

Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley
para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado
l mismo.

Se define la representacin como la institucin jurdica en virtud de la cual los

efectos de un acto que celebra una persona que acta a nombre o en lugar de otra, se
radican en forma inmediata y directa en esta ltima, como si ella personalmente lo hubiera
celebrado.

En la representacin, intervienen dos personas: el representante y su representado.

El representante es quien celebra el acto jurdico a nombre o en lugar de otra
persona; es aquel, como dice Stolfi, "que declara su propia voluntad o recibe una
declaracin de voluntad en nombre e inters ajenos".
El representado es la persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado por
el representante.
"La representacin implica, por consiguiente, la sustitucin de la voluntad de una persona
por la de otra en la constitucin o formacin del negocio jurdico".
Utilidad de la representacin
a) Permite celebrar o ejecutar un acto cuando hay imposibilidad para el interesado de
encontrarse en el lugar en que el acto debe celebrase o ejecutarse.
b) Es el nico medio de suplir la falta de voluntad o discernimiento de los absolutamente
incapaces
c) Por razones de utilidad prctica.

5.2 Problema de su naturaleza jurdica.

En doctrina se han planteado diversas teoras para explicar la naturaleza jurdica de
la representacin.
a. Teora de la ficcin
b. Teora del emisario o nuncio
c. Teora del doble contrato de Thol
d. Teora de la cooperacin de voluntades.
e. Teora de la modalidad del acto jurdico
 f. Teora que considera relevante la actuacin del representante

5.2.1 Teora de la ficcin: (Pothier)

Segn esta doctrina la ley entiende que la voluntad que fue necesaria para dar vida
al acto o contrato no la manifiesta el representante, sino que el propio representado, como
si ste hubiera concurrido personalmente a la celebracin de dicho acto o contrato.

5.2.2 Teora del nuncio o mensajero: (Savigny).

El representante es el portavoz del representado y transmite su voluntad. El que
celebra el contrato es el representado, quien utiliza un mensajero para que le transmita su
voluntad al otro contratante. Este mensajero slo acta como vehculo de la voluntad del
representado.

5.2.3 Teora del doble contrato de Thol.

Thol critica a Savigny, ya que el representante no es un mero nuncio, sino que
concreta la voluntad del representado.
La teora se denomina del doble contrato porque, en efecto, cabe distinguir en la
representacin dos contratos. El primero, que se entiende celebrado entre el representante
y el tercero, por el cual, se hace referencia a la voluntad del representado y al poder de
representacin. El segundo contrato se celebra entre representado y tercero, es una
consecuencia del primero y en el que se contienen todas las clusulas del contrato.

5.2.4 Teora de la cooperacin de voluntades: (Mitteis)

Lo que en realidad existe, es una cooperacin de las voluntades del representante y
del representado, de modo que entre ambos forman la voluntad que dar origen al acto
jurdico que se celebrar con la otra parte.
Esta tesis surge como crtica a la teora del doble contrato de THOL, que sostiene
que en la representacin no existe un acto jurdico, sino dos: uno entre el representante y
el tercero y, otro, el que se entiende que celebra el representado con el tercero.

5.2.5 Teora de la modalidad: (Pilon Levy Ullman)

Esta teora sostiene que el acto lo celebra el representante, pero los efectos se
radican en el representado. La representacin una modalidad del acto jurdico. Parte de la
base de que el concepto subjetivo de la obligacin como vnculo entre dos personas debe
reemplazarse por un concepto objetivo de vnculo entre los patrimonios. Es una modalidad
y como tal, modifica los efectos de los actos jurdicos.
Para muchos autores, esta teora cabe perfectamente en nuestro ordenamiento
jurdico, ello se desprende del artculo 1.448: lo que una persona ejecuta a nombre de
otra..., vale decir, quien acta es el representante; luego el mismo artculo agrega:
...produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
Aqu se contiene el sentido, en cuanto modalidad, de esta institucin: los efectos del acto
no siguen la regla general, sino que se radican en el representado.

