Revista Noviembre Del 2014

LA TRIBUNA DEL ABOGADO Edicin 11, Noviembre 2014
REVISTA
DE ACTUALIDAD JURIDICA
ISSN 2307-8804
LA TRIBUNA DEL
ABOGADO
AO V Edicin 11, Noviembre 2014
Lima
1
Edicin 11, Noviembre 2014 LA TRIBUNA DEL ABOGADO
2
Revista de Actualidad Jurdica

LA TRIBUNA DEL ABOGADO
Publicacin Mensual de carcter Jurdico
Edicin 11, Noviembre 2014
ISSN 2307-8804
Indexada en:
http://www.latindex.unam.mx/buscador/ficRe
v.html?folio=22603&opcion=1
DIRECTOR DE REVISTA
Dra. Lady J. Dvila Delgado
CONSEJEROS
- Dr. Mximo Tello Vargas
- Dr. Vctor M. Soto Remuzgo
- Dr. Cesar Luis Flores Inga
COMIT EDITORIAL
- Milagros Ferr Arauco
- Yovanna I. Alva Poma
- Kathia Acua Cango
- Gerardo G. Hernndez Valdivia
EDITOR
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ICADE
DISEO DE CARATULA
Francisco Silva Ceron
Instituto de Capacitacin y Desarrollo ICADE

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500 Ejemplares
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del Per N 2010-14427
Impreso en los Talleres Grficos: INDUSTRIA
GRAFICA CREA S.A.C.
Jr. Bolvar 879-Trujillo
3
4
Revista de Actualidad Jurdica
LA
LATRIBUNA DEL
TRIBUNA DEL ABOGADO
ABOGADO Edicin 11, Noviembre 2014
CONTENIDO
N Pg.
CARACTERISTICAS DE LA REVISTA
PRESENTACION__________________________________________________09
ARTICULOS
CAMACHO VILCHEZ, JAMES JOEL

La Ley De Divorcio En Municipalidades Y Notarias Frente Al Derecho De
Proteccin De La Familia ........13
PUMA QUISPE, CARLOS

El Arresto Ciudadano Desde Una Perspectiva Constitucional .....35
ENSAYOS
AMAYA VALLADOLID, SUSY ANABEL

La Prisin Preventiva En El Per Y Su Problemtica...67
BECERRA VALDIVIEZO, FLOR DE MARIA

El Delito De Extorsin, A Propsito De La Inseguridad Ciudadana....99
DIAZ MONROY, DORA

El Homicidio Piadoso Y La Polmica En Cuanto A Su Descriminalizacin.......135
ZORRILLA ALARCON, SALLY KEYT

La Seguridad De Las Vctimas Y Testigos Que Intervienen En El Proceso
Penal - Protocolos De Actuacin E Instrumentos De Seguridad........165
INSTRUCCIONES PARA LOS AUTORES______________________________________187
5
6
CARACTERSTICAS DE LA REVISTA
LA TRIBUNA DEL ABOGADO
La Revista LA TRIBUNA DEL ABOGADO es una publicacin de Actualidad

Jurdica del Instituto de Capacitacin y Desarrollo - ICADE, de periodicidad mensual,
cuya finalidad es la divulgacin del conocimiento en Derecho Penal. Civil,
Constitucional, Administrativo y otros afines al derecho. Es un espacio abierto a la
comunidad.
La lectura de la Revista La Tribuna del Abogado es de inters primordial para
profesionales, docentes y estudiantes de educacin superior que deseen actualizarse o
profundizar en temas de Derecho.
El editorial recoge los puntos de vista de la Institucin, del Comit Editorial o de la
Direccin. Los conceptos expresados en los artculos y ensayos competen a sus autores.
Como mnimo dos evaluadores externos al Comit Editorial, y usualmente tambin
externos a ICADE, dan su dictamen especializado acerca de cada artculo y ensayo que
se somete a su juicio.
CARACTERSTICAS DE LOS ARTCULOS Y ENSAYOS
El Comit Editorial estudia los artculos y ensayos recibidos y decide sobre su inclusin
en la Revista. Ejerce la facultad de efectuar en los textos los ajustes de redaccin
adecuados para la mayor claridad, coherencia y correccin.
Los artculos y ensayos deben ser inditos y no estar a consideracin de otra publicacin.
Se aceptan artculos y ensayos en espaol y quechua. Las especificaciones relativas a
estructura, extensin, envo y otros aspectos formales se detallan en la seccin
Instrucciones para los autores al final de este ejemplar.
PROCESO DE EVALUACIN DE ORIGINALES

La evaluacin de los artculos y ensayos es de tipo annimo, en cuyo proceso no se
conocen entre s el autor y el revisor. Los evaluadores o pares son dos o ms, y su
concepto se emite por escrito.
En ejercicio del derecho de publicacin que le asiste, el Comit Editorial revisar los
originales, con asesora calificada cuando fuere necesaria, e informar a los autores si el
artculo o ensayo se descarta, si se les devuelve para el cumplimiento de las normas de
presentacin o para mejorar su estructura y redaccin, o si pasa a evaluacin.
7
8
PRESENTACIN:
La Revista Jurdica La Tribuna del Abogado tiene el objetivo de difundir artculos y
ensayos originales e inditos de investigacin dogmtica, legislativa, institucional y
comparada en todas las ramas del Derecho.
En los artculos de esta edicin se tocan temas como: La ley de divorcio en

municipalidades y notarias frente al derecho de proteccin de la familia, El arresto
ciudadano desde una perspectiva constitucional
Del Mismos modo en el caso de los ensayos como: La prisin preventiva en el Per y su
problemtica, El delito de extorsin, a propsito de la inseguridad ciudadana, El
homicidio piadoso y la polmica en cuanto a su descriminalizacin, La seguridad de las
vctimas y testigos que intervienen en el proceso penal - protocolos de actuacin e
instrumentos de seguridad.
Como se puede apreciar son temas de mucha importancia que tanto para los
profesionales de derechos y pblico en general es grato que estos profesionales
compartan sus conocimientos., La Revista la Tribuna del Abogado, extiende su
invitacin y abre sus pginas al servicio de todos ustedes, con el compromiso de exhibir
y mantener la calidad de sus trabajos.
Direccin
9
10
11
12
LA LEY DE DIVORCIO EN
MUNICIPALIDADES Y NOTARIAS FRENTE AL
DERECHO DE PROTECCION DE LA FAMILIA
Por: CAMACHO VILCHEZ, JAMES JOEL
Juez del Juzgado Mixto de la Provincia de San Marcos- Corte Superior de Justicia de Cajamarca.
13
14
SUMARIO: I.- Resumen; II.-Palabras claves; III.-Introduccin; IV.-El Matrimonio; V.-El

divorcio: Concepto; VI.-El divorcio en Municipalidades y Notarias del Per; VII.- La funcin
notarial frente al proceso no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior; VIII.-La
competencia de las municipalidades y el proceso no contencioso de separacin convencional y
divorcio ulterior; IX.-El matrimonio y su identificacin con el modelo de familia; X.-El modelo
constitucional de familia en el Per; XI.-La familia que se sustenta en el matrimonio frente al
divorcio en municipalidades; XII.-Conclusiones. XIII.- Bibliografa.
I.- RESUMEN
La Ley 29227, incorpora la competencia de los notarios y de las municipalidades
para el trmite de procesos de separacin convencional y divorcio ulterior, en la
va de proceso no contencioso, modificando de este modo, el Cdigo Civil,
Cdigo Procesal Civil y la Ley N 26662, Ley de Competencia Notarial en
Asuntos no Contenciosos. A continuacin, analizaremos algunos conceptos que
permita esclarecer si dentro del marco constitucional y legal y algunas
apreciaciones doctrinarias, la referida ley, contribuye a la desintegracin de la
familia; o por el contrario obedece a una realidad dinmica, de la cual no escapa
el derecho de familia.
II.-PALABRAS CLAVES
Matrimonio- Divorcio- Familia - Municipalidad Notaria
III.-INTRODUCCION matrimonial; uno, el proceso de

divorcio por causal, en virtud del
N
uestra legislacin prev
cual, uno de los cnyuges, llamado
dos tipos de procesos
inocente imputa al otro cnyuge
judiciales con el objeto
llamado culpable, alguna de las
de lograr la disolucin del vnculo
causales, establecidas en el Cdigo
15
Artculo
Civil1, en el cual el Juzgador, luego un cuerpo legal en el que se establece

de desarrollar actividad probatoria, que para contraer matrimonio civil,
mediante un proceso de se requiere la declaracin en forma
conocimiento ordinario, determina la oral o escrita ante el alcalde
concurrencia de la causal y provincial o distrital, la misma
determina la disolucin del vnculo autoridad debe encontrarse
matrimonial; el otro proceso judicial, legtimamente facultada para
el es llamado proceso de separacin disolverlo, cuando ambos cnyuges
convencional y divorcio ulterior, en declaren por escrito su voluntad,
virtud del cual, los cnyuges deciden siempre que no existan hijos menores
de mutuo acuerdo y sin imputarse de edad o mayores con incapacidad,
causa alguna, poner fin a su as como carezcan de bienes sujetos
matrimonio, el mismo que se tramita al rgimen de sociedad de
mediante un proceso sumarsimo, en gananciales, o cuenten con la
cuya virtud, se desarrolla una escritura pblica de separacin de
actividad probatoria mnima, y en patrimonios o se haya liquidado la
cierta medida concluye con mayor sociedad de gananciales; pues, la
rapidez. Sin embargo, es innegable decisin sobre dichos aspectos, se
que estos proceso judiciales, tienen encuentran reguladas por normas de
una larga duracin, por la excesiva orden pblico, tuitivas de los
carga procesal del Poder Judicial, de menores y la familia, y no resulta
ah que haya nacido la iniciativa suficiente la voluntad de las partes.
legislativa de regular el divorcio en No obstante ello, algunos
las Municipalidades y Notarias, y se especialistas han rechazado la ley N
ha dado la Ley N 29227, en cuya 29227, considerando que esta norma
exposicin de motivos, se ha favorece el denominado divorcio al
sealado, que siendo el Cdigo Civil, paso, en perjuicio del
fortalecimiento de la Familia como
1 Artculo 333 del Cdigo Civil.
16
Artculo
institucin. As, el obispo Lus solucin adecuada frente a aquellas

Bambaren, ha sealado que Este familias que siguen casadas no
tipo de medidas lo nico que hace es obstante estar separadas de
favorecer la separacin, no busca hecho.=====================
fortalecer la clula familiar, sino
IV.-EL MATRIMONIO
facilita su desintegracin2, por su
parte el cardenal Juan Lus Cipriani, 4.1).-ETIMOLOGIA.
ha sealado que la norma es una
solucin burocrtica, que va generar La palabra matrimonio deriva
un problema mayor, porque es un de las races latinas matris
aliciente para ms divorcios, ms que significa madre y
rupturas matrimoniales, ms munium, que significa
sufrimientos y ms maltratos a la carga o gravamen, significa
sociedad3. De este modo, desde un entonces, carga o misin de la
enfoque crtico, analizaremos la madre; este significado
institucin del matrimonio y el obviamente obedece a
divorcio; asimismo, dentro del marco razones histricas, dado que
constitucional y legal y algunas en los tiempos primitivos el
apreciaciones doctrinarias, cuidado de los hijos le
examinaremos de que manera la ley corresponda a la madre.
que permite el divorcio en las

4.2).-CONCEPTO
municipalidades y notarias del Per,
debilita la institucin de la familia; o La doctrina concuerda que
por el contrario constituye una para definir el matrimonio, es
de tener en cuenta dos
2 Diario EL COMERCIO de fecha 16 de momentos distintos, el
Marzo del 2008
3 Diario EL COMERCIO de fecha 16 de matrimonio como acto y el
Marzo del 2008 matrimonio como estado; de
17
Artculo
este modo, el matrimonio institucin fundamental del

como acto, se puede afirmar derecho de familia que
que es un acto voluntario consiste en la unin
efectuado en un lugar y voluntariamente concertada
tiempo determinado ante por un varn y una mujer
funcionario que la legislacin legalmente aptos para ella y
determine; el matrimonio formalizada con sujecin a
como estado, es una situacin las disposiciones legales a fin
general permanente que se de hacer vida en comn5.
deriva del acto jurdico
V.-EL DIVORCIO: CONCEPTO.
originando derechos y
obligaciones de carcter La sociedad en general est
patrimonial o interesada en la persistencia de la
extrapatrimonial. Teniendo unin matrimonial, ya que su
en consideracin ambos disolucin acarrea serios
criterios el matrimonio se perjuicios a la organizacin
define como la unin de un social, adems de aquellos que se
varn y una mujer ocasionan a cada uno de los
concertada de por vida miembros de la familia, sobre
mediante la observancia de todo a los ms vulnerables, como
ritos o formalidades legales y son los hijos, casi siempre
tendiente a realizar una inocentes. Es innegable que el
plena comunidad de matrimonio es una institucin
4
existencia . Nuestro Cdigo jurdica vulnerable, por mltiples
Civil, por su parte, considera razones, que en algunos casos
al matrimonio como una resulta insalvable y genera
indefectiblemente la disolucin
4 Diez Picazo, Lus y Gullon, Antonio.
Sistema de derecho civil; Madrid; Tecnos
1983; Volumen IV; Pg. 66. 5 Artculo 234 del Cdigo Civil
18
Artculo
del vnculo matrimonial.- De este del mismo7. Sin embargo, esta

modo, la disolucin del vnculo definicin clsica que la doctrina
matrimonial es la ruptura del a establecido, ha cambiado
lazo conyugal y la cesacin de indudablemente con la dacin de
los efectos que la unin de los la ley que regula el divorcio en la
esposos produca, ya sea Municipalidades y Notaras;
respecto a ellos o a terceros. pues, en la actualidad no
Esta disolucin provoca la necesariamente la disolucin del
extincin de la relacin jurdica vnculo matrimonial se declara
matrimonial y por ende su mediante una sentencia judicial,
contenido6. De este modo, sino que adems, se declara
nuestra legislacin ha establecido mediante resolucin de Alcalda
que el Divorcio es el nico medio o mediante acta notarial,
capaz de subsanar las situaciones dependiendo si el trmite se ha
anmalas que se generan en realizado ante una Municipalidad
ciertas uniones matrimoniales y o ante una Notara.-
que deben desaparecer ante la
VI.-EL DIVORCIO EN
imposibilidad absoluta de los
MUNICIPALIDADES Y
cnyuges de conseguir su
NOTARIAS DEL PERU.
superacin. Desde la perspectiva
de nuestra legislacin la doctrina 6.1).-MARCO JURIDICO
ha definido al divorcio como la DEL DIVORCIO EN
disolucin del matrimonio, por MUNICIPALIDADES Y
sentencia judicial, en virtud de NOTARIAS EN EL
ciertas causas ocurridas con PERU.
posterioridad a la celebracin
6 Planiol, Marcel: Tratado elemental de 7 Brenes Crdova, Alberto. Tratado de

derecho civil; Mxico, Cajica. 1983. Tomo I, personas. San Jos de Costa Rica; 1974.
Pg. 548. Pg. 168.
19
Artculo
a).-DE LA LEY. b.2).-REQUISITOS

ESPECIALES. Es
Mediante Ley No. 29227;
necesario tambin cumplir
ley que regula el proceso
con los siguientes
no contencioso de
requisitos para acogerse a
separacin convencional
la ley y al procedimiento
y divorcio ulterior en la
especial:
Municipalidades y
notarias, se ha establecido 1. No tener hijos menores
las normas que regulan el de edad o mayores con
procedimiento para llevar incapacidad. De tener
a cabo el divorcio en las hijos menores o
Municipalidades y mayores con
Notarias. incapacidad, se deber
contar con una
b).-DE LOS
sentencia judicial firme
REQUISITOS
o acta de conciliacin
b.1).-REQUISITO emitida conforme a ley,
GENERAL: Que exista respecto de los

un matrimonio civil regmenes del ejercicio
vlido y que haya de la patria potestad,
transcurrido dos (2) aos alimentos, tenencia y
como mnimo desde la visitas de los hijos

celebracin del menores de edad y/o
matrimonio8. con incapacidad.
2. Carecer de bienes sujetos

8 Artculo 2 de la Ley No. 29227; ley que al rgimen de sociedad
regula el proceso no contencioso de
separacin convencional y divorcio ulterior en de gananciales, es decir
la Municipalidades y notarias.
20
Artculo
bienes de la sociedad autoridad sea Alcalde o

conyugal. En caso se Notario, califica la
tuviera bienes solicitud es decir
conyugales, se deber verifica el
contar con la escritura cumplimiento de
pblica debidamente requisitos, en el caso
inscrita en registros que se presente la
pblicos, de sustitucin solicitud a la
(al rgimen de bienes municipalidad requerir
separados) o liquidacin visto bueno del rea de
del rgimen patrimonial9. asesora legal o
abogado. Calificada
b.3.-DEL TRMITE:
positivamente la
La solicitud conforme a solicitud, el alcalde o
los requisitos antes notario cita a Audiencia
sealados, se presenta nica en un plazo de 15
ante el Alcalde de la das, de no asistir uno o
Municipalidad distrital ambos cnyuges se
o provincial, convoca a nueva

debidamente acreditada audiencia en el plazo no
ante el Ministerio de mayor a 15 das, si no
Justicia; tambin puede concurren se declara

presentarse ante el concluido el
Notario segn decida procedimiento. En la
los an cnyuges, la Audiencia nica los

cnyuges debern
9 Artculo 4 de la Ley No. 29227; ley que regula el ratificarse en la
proceso no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior en la solicitud de separacin
Municipalidades y notarias.
21
Artculo
convencional. Una vez su inscripcin y

ratificados los an anotacin
cnyuges en su decisin correspondiente en el
de separacin, el registro personal y
alcalde o notario registro civil.10
Declara la Separacin
VII.-LA FUNCION NOTARIAL
Convencional, por
FRENTE AL PROCESO NO
resolucin de Alcalda
CONTENCIOSO DE
o Acta Notarial.
SEPARACIN
Transcurrido dos (2)
CONVENCIONAL Y
meses de declarada la
DIVORCIO ULTERIOR
separacin
Convencional, De acuerdo al artculo 2 de la Ley
cualquiera de los del Notariado, aprobado mediante el
cnyuges puede Decreto Legislativo N 1049, el
solicitar ante quien Notario es el profesional del derecho
inici el trmite se que est autorizado para dar fe de los
declare la Disolucin actos y contratos que ante l se
del Vnculo celebran. Para ello, formaliza la
Matrimonial. Sin ms voluntad de los otorgantes,
trmite el Alcalde o redactando los instrumentos a los que
Notario, mediante confiere autenticidad, conserva los
Resolucin de Alcalda originales y expide los traslados
o Acta Notarial, correspondientes. Su funcin
declarar la disolucin tambin comprende la comprobacin
del vnculo matrimonial
y dispondr la remisin 10 Artculo 6 y 7 de la Ley No. 29227; ley que
regula el proceso no contencioso de
de oficios y partes para separacin convencional y divorcio ulterior en
la Municipalidades y notarias.
22
Artculo
de hechos y la tramitacin de asuntos que supone adems de un

no contenciosos previstos en las asesoramiento equilibrador, un juicio
leyes de la materia. Adems, el de legalidad y, sobre todo de
notariado en Amrica Latina, y por equidad, y ha de velar por la libertad
ende en nuestro pas, se caracteriza e igualdad de los que ante l prestan
porque asesora y aconseja a las su consentimiento, lo que implica
partes sobre la solucin jurdica ms que el acto que autorice sea
viable para sus problemas, la gran adecuado a la legalidad y a la
mayora de las veces antes del voluntad debidamente informada de
surgimiento de un litigio, lo que le ha los otorgantes o intervinientes.
afianzado como una instancia
Sin embargo, se ha cuestionado, la
preventiva por excelencia, y cuya
competencia notarial para llevar a
funcin culmina con la redaccin,
cabo procesos no contenciosos de
lectura, explicacin, autorizacin y
separacin convencional y divorcio
registro de un instrumento notarial,
ulterior, llegando a sealar inclusive,
cuidadosamente encuadrado dentro
que tal competencia supone la
de las normas del derecho vigente.
privatizacin de la justicia en nuestro
De este modo, debemos entender que
pas; pues, consideramos, que la
los actos y contratos que se realizan
competencia notarial en dicha
ante un notario, est conferido con
materia, es congruente; pues, existen
todas la solemnidad y garantas que
muchos actos con trascendencia en la
el estado atribuye a la actuacin del
vida familiar que se celebran en las
Notario que, adems de profesional
notaras como es el reconocimiento
del derecho, es un funcionario
de las uniones de hecho, el
pblico y tiene carcter de autoridad,
reconocimiento de hijos,
y bajo su fe ha de garantizar la
autorizaciones y poderes para
regularidad no slo formal sino
contraer matrimonio, la designacin
material de los actos que autorice, lo
de tutor o curador entre otros;
23
Artculo
adems, el notario se encarga por CONVENCIONAL Y

delegacin del Estado de una funcin DIVORCIO ULTERIOR.
pblica y como tal est obligado a
La ley Orgnica de Municipalidades
velar por el inters pblico y de los
N 27972; no regula expresamente la
particulares que a l acuden, los
competencia de llevar a cabo el
documentos que autoriza gozan de fe
proceso no contencioso de
pblica y el documento pblico o
separacin convencional y divorcio
solemne ms caracterstico es el
ulterior; pues, dicho procedimiento
notarial; pues, a diferencia del
se encuentra regulado en la Ley No.
procedimiento judicial, en donde se
29227, antes referida; pues, la ley
manifiesta el imperium del Estado
Orgnica de Municipalidades, al ser
que, en caso de desacuerdo o
anterior a la norma especial, deja
contienda, impone una solucin
abierta la posibilidad de que le sea
ajustada a derecho por encima de las
asignada otras competencias tal
voluntades individuales; en la
como seala el artculo 87 que las
funcin notarial, se expresa el poder
municipalidades provinciales y
legitimador del estado, que hace que
distritales, para cumplir su fin de
los acuerdos libremente
atender las necesidades de los
adoptados, cristalicen generando
vecinos, podrn ejercer otras
situaciones estables de certeza y paz.
funciones y competencias no
Los valores libertad y la paz son
establecidas especficamente en la
caractersticos del instrumento
presente ley o en leyes especiales, de
pblico notarial.
acuerdo a sus posibilidades y en
VIII.-LA COMPETENCIA DE tanto dichas funciones y
LAS MUNICIPALIDADES competencias no estn reservadas
Y EL PROCESO NO expresamente a otros organismos
CONTENCIOSO DE pblicos de nivel regional o
SEPARACIN nacional.
24
Artculo
De este modo, nos parece acertado la rurales, donde existe una carencia de
asignacin de competencias a las recursos humanos y materiales para
municipalidades para el cumplir con esta funcin, ya que son
conocimiento y tramitacin de los ellos quienes debern verificar en
procesos de separacin convencional principio la voluntad de los
y divorcio ulterior; pues, debemos cnyuges, y luego controlar si lo que
entender que los gobiernos locales est previsto en la propuesta de
son entidades bsicas de la convenio no es contrario a los
organizacin del estado y se han intereses de sus hijos menores de
convertido en canales inmediatos de edad o mayores de edad
participacin vecinal en los asuntos incapacitados y an para ellos
pblicos, que institucionalizan y mismos; cuyas deficiencias, puede
gestionan con autonoma los acarrear la nulidad de resoluciones
intereses propios de las de alcalda, las cuales tendran que
correspondientes colectividades; ventilarse finalmente en el Poder
siendo elementos esenciales del Judicial, en perjuicio de los
gobierno local, el territorio, la administrados y la celeridad procesal
poblacin y la organizacin; que busca la ley que regula el
asimismo, tienen por finalidad proceso no contencioso de
representar al vecindario, promover separacin convencional y divorcio
la adecuada prestacin de los ulterior.
servicios pblicos locales y el
IX.-EL MATRIMONIO Y SU
desarrollo integral, sostenible y
IDENTIFICACION CON EL
armnico de su circunscripcin. Sin
MODELO DE FAMILIA
embargo, es conveniente que se
capacite en forma permanente al La doctrina ha sealado, teniendo en
personal a cargo de resolver estas cuenta su evolucin, que la familia
solicitudes, sobre todo en zonas
25
Artculo
es una categora histrica11; es padres e hijos, principalmente, que

decir, un fenmeno social, basado en estn unidos por vnculos de
el matrimonio y en el parentesco, parentesco que el propio derecho
cuya composicin, relaciones y otros reconoce entre s13. Se dice que es
elementos, varan de acuerdo al lugar una institucin jurdico social, por
donde se desarrollan, sus cuanto si bien el derecho regula las
costumbres, condiciones sociales y relaciones familiares, como el
econmicas, etc. En su concepto matrimonio, rgimen patrimonial,
clsico la familia es una comunidad divorcio etc., sin embargo, no regula
basada en el matrimonio libre e la totalidad de los aspectos de la
igual en derechos, o en el parentesco institucin y de la vida familiar;
de personas ligadas mutuamente por pues, muchas veces sus conflictos y
relaciones personales y de sus relaciones se resuelven
propiedad, unidas por el apoyo recurriendo a pautas reglas e
moral y material, por la afinidad impulsos que no son jurdicos.-
espiritual y la solicitud de los Algunos, como la iglesia catlica,
hijos12. Desde el punto de vista consideran que la familia est
legal, la constitucin poltica del conformada por la unin indisoluble
estado y el Cdigo Civil, no definen perpetua- entre un hombre y una
a la familia, la doctrina se ha mujer y por los hijos que son fruto de
encargado de definirla; as, esa unin. Desde este punto de vista,
consideran que la familia es una la familia se caracteriza por ser una
institucin jurdico social que institucin natural y ser el ncleo
agrupa a un conjunto de personas, fundamental de la sociedad, basada
nicamente en el matrimonio, el
11 ROSENTAL, M M. Diccionario Filosfico, mismo que debe ser indisoluble, en
Buenos Aires. Pueblos Unidos, 1984. Tomo I.
Pag. 223.
12 SEDUGUIN, Piotr. Matrimonio y Familia en la 13 PERALTA ANDIA, Javier R. Derecho de
URSS. La nueva legislacin sovitica. Mosc: Familia. Lima Per. 2da. Edicin, Editorial
Progreso,1970. p. 70. IDEMSA, 1996, p. 27.
26
Artculo
consecuencia no admiten tipos homosexuales, un incremento de los

familiares; pues, sealan que La procesos de separacin y divorcio;
unidad y la indisolubilidad son un todo ello, adems, viene acompaado
querer de Dios y un don precioso de otros datos que influyen en las
que los esposos han de custodiar pautas de conducta y en los
celosamente da a da, por encima de esquemas familiares, como son el
toda prueba y dificultad en generosa paulatino envejecimiento de la
obediencia a la santa voluntad del poblacin, la aparicin de las nuevas
seor: Lo que Dios ha unido no lo tcnicas de reproduccin asistida,
separe el hombre14. Desde la cada da ms seguras y sofisticadas,
perspectiva jurdica tradicional la o el retraso en la salida de los hijos
familia est formada por vnculos del hogar que comparten con sus
jurdicos familiares que hallan progenitores, consecuencia de ello es
origen en el matrimonio, en la que se hayan generado familias con
15
filiacin y en el parentesco , Sin estructuras distintas a la tradicional,
embargo, es innegable que la familia como son las surgidas de las uniones
es una de las instituciones que ms de hecho, monoparentales o las que
cambios ha presentado en las ltimas en doctrina se han denominado
dcadas; pues, vivimos familias reconstituidas. La doctrina
transformaciones del modelo ha llamado familias reconstituidas, a
matrimonial, un claro aumento de la la estructura familiar originada en
convivencia en pareja, una relevancia el matrimonio o la unin
social y legislativa de las uniones concubinaria de una pareja en la
cual uno o ambos de sus integrantes
14Exhortacin apostlica Familiares Consortio de tienen hijos provenientes de una
su santidad Juan Pablo II al episcopado, al
Clero y a los fieles de la iglesia, sobre la relacin previa16.
misin de la familia cristiana en el mundo
actual. numeral 20. www.vatican.va.
15 BOSSERT, Gustavo A. y Eduardo A.
ZANNONI, Manual de derecho de familia. 4ta. 16 Ramos Cabanellas, Beatriz, Regulacin legal
Ed., Astrea, Buenos Aires, 1998; pg. 6. de la familia ensamblada, Revista de
27
Artculo
X.-EL MODELO transformacin evidente de las

