3

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL DA COMARCA DE ITABORA

MORENA MATTOS DE SIQUEIRA, menor impbere, representada por sua me,

PAMELA ARAJO MATTOS DE SIQUEIRA, brasileira, solteira, assistente de negcios,
portadora de carteira de identidade n 21.535.269-1, expedida pelo DETRAN/RJ, e inscrita
no CPF sob o n 141.275.587-50, residente e domiciliada na Avenida Vereador Pereira Neto,
lote 17, quadra 24, Santo Antnio, Itabora/RJ, CEP: 24856-632, e-mail
pamelamattos@live.com, vem, por seus procuradores infra-assinados, procurao e
substabelecimento em anexo, Dra. Tatiane de Fatima Maciel de Nantes, OAB/RJ n 202.604
e Dr. Pedro Eugenio Pereira Bargiona, OAB/RJ 201.535, com escritrio profissional na Rua
Antnio Saramago, 400 - Vila Primor, 19, Fonseca, Niteri/RJ. CEP: 24141-000, com correio
eletrnico tmacnantes@hotmail.com, endereos indicados para todos os efeitos da lei
processual civil, a presena de V. Exa., propor a presente

AO DE OBRIGAO DE FAZER
(com pedido de tutela de urgncia de natureza antecipada)

em face do ESTADO DO RIO DE JANEIRO, pessoa jurdica de direito pblico interno,

atravs da SECRETARIA DE ESTADO DE SADE, localizada na Rua Mxico, n 129,
Centro, Rio de Janeiro/RJ, CEP: 20031-142, e do MUNICPIO DE ITABORA, pessoa
jurdica de direito pblico interno, atravs da SECRETARIA MUNICIPAL DE SADE,
localizada na Avenida Prefeito lvaro de Carvalho Jnior, n 732, Nancilndia, Itabora/RJ,
CEP: 24801-064, pelos fundamentos de fato e direito que passa expor.

Inicialmente, requer que os futuros atos de comunicao processual sejam

expedidos EXCLUSIVAMENTE em nome da Dra. TATIANE DE FATIMA MACIEL DE
NANTES, inscrita na OAB/RJ sob o n 202.604, com vistas a facilitar o
acompanhamento do feito, sob pena de nulidade. Requer, ainda, a anotao do nome
da procuradora na capa do processo em epgrafe.

1
 4

I DA GRATUIDADE DE JUSTIA

Inicialmente, afirma, de acordo com o art. 4 da Lei 1.060/50 c/c Art. 98, 1 da Lei
13.105/2015 (Novo Cdigo de Processo Civil), que no possui condies financeiras de
arcar com o pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, sem prejuzo
do sustento prprio ou de sua famlia, razo pela qual faz jus ao benefcio da gratuidade de
justia.

II DO DESINTERESSE NA AUTOCOMPOSIO

Para os fins do disposto no art. 319, VII e 334, 5, do CPC, a Autora afirma que
no possui interesse na autocomposio da lide, haja vista que:

a) O direito pleiteado no admite autocomposio; e

b) A transao j foi tentada, sem xito, inmeras vezes junto aos Rus, os quais
informaram que no possuem a supracitada frmula para dispensao.

III DOS FUNDAMENTOS DE FATO

A Autora, de apenas 5 meses de vida, apresenta quadro de proctocolite alrgica

(sangramento nas fezes), devido alergia protena do leite, necessitando, de acordo com
os laudos e receitas mdicos em anexo, subscrito pela Dra. Lcia Helena Barbosa de
Pontes, CRM 5265763-8, e pela Dra. Miriam Siqueira da Silva, CRM 5288417-0, do
suplemento alimentar Neocate (13 latas por ms).

A genitora da parte autora j intentou inmeras vezes obter o supracitado

suplemento junto aos Rus, no obtendo sucesso. O fornecimento do alimento sua filha
ocorre com muita dificuldade por meio de doaes realizadas por amigos e parentes. Faz-
se, ento, necessria, a tutela para fornecimento do suplemento acima referenciado
Autora.

2
 5

Ademais, neste nterim, cumpre informar que o laudo e receita mdicos

apresentados pela parte Autora de mdico particular, o que no impede o fornecimento,
um vez que a parte Autora possui plano de sade totalmente gratuito, conforme documento
em anexo, prestado pelo Empregador a que a sua genitora encontra-se vinculada
atualmente.

