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Captulo III

LA IMPARCIALIDAD DEL JUZGADOR

1. EXPLICACIN GENERAL de sus conflictos. La figura del juez no se


concibe sino como un tercero imparcial
La imparcialidad del juzgador es una que decide un conflicto.
garanta esencial del debido proceso y al Tradicionalmente este elemento de la
mismo tiempo un presupuesto procesal. relacin procesal se explica invocando el
Como garanta procesal, la imparcialidad antiguo aforismo que proclama que na-
busca que el juez que debe decidir el objeto die puede ser juez en su propia causa o
del proceso no pierda su carcter de tercero que nadie puede ser juez y parte (nemo
imparcial, evitando que concurra a resolver iudex in causa propia). Si un juez no est en
un asunto si existe la mera sospecha que, condiciones de garantizar esta elemental
por determinadas circunstancias, favorecer pauta de justicia, debe abstenerse de juz-
una de las partes, dejndose llevar por sus gar la causa, ya sea actuando por su propia
vnculos de parentesco, amistad, enemistad, iniciativa o a travs de una peticin de la
inters en el objeto del proceso o estrechez parte interesada que ejerce su derecho a
en el trato con uno de los justiciables, sus la recusacin (en sentido lato).
representantes o sus abogados. La existencia La recusacin como garanta procesal
de esta garanta descansa en la necesaria se ha justificado de distintas formas. Sin-
separacin que debe existir entre el juez y los tetizando la visin proveniente del dere-
sujetos que conforman la relacin procesal cho histrico, en palabras que no pierden
como actor o demandado. Desde la Escuela vigencia, Manresa recordaba que, con
de Bolonia en adelante, en la clsica defi- razn deca el seor Conde de la Caada,
nicin de Blgaro (1100-1166),172 el juicio en sus Instituciones prcticas, al tratar de
ha sido definido como un acto entre tres esta materia, que entre todos los medios y
personas (est actus trium personarum). Hay modos que los hombres tienen de defen-
siempre dos partes que comparecen frente der sus facultades y derechos es, sin duda,
a un tercero imparcial para la resolucin la recusacin uno de los ms cumplidos
y seguros; pues siendo un remedio pre-
172 ventivo que se anticipa al dao, es, como
Blgaro (o Bulgarus) debi nacer antes de
1100. Compuso una introduccin al Derecho Ro- todos los de esta especie, ms ventajoso
mano. Vivi y ense en Bolonia. Fue discpulo de que los que se buscan para reparar el mal
Irnerio. Fue el iniciador de un nuevo gnero de la ya sucedido. Preciso es reconocer que si
literatura jurdica, el de los ordines iudiciorum, con los jueces, como tales, tienen en su favor
su Tractus de iudiciis, que compuso para el cardenal
Aimericus. Contiene una introduccin elemental al
la presuncin de imparcialidad, como
derecho procesal y sustantivo del Corpus Iuris, basada hombres pueden verse rodeados de las
en su commentum de diversis regulis iuris antiqui. La mismas pasiones que son patrimonio de
importancia de la obra se encuentra en la innovacin la humanidad: el inters personal unas
sistemtica, dado que la materia se hallaba dispersa veces, sus afecciones o enemistades otras,
por todas las fuentes romanas. (En esta descripcin
hemos seguido a DE LOS MOZOS, Jos Javier, Blga- y en algn caso su amor propio ofendido,
ro, en Juristas Universales (DOMINGO, Rafael, editor), pueden contribuir a reavivar las pasiones
Marcial Pons, 2004, t. I, pp. 323-325). que como magistrados tenan adormecidas;
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Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

faltndoles el prestigio que debe rodearles, 2. DIFERENCIAS ENTRE LA


y cuando esto ocurre, existe una causa de IMPARCIALIDAD E INDEPENDENCIA
abstencin o de recusacin.173
En la doctrina procesal contempornea, La independencia es un tema tradicional
Satta acude a un ingenioso paralelo para dentro del anlisis de la organizacin del
poner de relieve esta garanta, sealando: Poder Judicial.175
as como hay una legitimacin de la parte La preocupacin por la independen-
establecida en base al inters, tambin se cia ha sido objeto de anlisis por parte de
puede configurar una legitimacin del juez, distintos pensandores. Autores tan influ-
establecida en base al desinters: y el mejor yentes como Aristteles, Polibio, Cicern,
juez es el que ofrece en concreto la mayor Maquiavelo, Bodino, Locke, entre otros,
garanta de imparcialidad.174 ya se haban ocupado de este tema. Sin
Este atributo de la relacin procesal embargo, fue con Montesquieu cuando
est reconocido en prcticamente todas este tema alcanza su mayora de edad, en
las Constituciones y en diversos tratados el captulo 6 del Libro XI de su Lesprit des
de derechos humanos (art. 14.1 del Pacto lois, de 1748.
Internacional de Derechos Civiles y Polti- La independencia del Poder Judicial
cos; art. 8.1 de la Convencin Americana es un logro poltico, que surge cuando se
de Derechos Humanos, denominada Pacto toma conciencia acerca de la necesidad de
de San Jos de Costa Rica), existiendo un elevar la funcin judicial a la categora de
corpus jurisprudencial de los tribunales autntico Poder del Estado, cuyo funcio-
internaciones, especialmente para proteger namiento debe estar libre de las injeren-
esta garanta en el proceso penal. cias de los otros poderes, sin perjuicio de
En suma, la imparcialidad del juzgador la colaboracin o asistencia que se deben
pretende conseguir que la decisin jurisdic- entre ellos.
cional est libre de todo prejuicio positivo En una explicacin bsica, la indepen-
o negativo, que pueda perturbar la correcta dencia judicial reconoce dos dimensiones:
actuacin del rgano jurisdiccional. El juez una externa y otra interna.
a) La dimensin externa mira a la rela-
es por esencia un tercero imparcial y no
cin que debe existir entre el Poder Judicial
puede objetivamente concurrir a la decisin
y los otros poderes del Estado. En nuestra
inclinando la balanza de la justicia a favor
codificacin, los artculos 4 y 12 del C-
de una de las partes.
digo Orgnico de Tribunales regulan la
proyeccin jurdica de la independencia
externa, garantizando que el Poder Judi-
cial para el cumplimiento de su actividad

173 175
MANRESA Y NAVARRO, Jos Mara, Comentarios Entre la abundante bibliografa, cfr. REQUEJO
a la Ley de Enjuiciamiento Civil, Madrid, Imprenta de PAGES, Juan Luis, Jurisdiccin e Independencia Judicial,
la Revista de Legislacin, 1910, 7 ed., t. I, p. 653. Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1989;
174
SATTA, Salvatore, Manual de Derecho Procesal MONTERO AROCA, Juan, La independencia y responsa-
Civil, tr. Fernando de la Ra (de la 7 ed. italiana), bilidad del Juez, Madrid, Civitas, 1990; GUARNIERI,
Buenos Aires: E.J.E.A, 1971, t. I, p. 63. Salvatore Satta Carlo, LIndependenza della magistratura, Padua: Cedam,
(1902-1975). Naci en Cerdea el 9 de agosto de 1981; DE MARINO, Rubn, La independencia de los
1902 y muri en Roma, el 19 de abril de 1975. La Tribunales, garanta de su funcin, en Revista de
obra jurdica de Satta puede ser caracterizada por dos Derecho Procesal, Madrid, Edersa, 1988, p. 432; ALMA-
notas: su rechazo al dogmatismo y de los conceptos GRO NOSETE, Jos, El Poder Judicial, en Problemas
abstractos. Y su ningn respeto por el argumento Actuales de la Justicia. Homenaje al Profesor Gutirrez-Alviz
de autoridad. Era un hombre que pensaba por su y Armario, Valencia, Tirant lo Blanch, 1988, pp. 21-
cuenta, asumiendo el riesgo que existe siempre en 49; PIC I JUNOY, Joan, La imparcialidad judicial y sus
esta actitud (MONTERO AROCA, Juan, Salvatore garantas: la abstencin y recusacin, Barcelona, J.M.
Satta, en Juristas Universales (DOMINGO, Rafael, Bosch, 1998, pp. 23-44; TOMMASEO, Ferruccio, Lezioni
editor), Marcial Pons, 2004, t. IV, pp. 386-388). di Diritto Processuale Civile, ob. cit., pp. 9-14.