CONSTITUCIONAL DE dinmicas familiares en el Per y en
FAMILIA EN EL PERU. el mundo, no slo por la quiebra del
tradicional reparto de
El artculo 4 de la Constitucin
responsabilidades entre cnyuges,
poltica del estado, reconoce a la
sino adems, a partir de la existencia
familia como un instituto natural y
de una pluralidad de modelos
fundamental de la sociedad. El Pacto
familiares, basados precisamente en
Interamericano de Derechos Civiles
la libertad personal de los ciudadanos
y Polticos, establece en su artculo
para conformar su ncleo
23 que la familia es el elemento
convivencial afectivo, donde la
natural y fundamental de la
aceptacin social de este modelo
sociedad; de este modo, se garantiza
familiar y la ingente jurisprudencia
la proteccin de la familia en los
que ha ido resolviendo los litigios
planos jurdico, econmico y social,
provocados esencialmente por la
lo que supone, a travs de una
ruptura de la convivencia han
acertada tcnica de obviar la
motivado modificaciones
definicin de un modelo de familia,
sustanciales en la legislacin
la consolidacin de una proteccin
peruana. El Tribunal constitucional
global de la familia, como derecho
ha sealado que desde una
fundamental de todos los ciudadanos,
perspectiva constitucional, debe
en la que encuentran cabida las
indicarse que la familia al ser un
parejas que forman las uniones de
instituto natural, se encuentran
hecho, las que se fundan por causales
inevitablemente a merced de los
de separacin, el divorcio, la nulidad
nuevos contextos sociales. As,
del matrimonio etc. Las perspectivas
cambios sociales y jurdicos, tales
legislativas responden a una
como la inclusin social y laboral de
Derecho, Universidad Catlica de Uruguay, la mujer, la regulacin del divorcio y

2006 pag. 192.
28
Artculo
su alto grado de incidencia, las por razn de parentesco, que

grandes migraciones hacia las conducen a la indefectible
ciudades, entre otros aspectos, han conclusin de que la familia
significado un cambio en la comprende un concepto amplio, a los
estructura de la familias que se diferentes tipos de familias.
hayan generado familias con
XI.-LA FAMILIA QUE SE
estructuras distintas a la tradicional,
SUSTENTA EN EL
como son las surgidas de las uniones
MATRIMONIO FRENTE
de hecho, las monopaternales o las
AL DIVORCIO EN
que en doctrina se han denominado
MUNICIPALIDADES Y
familias reconstituidas17.
NOTARIAS EN EL PERU.
Consecuencia de ello, la regulacin
de estas familias no tradicionales, en Como ya se dijo, la ley que permite
los diferentes estados del mundo, el divorcio en las Municipalidades y
tiende a la equiparacin de efectos Notarias, ha encontrado algunas
con el rgimen jurdico del de las crticas, en el sentido que incentiva la
familias constituidas en virtud del desintegracin de la familia que se
matrimonio. Nuestra legislacin, si funda en el matrimonio; sin
bien no equipara al matrimonio, sin embargo, cabe preguntarnos Es
embargo, reconoce su existencia y es cierto eso?, se puede pensar que
absoluta en cuanto a los efectos alguien, en virtud de esta norma, que
derivados de la relacin de filiacin se encuentra felizmente casado se
con sus hijos, derivado del principio vera forzado a divorciarse,
de igualdad de los hijos ante la ley consideramos que no; pues, afirmar
con independencia de su filiacin, lo contrario, seria pensar que el
prohibindose toda discriminacin divorcio es la causa de la ruptura de
los matrimonios, lo cual no es cierto.
17 Sentencia del Tribunal Constitucional, de fecha
30 de Noviembre del 2007; Expediente No. Creemos que el matrimonio como
09332-2006-PA/TC.
29
Artculo
una institucin en el cual se sustenta personas para configurar su vida, sin

la familia, se funda bsicamente en el embargo, el derecho a la libertad
amor, respeto y libertad, y cuando puede ceder frente a normas que
ello se pierde genera, su disolucin, contienen derechos fundamentales o
con la consiguiente limitacin a su cuando se trate de normas de orden
desarrollo armnico, la estabilidad pblico, en donde no es suficiente la
econmica y la formalizacin de su voluntad de los particulares, sino la
patrimonio, lo cual resulta ms voluntad de la ley tuitiva de los
daino que el divorcio mismo. La intereses de la familia y de los
proteccin constitucional de la menores; en tal sentido, las normas
familia que se funda en el deben estar orientadas a evitar los
matrimonio, no limita el divorcio; posibles abusos y afectacin a los
pues el divorcio est orientado a derechos, tanto de uno de los
aquellos matrimonios que no se han cnyuges respecto del patrimonio,
consolidado, que no pueden como de los nios; cuando los hay,
desarrollarse y cumplir a cabalidad respecto al rgimen de patria
los objetivos del matrimonio; es potestad. Estos aspectos, han sido
decir, el divorcio cumple tambin el superados en la reciente ley del
fin de ser un remedio social ante Divorcio en las Municipalidades y
uniones que pueden ser contrarias al Notarias, ya que dispone, en su
desarrollo humano de la pareja, al artculo 4, que la separacin
equilibrio emocional de los hijos y a convencional slo procede cuando:
una plena realizacin del cabal a).-No se tiene hijos menores de
proyecto de vida de cada uno de los edad o mayores con incapacidad. De
consortes18. Sin embargo, tener hijos menores o mayores con
consideramos que si bien dicha incapacidad, se deber contar con
norma promociona la libertad de las una sentencia judicial firme o acta de
conciliacin emitida conforme a ley,
18
Exposicin de motivos de la Ley N 29722.
30
Artculo
respecto de los regmenes del sobre todo velar por la libertad

ejercicio de la patria potestad, e igualdad de los cnyuges que
alimentos, tenencia y visitas de los ante l prestan su
hijos menores de edad y/o con consentimiento, y de otro lado,
incapacidad. b).-Se carezca de bienes las Municipalidades
sujetos al rgimen de sociedad de constituyen instituciones
gananciales, es decir bienes de la pblicas que permiten la
sociedad conyugal. En caso se participacin vecinal y la
tuviera bienes conyugales, se deber satisfaccin de intereses
contar con la escritura pblica propios de la colectividad,
debidamente inscrita en registros entre ellos, los cnyuges que
pblicos, de sustitucin al rgimen voluntariamente quieren
de bienes separados o liquidacin del divorciarse cuando consideran
rgimen patrimonial. que el matrimonio
simplemente no funciona.
XII.-CONCLUSIONES.-
b).-La familia nuclear en nuestro
a).- La competencia Notarial y
pas, a cedido ante un
Municipal para llevar a cabo el
incremento de familias
proceso no contencioso de
recompuestas y relaciones
separacin convencional y
monoparentales o
divorcio ulterior, es adecuado;
monomarentales, cambios
pues, de un lado, los Notarios
sociales, en donde se hace
cumplen una funcin de dar fe
indispensable introducir
de los actos y contratos que
modificaciones en los
ante l se celebran; dentro de
conflictos que llegan a los
estos, los divorcios de mutuo
tribunales y darle una solucin
acuerdo, lo cual garantiza un
eficaz y oportuna a estas
juicio de legalidad, equidad, y
realidades actuales; por tanto,
31
Artculo
creemos que la Ley que regula de derecho civil; Madrid;

el Divorcio por mutuo acuerdo Tecnos 1983; Volumen IV.
en la Municipalidades y
2.-Planiol, Marcel: Tratado
Notaras, obedece
elemental de derecho civil;
estrictamente a ello.
Mxico, Cajica. 1983.
c).-Consideramos, adems, que Tomo I.
dicha norma es favorable, por
3.-Brenes Crdova, Alberto.
cuanto constituye un avance en
Tratado de personas. San
el campo de la promocin de la
Jos de Costa Rica; 1974.
libertad de las personas para
configurar su vida, teniendo en 4.-Rosental, M M. Diccionario
cuenta que los trmites Filosfico, Buenos Aires.
judiciales en el Poder Judicial, Pueblos Unidos, 1984.
resultan engorrosos, costosos y Tomo I.
de larga duracin; pues, al
abrirse las posibilidades para 5.-Seduguin, Piotr.
divorciarse en la Matrimonio y Familia en la
Municipalidades y Notarias, se URSS. La nueva legislacin
vuelve ms accesible la justicia sovitica. Mosc: Progreso,
para aquellas personas que 1970.
estn casadas pero que no

6.-Peralta Anda, Javier R.
hacen vida en comn y en
Derecho de Familia. Lima
algunos casos nunca lo
Per. 2da. Edicin, Editorial
hicieron.
IDEMSA, 1996.
XIII.- BIBLIOGRAFIA
7.-Bossert, Gustavo A. y
1.-Diez Picazo, Lus y Eduardo A. Zannoni,
Gullon, Antonio. Sistema Manual de derecho de
32
Artculo
familia. 4ta. Ed., Astrea,

Buenos Aires, 1998.
8.-Ramos Cabanellas, Beatriz,

Regulacin legal de la
familia ensamblada,
Revista de Derecho,
Universidad Catlica de
Uruguay, 2006.
33
Artculo
34
Artculo
EL ARRESTO CIUDADANO DESDE UNA

PERSPECTIVA CONSTITUCIONAL
Por: PUMA QUISPE, CARLOS
Abogado
Fiscal Adjunto de la Segunda Fiscala Provincial Penal de
La Convencin
35
Artculo
36
Artculo
limitacin de un derecho
1.- INTRODUCCION.
fundamental, la interpretacin de esta
norma debe tener carcter
E
l ordenamiento
supranacional, restringido.
fundamentalmente la
El Cdigo Procesal Penal del 2004,
Declaracin Universal de Derechos
en su artculo 260, regula la
Humanos y subsecuentes convenios
institucin del arresto ciudadano, que
internacionales consagran el derecho
permite a cualquier persona proceder
a la libertad, la cual despus de la
al arresto del supuesto infractor en
vida e integridad fsica son los
caso de flagrancia delictiva, esta
pilares fundamentales del Estado
norma est en vigencia desde el 01
Constitucional.
de julio del ao 2009 en todo el pas,
El derecho a la libertad de trnsito, sin embargo, existen razones para
no es un derecho absoluto, halla su considerar que es inconstitucional.
limitacin en lo sealado por el

El presente trabajo tiene por
artculo 2), inciso 24), literal f); de la
finalidad realizar un anlisis de la
Carta Magna a los supuestos de
constitucionalidad o
mandamiento escrito y motivado del
inconstitucionalidad de esta medida
Juez y en caso de flagrante delito por
de coercin procesal que afecta el
la Polica. Tratndose de la
derecho fundamental de la libertad
37
Artculo
ambulatoria, desde la perspectiva de inconstitucionalidad de esta figura

los mtodos de interpretacin de la procesal, adems pensamos que no
Constitucin y los principios que ofrecen una solucin satisfactoria y
rigen su aplicacin pragmtica para dejar resolver este
problema.
2.- DESCRIPCION DEL
PROBLEMA 3.- CONCEPTOS GENERALES
PREVIOS
En la actualidad, nuestro pas vive
una escalonada de criminalidad del 3.1.- Los derechos fundamentales
que somos testigos todos los das, y
Para Ral Chaname Orbe, El
con el criterio que todos debemos
concepto de derechos fundamentales
participar en la lucha contra la
comprende: tanto los presupuestos
criminalidad se ha creado la figura
ticos como los componentes
del arresto ciudadano, que conforme
jurdicos, significando la relevancia
a muchos constitucionalistas es
moral de la idea que compromete la
inconstitucional, sin embargo es
dignidad humana y sus objetivos de
utilizado por la poblacin cuando
autonoma moral, y tambin la
encuentran delincuentes en
relevancia jurdica que convierte a
flagrancia delictiva, por lo tanto es
los derechos en norma bsica
necesario conocer si dicha figura es
material del Ordenamiento, y es
compatible con la Constitucin o no.
instrumento necesario para que el
Por otro lado, existen algunos individuo desarrollo en la sociedad
trabajos respecto a la todas sus potencialidades. Los
constitucionalidad del arresto derechos fundamentales expresan
ciudadano, sin embargo desde tanto una moralidad bsica como una
nuestro punto de vista son juridicidad bsica (Peces Barba,
insuficientes para explicar a Gregorio, Curso de Derechos
cabalidad la constitucionalidad o Fundamentales, Teora General.
38
Artculo
Madrid: Universidad Carlos III de constitucional que se consideran

Madrid. Boletn Oficial del Estado, como esenciales en el sistema
1999, p. 37) poltico que la Constitucin funda y
estn especialmente vinculados a la
Consecuentemente, si bien el
dignidad de la persona humana.
reconocimiento positivo de los
derechos fundamentales En algunos pases, puede ser
(comnmente, en la Norma explcitos o implcitos. En el caso del
Fundamental de un ordenamiento) es Per son explcitos, aunque el
presupuesto de su exigibilidad como Tribunal Constitucional, en la
lmite al accionar del Estado y de los prctica, est desarrollando en
propios particulares, tambin lo es su ocasiones a estos derechos
connotacin tica y axiolgica, en fundamentales tcitos; que vienen
tanto manifiestas concreciones siendo convocados para el amparo de
positivas del principio- derecho de los ciudadanos como puede
dignidad humana, preexistente al verificarse en la prctica
orden estatal y proyectado en l jurisdiccional en temticas referentes
como fin supremo de la sociedad y al derecho a la intimidad personal y
del Estado (artculo 1 de la familiar, el derecho a la integridad
Constitucin) 19 fsica y moral, la inviolabilidad de
domicilio, entre otros. ()
()
3.2.- Derecho a la libertad personal
El mismo autor agrega que
Derechos fundamentales son El derecho a la libertad, como parte
aquellos derechos subjetivos del conjunto de derechos y garantas
garantizados con rango individuales, tiene ubicacin
importante dentro de nuestro texto
19 CHANAME ORBE, Ral, Comentarios a la constitucional y en caso todos los
Constitucin, Jurista Editores, 5 Edicin,
Lima- 2008, pg. 101. textos constitucionales del mundo, en
39
Artculo
especial de Latinoamrica, pudiendo derechos civiles y polticos- Y es

apreciarse el grado de importancia que, como derecho inherente de la
que el legislador le ha dado a lo largo persona humana, debe ser objeto de
de la historia constitucional. proteccin de todos los Estados, ms
an si stos son Estados
La libertad es un derecho esencial
democrticos como los
del ser humano, si bien es cierto no
latinoamericanos- proteccin que los
absoluto; si esencial, por cuando
Estados deben brindar a toda
derecho fundamental o derecho
persona, incluyendo claro esta, a
humano o de la personalidad, no
quienes son sometidos al sistema
nace del hecho de pertenecer a un
jurdico penal en condicin de
Estado parte en alguna Convencin
acusados o procesados por un
de Derechos Humanos, son que tiene
supuesto hecho delictivo.
como fundamento los atributos de la
persona humana y que adems, como Como es sabido, el derecho a la
lo estableci la Convencin libertad como garanta fundamental
Americana de Derechos Humanos de no tiene carcter absoluto e
1969, en cuyo prembulo se dijo: irrestricto, pues se admite que en
los derechos esenciales del hombre ciertas circunstancias pueda ser
no nacen del hecho de ser nacional restringido, en contraposicin a
de determinado Estado, sino que intereses sociales ms importantes y
tienen como fundamento los por ello nuestra Constitucin Poltica
atributos de la persona humana() y la propia Convencin Americana
solo pueden realizarse el ideal del ser de Derechos Humanos establecen los
humano libre, exento del temor y de casos o situaciones en que puede
la miseria, si se crean condiciones restringirse el disfrute de la libertad y
que permitan a casa persona gozar de la forma como debe darse como
derechos econmicos, sociales y supuesto de excepcin en el mbito
culturales, tanto como de sus penal y procesal penal.
40
Artculo
Es un hecho que, la libertad personal reafirmando su calidad de vehculo

como derecho fundamental no tiene para la concrecin de otros derechos.
carcter absoluto e irrestricto pues
Podemos advertir que el Pacto
admite que en ciertas circunstancias
Internacional de Derechos Civiles y
pueda ser restringido en
Polticos, en su artculo 9 inciso 1,
contraposicin a intereses sociales
recoge la prohibicin para que
ms importantes. Pero, esta
ninguna persona se vea socavada en
restriccin traducida en una medida
su derecho a la libertad personal por
coercitiva dictada por el rgano
causas que no se encuentren fijadas
competente en el marco de un
por leyes o que no cumplan con los
proceso penal debe cumplir con
procedimientos diseados por estas.
determinados requisitos previstos en
nuestra legislacin procesal penal y En la misma lnea, la Convencin
de condiciones esenciales que deben Americana sobre Derechos
asistir a la detencin personal tales Humanos, en su artculo 7 numeral 2,
como: excepcionalidad, seala la misma prohibicin y ampla
provisionalidad, proporcionalidad la exigencia formal para validar una
20
y subsidiariedad. limitacin del derecho a la libertad
personal, al decir que las causas y las
3.4.- Proteccin internacional del
condiciones se encuentran fijadas
derecho a la libertad personal
de antemano por las Constituciones
En el mbito internacional, el Polticas de los Estados Partes o por
derecho a la libertad personal se las leyes dictadas conforme a ellas.
encuentra protegido, reconocindose
El Tribunal Constitucional ha
su especial trascendencia y
contribuido en dotar de contenido a
este derecho a travs de su
20 CHANAME ORBE, Ral, Comentarios a la jurisprudencia, pudiendo concluir
Constitucin Jurista Editores 5ta Edicin,
Lima 2008 Pg. 172 al 175 que entiende al mismo en los
41
Artculo
siguientes trminos, el derecho a la que sean admitidas, que a su vez se

libertad personal es un Derecho encuentren habilitadas por las leyes
Subjetivo, calificable como vital para nacionales y el acto concreto se
un Estado social y democrtico de aplique de conformidad con ella, y
derecho, que concretiza el valor que los fines de la restriccin sean
libertad que se reconoce en nuestra legtimos.
Constitucin como es el requisito
En particular, la Corte
necesario para el ejercicio de otros
Interamericana ha sealado
derechos, garantizando que ninguna
claramente que () nadie puede ser
persona pueda ser sometida a una
privado de la libertad personal sino
limitacin o restriccin de su libertad
por las causas, casos o circunstancias
fsica o ambulatoria, siempre que
expresamente tipificados en la ley
esta sea arbitraria. A pesar de su
(aspecto material) pero, adems, con
condicin esencial en un Estado
estricta sujecin a los procedimientos
democrtico, este derecho cuenta con
objetivamente definidas por la
lmites que deben ser impuestos por
misma (aspecto formal) 21
la misma norma que lo reconoce, o
por el ejercicio de uno o ms 3-5.- Limitaciones a la libertad
derechos constitucionales, o por el personal, desde un punto de vista
ejercicio de uno o varios bienes constitucional
jurdicos de carcter constitucional.
El artculo 2 inciso 24 de la
La Corte Interamericana de Derechos Constitucin Poltica del Estado
Humanos tambin ha ampliado la seala:
proteccin dada por la Convencin
Americana, pues exige que la Artculo.- Toda persona tiene
restriccin de la libertad se encuentre derecho:
autorizada por instrumentos 21 Sentencia de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos, Caso Gangaram
internacionales y en las condiciones Panday, prr. 47.
42
Artculo
() Estos plazos no se aplican a

los casos de terrorismo, espionaje y
24. A la libertad y a la
trfico ilcito de drogas. En tales
seguridad personales. En
casos, las autoridades policiales
consecuencia:
pueden efectuar la detencin
() preventiva de los presuntos

implicados por un trmino no mayor
b. No se permite forma de quince das naturales. Deben dar
alguna de restriccin de la libertad cuenta al Ministerio Pblico y al
personal, salvo en los casos previstos juez, quien puede asumir jurisdiccin
por la ley. Estn prohibidas la antes de vencido dicho trmino.
esclavitud, la servidumbre y la trata
de seres humanos en cualquiera de ()
sus formas.
h. Nadie debe ser vctima de
() violencia moral, psquica o fsica, ni

sometido a tortura o a tratos
f. Nadie puede ser detenido inhumanos o humillantes.
sino por mandamiento escrito y Cualquiera puede pedir de inmediato
motivado del juez o por las el examen mdico de la persona
autoridades policiales en caso de agraviada o de aqulla imposibilitada
flagrante delito. de recurrir por s misma a la
autoridad. Carecen de valor las
El detenido debe ser puesto a
declaraciones obtenidas por la
disposicin del juzgado
violencia. Quien la emplea incurre en
correspondiente, dentro de las
responsabilidad.
veinticuatro horas o en el trmino de
la distancia. En este punto cabe sealar que la
libertad personal, como todo derecho
fundamental, no es absoluto sino que
43
Artculo
la propia norma constitucional que la encuentre vinculado a un proceso

reconoce, a su vez, la limita. El penal actual o futuro, pues solo debe
artculo 2.24.b) admite la posibilidad responder a la funcin preventiva
de que el ejercicio de este derecho policial y al mantenimiento del orden
sea restringido en casos previstos por pblico o la seguridad ciudadana.
la ley.
La Constitucin de 1979 introdujo
A su vez, el artculo 2.24.f) admite la una serie de garantas a fin de
privacin de la libertad por mandato cautelar el derecho a la libertad
judicial expreso, en caso de personal. Una de esas garantas fue la
flagrancia del delito o cuando la reserva exclusiva de competencia a
medida es necesaria por una favor de los jueces para disponer la
condicin preventiva con fines de detencin de una persona, exigiendo
investigacin. que esta sea por mandato escrito y
motivado. La facultad exclusiva de la
La privacin de libertad es la
Polica para efectuar detenciones
modalidad ms radical de
solamente en cumplimiento de una
intervencin, ya que afecta el
orden judicial o en flagrancia del
derecho habilitante para la
delito, fue otra de las modificaciones
concrecin de las dems libertades,
planteadas por la Carta de 1979.
obstruyendo as la realizacin de
Tambin, se incorpor una
estos.
diferenciacin del plazo mximo de
Las restricciones de la libertad son detencin de una persona en funcin

aquellas situaciones en las que se de la imputacin delictiva.
produce una limitacin del ejercicio