Por fim, vale reafirmar que o suplemento Neocate a nica forma de nutrio
possvel, imprescindvel para a garantia da sade e do bem estar da Autora, alm de suprir
os riscos de possveis complicaes que comprometam a vida da mesma.

Destaca-se, ainda, que configura dever constitucional de todos os Entes

Federativos zelar pela vida e pela dignidade de seus cidados, cabendo ao Judicirio
agasalhar o pleito daqueles que tm seu direito violado.

Ademais, o fornecimento de leite/suplemento alimentar est

devidamente inserido na assistncia farmacutica e na prestao de servio de sade,
porque equiparado ao fornecimento de medicamento, consoante jurisprudncia pacfica do
E. Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:

NONA CMARA CVEL. CONSTITUCIONAL. DIREITO A

SAUDE. OBRIGAO DE FAZER. ALERGIA ALIMENTAR.
FORNECIMENTO DE LEITE NEOCATE (FRMULA
ALIMENTAR INFANTIL A BASE DE AMINOCIDOS LIVRES).
TUTELA ANTECIPADA. MANTENA. APLICAO DA
SMULA 58 DO TJRJ. RECURSO A QUE SE
NEGA SEGUIMENTO. Agravante: ESTADO DO RIO DE
JANEIRO Agravado: GUILHERME ALVES DO VALE rep.p/s/pai
Wilson Xavier do Vale Jnior Relator: Desembargador
ROBERTO DE ABREU E SILVA (Agravo de Instrumento n
0010880-95.2013.8.19.0000 - Rio de Janeiro, 09 de dezembro de
2013)

3
 6

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE OBRIGAO DE

FAZER. FORNECIMENTO GRATUITO DE INSUMO. LEITE EM
P. ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA INDEFERIDA
PELO JUZO A QUO. DECISO REFORMADA. O art. 196 do
Texto Fundamental prescreve que a sade direito de todos e
dever do Estado, enquanto que o art. 23, II, estabelece a
competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municpios para cuidar da sade e assistncia pblica e o
art. 24, XII, por seu turno, preceitua que a competncia para
legislar concorrentemente sobre previdncia social, proteo
e defesa da sade, da Unio, dos Estados e do Distrito Federal,
dispondo, assim, relao de solidariedade entre estes. In casu,
restou demonstrado pelo receiturio mdico juntado aos
autos que a parte autora, a toda evidncia, necessita do
insumo (leite em p) pleiteado, sendo tambm dever do ente
pblico fornec-lo, nos termos da smula n 179 do TJRJ.
Aplicao da smula n 65 desta Corte. Os elementos trazidos
pelo recorrente diante das alegaes vertidas na inicial e das
provas carreadas aos autos, em sede de cognio sumria,
revelam a presena dos requisitos exigidos para concesso da
antecipao da tutela, aplicando-se, pois, o artigo 273 do CPC.
Deciso atacada que se revela teratolgica, contrria lei ou
evidente prova dos autos, razo pela qual deve ser reformada
em sua integralidade. Incidncia da smula n 59 deste Tribunal.
RECURSO A QUE SE D PROVIMENTO, COM FULCRO NO
ARTIGO 557, 1-A, DO CPC. AGRAVANTE: MIGUEL DOS
SANTOS SILVA REP/P/S/ME MARLENE DA SILVA
AGRAVADO: MUNICPIO DE SO FIDLIS
DESEMBARGADORA RELATORA: MARCIA FERREIRA
ALVARENGA. 17 CMARA CVEL (Agravo de instrumento n:
0017756-32.2014.8.19.0000 - Rio de Janeiro, 02 de junho de
2014)

4
 7

Agravo de Instrumento. Ao de obrigao de Fazer. Direito

vida e sade. Art. 196 da Constituio Federal. Pedido de
fornecimento de alimento especial. Autor acometido de cncer de
laringe. Impossibilidade de ingesto de alimentos
slidos. Leite Ninho Integral e Mucilon de Arroz. Deciso que
indeferiu a antecipao da tutela. Deciso que se revela
teratolgica. Fornecimento gratuito de
qualquer medicamento ou insumo indispensvel vida e
sade. Ausncia de laudo mdico em contrrio. Precedente
desta E. Corte. Recurso a que se d parcial provimento. 20
Cmara Cvel. Agravante: Delson Bardela Agravado: Municpio
de So Fidlis Relator: Des. Marilia de Castro Neves Vieira.
(Agravo de Instrumento n 0017753-77.2014.8.19.0000 - Rio de
Janeiro, 21 de julho de 2014)