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Captulo III: La imparcialidad del juzgador

no est subordinado a ningn otro poder En el COT se prohbe expresamente a los


del Estado.176 jueces recomendar juicios pendientes ante
La independencia externa se ve afectada otros tribunales (art. 544 N 6 COT).
cuando existan presiones o injerencias de Aunque entre la independencia y la
cualquier otro poder del Estado, para que un imparcialidad existe una estrecha relacin,
juez acte de una u otra forma, a travs de tambin es posible fijar algunas diferen-
sugerencias, solicitudes, recomendaciones, cias:
instrucciones, amenazas o cualquiera otro 1) En la forma de tutela jurdica, que
medio de coaccin, explcita o implcita. admite una y otra. La independencia es
La independencia externa se garantiza, a una garanta poltico-institucional que se
su turno, a travs de un conjunto de pre- pretende lograr a travs de un estatuto que
rrogativas tales como la inamovilidad y la permita a los jueces desempear sus fun-
inavocabilidad. ciones libres de interferencias de los otros
Por otra parte, la independencia de los poderes (independencia externa) o de los
jueces tambin se trata de asegurar estable- mismos integrantes del Poder Judicial (in-
ciendo una serie de incompatibilidades que dependencia interna).
prohben a los jueces desempear funciones En cambio, la imparcialidad como ga-
diversas de las que son inherentes a su cargo. ranta opera excluyendo al juez del caso
En efecto, los jueces tienen la prohibicin concreto cuando surge alguna causal que
de ejercer la abogaca, de representar en hace temer que no actuar objetivamente
juicio a otras personas, aceptar arbitrajes, en la decisin del conflicto. Se trata de una
salvo excepciones de naturaleza familiar situacin particular, que se ejerce por la
(arts. 316 y 317 COT). Asimismo, la funcin parte afectada mediante el ejercicio del
judicial es incompatible con toda otra remu- derecho a inhabilitarlo por recusacin o
nerada con fondos fiscales o municipales, implicancia. Como lo explica Nez, la
con excepcin de los cargos docentes hasta imparcialidad no es una caracterstica
un lmite mximo de doce horas semanales abstracta de los jueces y magistrados, sino
(art. 261 COT), y la prohibicin de realizar que hace referencia concreta a cada caso
actuaciones en mbitos de la contingencia que se somete a su decisin. Por ello la ley
poltica (art. 323 COT). tiene que establecer una lista cerrada de
b) La independencia interna o funcional, situaciones objetivas que conviertan a los
en cambio, es una prerrogativa que tienen jueces en sospechosos. La mera concurren-
entre s los jueces integrantes del Poder cia de una de esas situaciones () obliga
Judicial, cualquiera sea su jerarqua, para al juez a abstenerse y permite a la parte
actuar libre y soberanamente dentro de su recusarlo.177
competencia. En esta proyeccin de la inde- Dicho de otra forma, la imparcialidad
pendencia se busca erradicar la realizacin apunta a controlar dentro de ciertos lmi-
de una serie de conductas reidas con la tes que el juez no incline la balanza de la
tica, tales como el trfico de influencias o las justicia a favor o en contra de alguien por
presiones de cualquier ndole, que puedan razones diversas de lo que constituye la esen-
surgir entre los miembros del Poder Judicial. cia de la actividad judicial, que es declarar
Se afecta este principio de actuacin cuando el derecho, dando a cada uno lo suyo. La
un miembro del Poder Judicial ejerce algn inhabilitacin por falta de imparcialidad no
tipo de coaccin o presin contra otro juez, opera indagando si en un caso concreto aquel
con el objeto de determinar el contenido en quien concurren determinadas circuns-
de alguna actuacin o resolucin judicial. tancias se siente personalmente inclinado
a favorecer o a rechazar las pretensiones
176
Para comprender la visin de los codificadores
177
en este tema, es esencial el trabajo de BALLESTEROS, NEZ OJEDA, Ral, La imparcialidad objetiva
Manuel E.,Lmites del Poder Judicial, en Revista del juzgador penal y el principio acusatorio (el caso
Forense Chilena, ao IV, N 11, 1889, pp. 668 ss. espaol), en RDJ, t. XCV, N 1, 1998, p. 4.

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Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

de alguna de las partes en litigio. Lo que El sistema de causal legal y tasada garantiza
importa es conjurar el peligro de parcialidad de mejor forma el principio de la perpetuatio
an inconsciente, y de empaamiento de iurisdictionis, pero podra resultar deficiente
la imagen pblica del rgano jurisdiccional cuando el legislador no alcanza a cubrir todo
como instancia imparcial, dialcticamente el espectro de situaciones que comprometen
superadora de las posiciones encontradas la imparcialidad del juzgador.
de los litigantes.178 Por su parte, el sistema de causal genrica
2) La imparcialidad del juzgador es un garantiza el derecho a la imparcialidad, al
presupuesto procesal. Esto significa que su no quedar restringido por la falta de pre-
carencia produce una serie de consecuen- visin legal, pero conlleva el riesgo que las
cias en la relacin procesal que van desde partes promuevan abusivamente alegaciones
la inhabilitacin del juez para resolver ese que pueden entorpecer la marcha de la
proceso, la necesidad de su reemplazo por relacin procesal.
otro, hasta eventuales consecuencias civiles, Nuestro legislador ha optado, como
penales y administrativas si el juez afecta- sistema general, por un rgimen de inha-
do consum una infraccin a esta esencial bilitacin fundado en causales tasadas. Esto
garanta del debido proceso. significa que slo se puede inhabilitar a
En cambio, como se explicaba, la in- un juez si concurre una causal legal que
dependencia es un tema de organizacin justifique su apartamiento de la causa.
poltica que se debe garantizar sin conside- Las consecuencias de esta opcin que-
racin a una relacin procesal concreta. dan bien retratadas en la sentencia de la CS
de 15 de abril de 1982, al resolver que si la
recusacin interpuesta por un demandante
3. SISTEMA DE INHABILITACIN DE no se apoya en causal legal sobreviniente, ni
LOS JUECES originalmente ignorada por quien la impetra,
debi bastar para desestimarla.180
No existe un modelo nico para obtener
la inhabilitacin de los jueces que pueden
comprometer con su actuar el principio de 4. LAS CAUSALES LEGALES QUE
la imparcialidad. En el derecho comparado CONFIGURAN LA INHABILIDAD DEL
y en la historia de las instituciones procesa- JUZGADOR
les se aprecian dos opciones tcnicas, que
oscilan entre aplicar un sistema de causales Para solicitar la inhabilidad de un juez
cerradas, o bien, establecer un sistema ms nuestro ordenamiento distingue entre im-
flexible y con causales genricas.179 plicancias y recusaciones,181 presentando
entre ellas las siguientes diferencias:
178
GALN GONZLEZ, Candela, Proteccin de la 1) La implicancia configura una autn-
imparcialidad judicial: abstencin y recusacin, Valencia: tica incapacidad para que el juez desempee
Tirant lo Blanch, 2005, p. 73. sus funciones; en cambio, la recusacin est
179
Cfr. GONZLEZ CORONAS, Santos M. La recu- establecida como un derecho de la parte,
sacin judicial en el derecho histrico espaol, en en virtud del cual puede solicitar que el
AHDE, Madrid, 1982, t. LII, pp. 511-615. En nuestra
historia procesal el primer hito en esta materia se juez afectado pueda ser inhabilitado para
encuentra en la Ley Mariana de 2 de febrero de 1837, seguir conociendo del asunto.
Sobre Implicancias i Recusaciones de los Jueces. All
se regul minuciosamente el tema, promoviendo un
180
cambio radical al pasar de un rgimen de recusacin CS, 15 de abril de 1982, F. del M. N 281, p. 66.
libre a otro fundado en causal legal y tasada, a los En igual sentido, CS, 26 de septiembre de 1924, RDJ,
que segn la entidad de la causal les dio el nombre t. XXII, sec. 1, p. 1051.
181
tcnico de implicancias o de recusaciones. (Sobre En otros ordenamientos se les denomina como
el tema, BRAHAM GARCA, Enrique, Mariano Egaa. causales de abstencin, de recusacin, de exclusin.
Derecho y poltica en la fundacin de la Repblica Conser- La voz implicancia ha sido una opcin del legislador
vadora, Santiago, Centro de Estudios Bicentenario, chileno. Segn la RAE, implicancia en Chile significa
2007, pp. 200-236). incompatibilidad legal y moral.