Una modificacin que tambin se
de la libertad de carcter leve, cuya
materializ con la entrada en
finalidad consiste en realizar
vigencia de la Constitucin de 1979
determinadas averiguaciones, sin que
fue la prohibicin de que los
para ello sea necesario que se
44
Artculo
particulares realizaran 3.6.- Principios de Supremaca

detenciones, facultad que se Constitucional y Jerarqua
encontraba habilitada por las Normativa
Constituciones de 1828, 1856 y
Siguiendo a Jos A. Rivera
1933.
Santivaez ambos principios tendran
En relacin con este punto, el cambio el siguiente contenido: 1.- Principio
que realiz la Constitucin de 1979 de Supremaca Constitucional.-
ms que material fue formal, pues
El principio de la supremaca
suprimi la autorizacin expresa a
constitucional significa que el orden
favor de los particulares de efectuar
jurdico y poltico del Estado est
la captura de un delincuente en caso
estructurado sobre la base del
de flagrancia. Pero este cambio
imperio de la Constitucin que
normativo fue meramente formal,
obliga por igual a todos, gobernantes
pues las capturas efectuadas por
y gobernados. Dentro del orden
parte de los particulares no
Jurdico la Constitucin ocupa el
constituyen detencin sino son
primer lugar, constituyndose en la
catalogados como restricciones de la
fuente y fundamento de toda otra
libertad, el mismo que es ejercitado
norma jurdica, por lo que toda ley,
nicamente en situacin de
decreto o resolucin debe
flagrancia y ante el supuesto
subordinarse a ella y no puede
excepcional y justificado de ausencia
contrariarla. En el orden poltico se
de las autoridades policiales, por la
constituyen la fuente de legitimacin
cual se habilita la aprehensin
del poder poltico, pues lleva
temporal hasta que sea puesto de
implcita toda una filosofa que sirve
forma inmediata ante la autoridad.
de orientacin no slo a los
gobernantes sino tambin a los
gobernados.
45
Artculo
La Constitucin, al determinar el ()(Resumen)

modo y forma en que debe ser
La supremaca constitucional puede
organizado el Estado y ejercido el
ser enfocada desde dos puntos de
poder poltico, se constituye en la
vista, supremaca material y
Ley Fundamental del ordenamiento
supremaca formal.
jurdico. Como ha definido el
Tribunal Constitucional de Espaa La supremaca material significa que
en su Sentencia N STC-9/1981, La la Constitucin organiza las
Constitucin es una norma; pero una competencias de los rganos del
norma cualitativamente distinta de poder pblico, por lo que es superior
las dems por cuanto el sistema de a los individuos que estn investidos
valores esenciales que ha de de estas competencias, es decir los
constituir el orden de convivencia gobernantes. La supremaca material
poltica y de informar todo el asegura para todas las personas un
ordenamiento jurdico refuerzo de la legalidad, ya que no
solo las leyes contrarias a la
En ese sentido la Constitucin es la
Constitucin sern consideradas
norma fundamental y
nulas y desprovistas de valor
fundamentadora de todo el orden
jurdico, sino tambin todo acto
jurdico, por lo que las disposiciones
contrario a ella, inclusive en el caso
legales ordinarias, al derivarse de
de que ese acto emane de los
ella, no pueden contradecirla ni
gobernantes.
desconocer los valores, principios,
derechos y garantas que ella La supremaca formal de la
consagra. De manera que, cualquier Constitucin, significa de su carcter
norma de menor jerarqua que se de rigidez, es decir, del hecho de que
contraria a la Constitucin es nula y es fruto de la voluntad suprema,
debe ser retirada del ordenamiento extraordinaria y directa, como es el
jurdico poder constituyente, que expresa esa
46
Artculo
voluntad mediante procedimientos Francisco Fernndez Segado seala

especiales. De ah que, cuando se que implica la existencia de una
trata de disposiciones cuyo contenido diversidad de normas entre las que se
no se propiamente de naturaleza establece una jerarquizacin, de
constitucional, pero que por su conformidad con la cual, una norma
particular importancia el situada en un rango inferior no puede
constituyente ha considerado oponerse a otra de superior rango.
oportuno elevar a esa categora, Ello a su vez, implica que el
introducindolas en el texto de una ordenamiento adopte una estructura
Constitucin, stas, la igual que las jerarquizada, en cuya cspide,
dems, tendrn supremaca sobre obviamente, se sita la
cualquier otra norma no Constitucin. (22)
constitucional.
4.- EL ARRESTO CIUDADANO
2.- Principio de Jerarqua Normativa
El artculo 260 del Cdigo Procesal
(Resumen) Penal que regula el Arresto
Ciudadano, seala: 1. En los casos
El principio de la jerarqua normativa
previstos en el artculo anterior, toda
consiste en que la estructura jurdica
persona podr proceder al arresto en
de un Estado se basa en criterios de
estado de flagrancia delictiva.
niveles jerrquicos que se establecen
en funcin de sus rganos emisores, 2. En este caso debe entregar
su importancia y el sentido inmediatamente al arrestado y las
funcional. Significa que se constituye cosas que constituyan el cuerpo del
una pirmide jurdica en la que en el delito a la Polica ms cercana. Se
primer lugar o la cima ocupa la entiende por entrega inmediata el
Constitucin como principio y 22 CASTAEDA OTSU, Susana y otros,
fundamento de las dems normas Derecho Procesal Constitucional, Jurista
Editores 1ra Edicin Lima 2003, artculo de Jos
jurdicas. A. Rivera Santivaez, pginas 19 al 22
47
Artculo
tiempo que demanda el dirigirse a la intensidad en su contra. La detencin

dependencia policial ms cercana o por flagrancia constituye una
al Polica que se halle por excepcin a la exigencia de la orden
inmediaciones del lugar. En ningn de detencin previa, y aparece
caso el arresto autoriza a encerrar o reconocida como tal a nivel
mantener privada de su libertad en constitucional (Art. 19 N 7 letra c)
un lugar pblico o privado hasta su CPR). Para los particulares
entrega a la autoridad policial. La constituye una facultad; para los
Polica redactar un acta donde se agentes policiales en cambio, una
haga constar la entrega y las dems obligacin (Art. 129 CPP). La polica
circunstancias de la intervencin. debe cumplir esta obligacin sin
necesidad de orden judicial previa
El profesor Jos Antonio Neyra
(Art. 94 y Art. 125 letra a) CPP) ni
Flores seala al respecto que: El
de recibir previamente instrucciones
arresto ciudadano es procedente en
particulares de los fiscales (Art. 83
estado de flagrancia delictiva, as
letra b) CPP).
como es comn en la legislacin
extranjera, por ejemplo, en Chile, En el Per esta prctica ya era
Horvitis y Masle sealan con conocida y como era palmario
respecto a la detencin en flagrancia: tambin se conoca los excesos en
Se trata de la detencin que puede que se poda incurrir por los
realizar cualquier persona que ciudadanos sean vctimas o testigos.
sorprendiere a otra en delito Esto ha sido puesto de relieve por
flagrante, para poner al detenido a Chinchay Catillo quien seala que en
disposicin del juez con el objeto de el arresto ciudadano:
que se celebre la audiencia en que ha
Siempre ser la ausencia de la
de formalizarse la investigacin y,
autoridad lo que la motive por tanto
eventualmente, se adopte alguna
la autoridad se hallara ante un grupo
medida cautelar personal de mayor
48
Artculo
de ciudadanos con una persona cosas por el escaso tiempo que se

aprehendida. tiene (24 horas), salvo que haya
prrroga de la detencin (que nadie
Al hallarse el aprehendido privado de
sabe porque se halla convalidacin) o
su libertad, es previsible que
se trata de uno de esos delitos a los
exponga una versin de los hechos
que la Constitucin les otorga un
distinta a la de sus captores. En lo
plazo mayor.
que a la intervencin del aprehendido
en un hecho presuntamente delictivo Concluye diciendo que la posibilidad
ello no interesa demasiado, pues de que se utilice el arresto ciudadano
justamente la captura tiene por fin como medio de crearle problemas a
que se inicie una investigacin al una persona que le resulta odiosa a
respecto. Lo que va a traer los captores, es bastante tentadora. Y
consecuencias para el arresto aqu surge el temor de que el arresto
ciudadano mismo, ser que las ciudadano pueda prestarse a abusos.
versiones tambin discreparan sobre
Por ello seala que las dificultades
las circunstancias de la aprehensin
de ndole practica, antes sealadas,
(lo que usualmente ser una cuestin
nos indican que si bien hay
distinta de las circunstancias de
situaciones absolutamente razonables
comisin del presunto hecho
y necesarias para que proceda el
delictivo y de la intervencin en ella
arresto ciudadano, se impone la
del aprehendido).
sabidura del legislador y una
Ante una eventual discrepancia en eficiente poltica de seguridad
ese sentido, la Polica no tendr otra ciudadana y de orden interno, por
alternativa que iniciar una parte del Poder Ejecutivo para estos
investigacin que no podr dos fines indispensables:
distinguirse de la que se haga sobre
el hecho delictivo mismo, entre otras
49
Artculo
1.- Que las situaciones en que se libertad,, en un lugar pblico o

indispensable el arresto ciudadano privado hasta la entrega a la
sean las menos posibles. autoridad policial, a la persona
arrestada.
2.- Que cuando ello no se pueda
evitar, se tengan las mximas La polica redactar un acta donde se
garantas contra el exceso, el error y haga constar la entrega y las dems
la vindicta popular. circunstancias de la intervencin.
Por ello seala Snchez Velarde, Un problema que se dio fue si la

que, con respecto al arresto detencin practicada en flagrancia
ciudadano lo que hace el legislador por los ronderos constituye un
es regular mejor (que la anterior supuesto de arresto ciudadano?
prctica) esta forma de intervencin
Al respecto hay que decir que la
y detencin previsto en el artculo
Constitucin (Art 149), la Ley de
260 bajo determinadas reglas.
Rondas Campesinas (Ley N 27908,
Como lo seala la norma del NCPP de enero 2003) y el propio NCPP
en estos casos se debe entregar (Art- 18), reconocen las facultades
inmediatamente al arrestado y las que tienen las rodas campesinas para:
cosas que constituyan el cuerpo del
1. Garantizar la seguridad y el
delito a la Polica ms cercana. Se
mantenimiento de la paz en
entiende por entrega inmediata el
sus mbitos territoriales.
tiempo que demanda el dirigirse a la
dependencia policial ms cercana o 2. Resolver conflictos dentro de
al Polica que se halle por las su comunidad (Arts. 1 y 7
inmediaciones del lugar. Ley N 27908), en base a sus
costumbres (Art. 13 Ley N
En ningn caso el arresto autoriza a
27908).
encerrar o mantener privada de su
50
Artculo
De all que puedan intervenir y LOS DERECHOS

privar de la libertad a persona FUNDAMENTALES Y LA
descubierta en flagrancia, sin recurrir LIBERTAD PERSONAL
al arresto ciudadano, sino basndose
Los derechos fundamentales de la
en la costumbre de la comunidad. 23
persona son la base del sistema
Por su parte el autor Pablo Snchez democrtico que predomina en el
Velarde, al respecto seala: El mundo contemporneo, la lucha por
arresto ciudadano o detencin por alcanzar la plenitud de su vigencia
particulares constituye una facultad sigue vigente, comenz en los
que asiste a todo ciudadano a privar albores de la historia, es as que
de la libertad ambulatoria a otro, en incluso se llega a decir que la historia
los casos de delito flagrante, con la de la humanidad es la historia de la
obligacin de poner al detenido a lucha por sus derechos
disposicin de la autoridad policial. fundamentales, as se puede observar
El arresto ciudadano se caracteriza: de los hechos que precedieron a las
a) por tratarse de una privacin de la constituciones modernas expuesto
libertad practicada por un ciudadano; por el extinto catedrtico Ral
b) por constituir una facultad, es Ferrero Rebagliati en su ensayo
decir, el ciudadano no est obligado sobre Antecedentes
25
a realizar tal arresto; y c) porque Constitucionales( ). Tambin se ha
procede solo en caso de flagrante sealado que el Estado de Derecho,
delito. 24 ha evolucionado y vamos
adentrndonos en el llamado Estado
Constitucional o Constitucionalismo
23 NEYRA FLORES, Jos Antonio, Nuevo
Proceso Penal & Litigacin Oral Fondo
Editorial de la Universidad Catlica del
Per, 1ra Edicin Lima 2010, pg. 356. 25 PERALTA FRANZIS, Saulo, Curso de
24 SANCHEZ VELARDE, Pablo, El Nuevo Historia Constitucional del Per,
Proceso Penal, IDEMSA Lima 2009, Universidad Catlica de Santa Mara,
pgina 332 Arequipa 2008 pginas del 35 al 40
51
Artculo
contemporneo (26), en el que ningn la Constitucin, es as que el artculo

sector ni aspecto concerniente a la 2, enumera los principales derechos
persona humana puede estar fuera de de los que esta investida la persona
los principios constitucionales, pues dentro de nuestro estado, y en una
la Constitucin es elaborada por el formula de numerus apertus, el
poder constituyente, que representa artculo 3 de la Constitucin seala
la soberana de la nacin. que adems constituyen derechos
fundamentales de la persona aquellos
Se ha llegado a sealar que el
que se fundan en la dignidad de la
fundamento y justificacin de la
persona humana y en la forma
existencia del Estado es la proteccin
republicana democrtica de
de los derechos fundamentales de las
gobierno.
personas, es as que la Constitucin
Poltica en nuestro pas seala que De otra parte se tienen que a nivel
La persona humana y la defensa de global tambin se han elaborado
su dignidad son el fin supremo del diversos instrumentos sin embargo la
Estado y la Sociedad (27), es decir el ms emblemtica de todas es la
fundamento principal para la Declaracin Universal de los
existencia del Estado es la persona Derechos Humanos, la cual fue
humana. aprobada despus de la Segunda
Guerra Mundial, con la finalidad de
Sin embargo la persona humana tiene
que toda la humanidad tenga un
diferentes dimensiones, la dimensin
referente de los derechos mnimos
biolgica, la dimensin psicolgica y
que se deben respetar en el proceso
la dimensin social, todos estos
de desarrollo de los Estados, o
aspectos se halla protegidos por todo
incluso en caso de conflictos blicos.
el sistema jurdico comenzando por
La libertad personal ha sido uno de
26 Idem, pgina 28
27 Constitucin Poltica del Per del ao 1993, los primeros derechos en ser
artculo 1.
52
Artculo
reivindicados por la humanidad, es seguridad y el orden en los grupos

as que forma parte de los derechos sociales, y as posibilitar el
de primera generacin, es uno de los desarrollo armnico de sus
derechos que sustentaron las integrantes. Siendo necesaria la
revoluciones democrticas que se Constitucin, que es un contrato
produjeron en el siglo XVII y social para que los gobernantes
XVIII, como son la revolucin haciendo uso del poder que se les ha
Francesa que fue una revolucin otorgado atropellen los derechos que
liberal y la guerra de la les pertenecen a cada uno.
Independencia de los Estados
Por su parte en su obra El Gran
Unidos, las cuales ensalzan la
Leviatan Hobbes, ve al ser humano
igualdad y libertad de las personas
desde un punto de vista de sus
como presupuestos bsicos para el
defectos, seala que en estado de
funcionamiento del sistema
naturaleza los hombres son malos,
democrtico, las cuales son en
les gusta el conflicto, la destruccin
realidad complementarias, pero
y que los hombres son lobos del
existen diferencias que las hacen
hombre; y justamente el temor ha
siempre dinmicas y son el soporte
hecho de que entreguen su libertad a
del desarrollo de los estados.
algunos de ellos para que ellos
En su obra el Contrato Social, conformen el Estado y sean los
Montesquieu, postula que los encargados de hacer el uso de la
hombres nacen libres e iguales pero fuerza, e imponer el orden y
que con el desarrollo de las garantizar la seguridad de la
sociedades y la divisin del trabajo, sociedad, y resguardar a las personas
se vieron en la necesidad de auto de que en cualquier momento sean
limitar su derecho a la libertad y a la vctimas de agresin en su vida, su
igualdad, facultando a algunos integridad o en su patrimonio.
escogidos para que velen por la
53
Artculo
Por lo tanto desde ambos puntos de reconocimiento por diversos

vista se pude advertir que justamente instrumentos internacionales es as
el Estado existe para asegurar la vida que:
y la libertad de los propios
En Amrica, la lucha por la defensa
ciudadanos, no pudindolas limitar
de este principio no fue una
por ningn motivo, ms all de lo
caracterstica ms del fenmeno
establecido por el propio contrato
revolucionario, sino su raz mas
social.
profunda, su ltima justificacin:
La libertad personal, tambin
En la Declaracin de Independencia
llamada libertad de locomocin, o de
de 1776 toma este derecho un
trnsito, es uno de los derechos que
especial valor, reflejando su doble
conforman los derechos de primera
dimensin positiva y negativa,
generacin, como se tiene
aludiendo expresamente a que el
conocimiento, este fue uno de los
poder legtimo de todo gobierno
derechos por los que lucharon los
emana del consentimiento de los
varones ingleses y fue uno de los
gobernados e implcitamente ampara
logros que sentaron en la famosa
la libertad de conciencia (28) , el
Carta Magna celebrada entre ellos y
el Rey Ingles Juan Sin Tierra en 28 Tambin es posible ubicar este derecho
1215. El desarrollo de este derecho fundamental los siguientes instrumentos
internacionales:
fundamental no fue lineal en la En la Declaracin de Derechos del Buen
Pueblo de Virginia de 1776, est presente
historia, el reconocimiento de este este derechos en varias de sus secciones:
La Seccin 1: Todos los hombres son por
derecho ha tenido vaivenes. naturaleza igualmente libres e
independientes y tienen derechos innatos de
los que cuando entran en estado de
Conforme se ha manifestado
sociedad, o pueden privar o desposeer a su
respecto a los derechos posteridad por ningn pacto a saber: goce de
la vida y de la libertad.
fundamentales tambin el derecho a La Seccin 8, se establece que: ningn
hombre podr ser privado de su libertad,
la libertad personal ha sido objeto de salvo por la ley de su territorio o el juicio de
sus iguales.
54
Artculo
derecho a la libertad muchas
En la Seccin 13, los ejrcitos libertades como el de pensamiento,

permanentes, el tiempo de paz, deben ser
evitados como peligrosos para la libertad
conciencia, informacin expresin,
Por su parte el artculo 1 de la objecin de conciencia, a la libertad
Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789 figura implcitamente los religiosa, a la libertad en la
derechos de libertad en la medida en que
reconoce expresamente el valor del que derivan, participacin poltica, de peticin,
el valor libertad: Los hombre nacen libres e
iguales en derechos entre otros, pero fundamentalmente
En el artculo 4 de la misma
declaracin se defina la libertad en los
tambin comprende el derecho a la
siguientes trminos: libertad y seguridad personal, que se
La libertad consiste en poder hacer
todo lo que no daa a los dems. As, el ejercicio concepta como aquel principio
de los derechos naturales de cada hombre tiene
ms limintes que los que aseguran a los dems general, que siendo concrecin del
miembros de la sociedad el goce de estos
mismos derechos. Estos lmites slo pueden valor seguridad se manifiesta y
estar determinados por ley.
El artculo 1 de la Declaracin
especifica en una serie de derechos
Americana de Derechos del Hombre establece: humanos- inscribibles entre los
Todo ser humano tiene derecho a la
libertad derechos civiles-, tales como el
El artculo 3 de la Declaracin
Universal de Derechos del Hombre establece derecho a la nacionalidad o en
que:
Todo ser humano tiene derecho a la prohibicin establecida a los poderes
libertad
El artculo 9 del Pacto Internacional de
del Estado de detenciones arbitrarias
Derechos Civiles y Polticos establece que: Todo o de la prctica de torturas, y en una
individuo tiene derecho a la libertad
El artculo 7.1. del Pacto de San Jos serie de garantas institucionales de
de Costa Rica reconoce que: Toda persona tiene
derecho a la libertad carcter interno, tales como el
El artculo 2 de la Declaracin de los
Derechos y Libertades Fundamentales, aprobada Habeas Corpus o el juicio con
en virtud de la Resolucin del Parlamento
Europeo de 16 de Mayo de 1989 establece: Todo jurado.
individuo tiene derecho a la libertad
El artculo 6 de la Carta Africana de los La mayora de las constituciones
Derechos del Hombre y de los pueblos, de 1981
seala que: Todo individuo tiene el derecho a la contemporneas reconocen el
libertad y seguridad de su persona. Nadie puede
ser privado de su libertad salvo por motivos y en derecho a la libertad como un
condiciones previamente determinadas por la
ley; en particular, nadie puede ser arrestado o derecho fundamental.
detenido arbitrariamente.
55
Artculo
Se puede advertir que el derecho a la delito a la Polica ms cercana. Se

libertad personal, est protegido por entiende por entrega inmediata el
todos los instrumentos tiempo que demanda el dirigirse a la
internacionales, adems tiene todo un dependencia policial ms cercana o
sistema de proteccin en caso que los al Polica que se halle por
Estados partes la limiten. inmediaciones del lugar. En ningn
caso el arresto autoriza a encerrar o
Como se ha dicho, el fundamento de
mantener privada de su libertad en
la existencia del Estado es la
un lugar pblico o privado hasta su
proteccin de los derechos a la vida,
entrega a la autoridad policial. La
la integridad fsica, la libertad, el
Polica redactar un acta donde se
patrimonio, y dems derechos
haga constar la entrega y las dems
fundamentales de la persona.
circunstancias de la intervencin.
5.- EL ARRESTO CIUDADANO

Al respecto es necesario manifestar
DESDE UNA PERSPECTIVA
que de conformidad con el Artculo 2
CONSTITUCIONAL
de la Ley N 29372, publicada el 09
El artculo 260 del Cdigo Procesal junio 2009, que incorpora el inciso 6
penal seala lo siguiente: Arresto a las Disposiciones Finales del

Ciudadano.- Cdigo Procesal Penal, los artculos
259 y 260 entraron en vigencia en
1. En los casos previstos en el todo el pas desde el primero de julio
artculo anterior, toda persona del ao 2009.
podr proceder al arresto en estado
de flagrancia delictiva. 5.1.- Posicin a favor de la
constitucionalidad: el arresto
2. En este caso debe entregar ciudadano como restriccin a la
inmediatamente al arrestado y las libertad.
cosas que constituyan el cuerpo del
56
Artculo
La polmica constitucional respecto de la libertad personal, salvo los

al arresto ciudadano se produce casos previstos por la ley. Estn
conjuntamente que las facultades de prohibidas las esclavitud, la
retencin de la Polica para la servidumbre y la trata de seres
realizacin de los controles de humanos en cualquiera de sus
identidad, all en este punto tambin formas.
se produce una polmica, pues es la
Segn esta posicin el arresto
potestad de impedir que una persona
ciudadano se considera como una
se desplace o deje de desplazarse
aprehensin y no es una privacin,
fsicamente a su voluntad, y el
sino una restriccin de la libertad, y
sometimiento en ese aspecto a la
que por tanto constitucionalmente no
voluntad de otro: la polica en el caso
deba mirarse desde el artculo
del control de identidad; y los
2.2.4.f.
ciudadanos que hagan la
aprehensin, en el caso del arresto As desde esa tesis se puede decir
ciudadano. En ambos casos la que el arresto ciudadano es la
pregunta es la misma: el hecho de restriccin de la libertad efectuada
que una persona deje de controlar su por los particulares en donde
ius movendi y se vea forzada a que aprehenden o capturan a un
tal derecho est a merced de otra delincuente, ante la flagrancia del
personal, es una privacin de su delito cometido, mantenindolo
libertad? retenido de forma temporal a fin de
ponerlo a disposicin inmediata de la
Para los que consideran que no es
autoridad policial, conducindolo a
una privacin de la libertad, se
la comisara ms cercana.
aferran al argumento constitucional
sealado en el artculo 2.24.b de la El arresto ciudadano entonces sera
Constitucin que seala No se una norma constitucional dado que el
permite forma alguna de restriccin artculo 260 del Cdigo Procesal
57
Artculo
Penal habilita este tipo de es una medida de respuesta ante la

retenciones, encontrndose dentro de inseguridad y no un elemento
los alcances del artculo 2.24.b) de la disuasivo o preventivo.
Constitucin que habilita actos de
5.2.- Posicin que considera su
restriccin de libertad que se
inconstitucionalidad: el arresto
encuentren contemplados en la ley;
ciudadano como privacin de la
siendo el caso que el arresto
libertad.
ciudadano cumple con el requisito
formal que la Constitucin exige. Para comenzar con la exposicin de
esta posicin es necesario
La libertad personal no es un derecho
imaginarnos una escena real de
absoluto y este puede encontrarse
arresto ciudadano: dos supuestos
limitado por bienes jurdicos de
delincuentes interceptan a una
carcter constitucional que
persona en la calle y le sustraen
justifiquen la limitacin del mismo.
utilizando la fuerza, su celular que
En el caso del arresto ciudadano, el
tiene un valor de mil quinientos
sustento de la restriccin se basa en
nuevos soles, el agraviado opone
la necesidad de proteccin de un bien
resistencia, sin embargo es golpeado
jurdico constitucional, como es la
y tirado en el piso, pero para su
seguridad ciudadana.
suerte aparecen tres de sus parientes,
El arresto ciudadano solamente entonces los ladrones son rodeados y
puede ser efectuado siempre y reducidos a golpes, quieren escapar
cuando la persona haya sido pero finalmente contra su voluntad
aprehendida en flagrancia de un son conducidos a la Comisara mas
delito, siendo entregado cercana junto con los efectos del
inmediatamente a la Polica ms delito.
cercana. El requisito de flagrancia
Este el escenario comn en el que se
responde a que el arresto ciudadano
produce el arresto ciudadano, se
58
Artculo
puede considerar que es una simple derecho a la propiedad, integridad

restriccin de la libertad? las fsica o tal vez la integridad sexual o
restricciones de la libertad por la vida de algn allegado, podr
razones de salud pblica, o razones controlar su natural reaccin frente a
de extranjera, o como penas como la una accin brutal, la realidad es que
expulsin fuera del territorio tenga que reaccionar con la misma o
nacional o la extradicin, no tienen mayor intensidad que la agresin que
semejanza con la figura del Arresto sufre. Por lo tanto se puede prohibir
Ciudadano, pues generalmente en el exceso pero otra cosa es que esa
este tipo de acto se utiliza la fuerza prohibicin sea acatada por aquella
fsica (vis absoluta), y se domina persona que ha sido vctima de un
materialmente a aquella persona que delito.
se pone a buen recaudo, entonces
Si hacemos una comparacin con
desde un punto de vista objetivo es
la detencin policial en flagrancia,
una privacin de la libertad personal.
resulta que ambos hechos tienen
Por ese motivo no se puede calificar
los mismos componentes: consisten
la constitucionalidad del arresto
en la reduccin fsica del presunto
ciudadano desde el artculo 2.24.b.
delincuente mediante la vis
de la Constitucin; sino desde el
absoluta, sin embargo en la
artculo 2.24.f.
detencin policial no se encuentra
Se puede prohibir el exceso y la inmersa la agresin excesiva o la
vindicta popular? Evidentemente que vindicta, pues el polica como
el papel aguanta todo, pero en funcionario pblico conoce cules
realidad, tambin el ser humano son sus limitaciones y tiene nocin
responde a la ley de la causalidad, es de los derechos fundamentales, sin
decir una accin provoca una embargo el comn de la gente, no.
reaccin. La persona agraviada por
un delito que ha violentado sus
59
Artculo
Por lo tanto llegamos a la conclusin 24. A la libertad y a la seguridad

de que el arresto ciudadano si es una personales. En consecuencia: ()
privacin de la libertad personal.
f. Nadie puede ser detenido sino por
Y si lo consideramos as debemos mandamiento escrito y motivado del
realizar la interpretacin del artculo juez o por las autoridades policiales
260 del Cdigo Procesal Penal, en caso de flagrante delito.
mediante los principios de
El detenido debe ser puesto a
interpretacin constitucional se tiene
disposicin del juzgado
lo siguiente:
correspondiente, dentro de las
El principio de Unidad de la veinticuatro horas o en el trmino de
Constitucin, considera que dicha la distancia.
norma fundamental debe ser
Estos plazos no se aplican a los
considerada como parte de un
casos de terrorismo, espionaje y
conjunto o de un todo en la que debe
trfico ilcito de drogas. En tales
estar situada, de tal manera que ella
casos, las autoridades policiales
sea interpretada en concordancia y
pueden efectuar la detencin
no en contradiccin con la
preventiva de los presuntos
Constitucin. Ello significa entender
implicados por un trmino no mayor
a la Constitucin de modo integral y
de quince das naturales. Deben dar
no como una suma de partes o
cuenta al Ministerio Pblico y al
compartimentos estancos.
juez, quien puede asumir jurisdiccin
Por lo que debemos sealar que el antes de vencido dicho trmino.
artculo 2.24.f de la Constitucin
()
seala que
Si hacemos una interpretacin