Outrossim, vale anotar que a possibilidade de fornecimento de medicamento

no padronizado est pacificado no Enunciado n 04 do Aviso n 94 de 04/10/2010 do
Tribunal de Justia:

4. A obrigao dos entes pblicos de fornecer medicamentos no

padronizados, desde que reconhecidos pela ANVISA e por
recomendao mdica, compreende-se no dever de prestao
unificada de sade e no afronta o princpio da reserva
do possvel.

Portanto, e luz dos princpios da mxima efetividade dos direitos fundamentais,

da unidade, da fora normativa e da interpretao conforme a Constituio Federal, certo
que eventuais restries e entraves burocrticos de status infraconstitucional no podem
limitar o acesso integral sade. Sobretudo quando estas restries e entraves, refletindo o
engessamento dos trmites administrativos, obstam a utilizao de novas e eficazes
indicaes teraputicas pelos usurios do SUS ou traduzem critrios de custo-efetividade

5
 8

que refletem interesses econmicos secundrios do Estado, inoponveis ao valor maior da

dignidade humana (art. 1, III, da CRFB/88).

Ora, a vida e a sade da Autora no podem esperar, pois a dignidade

humana (art. 1, III, da CRFB/88), repita-se, impondervel e inadivel.

Assim, certo que a demora no incio do tratamento da Autora acarreta

srias complicaes em seu estado de sade e antecipa, esta a cruel realidade, a sua
morte, no lhe resta outra soluo seno recorrer fora coercitiva do Poder Judicirio, que,
no tema, de se reconhecer, possui papel nico e enobrecedor.

IV DA TUTELA ANTECIPADA DE URGNCIA

O artigo 300 do CPC prev a possibilidade da concesso da tutela de

urgncia antecipada pretendida, desde que demonstradas a probabilidade do direito e o
perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.

No h dvida de que esto presentes, no caso, os requisitos da antecipao

dos efeitos da tutela previstos no art. 300 do Cdigo de Processo Civil:

a) A probabilidade do direito decorre da prova inequvoca acostada aos autos e das

regras de experincia comum ( pblica e notria, e tema recorrente em nossos
Tribunais, a omisso do Estado em fornecer os suplementos reclamados pela
sociedade carente);

b) Da mesma forma, inconteste o perigo de dano e risco ao resultado til do processo

uma vez que a demora no incio do tratamento pode acarretar a morte ou grave
prejuzo sade da Autora, sem falar, claro, na prorrogao da sua dor
e sofrimento, sendo certo que a Autora deve ter a sua dignidade assegurada (art.
1, III, da CRFB/88).

6
 9

Tambm h muito j foi ultrapassada a questo sobre a concesso da tutela

antecipada contra a Fazenda Pblica, sendo impensvel e desumana qualquer ponderao
que sobreponha valores outros vida. At porque, importante relembrar que antecipao
dos efeitos da tutela em face da Fazenda Pblica s restringida nas hipteses
taxativamente previstas nas Leis n 12.016/2009.

V DOS FUNDAMENTOS DE DIREITO

Ao cuidar da ordem social, a Constituio de 1988 assegura a todos os indivduos

o direito sade, e estipula o correlato dever jurdico do Estado de prest-la (art. 196):

Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido

mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do
risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e
igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao (Destacamos).