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Captulo III: La imparcialidad del juzgador

2) La recusacin acta a peticin de flicto que se somete a su conocimiento o


parte. La implicancia, en cambio, est conce- haber participado en alguna calidad en la
bida como un deber que pesa sobre el juez, persecucin penal; g) Por ser el juez parte
el que debe cesar en el conocimiento del o tener inters personal en el objeto del
asunto cuando no concurran en su persona proceso; y h) Por haber realizado el juez
las condiciones objetivas de imparcialidad, un prejuzgamiento del asunto.
ello sin perjuicio del derecho de la parte Estas hiptesis de inhabilitacin estn
afectada para alegarla. previstas en los artculos 195 y 196 del COT
3) La causal de implicancia es irrenun- y pasamos a continuacin a resear su con-
ciable, al extremo que el juez debe declararla tenido esencial.
de oficio (art. 200 COT). En las causales
de implicancia hay un inters pblico com-
prometido que no permite que las partes 5.1. LA EXISTENCIA DE RELACIONES DE
puedan renunciar a esa situacin. En cambio CARCTER FAMILIAR ENTRE EL JUEZ, LAS
la recusacin es renunciable expresa o tci- PARTES Y SUS ABOGADOS
tamente. Esto ltimo se da cuando puesta
en conocimiento de las partes no hace el El legislador reconoce que las relaciones
derecho a inhabilitar al juez afectado por de familia hacen surgir un sentimiento de
la causal. afectividad que puede afectar la correcta
La prohibicin de la renuncia de las actuacin del juez. Por tal razn, basta que
implicancias y la obligacin de poner en se d el vnculo de parentesco (arts. 27 a 31
conocimiento de las partes la recusacin se CC) o por matrimonio (art. 102 CC) para
ha justificado sealando que la imparciali- configurar la inhabilidad por recusacin o
dad del juez es una condicin tan esencial implicancia conforme a las hiptesis pre-
a la actuacin jurisdiccional del Derecho, vistas en los arts. 195 Nos 2, 4, 6, 7, 9, y 196
que sin su clara manifestacin bien pudiera Nos 1, 2, 3, 6, 7, 8, 11 del COT.
decirse que no existe proceso o, cuando Dependiendo de la causal, el legislador
menos, que ste no es jurisdiccional.182 ha previsto que su alcance se produzca entre
el juez y las partes (actuando por s o a travs
de sus representantes legales) o tambin
5. SISTEMATIZACIN DE LAS con los abogados de las mismas.
CAUSALES La mayor o menor extensin de esta
inhabilitacin est condicionada segn
Las causales se pueden sistematizar se trate de parentesco consanguneo183
conforme a los siguientes criterios: a) La o por afinidad. Si en la relacin procesal
existencia de relaciones de carcter familiar se constata alguno de los grados de pa-
entre el juez, las partes y sus abogados; b) La rentesco que seala la ley, se configura la
existencia de relaciones interpersonales inhabilidad.
que producen una amistad o enemistad; Cualquier otra situacin de hecho que
c) La existencia de ciertas actuaciones haga surgir una relacin personal similar
procesales que hacen surgir dudas sobre a las que esta causal considera como sufi-
la imparcialidad del juzgador; d) Por la ciente para inhabilitar al juez, a nuestro
amistad o enemistad manifiesta del juez con entender, deber ser promovida median-
las partes; e) Por ser alguna de las partes te otra causal, resultando la ms cercana
subordinada, deudora, acreedora, socia o la relativa a la de amistad manifiesta, que
testadora del juez; f) Por haber sido el juez pronto examinaremos. El ejemplo ms t-
abogado de alguna de las partes en el con-
183
El parentesco por consanguinidad tiene dos
modalidades: la lnea recta, que es la relacin de
182
ARIAS DOMNGUEZ, ngel, La abstencin y la parentesco que se entabla entre personas que des-
recusacin de los Jueces y Magistrados, Madrid, Edersa, cienden unas de otras. Y la colateral, que surge entre
1999, p. 31. las personas que tienen un tronco comn.

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Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

pico surge cuando el juez mantiene una No resulta precisa la norma sobre el
relacin afectiva de convivencia con una alcance que debe tener la pendencia de una
de las partes o sus abogados. causa criminal. El problema surge especfi-
camente con la denuncia, que no concede
al que la realiza la calidad de parte en el
5.2. LA EXISTENCIA DE RELACIONES proceso penal. Entendemos que para estos
INTERPERSONALES efectos la denuncia debe ser comprendida
como causal de inhabilidad, asemejndola
Recoge esta inhabilidad el art. 195 Nos 3 al efecto que produce la interposicin de
y 5 del COT, aceptando como inhabilidad una querella.
la existencia de relaciones tutelares del juez La ley se refiere genricamente a los pleitos
con alguna de las partes o a la inversa, o civiles y criminales, debiendo comprenderse
por haber asumido la defensa de una de dentro de esta denominacin las actuaciones
las partes. de carcter administrativo que una de las partes
El legislador ha querido configurar una haya efectuado contra el juez para perseguir
causal de inhabilidad por el hecho de que su responsabilidad disciplinaria. Avala esta
se haya producido entre el juez y una de interpretacin amplia la expresin pleito que
las partes una determinada relacin a la utiliza esta causal, y que comprende, segn
que se le debe presumir el surgimiento del la RAE, una contienda, diferencia, disputa,
sentimiento de afectividad o proximidad. o litigio judicial entre partes.
La sola existencia de estos vnculos pone
en riesgo la garanta de imparcialidad del
juzgador. 5.4. POR LA AMISTAD O ENEMISTAD
MANIFIESTA DEL JUEZ CON LAS PARTES

5.3. LA EXISTENCIA DE CIERTAS Esta inhabilidad se regula en el art. 196


ACTUACIONES PROCESALES QUE HACEN Nos 15 y 16 del COT.
SURGIR DUDAS SOBRE LA IMPARCIALIDAD Con estas causales se quiere evitar que
DEL JUZGADOR un sentimiento tan propio del ser humano
perturbe la recta decisin del juez.
Recoge esta situacin el art. 196 N 8 Para que la causal no se convierta en un
del COT, reconociendo que es causal de juicio psicolgico y subjetivo para el juez,
inhabilidad el hecho de estar o haber sido se exige que la amistad sea manifestada
denunciado o encontrarse querellado el por actos de estrecha familiaridad. En el
juez por alguna de las partes o por tener caso de la enemistad, odio o resentimiento,
el juez juicio pendiente con alguna de las debe exteriorizarse en hechos concretos,
partes. que hagan presumir el riesgo de afectar la
El legislador ha previsto que el surgi- debida imparcialidad del juzgador.
miento de ciertas relaciones procesales entre Lo anterior significa que estas causales
las partes, sus familiares y el juez que debe deben estar siempre fundadas en hechos
resolver el objeto del proceso genere una objetivos, de los que se puedan colegir estos
causal de inhabilitacin. En este caso, de humanos sentimientos.
lo que se trata es evitar que el nimo de La amistad es el afecto personal, puro y
venganza o resentimiento en contra de la desinteresado, ordinariamente recproco,
parte que denunci o se querell contra que nace y se fortalece con el trato (RAE).
el juez no afecten la correcta decisin del La enemistad, en cambio, se traduce en
asunto. el sentimiento de odio, antipata, encono,
Para evitar la creacin artificial de la aversin, hostilidad y animadversin que
causal, el legislador exige que la causa se el juez tiene con una de las partes. En la
haya iniciado con anterioridad al proceso jurisprudencia se ha entendido que las
donde se promueve la recusacin. descalificaciones con duros eptetos reali-