Artculo 2. Toda persona tiene
conforme a la Unidad de la
derecho: ()
60
Artculo
Constitucin veremos que en ningn Si bien los intereses de unos deben

otro precepto se alude al trmino subordinarse a los intereses de la
flagrancia, ms que en esta parte de mayora, sin embargo los derechos
la Constitucin, dotndole del deber fundamentales son una conquista de
de detener al delincuente a la Polica, la humanidad y se consideran
en forma excepcional, al mandato anteriores al Estado y la propia
motivado y escrito del juez, no sociedad. Por lo tanto pienso que los
dndole esta facultad a cualquier derechos fundamentales, como la
ciudadano. libertad, la integridad fsica, la
presuncin de inocencia, deben
Principio de Concordancia Prctica:
prevalecer sobre los derechos a la
El interprete debe tener en cuenta
seguridad pblica.
que all donde se produzcan
colisiones entre dos o mas bienes Aqu tambin se debe hacer notar
jurdicos, lo aconsejable es hacer una que el arresto ciudadano no cabe,
adecuada ponderacin de los mismos dentro de todo el sistema jurdico
para darles solucin de manera que nos rige, pues uno se pregunta
armnica, sin que la aplicacin de conocer el ciudadano comn y
uno signifique la eliminacin del corriente el concepto de flagrancia?
otro: el concepto de delito?, Le leer sus
derechos al detenido?, Qu,
Al respecto es necesario realizar una
responsabilidades le caben al
ponderacin de bienes jurdicos,
ciudadano que comete exceso y
entre ellos estaran la seguridad
vindicta popular? Me parece que este
ciudadana, por un lado y el derecho a
es uno de los puntos ms dbiles del
la libertad y seguridad personal del
arresto ciudadano, pues aquella
presunto delincuente, as como
persona que realiza arresto
generalmente su integridad fsica, su
ciudadano, se acoger al error de
derecho a la presuncin de inocencia.
prohibicin, u otras figuras que rigen
61
Artculo
el derecho penal, y los excesos Constitucin, obliga a priorizar en la

quedarn impunes. solucin de los problemas aquellos
puntos de vista que contribuyan a
Principio de correccin funcional:
obtener la mxima eficacia de las
Este principio postula que la
normas constitucionales teniendo en
Constitucin regula las funciones
cuenta las circunstancias de cada
estatales y, por lo tanto, el rgano
caso.
encargado de la interpretacin debe
mantenerse dentro del marco de sus Para el caso de nuestro anlisis,
funciones, evitando cualquier forma debemos tener en cuenta que existe
de confrontacin o colisin con otros un conflicto entre el inters del
poderes. Estado que es ineficiente en su
funcin de resguardar la seguridad
Es clara la disposicin constitucional
personal de los ciudadanos, y los
que seala que la detencin en
derechos fundamentales de aquellos
flagrancia delictiva corresponde a la
que estn presuntamente implicados
Polica, esa es una de sus funciones
en un delito. Por lo tanto teniendo el
constitucionales, no puede ser
Estado el deber de resguardar la
delegada a cualquier particular. Aqu
libertad y seguridad personal de
puede traerse a colacin otro asunto,
todos los ciudadanos, se debe
que es el monopolio de la fuerza que
maximizar dicha tarea eliminando la
detenta es Estado. En este caso se
figura del arresto ciudadano de la
estara dando cabida a la accin
legislacin tal como est redactado.
directa por parte de los ciudadanos, y
esta etapa de la historia ya ha sido 6.- CONCLUSIONES
superada. A pesar de que atravesamos
una etapa en la historia de
Principio de Eficacia o Efectividad,
nuestro pas en la que existe
conocida tambin como el principio
un pico de criminalidad,
de fuerza normativa de la
62
Artculo
consideramos que no es afectan otros derechos como

adecuado que el Estado eluda son la integridad personal, el
dicha responsabilidad, derecho a la inviolabilidad de
otorgando a los ciudadanos domicilio, el derecho a la
de nuestro pas la facultad de intimidad, el derecho a la
arrestar a aquellas personas presuncin de inocencia.
que se hallen en flagrancia
delictiva, con la justificacin
7.- RECOMENDACIONES:
de que la ciudadana participe
La primera recomendacin
ms activamente en la lucha
que salta a la vista es que en
contra la criminalidad.
el Per debe de promoverse
La interpretacin que realiza una reforma constitucional
el Tribunal Constitucional para que este tipo de
respecto al arresto ciudadano privacin a la libertad este
como una restriccin a la contemplada en la norma
libertad, y los partidarios de fundamental.
este posicin, no se adecan a
La segunda recomendacin y
la realidad pues, en realidad
por razones de carcter
de lo que se trata es de una
prctico debera ser, que a los
detencin, es decir de una
particulares que realicen el
privacin de la libertad.
arresto ciudadano, no se les
En la prctica se dan muy de la facultad de conducir a la
pocos casos de arresto persona hasta la delegacin
ciudadano, pero los casos en policial ms cercana sino slo
que objetivamente se han se les debe permitir la
realizado, se observa que inmovilizacin del presunto
adems del arresto en s se delincuente, es decir tenerlo
63
Artculo
en el lugar de los hechos, CHANAME ORBE, Ral,

pues as no se perderan las Comentarios a la
pruebas objetivas de la Constitucin, Jurista
comisin del delito, adems Editores, 5 Edicin, Lima-
se evitaran agresiones fsicas 2008.
contra los imputados, pues
CASTAEDA OTSU,
ellos ocurren generalmente en
Susana y otros, Derecho
el traslado, cuando ya no hay
Procesal Constitucional,
testigos que puedan dar fe de
Jurista Editores 1ra Edicin
las mismas.
Lima 2003, artculo de Jos
8.- BIBLIOGRAFIA: A. Rivera Santivaez.
NEYRA FLORES, Jos

Antonio, Nuevo Proceso
Penal & Litigacin Oral
Fondo Editorial de la
Universidad Catlica del
Per, 1ra Edicin Lima 2010
SANCHEZ VELARDE,
Pablo, El Nuevo Proceso
Penal, IDEMSA Lima
2009.
PERALTA FRANZIS, Saulo,

Curso de Historia
Constitucional del Per,
Universidad Catlica de
Santa Mara, Arequipa 2008
64
LA TRIBUNA DEL ABOGADO Edicin 10, Octubre 2014
Articulo
65
Edicin 10, Octubre 2014 LA TRIBUNA DEL ABOGADO
Articulo
66
Articulo
LA PRISIN PREVENTIVA EN EL PER Y SU

PROBLEMTICA
Por AMAYA VALLADOLID, SUSY ANABEL
Abogada
67
Edicin 10, Octubre 2014 LA TRIBUNA DEL ABOGADO
Articulo
68
Articulo
RESUMEN: La libertad personal se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico

como un derecho fundamental del que es titular todo ciudadano, de modo tal que nadie puede ser
privado o sufrir restricciones a su libertad, salvo en los casos expresamente sealados por la ley.
En ese sentido, es posible afirmar que dicho derecho, si bien es esencial, no tiene carcter
absoluto sino que, por el contrario, posee un carcter relativo el mismo que implica que solo por
las causales previstas por ley, es posible su afectacin, siempre en el modo y con las garantas
sealadas en la misma. Dentro de tal contexto, se tiene que una manera de afectar dicho derecho
es la denominada prisin preventiva la misma que se caracteriza por ser una medida de coercin
procesal, personal y excepcional, mediante la cual se priva de su libertad al sujeto imputado de la
comisin de un determinado ilcito penal, a efectos de garantizar los fines esenciales del proceso
penal, tal es el cumplimiento de una eventual condena, y cuya procedencia se da en aquellos
supuestos en los cuales el juzgador advierta la concurrencia de los presupuestos materiales
establecidos en la norma jurdica contenida en el artculo 268 del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
PALABRAS CLAVES: Prisin preventiva, presupuestos materiales, imputado, derecho

fundamental, libertad personal, Nuevo Cdigo Procesal Penal, Fiscal, Juez de la Investigacin
Preparatoria, proceso penal.
I. INTRODUCCIN.- constitucional, en la ley o en los

pactos internacionales sobre
N
uestro legislador ha derechos humanos de los que el Per
contemplado la forma parte. Consecuentemente, se
prohibicin de que puede advertir que la libertad
nadie puede ser privado de su personal, en nuestro pas, se erige
libertad, salvo en los casos y en las como un derecho fundamental del
formas previstas en la norma que goza toda persona, ello en razn
69
Ensayo
de que la libertad constituye un valor debe precisar que este no es absoluto,

primordial e imprescindible en todo pues conforme a lo sealado en el
Estado democrtico como es el artculo 2, inciso 24, ordinales "a" y
nuestro. Al ser la libertad un derecho "b" de la Constitucin est sujeto a
fundamental, se entiende que no es regulacin, de modo que puede ser
de carcter absoluto sino, tal como se restringido o limitado mediante ley.
ha manifestado, admite excepciones Al respecto, la detencin judicial es
las mismas que son procedentes en una medida provisional que limita la
aquellos supuestos en donde se libertad fsica pero no por ello es per
vulnera o amenaza dicho derecho a se inconstitucional, en tanto no
la libertad personal, supuestos que comporta una medida punitiva ni
necesariamente exigen el ejercicio afecta la presuncin de inocencia que
del poder punitivo sancionador del asiste a todo procesado, ms an si
Estado. En ese contexto, se debe legalmente se justifica siempre y
afirmar que los derechos cuando existan motivos razonables y
fundamentales de los cuales son proporcionales para su dictado, lo
titulares las personas en cuanto tales, que debe ser apreciado en cada caso.
si bien deben ser respetados, tambin ()29.
es cierto que podrn ser restringidos
o limitados ante la comisin de un Por tanto, a efectos de cumplir con
hecho delictivo, dentro del marco de los fines esenciales del derecho
un proceso penal, con las garantas penal, en algunas circunstancias en
previstas por ley; afirmacin que las que existen suficientes elementos
resulta concordante con lo de conviccin, resulta indispensable
establecido por nuestro mximo adoptar determinadas medidas que
intrprete de la Constitucin cuando llevan implcita la privacin de la
seala que () En cuanto al
29 Sentencia recada en el Expediente N
derecho a la libertad personal, se 01555-2012-PHC/TC, del 19 de marzo del
2013.
70
Ensayo
libertad personal, medida que se Tal como se ha expuesto, la prisin

efecta a la luz de un mandato preventiva constituye una excepcin
debidamente fundamentado, en el al mandato constitucional contenido
cual se deben explicar las razones en el artculo 2 inciso 24 pargrafo
por las cuales se aplica tal o cual b) de la Constitucin Poltica del
medida de coercin. Entre una de Per30, excepcin cuyo marco
estas excepciones o medidas normativo se encuentra desarrollado
coercitivas reconocidas en nuestro en el Ttulo III La Prisin
ordenamiento jurdico procesal Preventiva de la Seccin III Las
penal, se encuentra la denominada Medidas de Coercin Procesal,
prisin preventiva, la cual constituye artculos del 268 al 285 del Cdigo
una institucin jurdica indispensable Procesal Penal del 2004, regulacin
para llevar a cabo el proceso penal, en la cual solo se nos proporciona los
toda vez que mediante su utilizacin presupuestos materiales que
se persigue asegurar el desarrollo del necesariamente deben concurrir para
mismo as como la ejecucin de la que se dicte la medida de prisin
pena, siempre y cuando cumpla con preventiva pero no se nos ofrece una
los requisitos establecidos en ley definicin respecto a qu se entiende
para su aplicacin; figura jurdica por la misma, motivo por el cual
que ser materia de estudio en el deviene en indispensable recurrir a
presente ensayo, centrndonos en los las definiciones que sobre el tema
aspectos ms relevantes de la nos ofrecen numerosos doctrinarios
misma.
30Artculo2. Derechos de la Persona
Toda persona tiene derecho :
II. DEFINICIN DE ()
24. A la libertad y seguridad personales, en
PRISIN PREVENTIVA.- consecuencia:
b. No se permite forma alguna de restriccin de
la libertad personal, salvo en los casos
previstos por la ley. Estn prohibidas la
esclavitud, la servidumbre y la trata de seres
humanos en cualquiera de sus formas.
71
Ensayo
as como la jurisprudencia ambulatoria, para asegurar los fines

desarrollada por los Tribunales de del proceso penal; agrega, que este
Justicia. Entonces, se tiene que la mandato est limitado a los
prisin preventiva puede definirse supuestos que la ley prev33. Es por
como la privacin de la libertad ello que Snchez Velarde refiere que
mediante encarcelamiento se trata de la medida coercitiva o
ordenada por la autoridad judicial cautelar de mayor gravedad en el
de un encausado por la comisin de proceso penal pues importa la
un delito, antes de que se haya privacin de la libertad del imputado,
emitido resolucin firme31. Consiste mientras dure el proceso o hasta que
en la privacin temporal de la se vare por otra medida o cese de
libertad ambulatoria de una persona, dicha prisin34.En definitiva, la
mediante su ingreso a un centro prisin preventiva debe ser entendida
penitenciario, durante la como el ingreso del imputado a un
sustanciacin de un proceso penal centro penitenciario para evitar que
con el objeto de asegurar los fines evada a la accin de la justicia o
del procedimiento32.En ese sentido, produzca entorpecimiento o
la prisin preventiva es una medida destruccin de la actividad
coercitiva de carcter personal, probatoria. Por lo que no tiene como
provisional y excepcional, que dicta finalidad requisitoriar al imputado
el Juez de la Investigacin dictndose rdenes para su ubicacin
Preparatoria en contra de un y captura35.
imputado en virtud de la cual se
restringe su libertad individual 33 Cubas Villanueva, Vctor; Las Medidas de
Coercin; En: Nuevo Cdigo Procesal
Comn; Diplomado Internacional en Derecho
31San Martn Castro, Csar; Derecho Procesal Penal y Anlisis del NCPP; APECC. 2005.
Penal; Tercera Edicin; Editorial Jurdica 34 Snchez Velarde, Pablo; El Nuevo Proceso
Grijley; Lima Per. Penal; Ed. Idemsa; Lima 2009.

32 Horvitz Lennon, Mara Ins y Lpez Masle, 35 Reyes Alvarado, Vctor Ral; "Las medidas de
Juan; Derecho Procesal Penal Chileno; coercin personal en el Nuevo Cdigo

Tomo I; Editorial Jurdica de Chile; 2005. Procesal Penal del 2004". En: Actualidad
72
Ensayo
De otro lado, a nivel jurisprudencial actividad probatoria, sea porque se

se seala que se trata de una medida tienen los mismos elementos para
punitiva, por lo que, mediante ella, temer la evasin en la aplicacin de
no se adelanta opinin respecto a la una eventual sentencia condenatoria;
culpabilidad del imputado en el y siempre que su dictado resulte
ilcito que es materia de acusacin, compatible con los principios de
por cuanto ello implicara quebrantar subsidiaridad, razonabilidad y
el principio constitucional de proporcionalidad38. Por su parte, la
presuncin de inocencia, Se trata de Sala Penal Permanente de la Corte
una medida cautelar cuyo objeto es Suprema de Justicia de la Repblica
regular la eficiencia plena de la labor ha sostenido que la prisin
jurisdiccional36. La detencin preventiva es una medida coercitiva
preventiva constituye una de las personal, estrictamente
formas constitucionales de garantizar jurisdiccional, que se adopta a
que el procesado comparezca a las instancia del Ministerio Pblico y en
diligencias judiciales37. Se entiende, el seno de un proceso penal
asimismo, que la detencin debidamente incoado, siempre que
preventiva es una medida cautelar resulte absolutamente
limitativa del derecho fundamental a imprescindible, que persigue
la libertad personal, vlida en la conjugar un peligro de fuga o un
medida que se encuentre en riesgo el riesgo de ocultacin o destruccin de
xito del proceso penal, sea porque las fuentes de prueba (no se le puede
existe certeza o presuncin fundada y atribuir el papel de instrumento de la
razonable que se pretende obstruir la investigacin penal ni tiene un fin
punitivo)39.
Jurdica N 163; Edit. Gaceta Jurdica; Per
2007.
36 Expediente N 0296-2003-HC/TC; Lima, 17 de 38 Expediente N 1091-2002-HC; Lima 17 de
marzo de 2003. marzo del 2003.
37 Expediente N 2342-2005-PHC/TC. Lima, 15 39 Fundamento Quinto de la Casacin Nro. 01-
de agosto de 2005. 2007 HUAURA, de fecha 26 de julio del 2007.
73
Ensayo
En este punto lo que se trata de

Estando a lo expuesto hasta el determinar es si la prisin preventiva
momento se puede concluir constituye una pena, una medida de
afirmando que la prisin preventiva seguridad o algo similar o distinto.
es aquella medida a travs de la cual As, como se ha sostenido
el Estado ejerce el ius puniendi del precedentemente, la figura jurdica
que es titular, privando de la prisin preventiva se encuentra
provisionalmente de la libertad regulada en nuestro ordenamiento
personal a un sujeto al que se le jurdico procesal penal en el Libro
imputa la comisin de un Segundo, Seccin III denominada
determinado ilcito penal, siempre y Las Medidas de Coercin Procesal;
cuando se presenten en el caso de lo cual es posible deducir que la
concreto los requisitos que la ley prisin preventiva constituye una
exige para su utilizacin, con el fin medida cautelar de carcter procesal
de que no obstaculice el normal prevista en la ley a travs de la cual,
desarrollo del proceso penal, y de esa tal como se ha manifestado, se priva
manera se garantice el efectivo limitadamente de libertad a un sujeto
cumplimiento de la futura y eventual al que se le procesa por haber
pena que pudiera imponerse a dicho incurrido en algn delito, ello
sujeto, con lo cual se aleja el riesgo mientras dura el proceso penal y a fin
de que ste oculte, modifique o de garantizar los fines del mismo. En
destruya medios de prueba u ese sentido, la prisin preventiva
ocasione algn dao a las vctimas, constituye una medida cautelar,
testigos, peritos, entre otros. personal y provisional que
tericamente resulta variable, segn
III. NATURALEZA las condiciones que se presenten; y,
JURDICA.- que si solicita y acuerda, debe
74
Ensayo
suceder, solo cuando sea la medida de prisin preventiva son

absolutamente indispensable.40 los que siguen:
De su propia naturaleza, se entiende - Principio de Legalidad.-

que la prisin preventiva tiene una Slo es posible limitar o
finalidad instrumental, la cual restringir el derecho a la
consiste en la realizacin exitosa del libertad personal en
proceso penal y de sus aquellos supuestos
consecuencias, en tal sentido, su expresamente
objetivo es asegurar la presencia del establecidos en la ley, y
imputado a sede judicial y la siempre dentro del
efectividad de la sentencia; de ello se proceso penal. En ese
colige que no tiene el carcter de contexto, dichas
medida punitiva. restricciones deben
encontrarse debidamente
IV. PRINCIPIOS QUE RIGEN determinadas mediante
LA PRISIN ley, tanto en cuanto al
PREVENTIVA.- plazo as como en cuanto
a la forma. En ese, la slo
Al ser la prisin preventiva una se admiten aquellas
medida cautelar procesal y personal, restricciones que la ley
como tal se rige por los principios expresamente prev,
comunes a toda clase de medida pudiendo ordenarse slo
cautelar. En ese contexto, se tiene dentro del seno del
que los principios por los que se rige proceso penal, jams al
amparo de normas de
40Or Guardia, Arsenio; Las medidas cautelares
personales. En: Justicia Constitucional.Revista diferente naturaleza, ni en
de Jurisprudencia y Doctrina, ao II, N 3, enero-
junio; Lima 2006. procedimientos de otro
75
Ensayo
tipo, siendo que su puede ser dictada por

adopcin y desarrollo de autoridad judicial
debern adecuar a lo competente toda vez que
previstos en el artculo VI al tratarse de la
del Ttulo Preliminar del restriccin o limitacin de
Nuevo Cdigo Procesal un derecho fundamental
Penal: Las medidas que como lo es la libertad
limitan derechos personal, no podra ser
fundamentales, salvo las concedida por otra
excepciones previstas en autoridad diferente a la
la Constitucin, slo jurisdiccional. Por tanto,
podrn dictarse por la la medida bajo estudio
autoridad judicial, en el slo podr ser dictada por
modo, forma y con las autoridad judicial, tal
garantas previstas por la como lo establece el
Ley. (). Asimismo, el artculo V del Ttulo
artculo 253 de dicho Preliminar del Cdigo
cuerpo normativo Procesal Penal: ()
establece que la Nadie puede ser sometido
restriccin de un derecho a pena o medida de
fundamental requiere seguridad sino por
expresa autorizacin legal resolucin del rgano
jurisdiccional
- Principio de determinado por la Ley.;
Jurisdiccionalidad.- De artculo VI cuando
conformidad con este establece que la medidas
principio, la medida de que limitan derechos
prisin preventiva slo fundamentales slo
76
Ensayo
podrn dictarse por la dictado. En ese sentido, la

autoridad judicial, as medida de precaucin
como el artculo 2 inciso debe ser proporcional al
24.f de la Constitucin la peligro que se trata de
cual establece que nadie prevenir41, para lo cual se
puede ser detenido sino deber efectuar un juicio
por mandato escrito y de ponderacin en el caso
motivado por el Juez. En concreto, entre la
consecuencia, nadie gravedad o intensidad de
puede administrar justicia la intervencin y el peso
sin que previamente la ley de las razones que la
le haya conferido poder, y justifican. Este principio
solamente para los casos se encuentra recogido en
concretos que la misma el artculo VI del Ttulo
establezca. Preliminar del Cdigo
Procesal Penal as como
- Principio de en el artculo 253 inciso
Proporcionalidad.- Este 2) del Cdigo Procesal
principio establece que Penal cuando establece
para la adopcin de la que la restriccin de un
medida de prisin derecho fundamental se
preventiva debe existir impondr con respeto al
correspondencia o principio de
equivalencia entre la proporcionalidad.
gravedad de los hechos
materia de investigacin y
la finalidad que se
41Cubas Villanueva, Vctor; El nuevo proceso
pretende lograr con su penal peruano. Teora y prctica de su
implementacin; Ed. Palestra; Lima 2009.
77
Ensayo
- Principio de Motivacin.- el Juez de la

Implica que toda Investigacin Preparatoria
resolucin que se emita imponga en esos casos
en el interior del proceso requieren resolucin
penal y a travs de la cual judicial especialmente
se restrinja el ejercicio de motivada, previa solicitud
un derecho fundamental, del sujeto procesal
deber estar debidamente legitimado,
fundamentada, de modo establecindose en el
tal que se excluyan todo inciso 2) del artculo en
tipo de arbitrariedades y comento el contenido de
se logre el la resolucin judicial a
convencimiento de las efectos de que produzca
partes respecto de la efectos jurdicos,
aplicacin de la medida contenido que si no se
de prisin preventiva. observa, la resolucin que
Este principio se emita el juzgador ser
encuentra recogido en el nula.
ya mencionado artculo
VI cuando prescribe que - Principio de Prueba
las medidas que limitan Suficiente.- De
derechos fundamentales conformidad con este
se impondrn mediante principio, para imponer la
resolucin motivada; medida de prisin
asimismo en el artculo preventiva se requiere de
254 del Cdigo Procesal la existencia de una
Penal, el mismo que determinada base
seala que las medida que probatoria respecto a la
78
Ensayo
vinculacin del imputado proceso de investigacin.

con el hecho punible y la El principio en comento
necesidad cautelar. va ligado al denominado
principio de necesidad en
- Principio de la medida en que solo se
Excepcionalidad o podr aplicar cuando no
Subsidiaridad.- De baste aplicar otra medida
conformidad con el menos gravosa para
artculo 253 inciso 3) del conseguir los mismos
Cdigo Procesal Penal, la fines, como podra ser el
restriccin de un derecho caso de una
fundamental slo tendr comparecencia
lugar cuando fuera restringida.
indispensable, ello en
atencin a que la regla - Principio de
general es que el Provisionalidad.- La
imputado debe ser prisin preventiva
investigado en libertad. constituye una medida
Por tanto, la prisin provisional, toda vez que
preventiva se impondr no implica una prisin
slo en la medida que sea definitiva ni tampoco un
estrictamente necesario adelanto de la futura
para los fines del proceso, condena en el supuesto de
esto es, se aplica en caso hallarse culpable al
excepcionales en los que imputado; constituye una
se hace necesaria para medida provisional,
poder llevar a cabo y temporal, que solo se
asegurar los fines del dicta para asegurar los
79
Ensayo
actos de investigacin y y eventualmente se

as poder llegar al imponga al acusado43.
esclarecimiento de los
hechos materia de la V. PRESUPUESTOS
misma. En ese sentido, la MATERIALES PARA
prisin preventiva es un ORDENAR LA PRISIN
acto procesal dispuesto PREVENTIVA.-
por una resolucin
jurisdiccional, que Nuestro Cdigo Procesal Penal, al
produce una privacin respecto, establece lo siguiente:
provisional de la libertad
personal del imputado, Art. 268.- Presupuestos
con el propsito de materiales
asegurar el desarrollo del 1. El Juez, a solicitud del
proceso penal y la Ministerio Pblico, podr
eventual ejecucin de la dictar mandato de prisin
pena42. Por tanto, la preventiva, si atendiendo
prisin preventiva debe a los primeros recaudos
limitarse temporalmente sea posible determinar la
con el fin de evitar que concurrencia de los
llegue a confundirse, siguientes presupuestos:
materialmente, con la a) Que existen fundados
pena que en su momento y graves elementos de
conviccin para
estimar
43Asencio Mellado, Jos Mara; La regulacin