Trata-se, enquanto direito fundamental de segunda gerao, de verdadeira

liberdade real ou concreta que impe ao Estado uma prestao positiva, consistente em um
facere. Sua inadimplncia, consoante j advertiu diversas vezes o Supremo Tribunal
Federal, importa em flagrante e inescusvel violao negativa Constituio:

O DIREITO SADE REPRESENTA CONSEQNCIA

CONSTITUCIONAL INDISSOCIVEL DO DIREITO VIDA. - O
direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica
indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria
Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico
constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de
maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular
- e implementar - polticas sociais e econmicas idneas que
visem a garantir, aos cidados, o acesso universal e igualitrio
assistncia farmacutica e mdico-hospitalar. - O direito sade

7
 10

- alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste

a todas as pessoas - representa consequncia constitucional
indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer que seja
a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao
federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente
ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda
que por censurvel omisso, em grave comportamento
inconstitucional. A INTERPRETAO DA NORMA
PROGRAMTICA NO PODE TRANSFORM-LA EM
PROMESSA CONSTITUCIONAL INCONSEQUENTE.- O carter
programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que
tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no
plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro
- no pode convert-la em promessa constitucional
inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando
justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir,
de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever,
por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que
determina a prpria Lei Fundamental do Estado. DISTRIBUIO
GRATUITA, A PESSOAS CARENTES, DE
MEDICAMENTOS ESSENCIAIS PRESERVAO DE SUA
VIDA E/OU DE SUA SADE: UM DEVER CONSTITUCIONAL
QUE O ESTADO NO PODE DEIXAR DE CUMPRIR. - O
reconhecimento judicial da validade jurdica de programas de
distribuio gratuita de medicamentos a pessoas carentes d
efetividade a preceitos fundamentais da Constituio da
Repblica (arts. 5, caput, e 196) e representa, na concreo do
seu alcance, um gesto reverente e solidrio de apreo vida e
sade das pessoas, especialmente daquelas que nada tm e
nada possuem, a no ser a conscincia de sua prpria
humanidade e de sua essencial dignidade. Precedentes do
STF.(RE 393.175-AgR/RS, Rel. Min. CELSO DE MELLO)

8
 11

Como se v, embora assegurada fora do rol exemplificativo do artigo 5

da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, o direito sade, consequncia
indissocivel do direito constitucional vida e dignidade humana (art. 1, III, da CRFB/88),
constitui prerrogativa jurdica indisponvel e de todos os entes federativos.

Verifica-se, assim, a manifesta existncia de um dever jurdico primrio do Estado,

a ser cumprido pelos trs centros de competncia independentemente de eventual
repartio interna de atribuio administrativa: a prestao da sade pblica (Enunciados
ns 65 e 115 da Smula do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro). Nesse sentido,
a lio da Professora Mrcia Cristina Gutirrez Slaibi na Revista de Direito do Egrgio
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, v. 55, 2003, sobre o Direito Fundamental
Sade Tutela de Urgncia:

O federalismo cooperativo acolhido pela Constituio Federal de

1988 consagrou, no tema da sade pblica, a solidariedade das
pessoas federativas, na perspectiva de que a competncia da
Unio no exclui a dos Estados e dos Municpios (inciso II do
artigo 23 da CRFB/88). o que se extrai do disposto no artigo
196 e seguintes.

A solidariedade instituto do Direito Civil e est prevista no art.

896 do Cdigo Civil brasileiro de 1916 e no artigo 265 do novo
Cdigo Civil de 2002, cabendo ao credor escolher qual dos
devedores deseja acionar (art. 898 do Cdigo Civil brasileiro
de 1916 e art. 267 do novo Cdigo Civil de 2002). Tal destaque
de grande relevncia, pois o cidado hipossuficiente
poder escolher qual dos entes federativos ir acionar para ver
efetivado o seu direito fundamental sade e de nada adiantar,
como si acontecer, as argies, pelo Estado e pelo Municpio,
de ilegitimidade passiva ad causam ou mesmo os pedidos de
chamamento ao processo dos demais entes federados.

9
 12

E claro, como dever correlato a uma garantia fundamental, deve ser prestado
com a mxima eficincia (art. 37 da CRFB/88) e a mxima efetividade possvel (art. 5, 1,
da CRFB/88). Em tal contexto, de se afirmar: o dever estatal de atribuir efetividade ao
direito fundamental sade qualifica-se como expressiva limitao discricionariedade
administrativa. Vale dizer, o administrador no possui discricionariedade para deliberar
sobre a convenincia e a oportunidade de concretizao de um compromisso constitucional.
Notadamente quando em jogo o direito fundamental vida e dignidade humana (mnimo
existencial), que so imponderveis.