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Captulo III: La imparcialidad del juzgador

zadas en un juicio bastan para configurar 5.6. POR HABER SIDO EL JUEZ ABOGADO DE
la enemistad.184 ALGUNA DE LAS PARTES EN EL CONFLICTO
No configuran esta causal, en relacin a QUE SE SOMETE A SU CONOCIMIENTO O
la amistad, las relaciones de conocimiento HABER PARTICIPADO EN ALGUNA CALIDAD
y de cortesa que surgen en la vida social. EN LA PERSECUCIN PENAL O HABER
Desde el minuto que la ley exige actos de DECLARADO COMO TESTIGO
estrecha familiaridad, se deben descartar
como tales las relaciones afectivas superfi- El legislador ha previsto como causales de
ciales o meramente sociales. recusacin o implicancias algunas situaciones
Para que la causal de la amistad o ene- que revelan la existencia de una incompa-
mistad no se salga de quicio, ella debe surgir tibilidad funcional, en virtud de la cual es
de relaciones interpersonales, debiendo conveniente evitar que un juez que actu
excluirse como origen de las mismas rela- con anterioridad en un determinado rol en
ciones que puedan provenir desde otros un proceso civil o criminal venga a decidir el
mbitos, como puede ser la pertenencia a conflicto en contra de una de las partes.
una determinada agrupacin o asociacin, su El artculo 195 N 5 del COT establece
comn seguimiento de un equipo de ftbol que es causal de implicancia el haber sido
o la pertenencia a equipos rivales, etc. el juez abogado o apoderado de alguna de
Por ltimo, es pertinente puntualizar las partes en la causa actualmente sometida
que estas causales slo alcanzan a la rela- a su conocimiento. En su esencia, esta cau-
cin entre el juez y las partes. Lamentable- sal surge de la incompatibilidad que existe
mente no cubren la relacin que pudiera entre la actividad jurdica de juez y la de
darse con los abogados (a diferencia de lo abogado. En efecto, el abogado defiende
que ocurre con las relaciones familiares). intereses legtimos de una de las partes, a
El legislador ha optado por ignorar que diferencia de un juez, que debe ser siempre
en muchas ocasiones los sentimientos de un tercero imparcial llamado a resolver un
amistad o de odio contemplados como cau- conflicto determinado.
sal de inhabilidad surgen entre los jueces A travs de ellas se busca evitar que
y abogados, generando una situacin de el juez se deje llevar por su amor propio,
menoscabo o de beneficio para una de las manteniendo en la sentencia la tesis que
partes, segn el rol que se tenga en esta con anterioridad defendi para su clien-
situacin de amistad o enemistad. te. Tambin se quiere impedir que el juez
favorezca a la parte a la que ha prestado
asesora.186
5.5. POR SER ALGUNA DE LAS PARTES Por su parte, el art. 195 del COT, parte
SUBORDINADA, DEUDORA, ACREEDORA, final, Nos 1, 2 y 3, contempla como causales
SOCIA O TESTADORA DEL JUEZ de implicancia que el juez con competencia
criminal haya intervenido con anterioridad
Esta situacin se contempla como causal en un proceso [en contra de una de las
de recusacin en el art. 196 Nos 4, 5, 12, 13 partes] como fiscal o defensor, al haber
y 14 del COT. formulado la acusacin o asumido la de-
La inhabilitacin se justifica por la falta fensa o haber actuado como juez de juicio
de imparcialidad que nace de este tipo de oral o como juez de garanta en el mismo
relaciones, donde el juez o una de las partes procedimiento.
puede tener la inclinacin a favorecer por Tambin es cercana a este grupo la cau-
el nexo que los une.185 sal del art. 196 N 9, que permite recusar

184 186
CS, 11 de julio de 1911, RDJ, t. XV, sec. 1, Se ha fallado que es nula la sentencia pronun-
pp. 38-39. ciada con la concurrencia de un abogado integrante que
185
Algunos ejemplos se recogen en la sentencia patrocin a una de las partes en el juicio y que, como tal,
de la CS, de 16 de julio de 1936, RDJ, t. XXXIII, asisti a una sesin de la prueba en la causa (CS, 14 de
sec. 1, p. 395. agosto de 1947, RDJ, t. XLV sec. 1, p. 158).

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Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

al juez que ha declarado como testigo en es titular de una relacin jurdica material
la cuestin actualmente sometida a su co- en la que su decisin va a influir directa o
nocimiento.187 indirectamente (v. gr., el juez es codeudor
solidario de una de las partes; el juez es
acreedor del demandado, y al admitir la
5.7. POR SER EL JUEZ PARTE O TENER demanda pondr en riesgo la posibilidad
INTERS PERSONAL EN EL OBJETO DEL de cobrar su crdito).189
PROCESO

Dentro de las causales de inhabilidad 5.8. POR HABER REALIZADO EL JUEZ UN


por este motivo se admite como implican- PREJUZGAMIENTO DEL ASUNTO
cia: ser el juez parte en el pleito o tener
en l inters personal, salvo que el juicio El prejuzgamiento del juez se recoge
diga relacin con una sociedad annima como una implicancia, en los siguientes
abierta en que el juez sea accionista (art. trminos: Haber el juez manifestado su
195 N 1 del COT).188 dictamen sobre la cuestin pendiente con
La prohibicin que el juez sea parte en conocimiento de los antecedentes necesa-
el pleito descansa en la necesaria separa- rios para pronunciar sentencia (art. 195
cin que debe existir entre las partes y el N 8).
juez. Esta situacin se funda en el aforismo La nica actuacin procesal donde se
nadie puede ser juez en su propia causa o permite al juez emitir un pronunciamien-
nadie puede ser juez y parte (nemo iudex in to sobre el fondo, sin configurar esta in-
causa propia). Se trata de un impedimento habilidad, es dentro de una audiencia de
que tiene su origen en el Derecho Romano conciliacin, en virtud de lo dispuesto en
(Digesto, Ley IX, 2). el artculo 263 del CPC.
Por otra parte, tambin se contempla Un interesante problema en torno a esta
como causal que el juez tenga inters perso- causal surge en relacin a si las sentencias
nal en l. Ahora, no especifica el legislador anteriores que pudiera haber pronunciado
en qu se debe traducir esta inhabilidad,
el juez sobre un tema idntico pueden con-
dejando en manos del intrprete delimitar
siderarse dentro de este motivo de inhabili-
su alcance.
tacin. En nuestra jurisprudencia, antiguos
Existir un riesgo de afectar la imparcia-
fallos han resuelto expresamente que no
lidad cada vez que el juez tenga en el objeto
es causal de recusacin el haber fallado el
del proceso que debe resolver algn grado
de vinculacin con la obligacin, el estatus, juez de la causa un pleito anlogo.190
el derecho subjetivo, el derecho potestativo
o el inters legtimo que es materia de la 189
Cfr. MONTERO AROCA, Juan, Sobre la imparcia-
litis, obteniendo con su pronunciamiento lidad del Juez y la incompatibilidad de funciones procesales,
una ventaja patrimonial para s. Valencia, Tirant lo Blanch, 1999, p. 232.
190
La doctrina seala como un ejemplo Gaceta 1878, Sent. N 2939; en igual sen-
clsico de esta inhabilidad cuando el juez tido, Gaceta 1897, Sent. 799, y Gaceta 1896, Sent.
N 4981; CS, 21 de abril de 1942, RDJ, t. XXXIX,
sec. 1, p. 529. La sentencia de la CS, de 13 de enero
187
Un ejemplo, CS, 17 de septiembre de 1926, de 1925 seala al respecto que la causal de recusacin
RDJ, t. XXIV, sec. 1, pp. 149-150. fundada en haber manifestado los jueces su dicta-
188
Esta ltima excepcin de tipo comercial no men sobre la cuestin pendiente requiere que hayan
opera si el juez tiene pendiente con alguna de las emitido su opinin sobre la misma cuestin y no sobre
partes pleito civil o criminal, con su consorte o con otra, aunque sea igual o parecida, puesto que, para
algunos de sus ascendientes, descendientes o parien- que se entienda de otro modo la ley debi utilizar
tes colaterales, dentro del segundo grado. Tampoco otras expresiones, lo que sin duda no quiso hacer
se aplica dicha excepcin si el juez por s solo o en porque, presentndose con frecuencia cuestiones
conjunto con alguno de sus parientes recin indi- anlogas y hasta iguales, muy a menudo sucedera
cados fuere dueo de ms del diez por ciento del que faltaran jueces hbiles para conocer de estas
capital social (art. 196 N 18 del COT). cuestiones (CS, 12 de enero de 1925, RDJ, t. XXIII,