El aceptar la teora de la modalidad, traera las siguientes consecuencias:

i) El acto lo celebra el representante y en l deber mirarse si hubo o no vicios
en su manifestacin de voluntad;
ii) La regla general es que el acto sea puro y simple, la modalidad no se presume
y quien la alegue deber probarla;
iii) Todo acto jurdico es susceptible de modalidades, por lo que cabe la
representacin en todos aquellos casos en que la Ley no la prohbe;
iv) Slo pueden celebrarse por medio de representante, aquellos actos que el
representado podra haber celebrado por s mismo (para evitar la simulacin por
interposicin de personas).

Tomar postura respecto de la naturaleza jurdica nunca ha resultado ser un tema

pacfico. Las teoras anteriormente expuestas pueden tener cabida, en su gran mayora, en
nuestro ordenamiento jurdico.
Cuando se trata de una representacin patrimonial de carcter convencional
(mandato con representacin), no cabe duda que la postura doctrinal que ms se adecua a
ella es la teora de la modalidad. Ms, las otras doctrinas tambin pueden encuadrar en
hiptesis distintas al mandato con representacin. La teora de la ficcin, es la que ms se
amolda a los casos de representacin legal de las personas naturales.
Finalmente en este punto, en el caso del artculo 103 del Cdigo Civil, esto es, en el
mandato para celebrar matrimonio, cuadra perfectamente con la teora del nuncio, ya que
el mandatario en dicha figura, no es ms que un mero mensajero de la voluntad ya
determinada de alguno de los futuros contrayentes.

5.2.6 Teora que sigue nuestro Cdigo Civil

No hay duda que nuestro Cdigo sigue la Teora de la Representacin Modalidad del
Acto Jurdico.
- De los mismos trminos del artculo 1448 aparece claramente que es el
representante el que celebra el acto, pero atribuyndole los mismos efectos que si hubiese
sido ejecutado por el representado; no considera la ley que el acto ha sido consentido por
el representado, sino que estima que los efectos del acto se radican en el representado.
 - As se desprende tambin de la ubicacin del mismo artculo 1448, pues se
encuentra junto a otras dos disposiciones que tambin establecen excepciones en que los
actos celebrados por una persona afectan a otra (artculos 1449 y 1450)
- Numerosos artculos ponen de manifiesto que es la voluntad del representante la
que la ley requiere cuando hay representacin. Por ejemplo: artculos 672, 673, 678; de
acuerdo a estas disposiciones, la tradicin requiere del consentimiento del tridente o su
representante y del adquirente o su representante; y el error del mandatario o
representante invalida la tradicin.
Conforme al inciso 1 del artculo 721 si una persona toma la posesin de una cosa
en lugar o a nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del
mandante o representado principia en el mismo acto, an sin su conocimiento.

5.3 Negocios jurdicos no susceptibles de representacin.

En general todos los actos jurdicos, incluso el matrimonio, pueden ser ejecutados por
representacin; sin embargo hay ciertos actos que deben necesariamente realizarse
personalmente.
Estas excepciones son muy reducidas en materia patrimonial.
Podemos sealar:
a) La facultad de testar no admite delegacin (art. 1004); la ley no tolera excepcin alguna
a esta norma. Otorgar testamento es un acto personalsimo.

b) El albaceazgo es indelegable (art. 1280, 1), a menos que el testador haya concedido
expresamente la facultad de delegarlo.

c) Las capitulaciones matrimoniales pactadas por el menor o por el que est bajo curadura:
art. 1721.

d) La ratificacin ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un
ministro de culto de una entidad religiosa de derecho pblico. Se desprende de las
disposiciones de la Ley de Matrimonio Civil y del artculo 15 de la Ley de Registro Civil, que
se trata de un acto que deben ejecutar los cnyuges, personalmente.