42 Del Ro Labharte, Gonzalo; La Prisin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal
Preventiva en el Nuevo Cdigo Procesal Penal; Penal del Per. En El nuevo proceso penal,
Primera Edicin; ARA Editores; Lima 2008. Estudios fundamentales; Ed. Palestra; Ao 2005.
80
Ensayo
razonablemente la de la concurrencia de los

comisin de un delito presupuestos establecidos
que vincule al en los literales a) y b) del
imputado como autor numeral anterior, la
o partcipe del mismo. existencia de razonables
b) Que la sancin a elementos de conviccin
imponerse sea acerca de la pertenencia
superior a cuatro aos del imputado a una
de pena privativa de organizacin delictiva o
libertad; y su reintegracin a la
c) Que el imputado, en misma, y sea del caso
razn de sus advertir que podr utilizar
antecedentes y otras los medios que ella le
circunstancias del brinde para facilitar su
caso particular, fuga o la de otros
permita colegir imputados o para
razonablemente que obstaculizar la
tratar de eludir la averiguacin de la
accin de la justicia verdad.
(peligro de fuga) u
obstaculizar la De la lectura del artculo
averiguacin de la citado, pueden extraerse los
verdad (peligro de siguientes requisitos
obstaculizacin). materiales, los cuales deben
2. Tambin ser presupuesto concurrir a efectos de
material para dictar determinar la aplicacin o no
mandato de prisin de la prisin preventiva:
preventiva, sin perjuicio
81
Ensayo
a) El fumus bonis iuris.- identificar los elementos

Significa que deben que posibiliten
existir fundados y graves determinar,
elementos de conviccin razonablemente, la
que hagan suponer la atribucin del hecho
comisin de un delito y la puniblepara iniciar el
vinculacin del imputado proceso, bastando
con ste; en ese sentido nicamente la existencia
este presupuesto sirve de elementos que
para formar conviccin y permitan una sospecha
estimar razonablemente la fundada sobre la
responsabilidad del participacin punible del
imputado, de modo tal imputado en el ilcito
que debe quedar penal; con lo cual lo que
meridianamente claro se requiere es tan solo la
cul es el hecho que se le probabilidad y no la
atribuye y si ste certeza de la comisin de
constituye delito. Por ello, un delito y la vinculacin
a efectos de determinar la del imputado con el
procedencia o no de la mismo, pues de exigirse
medida de prisin plena certeza en la etapa
preventiva inicial del proceso, la
necesariamente debe prisin preventiva ya no
llevarse a cabo un juicio constituira una medida
de verosimilitud, el de coercin provisional
mismo que debe estar sino un adelanto de los
asentado en criterios efectos de la sentencia.
objetivos que permitan Por tanto, los primeros
82
Ensayo
actos de investigacin efectivamente el delito ha

realizados tenido lugar y que
inmediatamente despus tambin se cuente con
de tomado conocimiento elementos de prueba
del delito, deben revelar respecto de la vinculacin
una sospecha de mencionada. En
criminalidad, que permita definitiva, posiblemente,
advertir indicios en un caso concreto,
razonables de la comisin exista suficiencia
del delito, que puedan ser probatoria sobre la
confrontados de manera realizacin de un hecho
objetiva, no bastando las delictivo, pero es
meras conjeturas o necesario tambin que
presunciones sin existan suficientes
fundamento. En ese elementos probatorios
contexto, la suficiencia respecto a la participacin
probatoria est referida a delictiva del procesado
los elementos razonables con ese hecho concreto.
sobre la vinculacin del Es preciso que la
imputado como autor o suficiencia probatoria
partcipe del delito, para considere la participacin
lo cual deviene en del imputado en el hecho
necesario que el juzgador delictivo44,
aprecie de los recaudos e individualizando de ser el
investigaciones realizadas caso el grado de
una suficiencia de
elementos de prueba 44 Vsquez Vsquez, Mario; Articulo Especial
"Detencin y Libertad en el Proceso Penal";
acerca de que Actualidad Jurdica, Gaceta Jurdica; Tomo 136;
Lima marzo del 2006.
83
Ensayo
participacin de cada uno atendiendo a las

de los imputados si son circunstancias especiales
varios sujetos activos, que que concurran en el
es adems concordante mismo, lo cual significa
con la funcin de que este presupuesto no
seguridad que en la est referido a la pena
realidad tiene la detencin fijada por la ley para un
judicial. concreto ilcito penal,
sino a la pena probable
b) Prognosis de pena que el juez impondr en
privativa de libertad su sentencia
superior a cuatro aos.- condenatoria. Este
De conformidad con este presupuesto es acorde
presupuesto, es necesario con los principios de
que el Juez realice un proporcionalidad y
pronstico de la pena en razonabilidad de las
caso que la causa llegue medidas cautelares toda
hasta la sentencia sin vez que no se puede
variacin alguna, durante admitir una medida de
el estadio del proceso en tan grave intensidad,
que se analice la cuando el hecho
posibilidad de imponer la imputado no ha supuesto
detencin. Aqu no se una reprochabilidad
debe tener en cuenta la penal elevada.
pena prevista para el tipo
penal en abstracto sino la c) Peligro procesal.-
pena que puede aplicarse Concurre cuando en
al caco concreto, razn de sus antecedentes
84
Ensayo
y otras circunstancias del riesgo de frustracin,

caso concreto, es posible mediante el acceso o la
colegir razonablemente alteracin de los
que el imputado tratar elementos esenciales de
de eludir la accin de la la resolucin penal.
justicia (peligro de fuga)
u obstaculizar la En cuanto al peligro de fuga, esto
averiguacin de la verdad es, el peligro de que el imputado no
(peligro de se someta al procedimiento penal ni
obstaculizacin). Tal a la ejecucin, el artculo 269 del
como se advierte, este Cdigo Procesal Penal, determinada
presupuesto, conocido que a efectos de calificar dicho
como periculum in mora, peligro el juez deber tener en
desarrolla el riesgo de cuenta: el arraigo en el pas del
frustracin y peligrosidad imputado, determinado por el
procesal. Por el primero domicilio, residencia habitual,
se entiende la eventual asiento de la familia y de sus
ausencia de un requisito negocios o trabajo y las facilidades
sustantivo del proceso, para abandonar definitivamente el
cuya realidad, ya no pas o permanecer oculto; de igual
eventual, comporta la manera, atender a la gravedad de la
imposibilidad de pena que se espera como resultado
proseguir dicho proceso del procedimiento; la importancia del
y realizar su fin. En tanto dao resarcible y la actitud que el
la peligrosidad procesal imputado adopta, voluntariamente,
es aquella aptitud y frente a l; y el comportamiento del
actitud del sujeto pasivo imputado durante el procedimiento o
para materializar un en otro procedimiento anterior, en la
85
Ensayo
medida que indique su voluntad de de manera desleal o reticente (las

someterse a la persecucin penal. tcnicas que con mayor frecuencia se
Asimismo, nuestro Tribunal emplean para desvirtuar una
Constitucional desarrolla los acusacin de forma ilcita es
elementos que a su juicio deben ser comprando testigos o peritos, lo cual
evaluados por el juzgador, antes y implica corromper voluntades a fin
durante el desarrollo del proceso para de que se tuerza la verdad de los
determinar la existencia del peligro hechos, aunque tambin la influencia
procesal, mencionando: los valores puede ser ejercida bajo violencia o
morales del procesado; su ocupacin; amenaza) o que inducir a otros a
los bienes que posee; los vnculos realizar tales comportamientos (ya
familiares y otros elementos que sea de manera personal o a travs de
impidan ocultarse, salir del pas o terceras personas).
sustraerse de una sentencia
prolongada. VI. TRMITE DE LA
PRISIN PREVENTIVA.-
En lo que respecta al peligro de
obstaculizacin para calificarlo el El pedido de prisin preventiva es
juzgador deber tener en cuenta el efectuado por el representante del
riesgo razonable de que el imputado Ministerio Pblico quien, si
destruir, modificar, ocultar, considera que en un determinado
suprimir o falsificar elementos de caso se cumplen con los requisitos
prueba (ello en atencin a que el fijados en el artculo 268, la
imputado es portador de elementos solicitar ante el Juez de la
de prueba importantes para acreditar Investigacin Preparatoria a travs
la imputacin delictiva); influir para de un escrito debidamente
que coimputados, testigos o peritos fundamentado, en el cual expondr,
informen falsamente o se comporten de forma razonada, los fundamentos
86
Ensayo
de hecho y de derecho en los que se que la sustente, y la invocacin de

basa para efectuar tal requerimiento. las correspondientes citas legales. Si
Recibido el requerimiento de prisin el Juez no considera fundado el
preventiva, el Juez de la pedido del Fiscal optar por la
Investigacin Preparatoria, dentro de medida de Comparecencia
las cuarenta y ocho horas siguientes, Restrictiva o Comparecencia Simple,
realizar una Audiencia a efectos de segn corresponda, evidentemente
determinar la procedencia de la deber motivar debidamente tal
prisin preventiva, diligencia que decisin.
deber realizarse con la concurrencia
obligatoria del Fiscal, del imputado y Asimismo, contra el auto que
de su abogado defensor. En caso que resuelve la prisin preventiva cabe
el defensor no asista a la Audiencia, interponer recurso de apelacin, el
entonces ser reemplazado por el cual deber ser interpuesto dentro de
defensor de oficio; y si el imputado los tres das de emitido dicho auto.
es quien no concurre, de todos Interpuesta la apelacin dentro del
modos ser representado por su plazo sealado, el Juez de la
defensor. Si el Juez no lleva a cabo la Investigacin Preparatoria elevar
Audiencia en el plazo establecido en los actuados dentro de las
ley, incurre en responsabilidad veinticuatro horas, bajo
funcional. responsabilidad. La Sala Penal se
pronunciar previa vista de la causa,
La resolucin por la cual se resuelva la misma que tendr lugar dentro de
el requerimiento de prisin las setenta dos horas de recibido el
preventiva ser especialmente expediente, con citacin del Fiscal
motivada, con expresin sucinta de Superior y del defensor del
la imputacin, as como de los imputado. La decisin debidamente
fundamentos de hecho y de derecho motivada se expedir el da de la
87
Ensayo
vista de la causa o dentro de las delitos perpetrados por imputados

cuarenta y ocho horas, bajo integrantes o colaboradores de
responsabilidad. En el caso que la bandas u organizaciones delictivas;
Sala Superior declare la nulidad del demanda la realizacin de pericias
auto de prisin preventiva, ordenar que comportan la revisin de una
que el mismo Juez u otro, dicte la nutrida documentacin o de
resolucin correspondiente, complicados anlisis tcnicos; se
conforme a lo previsto en el artculo requiere la realizacin de gestiones
271 del Cdigo Procesal Penal, es de carcter procesal fuera del pas; o
decir previa nueva Audiencia. deba revisar la gestin de personas
jurdicas o entidades del Estado. De
VII. DURACIN, igual modo, si antes del
PROLONGACIN Y cumplimiento de los plazos
CESACIN DE LA sealados, segn sea el caso, se
PRISIN PREVENTIVA.- hubiera cumplido con la finalidad de
la prisin preventiva o ya no se
La prisin preventiva no durar ms configuraran los presupuestos
de 9 meses. Tratndose de procesos necesarios (como el fumus boni iuris
complejos, el plazo lmite de la y el periculum in mora) el imputado
prisin preventiva no durar ms de deber ser puesto en libertad, lo cual
dieciocho meses. Se considera que tambin puede producirse al
un proceso es complejo cuando: vencimiento del plazo sin que se
requiera la actuacin de una cantidad haya dictado sentencia de primera
significativa de actos de instancia, sin perjuicio de que el juez
investigacin; comprenda la dicte concurrentemente las medidas
investigacin de numerosos delitos; necesarias para asegurar la presencia
involucra una cantidad importante de del imputado en las diligencias
imputados o agraviados; investiga judiciales.
88
Ensayo
En lo que respecta a la prolongacin prisin preventiva podr ser objeto

de la prisin preventiva, esta de recurso de apelacin. Una vez
proceder cuando concurran condenado el imputado, la prisin
circunstancias que importen una preventiva podr prolongarse hasta la
especial dificultad o prolongacin de mitad de la pena impuesta, cuando
la investigacin, y que el imputado sta hubiera sido recurrida.
pudiera sustraerse a la accin de la
justicia, y podr ser solicitada por el Finalmente, en cuanto a la cesacin
Fiscal antes del vencimiento de la de la prisin preventiva, proceder
medida, debiendo para ello motivar cuando nuevos elementos de
debidamente su pedido. Dicha conviccin demuestren que no
prolongacin podr realizarse por un concurren los motivos que
plazo no mayor a los 18 meses, determinaron su imposicin y resulte
tratndose de procesos complejos. El necesario sustituirla por la medida de
Juez de la Investigacin Preparatoria comparecencia. Adicionalmente,
se pronunciar previa realizacin de para la determinacin de la medida
una audiencia, dentro del tercer da sustitutiva el Juez tendr en
de presentado el requerimiento, consideracin las caractersticas
audiencia que se llevar a cabo con personales del imputado, el tiempo
la asistencia del Ministerio Pblico, transcurrido desde la privacin de la
del imputado y de su defensor. El libertad y el estado de la causa. El
juez en ese mismo acto o dentro de juez impondr las reglas de
las setenta y dos horas siguientes conductas necesarias para garantizar
decidir si procede o no la la presencia del imputado durante el
prolongacin de la prisin desarrollo del proceso, o para evitar
preventiva, bajo responsabilidad. La que lesione la finalidad de la medida.
resolucin que se pronuncie sobre el Asimismo, la cesacin de la prisin
requerimiento de prolongacin de la preventiva podr ser revocada en los
89
Ensayo
casos en los que el imputado infringe caso, poder hacer efectiva la condena
las reglas de conducta o no que correspondiere aplicarle al
comparece a las diligencias del imputado. No obstante, en la prctica
proceso sin excusa suficiente o hemos sido testigos, y continuamos
realice preparativos de fuga o cuando sindolo, de que en muchos casos la
nuevas circunstancias exijan se dicte institucin de la prisin preventiva
auto de prisin preventiva en su no es considerada en su verdadera
contra, y perder la caucin, si la naturaleza, sino que por el contrario
hubiere pagado. es utilizada de manera
indiscriminada por nuestros
VIII. PROBLEMTICA DE LA operadores de justicia. Dentro de
PRISIN PREVENTIVA.- dicho contexto, se tiene que un
problema que se presenta al
Hasta el momento se ha expuesto momento de su requerimiento es que
que la prisin preventiva constituye representantes del Ministerio Pblico
una medida cautelar, personal y efectan requerimientos indebidos o
provisional mediante la cual se no motivados suficientemente, en
permite la privacin de la libertad situaciones en las cuales no
personal de un imputado mientras concurren los tres requisitos
dure el proceso penal, siempre y establecidos en la ley. Del mismo
cuando el juez, a travs de una modo, existe una tendencia bastante
valoracin conjunta y razonada de lo enraizada de que nuestros juzgadores
actuado hasta el requerimiento de ordenen mandatos de prisin
prisin preventiva, considere que preventiva para aquellos sujetos
concurren los requisitos exigidos por imputados de la comisin de un
ley para dictar mandato de prisin ilcito penal cuyo proceso se
preventiva, ello a efectos de asegurar encuentra en trmite, en lugar de
los fines del proceso y, de ser el recurrir a otras medidas de coercin
90
Ensayo
procesal igualmente efectivas y que derecho a la integridad fsica, entre

se encuentran contempladas en otros. Asimismo, el tener muchos
nuestro Cdigo Procesal Penal procesados sin haber sido
vigente a la fecha; asimismo, en condenados en las crceles, repercute
casos considerados mediticos, por la en el sistema econmico de nuestro
influencia en especial de la prensa la pas por el alto costo que implica
misma que ejerce considerable para el erario estatal.
presin, muchas veces se han dictado De otro lado, un gran problema que
mandatos de prisin preventiva, pese se presenta cuando se est ante un
a que tendencia que, evidentemente, pedido de prisin preventiva es que
refleja el uso indiscriminado de la nuestros jueces al momento de
prisin preventiva, originando analizar si existen antecedentes o
arbitrariedades por parte de los circunstancias que hagan presumir la
rganos jurisdiccionales. Lo anterior intencin del procesado de eludir la
trae como corolario que en nuestros accin de la justicia, esto es el
centros penitenciarios exista gran peligro de fuga, slo consideran si
cantidad de procesados quienes ste tiene familia o trabajo estable
conjuntamente con las personas que conocidos, sin tener en cuenta otros
ya han sido condenadas por delitos factores, limitando de esa manera el
diversos, se encuentran en trmino arraigo, lo cual ocasiona que
condiciones de hacinamiento, aquellos procesados provenientes de
caracterstica principal de nuestras estratos sociales precarios o
crceles, situacin de hecho en la que desfavorecidos vean afectada su
lastimosamente se vulneran otros esfera de libertad con la imposicin
derechos fundamentales de los que de esta medida.
siguen siendo titulares los sujetos
recluidos en un centro penitenciario, IX. CONCLUSIONES.-
tales como el derecho a la salud,
91
Ensayo
El derecho a la libertad, en Estado encargados de la persecucin

cualquiera de sus manifestaciones, penal del delito, sin que dicha
ciertamente constituye uno de los limitacin se considere un atentado
bienes ms preciados con los que al derecho en mencin. Dentro de
cuenta el ser humano, a tal punto que este panorama encontramos la
en la casi totalidad de los denominada prisin preventiva,
ordenamientos jurdicos as como en regulada en el actual Cdigo
instrumentos internacionales se le Procesal Penal, medida de coercin
reconoce como un derecho procesal mediante la cual se priva de
fundamental, motivo por el cual la libertad personal a un agente
resulta necesario protegerla, imputado de la comisin de un
proteccin ante la cual el Estado no delito, a efectos de garantizar su
puede mantenerse indiferente sino presencia en algunas diligencias que
que tiene la obligacin de crear los se lleven a cabo en el nterin del
instrumentos idneos destinados a proceso penal, siempre que
garantizarla frente a cualquier intento concurran determinados
de vulneracin de la misma, toda vez presupuestos (materiales y formales)
que se erige como un valor esencial e establecidos en el ordenamiento
imprescindible de todo sistema jurdico para su imposicin, medida
democrtico como el nuestro, de lo que ser ordenada mediante una
contrario se generara desestabilidad resolucin jurisdiccional
en todo el sistema. Empero, como debidamente motivada, dictada de
todo derecho, el derecho a la libertad manera excepcional y provisional,
no constituye un derecho de carcter por un determinado periodo de
absoluto, precisamente por ello es tiempo, 9 o 18 meses segn el caso
que ante determinadas circunstancias del que se trate; no constituyendo de
la ley permite su restriccin mediante modo alguno un adelanto de la pena
la intervencin de los rganos del que en su momento ser impuesto
92
Ensayo
por el juzgador, de acreditarse que concientice respecto a la

efectivamente el imputado es excepcionalidad de esta
responsable del delito que se le medida preventiva, de
atribuye. modo tal que la
consideren como lo que
X. SUGERENCIAS.- es y no como regla
general, que es lo que
- Como ha quedado ocurre en la prctica.
establecido en el presente
ensayo en nuestro pas la - Asimismo, se recomienda
institucin de la prisin se les capacite en cuanto a
preventiva es utilizada redaccin y
por nuestros operadores argumentacin jurdica
de justicia de manera toda vez que en la
indiscriminada, tanto en prctica los operadores de
cuanto a su requerimiento justicia efectan sus
como en cuanto a su pedidos o emiten sus
imposicin, es por ello decisiones sin la debida
que resulta conveniente y motivacin y
necesario que se efecten fundamentacin que se
capacitaciones constantes requiere respecto a la
de Jueces y Fiscales, necesidad e idoneidad de
dependiendo del rol que la imposicin o no de la
cada uno realice en el medida coercitiva de
desarrollo del proceso prisin preventiva, lo cual
penal, mediante charlas, evidentemente constituye
seminarios, talleres, en una arbitrariedad. En ese
los cuales se les sentido, podran
93
Ensayo
organizarse talleres judiciales que se emitan

prcticos con reconocidos al interior de un proceso,
y prestigiosos estudios del en especial del proceso
derecho, que tengan una penal en el cual est en
duracin aproximada de juego la libertad de las
un mes en el que se les personas.
impartan tcnicas de
redaccin y - Se recomienda que se
argumentacin. establezca un mtodo de
revisin peridica de las
- Del mismo modo, se causas en las cuales se
debera establecer como haya impuesto medida de
obligatorio el curso de prisin preventiva, toda
Redaccin Jurdica dentro vez que en ocasiones una
de la curricula de todas vez impuesta tal medida,
las Facultades de Derecho debido a la excesiva carga
de las diversas procesal que soportan
universidades de nuestro nuestros juzgados
pas, de modo tal que los penales, no se le da
futuros profesionales del trmite de oficio a dichos
derechos cuenten con procesos sino a pedido de
habilidades y destrezas de parte, lo cual representa
redaccin requeridos en el un terrible atentado contra
ejercicio de la profesin, la libertad de las personas
en especial en el rea de sobre las cuales ha
la imparticin de justicia, recado mandato de
lo cual redundara en la prisin preventiva.
calidad de resoluciones
94
Ensayo
- Que tanto a nivel el caso del arbitraje,

normativo como a nivel dirigido de preferencia a
jurisprudencial se los abogados defensores
establezcan criterios pues un comn
claros y uniformes denominador es que stos
respecto a qu se debe no se encuentren lo
entender por el trmino suficientemente
arraigo que incluyan preparados en tcnicas de
informacin litigacin oral as como
socioeconmica del en el planteamiento de su
imputado, dado que en la teora del caso, mxime si
gran mayora de los casos se tiene en cuenta que
dicho concepto se muchas veces los
restringe nicamente a abogados defensores,
establecer si el imputado especialmente los de
cuenta con familia o oficio, toman
trabajo estable o conocimiento del caso
conocido, slo as se horas antes de la
podr lograr una realizacin de la
aplicacin ms eficiente Audiencia de Prisin
de la prisin preventiva. Preventiva, lo cual deja
en indefensin al
- Que se establezcan procesado.
programas de
capacitacin XI. BIBLIOGRAFA.-
especficamente en
ASENCIO MELLADO,
prisin preventiva, al
JOS MARA; La
igual que se ha dado para
regulacin de la prisin
95
Ensayo
preventiva en el Cdigo CUBAS

Procesal Penal del Per. VILLANUEVA,
En El nuevo proceso VCTOR; El nuevo
penal, Estudios proceso penal peruano.
fundamentales; Ed. Teora y prctica de su
Palestra; Ao 2005. implementacin; Ed.
Palestra; Lima 2009.
CARRANZA PIA,
JORGE EDUARDO; La DEL RO LABHARTE,
libertad y la detencin GONZALO; La Prisin
preventiva en el Derecho Preventiva en el Nuevo
Penal y los Tratados Cdigo Procesal Penal;
Internacionales; Primera Edicin; ARA
Editorial Leyer; Bogot Editores; Lima 2008.
2002.
HORVITZ LENNON,
CDIGO PROCESAL MARA INS y LPEZ
PENAL; Jurista Editores; MASLE, JUAN;
Lima 2013. Derecho Procesal Penal
Chileno; Tomo I;
CUBAS
Editorial Jurdica de
VILLANUEVA,
Chile; 2005.
VCTOR; Las Medidas
de Coercin; En: Nuevo OR GUARDIA,
Cdigo Procesal Comn; ARSENIO; Las
Diplomado Internacional medidas cautelares
en Derecho Penal y personales. En: Justicia
Anlisis del NCPP; Constitucional. Revista
APECC. 2005. de Jurisprudencia y
96
Ensayo
Doctrina, ao II, N 3, Penal; Tercera Edicin;

enero-junio; Lima 2006. Editorial Jurdica Grijley;
Lima Per.
REYES ALVARADO,
VCTOR RAL; "Las VSQUEZ VSQUEZ,
medidas de coercin MARIO; Artculo
personal en el Nuevo Especial "Detencin y
Cdigo Procesal Penal Libertad en el Proceso
del 2004". En: Penal"; Actualidad
Actualidad Jurdica N Jurdica, Gaceta Jurdica;
163; Edit. Gaceta Tomo 136; Lima marzo
Jurdica; Per 2007. del 2006.
ROSAS YATACO, VILLANUEVA HARO

JORGE; Derecho BENITO; La
Procesal Penal Con Reconstruccin de los
aplicacin al Nuevo Hechos y su Valor
Proceso Penal. Dec. Leg Probatorio en el Proceso
N 957; Primera Penal; ARA Editores;
Edicin; Jurista Editores; Lima 2003.
Lima Mayo 2009.
VILLEGAS PAIVA,
SNCHEZ VELARDE, ELKY ALEXANDER;
PABLO; El Nuevo Principios y
Proceso Penal; Ed. presupuestos de la
Idemsa; Lima 2009. prisin preventiva en el
nuevo Cdigo Procesal
SAN MARTN
Penal; En Gaceta Penal
CASTRO, CSAR;
Derecho Procesal
97
Ensayo
& Procesal Penal. T. 1;

Lima Diciembre 2010.
98
Ensayo
EL DELITO DE EXTORSIN, A
PROPSITO DE LA INSEGURIDAD
CIUDADANA
Por: BECERRA VALDIVIEZO, FLOR DE MARIA
Fiscal adjunta provincial penal