80
Captulo III: La imparcialidad del juzgador

Tambin admite la inhabilidad por pre- se puntualiza que a instancias del comisio-
juzgamiento el artculo 196 N 10 del COT, nado Tocornal se solicit como precisin
al contemplar la siguiente causal de recu- en la causal antes referida la siguiente: El
sacin: Haber el juez manifestado de cualquier dictamen se entiende dado con conocimien-
modo su dictamen sobre la cuestin pendiente, to de causa aun cuando sea en consulta
siempre que lo hubiere hecho con conocimiento verbal de algunos de los interesados en el
de ella. Se trata de una situacin que pue- pleito. Segn Ballesteros, con esta dispo-
de surgir antes que el juez tenga todos los sicin se procuraba evitar que se repitiera
antecedentes necesarios para pronunciar el caso que haba ocurrido, de que un juez
sentencia. Para su configuracin basta que que haba absuelto una consulta sobre un
el juez haya dado su opinin o anticipado juicio, fuera obligado a fallarlo por cuanto
el juicio que se form sobre la materia es- no lo haba hecho con conocimiento de
pecfica que debe resolver. causa, es decir, despus de leer los autos
Una sentencia de la Corte Suprema, de de la materia.193
9 de octubre de 1959, acept la inhabilita- En sentido negativo, se ha resuelto que
cin por la anticipacin de opinin en una no configura esta inhabilidad si los jueces
cuestin preliminar a un pronunciamiento de un tribunal de alzada, al hacer uso de
de fondo, sealando que cae dentro de esta una facultad de orden legal, ordenan que
causal el juez que en la oportunidad procesal el juez competente complete su senten-
correspondiente se pronunci acerca del cia, al haber omitido pronunciarse sobre
discernimiento del reo, y que ms tarde algunas excepciones opuestas en la litis,
concurre con su voto a la dictacin de una atendido que ello no es un dictamen sobre
sentencia condenatoria en su contra.191 En el fondo.194
otra ocasin se declar que la persona que
como juez de primera instancia dict una
sentencia no puede intervenir como juez 6. EL PROBLEMA DE LA
de un tribunal de alzada en un asunto en el RECUSACIN POR MOTIVO
que debe interpretarse esa misma sentencia IDEOLGICO
para los fines de su ejecucin.192
Como complemento de lo anterior, en La inhabilitacin del juez por motivos
el Comentario de la Lei de Organizacin de los ideolgicos parte de la base que el modelo
Tribunales, de don Manuel Egidio Ballesteros, de un juez neutro, apoltico, cuya vinculacin
exclusiva con el Derecho es un arquetipo
sec. 1, pp. 343-344). Comentando esta misma duda
idlico o que en ciertos casos derechamente
en el derecho espaol, Montero Aroca advierte que se pone a prueba, con todo lo que ello im-
el dictamen no puede referirse a haber expresado plica para la garanta de la imparcialidad.
una opinin doctrinal sobre una cuestin jurdica La posibilidad de contemplar una even-
generalmente por medio de una publicacin, ni tual inhabilitacin por motivos ideolgicos
tampoco a haber dictado sentencia en otro proceso
en el que se hubiera suscitado la misma cuestin
es una tarea compleja, ya que presenta el
jurdica. La causa de abstencin y de recusacin inconveniente de precisar cules son los
atiende a haber emitido dictamen u opinin como hechos externos a los que de un modo os-
letrado respecto de la cuestin fctica o jurdica tensible y objetivo podran dar base para
suscitada precisamente en un proceso determinado esta recusacin.195
(MONTERO AROCA, Juan, Sobre la imparcialidad,
ob. cit., pp. 234-235; en igual orientacin, cfr. ARIAS
DOMNGUEZ, La abstencin y la recusacin de los Jueces 193
BALLESTEROS, Manuel E., La Lei de Organiza-
y Magistrados, ob. cit., p. 126).
cin i Atribuciones de los Tribunales de Chile, Santiago de
Chile, Imprenta Nacional, 1890, t. II, p. 339.
191 194
CS, 9 de octubre de 1959, RDJ, t. LVI, sec. 4, CS, 19 de octubre de 1965, RDJ, t. LXII, sec.
p. 231. En sentido contrario, C. de Ap. de Santiago, 7 1, p. 379.
195
de marzo de 1994, RDJ, t. XCI, sec. 2, pp. 38-40. En la doctrina italiana, cuyo derecho posi-
192
CS, 27 de noviembre de 1944, RDJ, t. XLII, tivo admite la participacin poltica de los jueces,
sec. 1, pp. 440-441. se ha planteado este problema. En un trabajo de

81
Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

Asimismo, este tipo de inhabilidades Nuestro ordenamiento no contempla


podra llevar a situaciones extremas, que una causal de inhabilitacin por motivo
paralicen el funcionamiento del rgano ideolgico. La nica inhabilidad que podra
jurisdiccional, generando una situacin de permitir intentar este control es la relativa
discriminacin que es inaceptable en un al inters personal del juez, naturalmente
sistema democrtico. En efecto, la ideo- que fundada en elementos externos obje-
loga, que es el conjunto de ideas funda- tivos (art. 195 N 1 COT).
mentales que caracteriza el pensamiento
de una persona, conforma una realidad
que estar siempre presente en la actividad 7. TRATAMIENTO PROCESAL
jurisdiccional. DEL PRESUPUESTO DE LA
Como se explicaba, en nuestro orde- IMPARCIALIDAD DEL JUZGADOR
namiento el legislador ha optado por esta-
blecer un estatuto que, en el plano ideal, 7.1. LA INHABILITACIN COMO ACTO
debera llevar a contar con jueces alejados PROCESAL DE LA PARTE O DEL JUEZ
de la contingencia poltica y del compro-
miso partidista o de lucha ideolgica (arts. Para proceder a declarar la inhabilita-
323 al 323 ter del COT). A travs de estas cin de un juez afectado por una causal de
incompatibilidades y prohibiciones el le- implicancia o de recusacin se ha previsto
gislador considera que se pueden salvar una especial regulacin de este acto pro-
las dificultades que podran provenir del cesal a travs de un incidente especial en
compromiso ideolgico. el Cdigo de Procedimiento Civil (Ttulo
Para el contenido de la garanta de la XII Libro I, arts. 113 al 128).
imparcialidad del juzgador la necesidad Los rasgos esenciales de este instru-
de considerar esta causal se hace paten- mento son:
te cuando las creencias del juez no co- 1) La inhabilitacin se debe solicitar
inciden con lo que el Derecho le obliga invocando alguna causal legal. Si la causa
a declarar para el caso concreto, ya que alegada no es legal, o no la constituyen los
podra querer sacrificar la justicia de la hechos en que se funda, o si stos no se
decisin por su conviccin personal. Por especifican debidamente, el tribunal que
ejemplo, el juez que es partidario de una deba conocer de este incidente desechar
ideologa que proclama la superioridad desde luego la solicitud (art. 119 CPC). El
de una determinada raza podra llegar sujeto legitimado para formular esta pre-
a desconocer los derechos de personas tensin es la parte que est afectada por
por su sola pertenencia a una etnia, que, la situacin que configura legalmente una
desde sus creencias, no tienen la calidad inhabilidad.196
de sujeto de derecho. La implicancia de los jueces puede y
debe ser declarada de oficio o a peticin de
parte. La recusacin slo podr entablarse
ROMBOLI se concluye que no se debe aceptar una por la parte a quien, segn la presuncin
recusacin por motivos ideolgicos, bsicamente por de la ley, puede perjudicar la falta de im-
lo siguiente: a) se est dejando a otro juez calificar
la cuestin, imponiendo en definitiva su conviccin; parcialidad que se supone en el juez (art.
b) por el necesario pluralismo que debe existir en 199 COT).
un Poder Judicial democrtico; c) los derechos a El juez debe declarar su implicancia
tener ideales polticos caen dentro de la libertad de de oficio y poner en conocimiento de las
conciencia que garantizan las constituciones (Cfr. partes la existencia de una eventual causal
ROMBOLI, Roberto, Linteresse politico come mo-
tivo di ricusazione, en Rivista di Diritto Processuale, de recusacin. En este ltimo caso la parte
Padova, Cedam, 1982, vol. XXXVII, pp. 454-480; que quiera inhabilitarlo tiene el plazo de
otro aporte, cfr. LACASTA ZABALA, Jos, Decisin
judicial e incidente de recusacin por motivos ideo-
196
lgicos, en Anuario de Filosofa, Madrid, 1984, t. I, CS, 15 de mayo de 1981, RDJ, t. LXXVIII,
pp. 109-127). sec. 1, p. 85.