Sujetos que intervienen en la Representacin

Son dos:
a) El representado, que es la persona en quien se radican los efectos del acto ejecutado
por el representante, y
b) El representante, que es quien ejecuta el acto jurdico a nombre o en lugar de otro.
Quines pueden ser Representados
 Toda persona natural o jurdica, y aun la persona que se espera que exista porque la
ley establece que la patria potestad se extiende a los derechos eventuales del que est por
nacer (art. 243 CC) y la curadura de estos derechos (art. 485 CC).

Quines pueden ser Representantes

Pueden ser representantes todas las personas y, en lo que se refiere a la capacidad
del representante, la doctrina seala que pueden serlo los relativamente incapaces (arts.
2128 y 1581 CC).

El poder de representacin.
El representante debe tener poder de representacin, aquella autorizacin que
tiene una persona para concertar negocios por cuenta de otra, obligando directa y
exclusivamente al representado.
En derecho poder y facultad no son sinnimos.
Facultad se usa para designar toda accin lcita que una persona puede ejecutar en
la rbita de sus propios intereses.
Poder, en cambio, designa la potestad que tiene una persona para ejecutar con xito
actos jurdicos que dicen relacin con intereses de terceros.

5.4 Clases de representacin.

En atencin a que el poder de representacin puede emanar de la ley o de la
voluntad del interesado, la representacin se clasifica en legal y en voluntaria.

5.4.1 Representacin legal

La representacin legal o necesaria, supone que una persona se encuentra en la
imposibilidad jurdica de ejercer por s sola la autonoma privada, careciendo, por lo mismo,
de la aptitud para disponer de los intereses que se encuentran dentro de su rbita jurdica.
Surge por mandato legal, respecto de aquellos que no pueden ejercer por s los
intereses propios de la vida jurdica.
Debe entender la denominacin necesaria, considerando que el representante legal
no es elegido por el representado, sino que viene impuesto por la ley. El representante legal
debe ser plenamente capaz.

Art. 43. Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o
curador.
 Debe agregarse la representacin legal y especial del juez respecto del deudor en las
ventas forzadas hechas por el ministerio de la justicia, segn el art. 671 inc. 3 del C.C., y en
conformidad a la Ley de Quiebras, el sndico representa al fallido.

Art. 671 En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un acreedor, en
pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su representante
legal.

5.4.2 Representacin voluntaria.

La representacin voluntaria surge exclusivamente como consecuencia de un acto
voluntario del interesado, que otorga poder a otra persona para que acte a su nombre.
Puede tener su origen en el mandato o en el cuasicontrato de agencia oficiosa. En
esta ltima, cuando el interesado ratifica lo que el agente oficioso ha hecho, la
representacin es voluntaria, puesto que aqul por su propia voluntad hace suyo todo lo
obrado. Pero cuando el interesado no ratifica y el negocio le ha resultado til, debe cumplir
las obligaciones contradas en su nombre por el gerente (artculo 2290); hay aqu
representacin legal, porque es la ley la que impone al interesado el cumplimiento de las
obligaciones contradas por el gerente en la gestin.

5.4.3 Mandato y Representacin.

Mandato y representacin no son estrictamente sinnimos. Las diferencias
podemos apreciarlas desde dos puntos de vista:
a) La representacin como gnero y el mandato una especie de representacin voluntaria.
El mandato es un contrato (art. 2116). La representacin no supone necesariamente un
mandato. Hay representacin pero no mandato, cuando nos encontramos ante un "poder"
o cuando estamos ante una hiptesis de representacin legal o en ocasiones ante la agencia
oficiosa.
En efecto, mandato y otorgamiento de poder, es decir, de la facultad para
representar, son dos conceptos distintos. Mientras el mandato designa una relacin
contractual, el segundo designa el acto por el cual se confiere simplemente poder, no es
ms que una declaracin de voluntad necesaria para que los actos del representante o
apoderado puedan afectar al poderdante. A diferencia del mandato, que por ser un
contrato requiere de manifestacin de voluntad de dos o ms partes, el otorgamiento de
poder exige slo la manifestacin de voluntad del poderdante. En otras palabras, es un acto
jurdico unilateral (que usualmente se traduce en el otorgamiento de una escritura pblica
suscrita exclusivamente por el poderdante). Con todo, desde el momento en que el
apoderado acta, supone aceptacin de un mandato. Tratndose de la representacin
legal, la diferencia es an ms clara, pues como es obvio es la ley y no la voluntad
contractual la que genera la representacin. Por su parte, en lo que respecta a la agencia
oficiosa (cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna
persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos, art. 2286), para que el
interesado se obligue, es necesario que la gestin le haya sido til (art. 2290). Como se
indicar, la agencia oficiosa puede implicar representacin voluntaria o legal o en ocasiones
ninguna representacin.