Distrito fiscal de Piura.
99
Ensayo
100
Ensayo
RESUMEN: El denominado fenmeno de la extorsin, actualmente tan conocido en nuestro

medio, es aquel ilcito por el cual los delincuentes, valindose de amenazas, intimidacin o
coaccin, buscan ejercer presin sobre personas dedicadas al comercio, empresarios,
transportistas, particulares que gozan de cierto nivel econmico y que precisamente por ello
pueden responder a dicha presin, con el fin de obligarlas a entregarles una determinada suma de
dinero, situacin sta que en los ltimos tiempos se ha agudizado y complejizado toda vez que,
cada da, este modalidad de delito est adoptando mtodos ms sofisticados para delinquir,
vulnerando con su actuar los derechos humanos, llegando inclusive en muchos casos a atentar
contra la vida de las personas vctimas de este delito. De acuerdo a diversos informes emitidos
por la Polica Nacional del Per, este delito es cometido en su mayora por delincuentes que se
encuentran purgando condena en los diversos centros penitenciarios de nuestro pas, quienes
manejan una base de datos con los nmeros, datos personales y rutina de sus vctimas y su
familia, siendo que ellos se encargan de llamar a las vctimas elegidas, y sus cmplices, en
libertad, ya se encargan de las tareas de amedrentamiento mediante diversos medios, como es
dejar cartas intimidantes, sobres con cartuchos de balas, efectuando disparos en las casas de las
vctimas, generalmente de madrugada, entre otros medios; consecuentemente, el delito en
mencin constituye actualmente un ilcito de mayor afectacin social.
PALABRAS CLAVES: Extorsin, delito, Cdigo Penal, delincuentes, amenaza, violencia, bien
jurdico, libertad personal, patrimonio, ventaja econmica indebida.
las diferentes esferas de

nuestro actuar, avances que
I. INTRODUCCIN.-
han sido posible gracias a los
rpidos y sorprendentes
L
a sociedad actual
en la que nos cambios que se han
desenvolvemos se producido a nivel
caracteriza bsicamente por tecnolgico, lo cual permite
los avances presentados en agilidad en las
101
Ensayo
comunicaciones as como profundo impacto en las

coadyuva al crecimiento estructuras del Estado,
econmico y comercial que representando as una grave
se produce no slo a nivel amenaza para el desarrollo de
nacional sino tambin a nivel nuestro pas. Dentro de dicho
internacional. No cabe duda contexto, hoy en da no
que dichos avances resultan resulta extrao escuchar
beneficiosos para el ser sobre el tan conocido delito
humano, considerado de extorsin, ilcito penal
individualmente as como mediante el cual los
dentro de una sociedad en su delincuentes, recurriendo al
conjunto; no obstante, pese a uso de la amenaza as como a
ello, diariamente somos mtodos violentos buscan
testigos de la propagacin de intimidar a sus vctimas,
grupos ilegales dedicados a la generalmente empresarios de
comisin de ilcitos penales muy diversos rubros,
atentatorios de la integridad profesionales, personas
personal y patrimonial de dedicadas al servicio de taxi,
nuestros compatriotas, entre otros, a efectos de
delincuentes que valindose obtener que stos les hagan
del desarrollo alcanzado se entrega de una determinada
organizan en grandes grupos cantidad de dinero, de lo
delictivos generando con su contrario no los dejan
proceder inestabilidad e trabajar, atentan contra su
inseguridad social, integridad fsica o la de sus
ciudadana, econmica y familiares ms cercanos, o
poltica, socavando las bases proceden a destruir el bien
mismas de la sociedad toda que les han arrebatado,
vez que producen un constituyendo evidentemente
102
Ensayo
un grave atentado contra la econmica de una zona o

integridad fsica y material de regin comercial45. Ante este
los ciudadanos, habindose panorama, y al constituir un
convertido hoy en da en un delito, como ya se mencion
delito que a diario es lneas arriba, que es cometido
cometido por delincuentes diariamente, deviene en
quienes, desprovistos de toda interesante efectuar un
clase de valores, ponen en pequeo estudio del mismo,
riesgo la seguridad procurando abarcar los
ciudadana, la cual constituye aspectos ms importantes de
un tema bastante debatido por la extorsin, lo cual
nuestras autoridades y que, a constituye el objetivo del
pesar de los esfuerzos que en presente ensayo.
los ltimos tiempos se
realizan desde diversas II. CONCEPTUALIZACIN
esferas del poder, Y CARACTERSTICAS.-
lastimosamente se acrecienta,
originando un sentimiento
Extorsin, del latn extorso, -
generalizado de indignacin e
nis constituye aquella
impunidad en nuestra
amenaza de pblica
sociedad. Por tanto, el delito
difamacin o dao semejante
de extorsin, perjudica no
que se hace contra alguien, a
slo a aquel que es privado
fin de obtener de l dinero u
de su libertad de decisin y
otro provecho; asimismo, se
extorsionado, sino adems, de
entiende por el trmino
manera indirecta ocasiona un
extorsin, la presin que,
severo dao a comunidades
que dependen de la existencia 45 Soler, Sebastin; Derecho Penal
Argentino; Tipografa Editora Argentina
de la actividad productiva y Buenos Aires, Argentina 1992.
103
Ensayo
mediante amenazas, se ejerce intimidacin, simulando

sobre alguien para obligarle a autoridad pblica o falsa
obrar en determinado orden de la misma, a realizar
46
sentido . Gramaticalmente, ciertos actos con significado
el delito de extorsin patrimonial; entregar, enviar,
significa la figura delictiva depositar o poner a su
consistente en la amenaza o disposicin o a la orden de un
coaccin ejercida sobre una tercero, cosas, dinero o
persona, para obligarla a documentos que produzcan
entregar una cosa, ceder un efectos jurdicos49. De la
derecho o realizar un acto Vega Gonzales seala que
determinado, en todo caso extorsin es el acto de sacar
contra su voluntad47; la uno a otro, por la fuerza lo
extorsin consiste en la que no se le debe, y
intimidacin, fuerza o especialmente, se agravar
coaccin moral que se ejerce este delito cuando lo es
sobre otra persona, con el fin cometido por el funcionario
de obtener de la misma un pblico o de gobierno que
desembolso pecuniario en su hace a los particulares50. Del
perjuicio48. Dentro de tal mismo modo, se sostiene que
contexto, se considera la extorsin es un delito
extorsin al hecho de obligar consistente en obligar a una
a otro, valindose de persona a travs de la
utilizacin de la violencia o la
46 Diccionario de la Real Academia de la
intimidacin a realizar u
Lengua Espaola. Disponible en: www.rae.es
.
47 De Pina Vara, Rafael; Diccionario de
Derecho; Ed. Porra; Trigsima Sexta 49 Diccionario de Trminos Jurdicos en
Edicin; Mxico 2007. Espaol Lexnesis; Ao 2005.
48 Ossorio, Manuel; Diccionario de ciencias 50 De La Vega Gonzales, Francisco; Derecho
jurdicas, polticas y sociales; Ed. Heliasta; Penal Mexicano; Ed. Porra; Trigsima
Argentina 1976. Quinta Edicin; Mxico 2004.
104
Ensayo
omitir un acto o negocio libertad de la vctima,

jurdico con nimo de lucro y caracterizndose la conducta
con la intencin de producir por el nimo de lograr una
un perjuicio de carcter disposicin patrimonial
patrimonial o bien del sujeto legtima y mediata, que es lo
pasivo, bien de un tercero51. que mueve al agente52.
Diferentes conductas
responden a la denominacin En suma, se puede concluir
legal y doctrinal de extorsin. afirmando que el delito de
La extorsin propiamente extorsin es aquel ilcito
dicha, llamada tambin cometido tanto por
comn o genrica, la cual delincuentes comunes como
consiste en obligar a otro a por bandas organizadas,
efectuar actos de entrega o mediante el cual stos,
depsito de cosas, valores o haciendo uso de amenazas,
documentos productores de violencia, coaccin o
efectos jurdicos usando los intimidacin, obligan a una
medios descritos por el persona que goza de cierto
propio tipo legal. Se dice que nivel econmico para que les
no es posible definir el delito otorgue una ventaja de
de extorsin en trminos que carcter pecuniaria a la que,
abarquen las diversas evidentemente, no tenan
hiptesis del mismo, con esta derecho, atacando de este
salvedad es correcto enunciar modo la libre determinacin
que en el delito de extorsin de las personas y su
existe una limitacin en la propiedad, aunque en
52 Pea Cabrera, Ral, Zavala Baquerizo,

51 Morales Lozada, Miguel; Diferencia entre Jorge y Damianovich de Cerredo, Laura; El
secuestro y extorsin; Editorial Caracas; homicidio, la extorsin. Estudios de
Barcelona 2008. Derecho Penal General; Ed. Aurora; 1998.
105
Ensayo
realidad el ataque contra la perseguido, como es el hecho

libertad de las personas de obligar a la vctima a
sometidas a extorsin, es un tomar una decisin
medio del cual se valen los perjudicial a su patrimonio.
delincuentes o bandas De ese carcter pluriofensivo
organizadas, para lograr el de la extorsin, se deriva
verdadero fin, cual es el adems su carcter complejo
lesionar el derecho de por la infraccin de bienes
propiedad. Por tanto, el delito jurdicos diferentes (la
de extorsin se configura libertad individual y el
como todo atentado al patrimonio), realizado
patrimonio de una persona o mediante hechos distintos,
de un tercero, por medio del siendo que pese a esa
uso de la violencia o estructura compleja del delito
amenaza, con nimo de lucro. de extorsin, ste constituye
Consiguientemente, el delito una figura individual
bajo anlisis constituye un indivisible.
delito pluriofensivo dado que
no slo se ataca un bien De otro lado, de las
jurdico sino que se lesionan definiciones expuestas en los
otros bienes: por un lado se prrafos que anteceden, se
lesiona la libertad individual pueden extraer las siguientes
y la integridad fsica de la caractersticas del delito de
vctima (as como la de sus extorsin:
familiares directos) al 1. Se recurre al uso de la
emplearse la violencia o amenaza y coaccin para
intimidacin; por otro lado, llevar a cabo la
se atenta contra la propiedad intimidacin en el sujeto
de la vctima, por el fin pasivo.
106
Ensayo
2. Existe un nimo de lucro III. EVOLUCIN

por parte del sujeto HISTRICA DE LA
activo. EXTORSIN53.-
3. Se produce un perjuicio
de carcter patrimonial en El delito materia de estudio
el sujeto pasivo. del presente ensayo tiene sus
orgenes en el Derecho
4. Asimismo, se vulnera la
Romano en donde, entre los
voluntad individual del
delitos contra la propiedad, el
sujeto pasivo.
hurto constituye el
5. Requiere de una antecedente ms antiguo de la
actuacin por parte del extorsin, siendo que la
sujeto pasivo, la cual determinacin autnoma del
consiste en la realizacin hurto, tal como es conocido y
u omisin de un acto, tratado en la actualidad, se
evidentemente en contra realiz bajo el Imperio
de su voluntad, tendente a Romano. En ese periodo, el
que se produzca el hurto como apoderamiento
desprendimiento ilegtimo de cosa mueble

patrimonial. ajena, se separa de otras
conductas anlogas: el
6. Requiere que el sujeto peculatus, o hurto cometido
activo coaccione al sujeto por un funcionario pblico; el
pasivo para la realizacin plagium, o hurto de una
del negocio ilcito. persona libre; el sacrilegium,
o hurto de cosas sagradas; el
53 Vase
http://www.alipso.com/monografas2/Extorsio
n/index.php
107
Ensayo
stellionatus, o fraude penal; sistematizada entre el delito y

la violati sepulcro, o despojo la pena, as como tampoco
de cadveres; el abigeatus, o dictaron normas que
robo de animales, y por regularan lo concerniente a la
ltimo, el hurto violento, organizacin procesal.
robo o rapia, nuestro actual A raz del surgimiento de esta
robo con armas. Ms tarde, la figura delictiva, debido a las
figura del delito de extorsin consecuencias provocadas
aparece no muy determinada por la corrupcin de las
con el nombre de Concussio, costumbres, por las quejas de
concepto referido nicamente los provinciales contra los
al abuso de la autoridad del funcionarios venales y por la
funcionario que realizaba la ausencia de tribunales
accin de amenazar en acusar especializados para que
a un individuo del juzgaran tales delitos,
cometimiento del delito con sancionando criminalmente
la finalidad de obtener un las exacciones de los
provecho patrimonial magistrados provinciales, el
mediante la coaccin moral. Derecho Penal Romano se
En esa forma larvada, la vio en la necesidad de crear
extorsin se vincula a un las instituciones denominadas
momento decisivo dentro del quastionae perpetuae
desarrollo del procedimiento (tribunales permanentes)
penal romano, aunque dicho conformadas por un
procedimiento no tuvo la colegiado de recuperadores
amplia regulacin del encargado de investigar los
procedimiento civil toda vez hechos denunciados y as
que los romanos no poder encontrar al
establecieron la regulacin responsable, sancionndolo
108
Ensayo
de manera obligatoria a incurridas por funcionarios

devolver lo que haba pblicos, sometiendo a la
percibido indebidamente. competencia de las quaestio
En el ao 149 a.C, se dict un perpetuae el juzgamiento de
plebiscito, esto es, se dict los crmenes de concusin.
una disposicin legal Igualmente, en la poca de
propuesta por el tribuno Sila se ampli la competencia
Calpurnio Pisn, legislada de los mismos cuando el
con el nombre de Ley dictador dispuso que deban
Calpurnia Repetundarum, la tramitarse por los
misma que tuvo la virtud de procedimientos de
asentar las bases de la quaestiones los delitos
quastionae perpetuae. La ley sancionados por las leyes
en comento dispuso que el Corneliae de Sicariis,
Pretor Peregrino (Juez Corneliae de maiestatis,
Peregrino) deba encargarse Corneliae Testamentaria y
de la direccin de esta clase todas aquellas conductas
de delitos (concussio), referidas a hechos
ordenando que se considerados como
confeccionara una lista de violatorios de la ley penal.
jueces entre los cuales seran Desde ese momento, el
elegidos los miembros que procedimiento de las
formaran el jurado que deba quaestiones abarca toda clase
entender en cada caso en de delitos, configurndose de
particular. Del mismo modo, esa manera como el
en el ao 122 a.C se dicta la verdadero derecho penal
lex Acilia Repetumdarun la romano. Posteriormente, a
cual confirma el carcter estas acciones de la concussio
delictual de las exacciones llegaron a dictarse normas
109
Ensayo
que ya abarcaban la en un ilcito penal cometido a

regulacin de actos diario, adquiriendo de esa
cometidos por los manera gran notoriedad,
particulares, reconocindose convirtindose por ese hecho
consecuentemente que ya no en un grave atentado a la
slo podan cometerse por los seguridad ciudadana, as
funcionarios, siendo que la como tambin en una gran
coaccin moral, la preocupacin para nuestras
intimidacin, como mtodos autoridades. Los delincuentes
para obtener un provecho y las bandas organizadas
ilegtimo no se reconocen dedicadas a este ilcito,
como exclusivos de los recurren a una variedad de
funcionarios. Y desde ese estrategias para lograr el fin
momento, la extorsin, que se persigue con su
nacida en un inicio de las comisin, de lo cual se tiene
exacciones ilegales y de la que este delito se puede
concussio, se aleja de la manifestar de diferentes
figura del hurto, asumiendo maneras, pudiendo citarse las
una condicin independiente siguientes modalidades de
y comienza a tener vida extorsin:
propia.
1. Extorsin mediante
IV. MODALIDADES DE amenaza de muerte.-
EXTORSIN.- Tpica modalidad de
extorsin que se realiza
mediante el uso de la
Como ya se ha sostenido, en
amenaza entendida como
los ltimos tiempos el delito
el riesgo o posible peligro
de extorsin se ha convertido
para la vida, del
110
Ensayo
extorsionado o de sus nuestro pas,

familiares directos; en ese convirtindose en el
sentido, actualmente se ilcito ms cometido por
presentan muchos casos los delincuentes
relacionados con este tipo dedicados a este tipo de
de actuar, tal es el caso delitos. Consiste en la
por ejemplo de muchos exigencia por parte de los
transportistas que se ven extorsionadores de un
obligados a pagar una monto fijo de dinero,
cantidad de dinero, denominado la cuota del
previamente establecida da, a fin de dejar trabajar
por el extorsionador, a con tranquilidad a los
efectos de poder trabajar dueos de empresas de
con tranquilidad y de ese transportes o a choferes
modo mantenerse en el de transporte urbano. En
mercado, sin tener que esta modalidad de
estar inquietos por algn extorsin el sujeto activo
dao material o fsico del mantiene contacto directo
que puedan ser vctimas y diario con el sujeto
en el supuesto de no pasivo de la accin
pagar. delictuosa.
2. Extorsin a propietarios 3. Extorsin a propietarios

o choferes de transporte.- de bienes inmuebles.-
Modalidad de extorsin, Esta puede darse ya sea
muy relacionada con la por telfono ya sea de
anterior, que en los manera personal y como
ltimos aos ha cobrado en las anteriores formas
gran trascendencia en de extorsin, lo que el
111
Ensayo
extorsionador persigue es un estudio previo de la

intimidar al propietario a persona y su familia,
efectos que le pague lugares que frecuenta,
cierta cantidad de dinero, condiciones econmicas,
caso contrario atentar etc.; en tanto en otras
contra l o sus familiares. ocasiones los nmeros de
telfonos de las vctimas
4. Extorsin va telefnica.-
con las cuales contactan
El modus operandi de
son elegidos al azar de la
este tipo de extorsin
gua telefnica, logrando
consiste en la
que sus vctimas les den
intimidacin mediante
informacin con la que
llamadas telefnicas,
poco a poco van
generalmente efectuadas
inventando la historia
por reos que purgan
para poder extorsionarlas.
condena en centros
penitenciarios, con el
objeto de procurarse para 5. Extorsin a dueos de
s y para sus cmplices pequeas, medianas y
alguna ventaja pecuniaria. grandes empresas, de
Muchas de las personas talleres, tiendas,
vctimas de este ilcito, abarroteras, etc.- En este
por el temor de perder sus tipo de extorsin el
vidas, sus bienes, la vida agente se presenta de
de sus familiares, realizan manera personal ante su
el acto requerido por el eventual vctima, a veces
extorsionador. En la acompaado de una o
mayora de los casos, los ms personas, por lo
extorsionadores realizan general van armados, se
112
Ensayo
presentan como contra profesionales de

miembros activos de una diferentes ramas, dueos
determinada pandilla o de transporte escolar,
grupo delincuencial y contra rganos
solicitan un cupo el operadores de justicia,
mismo que depender de fiscales, jueces, extorsin
lo pequeo o grande del a padres de familia
negocio. mediante amenaza de
muerte de sus hijos, etc.
6. Extorsin a directores y
maestros de centros V. EL BIEN JURIDICO
educativos.- Con algunas PROTEGIDO EN EL
variantes de los tipos de DELITO DE
extorsin ya EXTORSIN.-
mencionados, este tipo de
En este punto, en principio,
extorsin no solo
por razones meramente
involucra la seguridad
didcticas, conviene dejar
fsica de los directores,
sentado el significado de bien
maestros y de sus
jurdico; en ese sentido,
familiares, sino que
tenemos que el concepto de
tambin peligra la
bien jurdico en el Estado
integridad fsica de los
Social y Democrtico de
estudiantes.
Derecho ha de ser entendido
o concebido como el concreto
7. Finalmente se pueden inters individual o colectivo,
mencionar entre otras de orden social, protegido en
formas de extorsin
aquella que se efecta
113
Ensayo
el tipo legal54. Dentro de poltico criminales55. En ese

dicho contexto, el concepto sentido, el bien jurdico debe
de bien jurdico constituye un reflejar todo lo que a los ojos
aspecto esencial de la del legislador tiene, como
relacin poltico penal condicin de la vida sana de
Estado Democrtico toda vez la comunidad jurdica, valor
que el Estado se encuentra en para la misma, esto es, todo
la obligacin de prohibir solo aquello que para el legislador
conductas que al afectar es valioso como condicin de
intereses motiven la una vida sana de la
necesidad de protegerlos comunidad jurdica, en cuyo
porque el requerimiento mantenimiento sin cambios y
social lo exige. Y es en ese no perturbado la comunidad
sentido que el bien jurdico tiene inters en opinin del
cumple la funcin de garanta legislador, intentando ste
para los sujetos, da razn protegerlo por medio de sus
para la intervencin estatal, y normas frente a las lesiones o
por ello apunta hacia la puestas en peligro no
gnesis y legitimacin de la deseadas56.
norma penal y su proteccin, Asimismo, es importante
es una expresin de la resaltar que la proteccin del
actuacin del Estado que bien jurdico, si bien se nota
reconoce los intereses y los con mayor fuerza en el
orienta en la creacin de tipos mbito del derecho penal,
conforme a exigencias tambin es cierto que esta
55 Wessels, Johhannes; Derecho Penal,

parte general; Ed. Depalma; Buenos Aires 1980.
54 Islas de Gonzles Mariscal, Olga; 56 Binding, Karl; Die Normen Und Ihre
Anlisis lgico de los delitos contra la vida; Ed. bertretung; T. I; Segunda Edicin; Leipzig,
Trillas; Mxico 1991. 1890.
114
Ensayo
proteccin se presenta en y constreir al sujeto pasivo a

todo el ordenamiento jurdico actuar en contra de su
legal dado que sera voluntad por temor a sufrir el
totalmente contradictorio que dao anunciado, venciendo
mientras la norma penal de esa manera su voluntad en
sancione, por ejemplo, el cuanto a la libre disposicin
homicidio, una norma civil o de sus bienes o de los que
de cualquiera ndole, lo estn bajo su cuidado. En ese
permitan o consientan. sentido, en la extorsin se
Ahora bien, respecto al tema protege el patrimonio de
que nos ocupa, como se ha modo adjetivado, no la mera
sostenido anteriormente, el tenencia o posesin de la
delito de extorsin constituye cosa, sino el ejercicio en
un delito pluriofensivo toda general de determinados
vez que los bienes jurdicos actos. El ataque a la libertad
que la norma tutela con su es inmediato y directo, se
regulacin son: la libertad produce con el empleo de la
ambulatoria de la persona intimidacin o como efecto
(delito medio) y el lgico de las violencias
patrimonio (delito fin). En practicadas o cuyo ejercicio
la extorsin se intimida se anuncia. El ataque
atacando el patrimonio, la patrimonial se materializa
libertad de disponer de la ms tarde, en principio anida
persona, la vida, la salud, psicolgicamente en el
etc..., lo cual se lleva a cabo mundo de las intenciones, en
mediante la intimidacin, la la singular mencin del sujeto
amenaza o la violencia; esta que acta con el concreto
conducta de tipo criminal nimo de lucro representativo
tiene como finalidad obligar de la meta final de su
115
Ensayo
comportamiento objetivo. Ya persona, siendo que en

desde los comentaristas nuestro ordenamiento
clsicos se ha destacado la jurdico se encuentra
naturaleza mixta de estos regulado en el Ttulo V del
hechos, y se ha justificado la Cdigo Penal, dedicado a los
ubicacin sistemtica en el delitos contra el patrimonio,
ttulo de los delitos contra la ello en razn a que si bien es
propiedad, no ya tanto por la cierto es un delito
prevalencia de alguno de los pluriofensivo, el bien jurdico
dos bienes jurdicos sobre el patrimonio se considera como
otro libertad y patrimonio-, el ms relevante puesto que
sino por la fuerza motriz e lo que busca principalmente
inspiradora que tiene el lucro el sujeto activo con la
sobre el conjunto de actuar comisin de este ilcito es
57
delictivos . obtener una ventaja
Por tanto, atendiendo a lo econmica indebida, un
expuesto precedentemente, es lucro, ya sea para s o para un
posible concluir que el delito tercero, lo cual
de extorsin constituye un evidentemente tiene
delito de naturaleza repercusiones negativas en el
pluriofensiva dado que patrimonio de la vctima al
mediante ste se ataca no solo tener sta que desprenderse
el patrimonio del sujeto de algn bien que forma parte
pasivo sino tambin otros del mismo por el temor de
bienes jurdicos como son la que el extorsionador cumpla
libertad y la integridad de la con sus amenazas de causarle
un dao.
57 Martnez Gonzles, M. Isabel; El
delito de extorsin; en Cuadernos de Poltica
Criminal; Ed. Edersa; Madrid 1991.
116
Ensayo
VI. CAUSAS Y EFECTOS contra personas que cuentan

DEL DELITO DE con recursos econmicos para
EXTORSIN.- responder de la manera lo
ms inmediatamente posible
Es innegable que la principal
a las amenazas efectuadas por
causa que subyace en las
los extorsionadores.
bases mismas del delito de
extorsin es el factor
En cuanto a los efectos
econmico toda vez que las
derivados de la extorsin, se
bandas delincuenciales
tiene que la vctima de la
dedicadas a este tipo de ilcito
misma se ve directamente
persiguen como objetivo de
perjudicada en su patrimonio
su actuar obtener una
y en la autodeterminacin y
determinada cantidad de
libre disposicin de sus
dinero, sin importarles que de
bienes, incluso el de otros
ese modo estn perjudicando
familiares directos, quienes
el patrimonio de sus vctimas.
por el temor de sufrir un
En ese sentido, es posible
dao, sea fsico sea material,
afirmar que el origen que
se ven obligados a ayudar a
fundamenta la comisin del
cumplir con lo exigido por
delito de extorsin es el poder
los extorsionadores. As, se
y el beneficio econmico que
afecta patrimonialmente al
se puede obtener a travs del
ncleo familiar y, en muchas
mismo, la existencia de
ocasiones, el entorno social
bandas organizadas, o bien
de la vctima, quien adems
denominado crimen
suele recurrir a prstamos
organizado; es por ello que
personales a efectos de poder
los actos de extorsin
cumplir con lo requerido por
generalmente se cometen
los delincuentes,
117
Ensayo
producindose de esa manera expectativas o el inters de

un efecto econmico negativo muchos compatriotas de
en la esfera de la vctima. invertir y prosperar
Asimismo, es innegable que econmicamente, en otros
el fenmeno de la extorsin casos las vctimas de
genera grandes impactos en extorsin estudian la
la economa nacional, lo cual posibilidad de cerrar sus
se refleja en la prdida de negocios a raz de este
vidas humanas, tal como flagelo, lo cual
hemos podido conocer a evidentemente resulta muy
travs de los diferentes grave para un pas como el
medios de comunicacin, nuestro en donde los ndices
siendo un ejemplo de ello la de pobreza afectan a gran
reciente muerte de una madre parte de nuestra poblacin,
de familia en Talara quien adems de originar una
falleci en horas de la desestabilizacin econmica
madrugada vctima de un al interior de las familias y
atentado contra su vivienda ms desempleo. Del mismo
efectuado por un grupo de modo, con la comisin de
extorsionadores quienes estos hechos delictivos, la
exigan a su esposo un pago sociedad en su conjunto se ve
de S/50, 000 Nuevos Soles; afectada en su seguridad toda
igualmente el impacto de este vez que el delito de extorsin,
ilcito penal se manifiesta en muy a nuestro pesar y pese al
prdidas materiales, lo que esfuerzo desplegado por las
representa, lamentablemente, autoridades desde los
el desvo de recursos, la diferentes entes del Estado, se
prdida de oportunidades de ha convertido en el pan de
inversin, disminuyen las cada da de las bandas
118
Ensayo
delincuenciales dedicadas a temerosa de ser vctima de un

este ilcito, quienes con su posible asesinato, aunque est
actuar han conseguido cumpliendo con el pago
obtener recursos econmicos exigido, lo cual llega a
y otros bienes materiales, lo derivar en un constante
cual ha hecho que dichos estado de ansiedad, estrs,
delincuentes vean en el delito que impide que la vctima
de extorsin un negocio pueda llevar una vida normal
rentable que les permite ya que en todo momento se
beneficiarse sin el mximo siente asediada, estando en un
esfuerzo. De otro lado, entre estado de hipervigilancia y
los efectos derivados del una actitud inquietante que
delito de extorsin tambin se no les permite concentrar sus
pueden mencionar el hecho pensamientos por el hecho de
que las vctimas de este delito mantenerse a la expectativa
normalmente manifiestan de la situacin; as tambin,
una diversidad de como corolario de lo anterior,
repercusiones psicolgicas las vctimas de extorsin
que son producto del presentan problemas de salud
constante asedio amenazante siendo que entre los estados
que les hacen los de salud que presentan las
extorsionadores a fin de vctimas destacan las
lograr su cometido, dichas dificultades del sueo o
vctimas manifiestan un insomnio, el padecimiento de
profundo miedo originado los nervios, problemas
por las constantes amenazas, gastrointestinales tal como
lo cual implica que la vctima padecimientos del coln,
muestra una sensacin de ser gastritis, lceras gstricas,
perseguida, vigilada y entre otros
119
Ensayo
La misma pena se aplicar al