82
Captulo III: La imparcialidad del juzgador

5 das para promover el incidente, bajo Si la causa es posterior o no ha llegado a


sancin de tenerse por renunciada la causal conocimiento de la parte, deber proponerla tan
si no lo hace (art 125 CPC).197 pronto como tenga noticia de ella. No justificn-
2) La implicancia de un juez que dose esta ltima circunstancia, ser desechada
desempee un tribunal unipersonal se har la solicitud, a menos que se trate de una impli-
valer ante el mismo, expresando la causal cancia. En este caso, podr el tribunal imponer
legal en que se apoya y los hechos en que a la parte que maliciosamente haya retardado
se funda, acompaando u ofreciendo pre- el reclamo de la implicancia una multa que no
sentar las pruebas necesarias y pidindole exceda de un sueldo vital.
se inhiba del conocimiento del negocio 5) La parte que promueve el incidente
(arts. 115-116 y 202 COT). debe instar por su tramitacin, realizando
De la implicancia de jueces que sirven todas las gestiones pertinentes para que sea
en tribunales colegiados conocer el tri- resuelto, bajo la sancin de ser declarado
bunal mismo con exclusin del miembro abandonado de oficio por el tribunal que
o miembros de cuya implicancia se trata conoce del incidente, con citacin del re-
(art. 203 COT). cusante (art. 123 CPC).199
De la recusacin de un juez de letras 6) Las sentencias que se dicten en los
conocer la Corte de Apelaciones. incidentes sobre implicancia o recusacin
De la de uno o ms miembros de una sern inapelables, salvo la que pronuncie
Corte de Apelaciones conocer la Corte el juez de tribunal unipersonal desechando
Suprema. la implicancia deducida ante l, aceptan-
De la de uno o ms miembros de la Corte do la recusacin en el caso del art. 124 o
Suprema conocer la Corte de Apelaciones declarndose de oficio inhabilitado por
de Santiago (art. 204 COT). alguna causal de recusacin (art. 126 inc. 1
3) La parte que quiera promover la CPC).200
recusacin o declarar la implicancia de un 7) Cuando sean varios los demandantes
juez debe consignar una suma de dinero en o los demandados, la implicancia o recu-
la cuenta corriente del tribunal que debe sacin deducida por alguno de ellos no
conocer de la peticin de inhabilitacin, para podr renovarse por los otros, a menos de
responder de la multa que pueda aplicarse fundarse en alguna causa del recusante.
si desecha tal peticin (art. 118 CPC). La recusacin y la implicancia que deban
4) El momento para solicitarla lo deter- surtir efecto en diversos juicios de las mis-
mina el artculo 114 del CPC: La declaracin mas partes, podrn hacerse valer en una
de implicancia o de recusacin cuando haya de sola gestin (arts. 127 y 128 CPC).
fundarse en causa legal, deber pedirse antes de
toda gestin que ataa al fondo del negocio, o
antes de que comience a actuar la persona contra 7.2. LA RECUSACIN AMISTOSA
quien se dirige, siempre que la causa alegada
exista ya y sea conocida de la parte.198 Un mecanismo alternativo y ms sim-
plificado que el antes descrito es el de la
197 denominada recusacin amistosa. En este
CS, 2 de enero de 2006, RDJ, t. CIII, sec.
1, p. 33. caso la parte afectada por una inhabilidad
198
Sobre el deber de reclamar inmediatamente, puede intentar la inhabilitacin de la forma
C. de Ap. de Concepcin, 8 de abril de 1910, RDJ, indicada en el art. 124 del CPC: Antes de
t. VIII, sec. 2, p. 75. Con todo, tambin hay situacio- pedir la recusacin de un juez al tribunal que
nes especiales, como ocurre con el proceso para la
proteccin de los derechos de los consumidores. En
199
ese mbito la C. de Ap. de Santiago, en sentencia de CS, 10 de mayo de 1955, RDJ, t. LII, sec.
15 de septiembre de 1998, resolvi que no existe este 1, pp. 92-93; CS, 13 de noviembre de 1939, RDJ,
lmite temporal para la inhabilitacin de los rbitros t. XXXVII, sec. 1, p. 431; CS, 23 de mayo de 1935,
nombrados en un contrato de adhesin, regido por RDJ, t. XXXII, sec. 1, p. 373.
200
la Ley de Proteccin al Consumidor (RDJ, t. XCV, C. de Ap. de Santiago, 7 de julio de 2004,
sec. 2, p. 67). RDJ, t. CI, sec. 2, pp. 49-51.

83
Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

debe conocer del incidente, podr el recusante Para conformar sala en los casos que un
ocurrir al mismo recusado, si funciona solo, o ministro no pueda concurrir a integrar el
al tribunal de que forme parte, exponindole la tribunal, existe en cada tribunal colegiado
causa en que la recusacin se funda y pidindole una lista con los abogados integrantes que se
la declare sin ms trmite.201 llaman por orden de designacin a integrar
Esta modalidad en ningn caso consti- el tribunal colegiado si el tribunal no puede
tuye una va de escape para que el juez cese funcionar con ministros titulares, suplentes
libremente en sus funciones, atendido que o interinos. El artculo 219 del COT seala
el sistema de inhabilitacin descansa en la el nmero de estos abogados en la Corte
existencia de causal legal y tasada. Suprema y las Cortes de Apelaciones, y la
forma de designacin. El artculo 221 fija
su forma de remuneracin.
7.3. EFECTOS DE LA INHABILITACIN Esta figura, a nuestro entender, puede
comprometer severamente la independencia
El efecto normal de la recusacin y de la y la imparcialidad del juzgador por varias
implicancia, si prosperan, es la separacin razones. La circunstancia que puedan entrar
del juez del conocimiento del litigio.202 a intervenir en la decisin de los conflictos
Constituye una impropiedad que el abogados que no forman parte de la carrera
legislador en el artculo 194 del COT, judicial puede generar ms de un conflicto
establezca que los jueces pueden perder su para la plena observancia de la garanta
competencia para conocer determinados negocios que estamos examinando.
por implicancia o por recusacin declaradas, en El problema ms evidente se da cuan-
caso necesario, en virtud de causales legales. do se trata de abogados integrantes que
En rigor, el juez no pierde la competen- tienen un ejercicio profesional activo, ya
cia; lo que efectivamente ocurre es que al sea como asesores o como litigantes. En
surgir una situacin de riesgo a la garanta tales casos podran, tal vez sin advertirlo,
de la imparcialidad se sustituye a ese juez concurrir a resolver algn asunto portando
por otro, conforme a las reglas legales de algn inters que predetermine su deci-
subrogacin e integracin (Ttulo VIII,
sin a favor de una de las partes. Es una
arts. 206 al 221 COT). La causa sigue sien-
evidente contradiccin que nuestro sistema
do conocida por otro juez de la misma
prohba a los jueces de un modo radical el
jerarqua y competencia legal, respetando
ejercicio de cualquiera actividad vincula-
el contenido elemental de la perpetuatio
da a la abogaca (arts. 316 y 317 COT), y
iurisdictionis antes examinada.203
luego autorice que abogados con ejercicio
profesional activo integren las instancias
8. LA RECUSACIN DEL ABOGADO de decisin jurisdiccional.
INTEGRANTE Como mecanismo de proteccin de las
partes, la ley permite la recusacin amistosa
La figura del abogado integrante est de estos abogados integrantes o tambin
regulada a propsito de los tribunales supe- la inhabilitacin sin expresin de causa
riores (Ttulo VIII del COT, arts. 215-221). (arts. 124 CPC y 198 COT).204 Sin embargo,
este ltimo derecho tiene lmites, puesto
que puede ejercerse slo una vez para cada
201
Se ha resuelto que la recusacin amistosa parte, generando una situacin de riesgo
no constituye un incidente (CS, 4 de junio de 1940,
RDJ, t. XXXVIII, sec. 1, p. 101).
202 204
Se trata de una inhabilidad que si se declara Se ha declarado que basta que se promueva la
de un auxiliar de la administracin de justicia, le recusacin para que produzca efecto, sin necesidad
impide ejercer el cargo de juez en la causa donde que se dicte una declaracin explcita del tribunal
fue inhabilitado (C. de Ap. de Talca, 22 de abril de del que forma parte (CS, 19 de julio de 1966, RDJ,
1953, RDJ, t. L, sec. 2, p. 59). t. LXIII, sec. 1, p. 268; CS, 26 de abril de 1920, RDJ,
203
Supra Cap. II N 7. t. XVIII, sec. 1, pp. 499-500).