E da dinmica dos fatos narrados, no h dvida de que se verifica, no

caso, flagrante violao do dever estatal de prestao do servio pblico de sade. Como
se viu, apesar de formulado pleito administrativo, nem o Estado do Rio de Janeiro nem o
Municpio se dispuseram a fornecer o utensilio indispensvel manuteno da sade e vida
digna da Autora.

E como se adiantou, luz da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,

nada autoriza, no caso, to grave omisso. Alis, o descaso dos entes pblicos com o
fornecimento de suplemento fato pblico e notrio. Sem falar, claro, na falta de leitos em
hospitais, aparelhos, mdicos, assepsia, e no pssimo atendimento prestado queles que
mais necessitam da ateno do Estado. O que est em jogo, relembre-se, a vida, direito
indisponvel e de estatura constitucional.

Tal quadro, por bvio, no pode ser chancelado pelo Poder Judicirio. O Estado
do Rio de Janeiro e o Municpio de Itabora devem arcar com as consequncias de sua
inrcia.

Admitir o contrrio restringir o direito sade somente a uma nfima parcela

da populao, representada por aqueles que apresentam condies financeiras para arcar
com os enormes custos de um tratamento de sade. condenar a maior parte da populao
a aguardar o desmantelamento de sua sade com imensa dor, humilhao, sofrimento e
indignidade. E a esperar, com inegvel tortura, a hora da morte.

10
 13

Em suma, verificado, no caso, a violao do compromisso constitucional

de prestao do servio pblico de sade, compete a este Juzo fazer prevalecer a primazia
da Constituio da Repblica, com o acolhimento do pedido ora formulado.

VI DO PEDIDO

Por todo exposto, requer:

a) A concesso do benefcio da gratuidade de justia;

b) A concesso da TUTELA DE URGNCIA ANTECIPADA, intimando-se, via Oficial de

Justia, o Secretrio Estadual de Sade e o Secretrio Municipal de Sade para que
forneam a Autora, no prazo mximo de 48 horas, os suplementos prescritos, na
posologia e quantidade indicadas, bem como outros medicamentos e produtos
complementares e acessrios que, no curso da demanda, se faam necessrios ao
tratamento da molstia da Autora (Enunciado n 3 do AVISO TJ N 94/2010), sob
pena de busca e apreenso dos mesmos, imposio de multa cominatria diria no
valor de R$ 1.000,00 (mil reais), e ainda, nos termos do Enunciado n 2 do AVISO TJ
N 94/2010 c/c arts. 297, 536, 1, e 537 do CPC, do bloqueio em conta bancria da
verba pblica necessria.

c) A citao dos Rus para, querendo, apresentar resposta, sob pena de revelia, sem a
realizao da audincia de conciliao ou de mediao, considerando que o
direito controvertido no comporta autocomposio e esta j foi tentada, sem xito
(art. 334, 4, II, CPC);

d) A intimao do Ministrio Pblico com atribuio para intervir no presente feito;

e) A procedncia do pedido para condenar os Rus, de forma solidria, a fornecer

os suplementos prescritos, na posologia e quantidade indicadas, bem como outros
medicamentos, produtos complementares e acessrios que se faam necessrios ao

11
 14

tratamento da molstia da Autora (Enunciado n 3 do AVISO TJ N 94/2010), em

prestaes mensais e contnuas por tempo indeterminado, sob pena de busca e
apreenso dos mesmos, imposio de multa cominatria diria, no valor de R$
1.000,00 (mil reais), e ainda, nos termos do Enunciado n 2 do AVISO TJ N
94/2010 c/c arts. 536, 1, e 537 do CPC, do bloqueio em conta bancria da verba
pblica necessria;

f) A condenao dos rus ao pagamento dos nus da sucumbncia em nome da

Procuradora que esta subscreve.

Protesta pela produo de prova documental suplementar, se necessria,

para provar a omisso dos rus na adequada prestao dos servios de sade.

D-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).

Nestes termos,
Pede deferimento.
Niteri, 31 de maro de 2016

TATIANE DE FATIMA MACIEL DE NANTES

OAB/RJ 202.604

PEDRO EUGENIO PEREIRA BARGIONA

OAB/RJ 201.535

12