VII. EL DELITO DE que, con la finalidad de
EXTORSIN EN EL contribuir a la comisin del
CDIGO PENAL delito de extorsin,
PERUANO.- suministra informacin que
haya conocido por razn o
En nuestro ordenamiento
con ocasin de sus funciones,
jurdico penal peruano el
cargo u oficio o proporciona
delito bajo anlisis se
deliberadamente los medios
encuentra regulado en el
para la perpetracin del
Ttulo V Delitos contra el
delito.
Patrimonio-, Captulo VII
Extorsin- concretamente en El que mediante violencia o
el artculo 200 del Cdigo amenaza, toma locales,
Penal, el cual a la letra obstaculiza vas de
establece: comunicacin o impide el
libre trnsito de la ciudadana
El que mediante violencia o
o perturba el normal
amenaza obliga a una persona
funcionamiento de los
o a una institucin pblica o
servicios pblicos o la
privada a otorgar al agente o
ejecucin de obras
a un tercero una ventaja
legalmente autorizadas, con
econmica indebida u otra
el objeto de obtener de las
ventaja de cualquier otra
autoridades cualquier
ndole, ser reprimido con
beneficio o ventaja
pena privativa de libertad no
econmica indebida u otra
menor de diez ni mayor de
ventaja de cualquier otra
quince aos.
ndole, ser sancionado con
pena privativa de libertad no
120
Ensayo
menor de cinco ni mayor de 2. Participando dos o ms

diez aos. personas; o,
El funcionario pblico con 3. Valindose de menores de

poder de decisin o el que edad.
desempea cargo de
Si el agente con la finalidad
confianza o de direccin que,
de obtener una ventaja
contraviniendo lo establecido
econmica indebida o de
en el artculo 42 de la
cualquier otra ndole,
Constitucin Poltica del
mantiene en rehn a una
Per, participe en una huelga
persona, la pena ser no
con el objeto de obtener para
menor de veinte ni mayor de
s o para terceros cualquier
treinta aos.
beneficio o ventaja
econmica indebida u otra La pena ser privativa de
ventaja de cualquier otra libertad no menor de treinta
ndole, ser sancionado con aos, cuando en el supuesto
inhabilitacin conforme a los previsto en el prrafo
incisos 1) y 2) del artculo 36 anterior:
del Cdigo Penal.
Dura ms de veinticuatro
La pena ser no menor de horas.
quince no mayor de
veinticinco aos si la Se emplea crueldad contra
violencia o amenaza es el rehn.
cometida:
El agraviado ejerce
1. A mano armada; funcin pblica o privada
o es representante
diplomtico.
121
Ensayo
El rehn adolece de por cualquier persona,

enfermedad grave. incluido el funcionario
pblico, en cuyo caso de
Es cometido por dos o
participar en huelga con fines
ms personas.
extorsivos, se necesita una
Se causa lesiones leves a cualificacin del sujeto dado
la vctima. que la figura solo se dar si el

agente activo tiene capacidad
La pena ser de cadena de decisin o desempea
perpetua cuando: algn cargo de confianza; en
cuanto al sujeto pasivo ste
1. El rehn es menor de edad
est constituido por toda
o mayor de setenta aos.
aquella persona a la que el
2. El rehn es persona con sujeto activo obliga a
discapacidad y el agente otorgarle un beneficio
se aprovecha de esta econmico ilcito, pudiendo
circunstancia. tambin ser sujeto pasivo
tanto las instituciones
3. Si la vctima resulta con
pblicas o las privadas.
lesiones graves o muere
Asimismo, puede apreciarse
durante o como
que los elementos
consecuencia de dicho
concurrentes en este hecho
acto.
delictivo son la violencia, la
amenaza y la ventaja
De la lectura del artculo econmica indebida o de
citado podemos establecer cualquier otra ndole. Los
que el sujeto activo en este comportamientos que
tipo de delito est constituido configuran este delito son los

que siguen: a) Cuando el
122
Ensayo
agente haciendo uso de la necesita de un elemento

violencia obliga al sujeto adicional que est constituido
pasivo a entregarle una por el nimo por parte del
ventaja econmica indebida u agente de obtener una
otra ventaja de cualquier otra determinada ventaja
ndole; b) Cuando por medio econmica indebida u otra
de violencia obliga al sujeto ventaja de cualquier otra
pasivo a entregar a un tercero ndole. Si bien la norma exige
una ventaja econmica conocimiento de los efectos
indebida u otra ventaja de derivados del ilcito, tambin
cualquier otra ndole; c) cabe la posibilidad que se
Cuando haciendo uso de presente error de prohibicin,
amenaza, lo obliga a por desconocimiento de la
entregarle una ventaja conducta antijurdica,
econmica indebida u otra admitindose tambin error
ventaja de cualquier otra de tipo, ya sea vencible o
ndole; y d) Cuando mediante invencible. Respecto a las
amenaza lo obliga a entregar circunstancias agravantes que
a un tercero una ventaja no se contemplan en la norma
debida u otra ventaja de bajo comento, tenemos: a)
cualquier otra ndole. De otro Por el tiempo del secuestro;
lado, en este delito el mantener al rehn por ms de
accionar del sujeto activo 24 horas; b) Por la calidad del
necesariamente debe ser a rehn; el agraviado ejerce
ttulo de dolo, lo que implica funcin pblica o privada o
que el agente conoce los es representante diplomtico,
efectos del tipo penal, no el rehn adolece de
pudiendo alegar culpa o enfermedad grave, el rehn es
imprudencia; adems se menor de edad, el rehn es
123
Ensayo
mayor de 70 aos, el rehn es tipo penal s admite

persona con discapacidad y el participacin y coautora; en
agente aprovecha esta la primera tenemos la
circunstancia; c) Por el complicidad primaria que se
actuar del agente, ste emplea presenta cuando la
crueldad contra el rehn o contribucin del partcipe es
cuando se vale de menores de imprescindible, tal es el caso
edad; d) Por el concurso de de lo establecido en el
agentes; cuando el delito es segundo prrafo del artculo
cometido por dos o ms 200; tambin la complicidad
personas; e) Por el uso de secundaria, en este caso la
armas; cuando el agente acta contribucin no deviene es
a mano armada; y f) Por el imprescindible. Tambin se
resultado; en el supuesto que admite la instigacin cuando
se cause lesiones leves a la una persona dolosamente
vctima, si el rehn sufre determina a otra a cometer el
lesiones graves durante o a delito. La coautora en este
consecuencia del delito, si la delito precisa de dos
vctima fallece a requisitos: decisin comn y
consecuencia del delito. En lo realizacin de la conducta
referente a la consumacin, el prohibida en comn. La
delito se tiene por cumplido penalidad contemplada en la
en el supuesto en el que la norma que tipifica la
vctima otorga la ventaja extorsin es la pena privativa
econmica o de cualquier de libertad segn la variante:
otra ndole, obligada por la a) De 10 a 15 aos de pena
intimidacin, no interesando privativa de la libertad si el
si dichas ventajas llegan a caso est tipificado en el tipo
manos del agente activo. Este
124
Ensayo
bsico del artculo 20058. La beneficio o ventaja

misma pena se aplicar al econmica indebida u otra
que, con la finalidad de ventaja de cualquier otra
contribuir a la comisin del ndole; c) Con pena de
delito de extorsin, inhabilitacin conforme a los
suministra informacin que incisos 1) y 2) del artculo 36
haya conocido por razn o del Cdigo Penal, si el agente
con ocasin de sus funciones, es funcionario pblico con
cargo u oficio o proporciona poder de decisin o el que
deliberadamente los medios desempea cargo de
para la perpetracin del confianza o de direccin, y
delito; b) De 05 a 10 aos de con su actuar contraviene lo
pena privativa a la libertad establecido en el artculo 42
cuando el agente mediante de la Constitucin Poltica
amenaza o violencia toma del Per59; d) De 15 a 25 aos
locales, obstaculiza vas de de pena privativa de la
comunicacin o impide el libertad si la violencia o
libre trnsito de la ciudadana amenaza es cometida a mano
o perturba el normal armada, con la participacin
funcionamiento de los de dos o ms personas o el
servicios pblicos o la agente acta valindose de
ejecucin de obras menores de edad; e) De 20 a
legalmente autorizadas, con 30 aos de pena privativa de
el fin de obtener de las
59 Art. 42. Derechos de los Servidores
autoridades cualquier
Pblicos
Se reconocen los derechos de
58 Cuando el sujeto activo haciendo uso sindicacin y huelga de los servidores pblicos.
de la violencia o la amenaza obliga a una No estn comprendidos los funcionarios del
persona o a una institucin pblica o privada a Estado con poder de decisin y los que
otorgar al agente o a un tercero una ventaja desempean cargos de confianza o de direccin,
econmica indebida u otra ventaja de cualquier as como los miembros de las Fuerzas Armadas
otra ndole. y de la Polica Nacional.
125
Ensayo
la libertad cuando el agente Desde hace ya algunos aos

mantiene en rehn a una somos testigos del alarmante
persona; f) No menor de 30 y sorprendente crecimiento
aos de pena privativa de la de la delincuencia en nuestro
libertad cuando, en el pas, a tal punto que casi
supuesto anterior, el agente todos los departamentos del
mantiene cautivo al rehn por Per se encuentran
ms de veinticuatro horas; sumergidos en una grave
emplea crueldad contra el inseguridad ciudadana
rehn; el agraviado ejerce derivada de la comisin de
funcin pblica o privada o diversos hechos ilcitos
es representante diplomtico; cometidos por sujetos que
el rehn adolece de desprovistos de todo valor
enfermedad grave; el delito moral y social, valindose del
es cometido por dos o ms desarrollo alcanzado por el
personas; se causan lesiones ser humano, en especial en el
leves a la vctima; g) Cadena rea de la tecnologa, se
perpetua cuando se verifiquen organizan de manera tan
las agravantes establecidas en hbil e inteligente de modo
el ltimo prrafo del artculo tal que son capaces de
60
200 del Cdigo Penal . escapar de todo control as
como de las normas
VIII. CONCLUSIONES.- existentes en nuestro
ordenamiento jurdico a
efectos de delinquir, sin
medir el dao que con su
60 Esto es cuando el rehn es menor de
edad o mayor de setenta aos; cuando el rehn actuar ocasionan a la
es persona con discapacidad y el agente se
aprovecha de esta circunstancia; cuando la colectividad considerada en
vctima resulta con lesiones graves o muere
durante o como consecuencia de dicho acto. su conjunto, toda vez que
126
Ensayo
generan un ambiente de caos (pblicas o privadas) a

e inseguridad ciudadana, otorgarle a l o a un tercero
repercutiendo asimismo en el alguna ventaja econmica
desarrollo de nuestro pas en indebida u otra ventaja de
sus diferentes mbitos. cualquier otra ndole, ello,
Dentro de la gama de delitos como resulta evidente, con
cometidos por delincuentes, nimo de lucro; dicho de otra
se encuentra el delito de manera, el delito de extorsin
extorsin, tan de moda en los es aquel ilcito cometido por
ltimos tiempos a tal punto una persona que sin estar
que ha llegado a convertirse legtimamente autorizada,
en el delito nmero uno en procura una ganancia injusta,
nuestro pas, no resultando ejerciendo violencia, o
extrao tomar conocimiento a mediante amenazas directas o
diario de muchos casos de encubiertas por terceras
personas que denuncian ser personas o por cualquier
vctimas de extorsionadores, medio de comunicacin,
o de personas que no obligando a su eventual
habiendo denunciado los vctima a entregarle dinero a
hechos, son atacadas por los fin de no atentar contra su
delincuentes de muy diversas vida o la de sus familiares o
maneras. Este delito se tambin a fin de devolverle
configura bsicamente, de algn bien que se le ha
conformidad con lo normado arrebatado, como sucede en
en el ordenamiento jurdico el caso de taxistas o
penal, cuando el agente, motociclistas. Dentro de tal
valindose de violencia o panorama, la extorsin
amenaza, obliga a una constituye, como se ha visto
persona o a instituciones en el presente ensayo, un
127
Ensayo
grave atentado no slo contra ilcitos entre ellos la

el patrimonio de las vctimas extorsin. Desde este punto
del mismo, sino tambin de vista, sera recomendable
contra su libertad ambulatoria que el gobierno contemple
y contra su integridad fsica o como poltica social, a
la de sus familiares, trayendo efectos de reducir los ndices
como efectos no slo la de criminalidad imperante en
disminucin de sus nuestro pas, el
patrimonios sino tambin establecimiento de programas
efectos negativos en su salud educativos y programas de
as como daos psicolgicos. formacin para jvenes de
bajos recursos econmicos
IX. RECOMENDACIONES.- por constituir stos la
poblacin ms vulnerable de
incurrir en este ilcito o de ser
1. Numerosos estudios
captada por grandes bandas
demuestran que el delito de
delincuenciales dedicadas a
extorsin es cometido por
delinquir mediante la
personas de bajos recursos
modalidad de la extorsin.
econmicos, que por ese
mismo hecho no han podido
concluir estudios primarios o 2. Es bien sabido que la gran
secundarios, motivo por el mayora de los casos de
cual, al no tener una extorsin tiene como
formacin slida y autores a delincuentes que
encontrarse carentes de se encuentran internados
valores, teniendo como pilar en centros penitenciarios
la ley del mnimo esfuerzo, por la comisin del
incurren en la comisin de mismo delito o de otros
128
Ensayo
ilcitos, siendo ellos detectar la tenencia de

precisamente los que en telfonos mviles dentro
muchos casos se encargan de los centros
de efectuar las llamadas penitenciarios.
intimidantes a sus
vctimas; es por ello que
3. Asimismo, dentro del
se recomienda que el
contexto descrito en el
Estado invierta en la
prrafo que precede, se ha
implementacin de
visto que dichos telfonos
tecnologa bloqueadora
llegan a manos de los
de seal telefnica mvil
delincuentes mediante las
en todas las crceles
personas que los visitan,
existentes en nuestro pas,
sean familiares, sean
empezando especialmente
amigos, por ello se
por aquellas que albergan
debera implementar en
a delincuentes
las crceles otra forma de
considerados de alta
comunicacin diferente al
peligrosidad o
contacto fsico, tal podra
delincuentes
ser el caso de que la
pertenecientes a bandas
comunicacin se efecte a
desarticuladas dedicadas
travs de telfonos.
a delinquir mediante la
extorsin. En ese mismo
sentido, se debe 4. Gran nmero de casos de
establecer como extorsin no son
obligacin del personal denunciados por las
del Inpe la realizacin vctimas por temor a
peridica de controles sufrir daos mayores a los
minuciosos a efectos de anunciados por los
129
Ensayo
extorsionadores, de modo hayan sido inhabilitados

tal que se genera un por haber incurrido en
ambiente de impunidad actos relacionados a la
que lo nico que trae extorsin a efectos de que
consigo es que este ilcito una vez cumplida la
no pueda ser combatido inhabilitacin, no puedan
de manera eficaz, y que nunca ms ejercer cargos
ms ciudadanos, da a da, pblicos, lo cual servir
se conviertan en nuevas como ejemplo para
vctimas. Por ello, resulta aquellos que, por alguna
recomendable que a razn, se encuentren
travs de los diferentes tentados a incurrir en este
medios de comunicacin tipo de conductas
se dedique un espacio indebidas.
destinado a propagar
informacin que cree
6. Muchas noticias dan
conciencia en la
cuenta de la
ciudadana de la
desarticulacin de bandas
importancia de denunciar
delictivas dedicadas a la
a tiempo este ilcito,
extorsin, integradas no
garantizndose asimismo
solo por sujetos de mal
que se les ofrecer la
vivir sino tambin por
orientacin y seguridad
miembros de la propia
que requieran.
Polica Nacional del Per,
muchas veces altos
5. Que se cree una relacin mandos policiales,
de todos aquellos quienes o bien participan
funcionarios pblicos que en los hechos
130
Ensayo
constitutivos del delito o 2. BREGLIA ARIAS,

bien proporcionan valiosa OMAR; Los delitos de
informacin a los extorsin; Primer
delincuentes, lo cual edicin; Editorial Abaco
indiscutiblemente de Rodolfo de Palma;
constituye un motivo ms Buenos Aires 1982.
por el que las vctimas de
3. CDIGO PENAL;
este ilcito desisten en
Jurista Editores; Agosto
denunciar; frente a esta
2013.
realidad, una accin que
se debe adoptar es el 4. CURY URZA,
seguimiento constante de ENRIQUE; Derecho
aquellos policas que Penal. Parte General;
adoptan conductas Tomo II; Editorial
sospechosas a fin de Pontificia Universidad
depurar el cuerpo policial Catlica de Chile;
de aquellos malos Santiago 1998.
efectivos vinculados a
bandas de 5. DAMIANOVICH DE
extorsionadores. CERREDO, LAURA;

Delitos contra la
propiedad; Tercera
X. BIBLIOGRAFA.- Edicin actualizada;
Editorial Universidad;
1. BINDING, KARL; Die
Buenos Aires 2000.
Normen Und Ihre
bertretung; T. I; 6. DE LA VEGA
SegundaEdicin; GONZALES,
Leipzig, 1890. FRANCISCO; Derecho
131
Ensayo
Penal Mexicano; Ed. Diferencia entre

Porra; Trigsima Quinta secuestro y extorsin;
Edicin; Mxico 2004. Editorial Caracas;
Barcelona 2008.
7. DE PINA VARA,
RAFAEL; Diccionario 12. OSSORIO,
de Derecho; Ed. Porra; MANUEL; Diccionario
Trigsima Sexta Edicin; de ciencias jurdicas,
Mxico 2007. polticas y sociales; Ed.
Heliasta; Argentina 1976.
8. DICCIONARIO DE
TRMINOS 13. PEA CABRERA,
JURDICOS EN RAL, ZAVALA
ESPAOL BAQUERIZO, JORGE
LEXNESIS; Ao 2005. Y DAMIANOVICH DE
CERREDO, LAURA;
9. ISLAS DE GONZLES
El homicidio, la
MARISCAL, OLGA;
extorsin. Estudios de
Anlisis lgico de los
Derecho Penal
delitos contra la vida;
General; Ed. Aurora;
Ed. Trillas; Mxico 1991.
1998.
10. MARTNEZ
14. SOLER,
GONZLES, M.
SEBASTIN; Derecho
ISABEL; El delito de
Penal Argentino;
extorsin; en Cuadernos
Tipografa Editora
de Poltica Criminal; Ed.
Argentina Buenos Aires,
Edersa; Madrid 1991.
Argentina 1992.
11. MORALES
LOZADA, MIGUEL;
132
Ensayo
15. WESSELS,
JOHHANNES; Derecho
Penal, parte general; Ed.
Depalma; Buenos Aires
1980.
16. Diccionario de la Real

Academia de la Lengua
Espaola. Disponible en:
www.rae.es
133
Ensayo
134
Ensayo
EL HOMICIDIO PIADOSO Y LA POLEMICA EN

CUANTO A SU DESCRIMINALIZACION
Por: DIAZ MONROY, DORA
Magister en Derecho, Fiscal Provincial del Distrito Judicial de Lima Norte..
135
Ensayo
136
Ensayo
RESUMEN:
El presente trabajo versa sobre el debate que existe en la actualidad del Derecho a la Vida con
respecto al Derecho a Morir dignamente, exponiendo la realidad de un sector de la poblacin
que se encuentra ante este supuesto, de recurrir a la Eutanasia en aquellos casos donde se ha
diagnosticado una enfermedad incurable que irremediablemente conducir a la muerte; pero
acompaado de sufrimiento y adems del doloroso drama para los seres queridos y el propio
enfermo. Considerando que en nuestro pas la Eutanasia no est permitida, pues se tipifica el
delito de Homicidio Piadoso. Tema que requiere una discusin a nivel Constitucional de
proponerse como un Derecho Innominado el Derecho a morir dignamente, del que se hace
necesario un desarrollo no slo doctrinario sino jurisprudencial a travs fundamentalmente del
Tribunal Constitucional.
ABSTRACT
This paper deals with the debate that exists today the "Right to Life" about the "right to die with
dignity", exposing the reality of a sector of the population that is before this course, resort to
euthanasia in cases where it has been diagnosed with an incurable disease that inevitably lead to
death; but accompanied by suffering and painful drama in addition to loved ones and the patient
himself. Whereas in our country Euthanasia is not permitted, for the crime of homicide is typified
Pious. Issue that requires discussion Constitutional level as a Unnamed proposed law the "right to
die with dignity," which not only a jurisprudential doctrine but mainly through the Constitutional
Court development is necessary.
PALABRAS CLAVES: Eutanasia, homicidio piadoso, muerte.
KEYWORDS: Euthanasia, mercy killing, death.
SUMARIO: I.-Introduccin, II.-El homicidio culposo, III.- La eutanasia IV.- La casustica, V.-
Conclusin, VI.- Sugerencias, VI.- Bibliografa.
L
a figura legal del
I.- INTRODUCCIN:
homicidio piadoso resulta
de suma importancia,
toda vez que nos presenta dos
137
Ensayo
posiciones antagnicas, por un lado irremediablemente la llevar a la

la defensa del Derecho a la Vida, muerte en el corto plazo.
frente al Derecho a morir
Esta mujer frente a la posibilidad de
dignamente.
padecer una agona terrible, llena de
En nuestro pas, la muerte asistida no sufrimientos, y buscando por el
est exenta de responsabilidad penal, contrario ser recordada por sus
toda vez que si bien es cierto el familiares y amigos como lo que
Homicidio Piadoso constituye un siempre fue, es decir, una persona
Homicidio atenuado con una pena vital, opt por no seguir viviendo
menor, por los fines altruistas que la ante lo inevitable o ineluctable de la
rodean, tambin es verdad, que sigue enfermedad.
constituyendo un delito, que va a
Expondremos tambin como en
generar para el agente o sujeto activo
algunos pases, como Estados Unidos
de dicho ilcito, un proceso penal y la
de Norteamrica existen Estados
condena correspondiente.
donde la Eutanasia o la muerte
El objetivo es exponer la asistida est permitida, es decir, no
problemtica no slo desde el punto constituye delito, motivo por el cual
de vista jurdico, sino de cara a la algunas personas ante el diagnstico
realidad mundial. A partir de las de una enfermedad incurable,
ltimas informaciones difundidas a prefieren evitar todo tipo de
travs de los medios de padecimientos, optando por la
comunicacin, sobre la decisin muerte asistida. Este nmero de
adoptada por una mujer en los personas al parecer se viene
Estados Unidos de Norteamrica, de incrementando por las razones antes
privarse de la vida, al haber sido expuestas; lo que se puede evidenciar
diagnosticada por los mdicos con un con la informacin que proporcionan
tumor en el cerebro, lo que los medios de comunicacin.
138
Ensayo
Un aspecto que no puede obviarse es fundamentalmente Europeos o como

la posicin de la Iglesia, segn la se da en los Estados Unidos de
cual slo Dios da la Vida y slo Dios Norteamrica.
la puede quitar. En ese sentido el
Otro aspecto que debe tenerse en
hombre no estara facultado para
cuenta, por parte de quienes
proceder de esta manera y por lo
propugnan una descriminalizacin de
tanto dicha conducta (Eutanasia)
esta conducta en el Cdigo Penal, es
estara proscrita desde el punto de
la incorporacin en la Constitucin
vista religioso, posicin que es
de un nuevo Derecho, como es el
compartida.
Derecho a Morir Dignamente, lo
Apreciando la polmica que genera que podra considerarse dentro de los
el tema de la muerte asistida, por derechos innominados previstos en el
ende existiran dudas acerca de si en artculo 3 de la Constitucin Poltica
nuestro pas sera conveniente o no la del Per, al no estar contemplado de
descriminalizacin de esta figura manera expresa en nuestra Carta
delictuosa. En ese sentido Magna.
sostenemos que la idiosincrasia del
Hecho este prembulo, consideramos
peruano est dada por la lucha hasta
que la problemtica en nuestro Pas
el ltimo momento por salvar la vida,
estriba en: 1.- La aceptacin o no de
aun cuando cientficamente ya no
la Eutanasia y por consiguiente la
existan esperanzas, siempre se
descriminalizacin o no del
esperar un milagro. En
Homicidio Piadoso; 2.- Siempre
consecuencia, la Eutanasia en
estuvo tipificado en nuestro Cdigo
nuestro pas no tiene mucha acogida
Penal el Homicidio Piadoso como
y en esa lnea no resulta tan
homicidio atenuado; 3.- As como
apremiante una destipificacin de
existe un Derecho a la Vida, existir
esta conducta delictiva, como s
un Derecho a morir dignamente; 4.-
sucede en otros pases
139
Ensayo
Este Derecho a morir tendr asidero indiferentemente por un determinado