84
Captulo III: La imparcialidad del juzgador

cuando se agot el derecho a inhabilitar acentuado formas de organizacin vin-


sin causa.205 culadas a estudios jurdicos. Esta realidad
Aunque la casustica puede ser amplia, ha obligado a replantear el enfoque tra-
dentro de las situaciones ms conflictivas dicional de la inhabilitacin del abogado
en la actuacin de los abogados integrantes integrante. Parece razonable que se solicite
estn: la exclusin del abogado integrante por
a) El riesgo que no acte con el desinters tener inters personal en el pleito, si dicha
objetivo que es propio de la jurisdiccin. La situacin se vincula objetivamente con el
forma de designacin de estos singulares estudio jurdico al que pertenece. Tales
jueces, con una alta participacin de la conflictos surgirn, por ejemplo, cuando
autoridad poltica, podra llevarlos a que su actuacin en la decisin de un caso
sus decisiones sean sintonizadas con los pueda implicar la defensa de un inters
intereses del gobierno que los nomin para econmico que, como socio o miembro
no arriesgar su futura designacin, especial- de un estudio, se pueda estar defendiendo
mente cuando les toca conocer de causas mediante su participacin en la vista de la
donde se discute acerca de la juridicidad causa; tambin cuando sea portador de un
de alguna poltica pblica de la Adminis- inters profesional que resulte incompatible
tracin del Estado. con la funcin de decidir el caso concreto
b) Que no se considere adecuadamente que se somete a su juzgamiento.
la incompatibilidad que existe entre la activi- d) En la figura del integrante revive con
dad de juez y la de abogado. Por definicin, mayor fuerza la eventual inhabilitacin por
el abogado defiende los derechos e intereses motivos ideolgicos. Como a ellos no se les
legtimos de una de las partes, a diferencia aplican las prohibiciones previstas para los
de un juez, que es un tercero imparcial lla- jueces en torno a la abstencin de participar
mado a resolver un conflicto determinado. en la poltica contingente, es manifiesto
La circunstancia que el integrante ejerza que surge otro campo de conflictos para
su rol de abogado puede determinar que que se respete el derecho a la imparcialidad
cuando venga a decidir un conflicto se deje del juzgador.
llevar por algn inters particular anlogo
al que est resolviendo privadamente, anti-
cipando una tesis que luego pasar por el 9. LA PROTECCIN JURDICA A LA
mismo control judicial. Para que esto no GARANTA DE LA IMPARCIALIDAD
ocurra, el art. 198 del COT ha dispuesto DEL JUEZ
que adems de las causales de implicancia o
recusacin de los jueces, que sern aplicables a Como se ha explicado, la inhabilitacin
los abogados llamados a integrar la Corte Supre- de los jueces por las causales de implicancia
ma o las Cortes de Apelaciones, ser causal de o recusacin acta en forma preventiva,
recusacin respecto de ellos la circunstancia de evitando que un juez respecto del que existe
patrocinar negocios en que se ventile la misma el riesgo de una actuacin parcial decida
cuestin que debe resolver el tribunal. el objeto del proceso.
c) Tambin cabe destacar los conflictos Sin embargo, podra ocurrir que el me-
de inters que pueden suscitarse entre la canismo preventivo no acte, permitiendo
figura del abogado integrante y los del que un juez afectado con alguna inhabilidad
estudio profesional al que puede pertene- participe en una decisin, vulnerando la
cer como asociado o socio. Es un hecho garanta de la imparcialidad.
indiscutido que en los ltimos decenios No se requieren mayores explicaciones
en el desempeo de la abogaca se han para demostrar que la falta de imparcialidad
del juez es una de las actuaciones ms graves
205
CS, 15 de julio de 1986, RDJ, t. LXXXIII, sec. que pueden ocurrir dentro del desarrollo
2, pp. 94-96; CS, 20 de mayo de 1970, RDJ, t. LXVII, de un proceso, al punto que desnaturaliza
sec. 4, p. 181. la esencia de la funcin jurisdiccional. Las

85
Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

manifestaciones de esta deplorable situacin tienen aplicacin limitada a los casos taxati-
pueden ir desde la aceptacin de ddivas o vamente sealados en ellas.206
regalos para fallar a favor a una de las partes Despus de esta explicacin general,
hasta actuaciones procesales que revelan veamos qu instrumentos podran ayudar
un comportamiento incompatible con el a corregir la infraccin a la garanta de la
contenido de esta garanta. Por ejemplo, imparcialidad del juzgador.
que en una audiencia el juez se permita dar
consejos a una de las partes de cmo debe
actuar para obtener una victoria judicial, 9.1. LA PROTECCIN POR VA DE NULIDAD
con abierto menosprecio por los derechos
de la parte contraria. Nuestro legislador tiene contempla-
Como hemos explicado, nuestro legis- da una causal de nulidad de la sentencia
lador para proteger la imparcialidad ha dictada con infraccin a la garanta de la
previsto un mecanismo que acta preven- imparcialidad. El art. 768 del CPC dispone
tivamente, a travs del sistema de inhabi- que es causal del recurso de casacin en la
lidad por implicancia o recusacin. Pero forma: 2. En haber sido pronunciada por un
tambin existe la posibilidad de un control juez, o con la concurrencia de un juez legalmente
a posteriori, cuando el perjuicio ya se ha implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya
ocasionado a la parte con la actuacin del sido declarada por el tribunal competente.
juez parcial. Para que esta forma de auxilio pueda
Sin perjuicio de lo que examinaremos impetrarse es indispensable que se haya
al estudiar el tema de la cosa juzgada frau- ejercido por el afectado el derecho a in-
dulenta, anticipemos que la impugnacin habilitar al juez a travs del sistema antes
de la sentencia dictada por un juez parcial explicado.
tiene una serie de limitaciones. En primer Como una limitante a esta declaracin de
lugar, el artculo 331 del Cdigo Orgnico nulidad, se ha resuelto que si la causa se vio
de Tribunales dispone que ni en el caso con un ministro que haba sido inhabilitado
de responsabilidad criminal ni en el caso de previamente, y se confirma el recurso por
responsabilidad civil la sentencia pronuncia- los dos ministros, no se configura la causal
da en el juicio de responsabilidad alterar la de nulidad de la sentencia del art. 768 Nos 1
sentencia firme. y 2 del CPC.207
Afortunadamente la solucin anterior
ha sido matizada por la accin de revisin
que se puede deducir contra una sentencia 9.2. LA PROTECCIN DISCIPLINARIA
firme, cuando ella se ha obtenido por frau-
de. Para tal efecto, el artculo 810 N 3 del La defensa de la imparcialidad mediante la
CPC admite que la Corte Suprema pueda responsabilidad administrativa requiere como
revisar una decisin judicial firme: si la supuesto que un juez haya cometido una falta
sentencia firme se ha ganado injustamente en o un abuso en el ejercicio de su ministerio,
virtud de cohecho, violencia u otra maquina- que incida naturalmente en el contenido
cin fraudulenta, cuya existencia haya sido esencial de dicha garanta procesal.
declarada por sentencia de trmino. Si lo anterior ocurre, las partes pueden
Por otra parte, la accin de revisin utilizar cualquiera de los instrumentos de
es un remedio excepcional, tal como lo control disciplinario, a saber:208
afirma la sentencia de la Corte Suprema
de 12 de noviembre de 1952, siendo la 206
CS, 12 de noviembre de 1952, RDJ, t. LIX,
norma general en nuestra legislacin el respeto sec. 1, p. 390.
207
a la cosa juzgada y el cumplimiento de lo re- CS, 4 de enero de 1999, RDJ, t. XCVI, sec.
1, pp. 1-3.
suelto en sentencia firme, las disposiciones sobre 208
La denominada jurisdiccin disciplinaria est
revisin de sentencias que han adquirido este reglamentada en el Ttulo XVI, artculos 530 y siguientes
carcter constituyen reglas de excepcin, que del Cdigo Orgnico de Tribunales, en relacin al art.