Art. 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de
negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna
persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.

Art. 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones que el
gerente ha contrado en la gestin y le reembolsar las expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los perjuicios.

b) La representacin independiente del mandato. En efecto, aunque lo normal es que si hay

mandato hay tambin representacin, el primero puede existir sin que haya
representacin, como ocurre cuando el mandatario, ante los terceros, acta a nombre
propio y no a nombre del mandante, sin perjuicio de sus obligaciones para con el mandante:
art. 2151. En otras palabras, la representacin es un elemento de la naturaleza y no de la
esencia del contrato de mandato.

Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre

o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al
mandante.

La regla general, sin embargo, es que si una persona acta en representacin de otra
sin mandato, poder o disposicin legal que le confiera la representacin legal, el acto que
realiza ser inoponible a la persona en cuyo nombre se acta, sin perjuicio de la ratificacin
o aceptacin voluntaria de la ltima (arts. 1449 y 1450).

La distincin entre representacin legal y representacin voluntaria tiene

importancia para determinar su alcance. Tratndose de la representacin legal, las
facultades del representante sern las que seale la ley, mientras que en la representacin
voluntaria, sern las que haya conferido el mandante o poderdante.

5.5 Requisitos para que exista representacin.

a) Que el representante declare su propia voluntad;
 b) Que dicha declaracin la haga a nombre de otro, y
c) Que cuente con el poder de representacin

a) El representante debe declarar su propia voluntad: el representante debe manifestar su

propia voluntad, ya que es l quien contrata (art. 1448).
Basta que el representante tenga capacidad relativa, segn ha concluido la doctrina
mayoritaria y la jurisprudencia, pues el acto no comprometer su propio patrimonio, sino
el del representado, y la capacidad plena se exige cuando se comprometen los derechos
propios. De ah que los relativamente incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1581 y
2128).
En cuanto al representado, para nada se considera su capacidad, excepto en el
mandato, donde puede influir en la eficacia del acto para obligar al mandante: el mandato,
como todo contrato, debe cumplir con los requisitos que establece el art. 1445; si el
mandante es incapaz, no puede consentir, y si otorga mandato, ser nulo el contrato; la
nulidad ser absoluta o relativa, segn la incapacidad del mandante. Y si es nulo el mandato
y tal nulidad se declara judicialmente, no puede haber en definitiva mandatario, y el que
acta como tal ejecuta actos que no comprometen al mandante.

b) Al contratar, debe existir la contemplatio domini, esto es, que el representante acte a
nombre del representado. El representante ha de manifestar de un modo inequvoco su
intencin de obrar en nombre y por cuenta de otro, y que aquel que contrata con el
representante -si se trata de un acto jurdico bilateral- participe de esa intencin. La
contemplatio domini significa por tanto que el negocio no es para s, sino para el
representado, el dominus, y que tal representado se contempla o tiene presente al
contratar.

c) El representante debe tener poder para actuar por el representado: debe estar facultado
por la ley o la convencin para representarlo. El art. 2160, 1, se refiere a los lmites del
mandato; el art. 2173 establece que los actos del mandatario obligan al mandante, aun
cuando se haya extinguido el mandato, en la medida que el mandatario desconozca tal
hecho.