86
Captulo III: La imparcialidad del juzgador

1) La queja. Se trata de una simple acu- En general, la vulneracin de la im-


sacin deducida por un justiciable ante el parcialidad se da directamente cuando se
superior jerrquico del tribunal que se trata comete el delito de cohecho, que es sin-
de sancionar (art. 536 COT); nimo de soborno. Ello se produce cuando
2) El recurso de queja. Se trata de un re- se corrompe al juez para conseguir una
curso jurisdiccional que tiene por finalidad accin o una omisin en un pronuncia-
corregir las faltas o abusos graves cometidos miento judicial.
en la dictacin de resoluciones de carcter En forma indirecta tambin se puede dar
jurisdiccional (art. 545 del COT); esta infraccin a la garanta de la imparcia-
3) Ejerciendo el derecho de peticin ante lidad en el caso del delito de prevaricacin,
el Ministro Visitador. En este caso la parte que se tipifica cuando se dicta una resolu-
afectada con la actuacin del juez parcial cin de manifiesta injusticia, mediando un
pondr en conocimiento del Ministro Vi- incumplimiento malicioso o por ignorancia
sitador la irregularidad que atenta contra inexcusable en la funcin judicial.
la garanta de la imparcialidad.209 Conforme lo establece el inciso 2 del
art. 79 de la CPR, tratndose de los miembros
de la Corte Suprema, la ley determinar los
9.3. LA PROTECCIN PENAL casos y el modo de hacer efectiva esta respon-
sabilidad. A su vez, el inciso 2 del artculo
La proteccin penal de la imparciali- 324 del COT dispone que los miembros de
dad se podr hacer efectiva cuando un juez la Corte Suprema sin embargo no respon-
haya cometido alguno de los delitos que dern penalmente en lo relativo a la falta de
sancionan al juez parcial o venal. observancia de las leyes que reglamentan el
Para tal efecto, el artculo 324 del COT procedimiento ni en cuanto a la denegacin
dispone que el cohecho, la falta de observancia ni a la torcida administracin de justicia.
en materia sustancial de las leyes que reglan el El rgimen de exencin de responsabili-
procedimiento, la denegacin y la torcida admi- dad penal por delitos ministeriales previsto
nistracin de justicia y, en general, toda preva- para los magistrados de la Corte Suprema
ricacin o grave infraccin de cualquiera de los se ha justificado en los siguientes trminos:
deberes que las leyes imponen a los jueces, los no es sostenible que en las resoluciones de la
deja sujetos al castigo que corresponda segn la Corte Suprema pueda infringirse la ley y que, en
naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a consecuencia, llegue a producirse la denegacin
lo establecido en el Cdigo Penal. 210 o torcida administracin de justicia o que se al-
teren las reglas de procedimiento, por cuanto no
83 de la CPR. Se trata de un tipo de responsabilidad existira tribunal que pudiera resolver el posible
que se puede hacer efectiva de oficio por el tribunal error y establecer la verdad, de all que se acepte
superior jerrquico o a peticin de parte. como necesaria esa infalibilidad convencional
de tales jueces y deban reputarse, en derecho, sus
209
Conjuntamente con esos instrumentos la ley resoluciones conforme a la ley.211
encomienda al Ministerio Pblico Judicial una labor
de vigilancia en las actuaciones de los miembros del
arbitraje, en Estudios de Arbitraje, Santiago: Editorial,
Poder Judicial, excepto a los miembros de la Corte
Jurdica de Chile, 2007, pp. 237-259.
Suprema (art. 353 Nos 1 y 3 COT), con el fin de que
se haga efectiva la responsabilidad disciplinaria. Tam-
211
bin a los relatores se les encarga controlar el buen CS, 10 de octubre de 1932, RDJ. t. XXX,
comportamiento de los jueces en su labor profesional, sec. 1, pp. 76. Esa sentencia rechaz un recurso
cuestin que pueden hacer por la va de la revisin de de inaplicabilidad deducido en 1932 por Daniel
los expedientes, denunciando las faltas o abusos que Schweitzer, impugnando el artculo 159 de la Ley
notaren en los procesos (art. 373 inc. 1 COT). de Organizacin y atribuciones de los tribunales de
210
Esta materia esta regulada en el Libro II T- justicia, que corresponde al actual artculo 324 del
tulo V del Cdigo Penal, relativo a los crmenes y COT. La exencin de responsabilidad penal de los
simples delitos cometidos por empleados pblicos en Magistrados de la Corte Suprema del artculo 324
el desempeo de sus cargos. Una explicacin de estos del COT viene en trminos casi textuales del antiguo
tipos en ETCHEVERRY, Alfredo, Aspectos penales del artculo 159 de la Ley de Organizacin y Atribuciones

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Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II

La responsabilidad penal de los magis- 2) Debe existir una sentencia de tr-


trados por delitos ministeriales requiere mino de la causa o pleito donde se supone
de un antejuicio denominado querella de causado el agravio (art. 329 COT);
captulos, a travs de la cual se formulan los 3) Debe haber promovido una recla-
cargos o captulos contra el juez al que se macin previa del agravio a travs de los
imputa un delito cometido en el ejercicio distintos recursos o medios de impugna-
de sus funciones.212 cin; y
4) Por ltimo, el legislador establece
un plazo de prescripcin especial de seis
9.4. LA PROTECCIN CIVIL meses para que se pueda iniciar un juicio
INDEMNIZATORIA de responsabilidad civil o penal (art. 330
COT).
La responsabilidad civil permite que
la persona que haya sufrido un dao pa-
trimonial o moral con la actuacin ilcita 10. CASOS PRCTICOS
proveniente de la falta de imparcialidad del
juzgador sea indemnizada de los perjuicios a) Nombran como juez a un ex Direc-
sufridos. tor del Servicio de Impuestos Internos y
Para tal efecto el legislador ha previsto le corresponde conocer de un reclamo
un sistema especial de responsabilidad civil administrativo donde se debe aplicar una
en los artculos 320 al 330 del COT, donde normativa que dict en uso de sus potes-
el justiciable afectado con un ilcito civil tades reglamentarias: Dicha situacin
debe observar las siguientes pautas: configura una causal de inhabilidad en
1) Obtener la declaracin de admisi- nuestro sistema?
bilidad previa (art. 328 COT); b) La asociacin de proteccin de la
ballena azul quiere premiar a un civil juez
por su reconocida sensibilidad ecolgica,
de los Tribunales, de 1875. Debe advertirse que esta
exencin de responsabilidad penal no cont con la
entregndole un galvano. Puede el juez
unanimidad de todos los comisionados de la poca, recibir dicho premio? Es factible inha-
pero finalmente prevaleci, fundndose en las ideas bilitar a ese juez en todas las causas con
de presuncin de verdad de la cosa juzgada, y en connotacin ecolgica que lleguen a su
el carcter de tribunal de casacin que revesta la conocimiento?
Corte Suprema, que le haca imposible segn sus
defensores producir una inobservancia en las leyes
c) Con posterioridad a la terminacin
de procedimiento. La contrapartida a esta exencin del proceso, el juez da una entrevista en
de responsabilidad penal est en la responsabilidad exclusiva a un diario de circulacin na-
poltica de los mismos, y que tiene la particularidad cional, reconociendo que para dictar un
de ser votada por el Senado actuando como jurado. determinado fallo se dej presionar por el
Con todo, el actual inciso 2 del art. 79 de la CPE
dej la va abierta para que la ley pueda establecer
gobernante de turno. Qu instrumentos
los tipos penales que sancionen a los Magistrados jurdicos le permiten a la parte afectada
de los Tribunales Superiores de Justicia por delitos corregir esta situacin?
ministeriales, toda vez que el artculo 324 inc. 2 d) Un juez debe conocer de una causa
tiene rango legal y puede ser derogado por otra donde se cuestiona la juridicidad de una
norma de igual jerarqua, que tendra que ser de
tipo orgnico constitucional.
poltica pblica del gobierno, al que en
su minuto represent como asesor en un
212 congreso internacional, obviamente antes
Si se trata de un delito comn cometido
por un juez, no se aplica la querella de captulos, de ingresar al Poder Judicial. Esta situacin
debiendo iniciarse el proceso penal conforme a las configura algn tipo de inhabilidad para
reglas generales. que ese juez conozca del tema?

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