5.6 Efectos de la Representacin.

5.6.1 Efecto normal.
Los efectos de la representacin legal o voluntaria son los mismos: los derechos y
obligaciones del acto se radican en el patrimonio del representado como si hubiera
contratado l mismo: art. 1448. Este es el efecto normal.
Pero fuera de los efectos normales de la representacin debemos examinar qu sucede si
el consentimiento del representante ha adolecido de algn vicio, o las consecuencias de
que ste, al celebrar el acto jurdico, haya actuado con violencia, dolo o mala fe.
Hay ciertos casos en que actuando incluso el representante con su poder extinguido,
sus actos pueden obligar al representado, como sucede cuando ha ignorado la extincin del
mandato y contrata con terceros de buena fe (art. 2173).

Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa ignorada del
mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a
terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena
fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido notificado al
pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero,
podr el juez en su prudencia absolver al mandante.

5.6.2 La ratificacin.
A su vez, todo acto o contrato ejecutado o celebrado por quien carece de mandato
o poder o por quien excede los lmites del poder o mandato, tiene en principio como sancin
la inoponibilidad de los efectos de ese acto jurdico a la persona a quien se pretendi
obligar. Cabe sin embargo la ratificacin, cuyas caractersticas principales son las siguientes:
1 Puede ser expresa o tcita;

2 Si el acto que se ratifica es solemne, la ratificacin tambin lo debe ser;

3 La ratificacin es un acto jurdico unilateral, es decir, para que se genere, basta la

exclusiva voluntad del ratificante, sus herederos, cesionarios o representantes legales o
convencionales;
4 En todo caso, el que ratifica debe tener capacidad suficiente para ejecutar el acto al que
la ratificacin se refiere;

5 La ratificacin puede hacerse en cualquier momento, an despus de la muerte de la

otra parte, del representante o del representado, si bien siempre debe emanar del ltimo
o de sus causa-habientes;

6 Una vez producida la ratificacin, es irrevocable; no podra dejarse sin efecto por la sola
voluntad del interesado, aunque la otra parte no la haya aceptado o conocido;
7 Tan pronto como se produce, la ratificacin obliga al representado respecto del tercero
contratante, del mismo modo que si hubiera existido un mandato previo, con efecto
retroactivo desde la fecha del contrato celebrado por el representante.

5.6.3 Vicios que afectan la voluntad del representante.

La doctrina tambin examina qu sucede si el consentimiento o voluntad del
representante adolece de algn vicio o qu acontece si ste actu con fuerza o dolo.

Si se acepta la teora de la representacin-modalidad, y dado que segn ella es la

voluntad del representante la que genera el acto jurdico, no cabe duda que si dicha
voluntad adolece de algn vicio del consentimiento, el acto est viciado de nulidad relativa
y el representado podra solicitar que se declare la rescisin, excepto cuando el error del
representante no altera los efectos queridos por el representado, pues en tal caso no hay
perjuicio patrimonial que proteger. Si se trata de fuerza o dolo, el acto es siempre anulable,
cualesquiera sean sus efectos, pues la sancin de estos vicios es de orden pblico.

Si el representante procedi con dolo, quien contrat con l podr pedir la rescisin,
pero por la indemnizacin de perjuicios responder el representante y no el representado,
pues la representacin no cabe en la comisin de hechos ilcitos civiles. Lo anterior, a menos
que el representado hubiere sabido que el representante actuara dolosamente, y ello
pueda probarse.

Finalmente, la doctrina y la jurisprudencia han discutido si puede el representado

pedir la declaracin de nulidad absoluta de un acto cuando el representante supo o debi
saber el vicio que lo invalidaba (art. 1683). La jurisprudencia ms reciente, como se dijo al
estudiar la nulidad, se inclina por admitir la solicitud, estableciendo que la representacin
autoriza al representante slo para efectuar actos lcitos a nombre del representado; por
ende, ste podra solicitar la nulidad absoluta, ya que no se le puede imputar el acto
ilcito. A contrario sensu, si el representado conoci o debi conocer el vicio de que
adoleca el acto, est inhabilitado de pedir la declaracin de nulidad, aunque el
representante haya ignorado el vicio.