Constitucional. grupo humano.61
La finalidad del presente Ensayo es Acciones que fueron siendo

tratar de encontrar respuestas a estos derrotadas con la idea tica de
problemas planteados, para a partir igualdad de todos los seres humanos,
de all obtener las conclusiones que como tal tienen derecho a la
correspondientes. vida, sea cual fuere su condicin,
raza o cualquier distincin que se
II.- EL HOMICIDIO PIADOSO:
haga de ella. Pero este pensamiento
2.1.- DESARROLLO no se asent de la noche a la maana,
HISTRICO: sino que cada grupo humano, de una

nueva generacin conden las
En la historia de la Humanidad han practicas brbaras de la anterior, y
habido culturas y civilizaciones que siglos tras siglos, la esclavitud, la
han admitido como vlido el hecho tortura, el racismo, el infanticidio, el
de suprimir la vida de determinadas abandono de ancianos y enfermos, el
personas, como un mecanismo de menosprecio a la mujer, han ido
equilibrio y de necesidad dentro de desapareciendo de una gran parte de
su Sociedad; negndole a algunos el los pueblos.62
derecho a vivir, cuando se trataban
de otra raza, etnia, nacin tribu, sexo Vale la pena resaltar, el papel
o condicin en todos sus mbitos, protagnico que tuvo en su poca el
incluso infantes o recin nacidos Cristianismo, con su mensaje de
considerados defectuosos,
61 Revista Virtual La Eutanasia 100 Cuestiones
mecanismos intensos adoptados y respuestas sobre la Defensa de la Vida
Humana y la Actitud de los Catlicos,
recuperado el 10/10/2014 de
http://blog.pucp.edu.pe/item/173996/100-
cuestiones-acerca-de-la-eutanasia-el-estado-
ante-la-eutanasia
62 Op. Cit.
140
Ensayo
amor y compasin y con un ferriano de su impunidad triunf

mandamiento divino no matars legislativamente en el Per, Uruguay
que vino a cambiar la conciencia y a y Colombia. En el sistema peruano
reforzar la defensa de la vida deca el desaparecido Magistrado
humana63 espaol, la Eutanasia penetra un
tanto subrepticiamente, por el rodeo
2.2.- DESARROLLO
de la exclusin por similitud a la
LEGISLATIVO
figura del ayuda al suicidio, pues al
Con el Cdigo Penal de 1924, no penar sta en el artculo 157
estuvo tipificado el delito de nicamente cuando se hace por un
Homicidio Piadoso, como un mvil egosta, parece implicar que
homicidio atenuado. Sin embargo, en ausencia del mismo, como en el
ello no significaba que el hecho supuesto piadoso, el hecho quedara
fuese atpico, sino que en su defecto impune por falta de tipificacin
tena que considerarse como un adecuada. Por nuestra parte (dice el
Homicidio simple, en el que Maestro Roy) advertimos que la
nicamente se considera como delito ayuda al suicidio en el C.P. peruano
el hecho de matar a otra persona a slo comprende lo que en la doctrina
ttulo de dolo. espaola se denomina auxilio no

ejecutivo, conforme ya lo hemos
Al respecto el maestro Luis E. Roy demostrado en estos comentarios. El
Freyre, en su obra Derecho Penal, pensamiento de Quintano Ripolles
seal lo siguiente: El Homicidio tendra lgica si es que viera
por mvil pietista no existe en tambin en el auxilio no ejecutivo
nuestra legislacin como figura (por mvil de piedad), otra de las
delictiva. El Profesor Quintano manifestaciones del homicidio
Ripolles escribi que el criterio eutansico, supuesta tesis que sera
bastante discutible. Estamos
63 Op. cit.
141
Ensayo
convencidos que nuestra dogmtica ejecutando la muerte. Elementos: 1.-

no da asidero para construir la La Muerte de una persona, 2.- El
teora de un homicidio piadoso consentimiento de dicha persona, 3.-
impune. De haber previsto la El mvil altruista del que auxilia
legislacin nacional la figura del prodigando la muerte. El Cdigo
auxilio ejecutivo por mvil Penal peruano de 1924 no legisla
egosta, entonces s, por sobre este delito, slo existe una
interpretacin a contrario sensu hiptesis encubierta en el artculo
(presencia de mvil altruista) y ante 157. 65
la ausencia del tipo para el
Finalmente, en la actualidad ha
homicidio piadoso (consentido o no
quedado zanjada cualquier
por la vctima), el hecho
desavenencia al respecto, toda vez
exterminador por motivacin noble
que el Cdigo Penal de 1991 tipifica
sera impune. .64
expresamente el delito de
Cabe mencionar tambin al Jurista Homicidio Piadoso.
Amado Ezaine Chvez, quien a
2.3.- ANALISIS DEL TIPO
travs de su Diccionario Jurdico
PENAL EN EL CODIGO PENAL
Penal seala lo siguiente haciendo
DE 1991:
referencia al Homicidio Consentido:
Es el homicidio Piadoso o El artculo 112 del Cdigo Penal
Eutanasia, es decir, muerte por actual, hace referencia al delito de
compasin; homicidio solicitado por Homicidio Piadoso, sealando
la vctima, en donde el cooperador expresamente lo siguiente:
adems de proporcionar el
instrumento lo maneja el mismo
65 EZAINE CHAVEZ, Amado. Diccionario

64 ROY FREYRE, Luis. Derecho Penal Tomo I, Jurdico Parte Penal II, A.F.A Editores
Parte Especial. A.F.A Editores Importadores. Importadores Sociedad Annima. 2da.
2da. Edicin 1986, Lima Per Pg. 244. Edicin, Lima-Per, 1991, Pg. 819.
142
Ensayo
El que, por piedad, mata a un comparacin con las penas que se

enfermo incurable que le solicita de imponen para el asesinato o
manera expresa y consciente para parricidio.
poner fin a sus intolerables dolores,
Al no establecerse el mnimo legal
ser reprimido con pena privativa de
de la pena en el tipo penal en
libertad no mayor de tres aos.
comento, habr que considerar
Comentando este artculo podemos recurriendo al artculo 29 del Cdigo
sealar que el sujeto activo puede ser Penal, que la pena mnima ser de 2
cualquier persona, es decir, no nos das.
encontramos ante un delito especial,
El Profesor Luis Alberto Bramont-
sino comn.
Arias Torres, en su obra Manual de
El sujeto pasivo necesariamente tiene Derecho Penal Parte Especial,
que ser una persona que padece de comentando este artculo 112 del
una enfermedad incurable, es decir, Cdigo Penal, seala: que se
que irremediablemente va a morir; y puede realizar o cometer este ilcito
ese diagnstico tiene que ser dado tanto por accin como por omisin
por los mdicos, no por cualquier impropia (es decir, se parte de una
persona. omisin para llegar a la comisin de
un delito). Asimismo, se exige una
Asimismo, el sujeto pasivo tendr
peticin expresa y consciente por
que sealar expresamente y de
parte del sujeto pasivo. De ac se
manera consciente su deseo de morir
deduce que no basta con un
con la finalidad de evitar los
consentimiento tcito, en tales casos
intolerables dolores propios de la
de configurara un homicidio
enfermedad incurable.
(haciendo referencia al homicidio
La pena es de tres aos, simple), o inclusive un asesinato.
constituyendo una pena benigna en Adems el legislador est exigiendo
143
Ensayo
que la peticin sea consciente, lo que es un elemento bsico en la tipicidad

permite excluir la peticin que objetiva, puesto que, si el sujeto
realizar un enfermo mental o la de pasivo va a morir, pero no est
quien la realiza en un estado no sufriendo dolores intolerables no
lcido, por ejemplo, por encontrarse estaramos ante un homicidio por
ebrio o por estar afectado por una piedad. Este requisito debe de
gran depresin al enterarse que su constarle de manera expresa al sujeto
novia lo ha dejado. Este requisito no activo, no es suficiente con que un
obstante puede plantear problemas: tercero le haya comunicado tal
Qu pasa si el sujeto pasivo est circunstancia.66
inconsciente y no puede prestar su
El Jurista Jess R. Toledano
consentimiento, podr hacerlo un
Toledano, en su obra Lmites
tercero vinculado a l, su cnyuge,
penales a la disponibilidad de la
padre, hermano o hijo?. La respuesta
propia vida: El Debate en Espaa, ha
debe ser negativa, por disposicin
sealado lo siguiente:
expresa del artculo 112 del Cdigo
Penal. Tampoco suple el En cuanto al estado fsico
consentimiento expreso el deseo psquico en el que se encuentra el
manifestado por el propio sujeto con sujeto que hace la solicitud, el
anterioridad, por ejemplo, si estando precepto nos describe por una parte
la persona inconsciente, ha dejado un una situacin terminal, en la que el
testamento indicando que si pierde el enfermo padece una dolencia que le
conocimiento y ya no se puede llevar inexorablemente a morir, y
recuperar, puede dejrsele morir. De por otra, dentro tambin de un
otro lado, se requiere que el sujeto cuadro mdico similar, la muerte no
pasivo est padeciendo intolerables parece como tal hecho inminente,
dolores, que tienen que ser
66 BRAMONT ARIAS TORRES, Luis Alberto.
consecuencia de su enfermedad. Este Manual de Derecho Penal. Editorial San
Marcos. Lima Per. 1994. Pg. 54.
144
Ensayo
pero la persona se encuentra graves sufrimientos al sujeto que la

sometida de modo permanente e padece. Con el concepto de
insoportable a graves padecimientos. sufrimiento quiere significarse
En ambos casos el comn fundamentalmente la existencia de
denominador es la existencia de una dolores fsicos insoportables, aunque
enfermedad irreversible y de aquel tambin pueda derivarse de
gravedad incuestionable en base a incomodidades extremas (tales como
los conocimientos y avances la absoluta dependencia derivada de
cientficos del momento. La certeza una minusvala) experimentadas por
del fin prximo o la incertidumbre el individuo afectado como una
sobre el mismo, unido a sufrimientos merma de su dignidad; en estos
insoportables legitima al ltimos supuestos cobra especial
individuo para requerir la ayuda importancia un elemento que
necesaria con la que poner fin a tan podramos denominar espiritual o
67
infausta existencia. psquico, que puede resultar para el
propio paciente ms determinante
La Jurista Carmen Tomas -
incluso que los dolores fsicos
Valiente Lanusa, en su obra titulada
mismos. Teniendo en cuenta lo
La Disponibilidad de la propia vida
anterior creo que puede afirmarse
en el Derecho Penal publicada en
que recientemente, con la sentencia
Madrid, seala lo siguiente: La
del 21 de junio de 1994, el Tribunal
discusin sobre la eutanasia suele
Supremo Holands ha dado un paso
centrarse prcticamente siempre y
cualitativo importantsimo en lo que
as ha sido durante muchos aos en
respecta a la Eutanasia dirigida a
Holanda, en torno a la idea de la
enfermedad fsica que produce
67 TOLEDANO TOLEDANO, Jess R. Lmites

Penales a la Disponibilidad de la propia vida:
El Debate en Espaa. Telier Penal. 1999.
Pg. 209.
145
Ensayo
terminar con el padecimiento norma a fin de permitir, aun

psquico de una persona.68 elpticamente, una minoracin
especfica e importante en el rea de
Existen pases donde no se legisla
violacin del bien jurdico en juego,
sobre el Homicidio Piadoso, en ese
que no sean aquellas desde un inicio
sentido el Jurista Pedro Alejandro
previstas y clsicas. 69
Gutirrez, en su obra el Homicidio
Piadoso publicada en Buenos Aires - 2.4.- INDISPONIBILIDAD DE LA
Argentina, seala, que las causas VIDA HUMANA:
por las cuales la Ley Argentina no
La incriminacin del Homicidio a
legisla sobre el Homicidio Piadoso
ruego da lugar a dos posiciones
(y eventualmente la Eutanasia),
encontradas: por un lado, la de
admiten varios caminos explicativos
aquellos que invocan su
o hiptesis, deducibles, parte de
despenalizacin y por otro lado la
ellas, de distintas opiniones
que sostienen que la necesidad de
doctrinarias. As entre las primeras,
mantener su incriminacin.
se expresa y se cree que el claro
Analizando la primera posicin es
mandato de proteccin integral del
evidente que esta parte de una
valor de la vida, que junto a la
perspectiva esencialmente
libertad y dignidad humana, integran
individualista, el reconocimiento a la
como pilares todo el ordenamiento
libre autodeterminacin, en cuanto a
jurdico, con su consecuente
su libertad de organizar su propio
basamento axiolgico de
mbito de organizacin, y la otra
preeminencia, resulta suficiente e
posicin que alude a un inters
ilustrativo escollo invencible para
algn otro pensamiento legal o
69 ALEJANDRO GUTIERREZ, Pedro. El

68 TOMAS-VALIENTE LANUSA, Carmen. La Homicidio Piadoso. Editorial Fabian J. Di
Disponibilidad de la propia vida en el Plcido. Buenos Aires Argenitna. 2005. Pg.
Derecho Penal. Madrid. 1999. Pg. 284. Pg. 81 -82.
146
Ensayo
general de la comunidad de respetar deber indeclinable e irrenunciable;

la vida ajena70, cual sera la posicin de ste si el
individuo renuncia de forma libre y
En ese orden de idea, segn las
responsable a seguir viviendo. Surge
disposiciones del derecho positivo
la pregunta, puede el Estado
vigente, la vida humana no es un
obligarlo, a negar su voluntad.
bien jurdico disponible para su
Entonces se valorar el bien jurdico
titular. La relevancia jurdico penal
supremo, frente a la libre disposicin
otorgada al consentimiento se limita
del individuo, respecto de su libre
a lo sumo a la atenuacin de la
autodeterminacin? Esta oposicin
responsabilidad, pero no llega a
entre la libertad humana de elegir el
excluirlo. No cabe, entonces una
propio destino y el deber estatal de
despenalizacin del homicidio a
proteger la vida humana.
ruego, pues significara un
Compartiendo la posicin adoptada
debilitamiento de las tareas propias y
por muchos, reconocemos que los
esenciales del Derecho Penal: la
bienes jurdicos no constituyen una
proteccin preventiva de bienes
esencia nicamente individualista, en
jurdicos.71
el sentido de que la tutela de los
Analizando el Consentimiento como bienes jurdicos reposa tambin en

causa de justificacin y haciendo un inters comunitario. Esto ha
tambin una distincin entre el quedado plasmado por el legislador
homicidio piadoso y el suicidio, al incriminar los delitos de

desde la ptica que el obligado a Homicidio Piadoso y de Suicidio,
tutelar la vida humana en todas sus donde lo paradjico constituye el
manifestaciones, es el Estado, como doble baremo con el cual se mide la

actuacin del titular del bien con el
70 PEA CABRERA FREYRE, Alonso.
Derecho Penal Parte Especial Tomo I. tercero que interviene en la
Editorial Idemsa. Lima Per. Reimpresin
Febrero del 2010. Pg. 154, 156 realizacin delictiva, pues la
71 PEA CABRERA FREYRE, Op. Cit.
147
Ensayo
actuacin del titular del bien, sea mbito de organizacin y, la otra

activa o pasiva, no es criminalizada, posicin que alude a un inters
sin embargo la participacin del general de la comunidad de respetar
tercero si es penalizada, a pesar de la vida ajena. Jakobs, representa a la
que las reglas mismas de primera de las posiciones,
participacin delictiva diran lo debindose poner en relieve que en
contrario72. la ordenacin jurdico-penal
alemana, el suicidio ya no constituye
As queda claro que la vida, no es un
ms un hecho punible. Jakobs
haciendo un paralelo con el suicidio,
titular, porque entonces ni siquiera
seala lo siguiente: Es verdad que
podra penalizarse la conducta de un
en la muerte a peticin tambin se
tercero que colabora con una muerte
puede hablar de un permiso para
consentida73.
matar, pero esto no es todo, porque
Tal como lo precisa Pea Cabrera, el lo relevante aqu es que el solicitante
caso de la incriminacin del organiza con su peticin un hecho
homicidio a ruego da lugar a dos que sirve a sus propios fines, es
posiciones encontradas: aquellos que decir, el que pide a otro que le mate
invocan su despenalizacin y la otra no renuncia a una decisin personal

postura, parte de la necesidad de sobre el bien personalsimo vida
mantener su incriminacin. En como tampoco lo hace el suicida
realidad la primera posicin parte de propiamente dicho, sino ms bien

una posicin netamente ajusta a otro a sus fines, emplendolo
individualista, el reconocimiento a la para que realice sus propias
libre autodeterminacin en cuanto a decisiones; as la nica diferencia
su libertad de organizar su propio entre el suicidio y el homicidio a

peticin se encuentra en que la
72 Op. Cit. persecucin del fin se realice de
73 Op. Cit.
148
Ensayo
propia mano o en divisin de tareas; ms dicha valoracin no puede

el fin y la forma de conseguirlo lo recaer en el caso de la ayuda al
determina, en ambos casos el que no suicidio, pues el sujeto ya se
quiere vivir ms. Se sigue la suerte encuentra decidido a la
de un individualismo donde la autoeliminacin, aunque en algunos
decisin del que quiere morir casos las zonas de delimitacin del
desencadena una renuncia de suicidio con el homicidio no pueden
proteccin por parte del orden resultar del todo claras. Con todo la
jurdico, en cuanto al derecho de posicin individualista puede caer en
organizar la propia muerte, por lo un debilitamiento significativo en la
que si ese hecho no constituye un tutela del bien jurdico vida, en la
injusto, no tiene por qu serlo la medida que la despenalizacin del
participacin del tercero, que homicidio a ruego pueda dar lugar al
interviene en un mbito de acometimiento de verdaderos
organizacin propia del peticionante. injustos penales. El respeto a la
En nuestra legislacin el suicidio autonoma personal no puede rebasar
constituye an una conducta tpica, aquellos mbitos que se forman por
slo en cuanto el que ayuda e instiga valoraciones sociales, la voluntad del
a tal determinacin, considerndose a individuo no puede ir contra el
la vida un inters protegido no slo universo axiolgico en el que se
en inters del individuo sino en razn funda una sociedad regida por el
del inters de la comunidad, a fin de Derecho74.
prevenir conductas de terceros
En este orden de ideas, segn las
guiadas por mviles egostas de
disposiciones del derecho positivo
aprovechar un estado de debilidad o
vigente, la vida humana no es un
de aguda depresin de quien decide
no seguir viviendo. Fundamento que
recae sobre la instigacin al suicidio,
74 Op. Cit.
149
Ensayo
titular. La relevancia jurdico penal hecho de que, a diferencia de otros

otorgada al consentimiento se limita derechos fundamentales, la renuncia
a lo sumo a la atenuacin de la a la vida es irreversible e imposibilita
responsabilidad pero no llega a para siempre del disfrute del
excluirlo. No cabe entonces una contenido esencial de ste y de
despenalizacin del homicidio a cualquier otro derecho. El Cdigo
ruego, pues significara un Penal castiga el homicidio solicitado
debilitamiento de las tareas propias y por la vctima, as como la induccin
esenciales del Derecho Penal: la u otro auxilio al suicidio. Sin
proteccin preventiva de bienes embargo, la presencia del inters
jurdicos.75 privado permite en estos casos que la
voluntad de la vctima influya no
Por su parte el Jurista Espaol Mir
para eximir, pero s para disminuir la
Puig, haciendo referencia al
penalidad. 76
Consentimiento, seala: que en
los delitos contra la Vida humana es Comentando lo expuesto, cabe
seguro que el Cdigo no concede indicar que el consentimiento que
eficacia eximente al consentimiento. pueda dar la vctima para lesionar un
Ello pone de manifiesto que nuestro bien jurdico del cual es titular, no
derecho concibe el derecho a la vida tiene carcter ilimitado, es decir, no
como irrenunciable, lo que puede se extender bajo ninguna
fundarse ya sea en la consideracin circunstancia a la vida humana, a
de la vida humana y/o de la lo mucho a la integridad fsica,
prohibicin de matar a otra persona como por ejemplo cuando alguien
como bienes dotados de un valor decide cambiarse de sexo (del
social que trasciende al inters masculino al femenino), permitiendo
particular de su titular, ya sea en el
76 MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal Parte
General. 5ta. Edicin. Barcelona 1998.
75 PEA CABRERA FREYRE, Op. Cit. pg. 486.
Tecfoto S.L. Pg. 521.
150
Ensayo
la mutilacin del rgano viril. En Fundamentales publicada en Madrid

consecuencia, a pesar de que la seala: se ha escrito que el
vctima pueda dar su consentimiento enjuiciamiento de la Eutanasia es
para lesionar el bien jurdico vida uno de los problemas ms difciles
del cual es titular, ello no constituir del Derecho Penal y sin duda lo es
una causa de justificacin o causa tambin del Derecho Constitucional.
excluyente de antijuricidad; por lo La cuestin de la eutanasia ocupa
tanto dicha conducta tendr carcter un puesto destacado en el orden del
delictuoso, como sucede con el da de los derechos fundamentales.
homicidio piadoso o a ruego, en el El asunto que evoca un tenso
que no se puede descartar, claro est, conflicto entre la prohibicin de
por el contrario la posibilidad de una matar y la autonoma personal en
atenuacin de la sancin; relacin con la propia existencia en
fundamentalmente por el agregado o un contexto de cercana de la muerte
plus, que conlleva la finalidad o de intensos sufrimientos,
altruista de tal conducta, es decir, necesariamente requiere de un
cuando por ejemplo se priva de una enfoque pluridisciplinar (jurdico,
vida, pero a efecto de evitar que la mdico, tico, etc.), incluso desde el
persona siga padeciendo de propio Derecho y por si fuera poco
intolerables dolores por una como agudamente ha observado C.
enfermedad que resulta incurable. Roxin, no permite una solucin
jurdica satisfactoria por completo.
2.5.- ENFOQUE
Todos los modelos de poltica
CONSTITUCIONAL:
criminal que abordan el problema
Al respecto resulta sumamente arrojan luces y sombras pero unos
importante citar al Jurista Fernando parecen tener ms ventajas que
Rey Martnez quien en su obra otros.
Eutanasia y Derechos
151
Ensayo
El Jurista Rey Martnez plantea una autores coinciden en sealar la

pregunta: Existe un derecho procedencia etimolgica del trmino
constitucional a disponer de la Eutanasia como directamente
propia vida?. Aunque segn el heredado por nuestro idioma de los
artculo 15 CE, los poderes polticos vocablos griegos: EU (Adjetivo:
tienen la obligacin de proteger la bueno-a) y THANATOS (Sustantivo:
vida de todos los individuos, no muerte)79.
existe un deber jurdico de vivir. Las
Tambin se le puede definir, como
personas pueden suicidarse como
un mbito de libertad por lo
ejercicio de una libertad no
que a toda persona que se
considerada como derecho subjetivo
encuentra en una situacin de
protegido por el ordenamiento (no
enfermedad termina e irreversible
existe un deber de vivir pero
y est abocada a una muerte
tampoco un derecho a morir. 77
prxima, considerndose que su
III.- LA EUTANASIA: vida carece de la calidad mnima
para que merezca el calificativo de
La palabra Eutanasia est compuesta
digna, le es reconocida la facultad
de dos voces griegas que significan
de decidir, pedir o solicitar que se
la buena muerte78.
lleve a cabo la accin
80
El Profesor Jos Parejo Guzmn en eutansica .
su obra la Eutanasia Un
Como puede comprobarse, en la
Derecho?, seala: Que segn
definicin que acaba de ofrecerse se
parece observarse la totalidad de los
encuentra por una parte la naturaleza
jurdica de la Eutanasia: un mbito
77 REY MARTNEZ, Fernando. Eutanasia y
Derechos Fundamentales. Impresin
Taravilla. Madrid. 2008. Pg. 1, 147.
78 Revista Instituto de investigaciones Jurdica de 79 PAREJO GUZMAN, La Eutanasia Un
la UNAN, recuperado el 20/09/2014 de Derecho?, Editorial Thomson Aranzadi. 2005.
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/r Pg. 355, 371.
ev/derhum/cont/48/pr/pr19.pdf 80 Op. Cit.
152
Ensayo
de libertad, y por otra parte tambin origen en el siglo XVII por obra del
su fundamentacin jurdica: la filsofo ingls Francis Bacon
facultad de decidir, pedir o solicitar, (Novum Organum 1616), que
o lo que es lo mismo, el derecho de denomin Eutanasia al estado de las
libre disposicin del paciente o enfermedades incurables. Con el
enfermo terminal. Este ltimo dato pasar del tiempo la expresin inicial
por el que el paciente o sujeto a gan las ms diversas
quien se practica la Eutanasia (que interpretaciones, traducindose en
ser el sujeto activo en la Eutanasia, muerte rpida o sin tormento,
como luego se explicar) debe de muerte digna, honesta o con gloria,
encontrarse en una situacin de muerte tranquila y fcil, muerte
enfermedad terminal e irreversible misericordiosa o piadosa, entre
abocada a una muerte prxima, es otros. La concepcin teolgica la
otro de los elementos esenciales que entiende como muerte en estado de
configura y conforma, a nuestro gracia, en cuanto que la doctrina
juicio, cualquier definicin de moderna comprende una eutanasia
eutanasia, as como el dato objetivo desde la estricta definicin de la
necesario para que pueda existir un agona buena hasta el amplsimo
verdadero supuesto de Eutanasia concepto que abarca la muerte
81
. natural sbita o suicidio.
Para la Jurista Gisele Mendes de La prctica de la Eutanasia tiene

Carvalho en su obra Aspectos origen remoto, habiendo sido
Jurdico Penales de la Eutanasia, ejercida con frecuencia a lo largo de
seala lo siguiente: El vocablo las diversas civilizaciones. As entre
(referido a la Eutanasia), tuvo su los pueblos pretritos, como los
celtas, el designio eutansico se
81 PAREJO GUZMAN, Jos. La Eutanasia Un
Derecho?, Editorial Thomson Aranzadi. 2005. concretizaba a travs de la
Pg. 355, 371.
costumbre de dar muerte a los
153
Ensayo
ancianos enfermos. En algunas Santiago Orosco Arrascue83, en un

tribus y grupos salvajes era comn artculo sobre la Eutanasia,
la prctica, habindose conservado publicado en la Revista de Post
hasta hoy. Todo ello debido a que el Grado (Doctorado) de la Universidad
hombre primitivo que viva imbuido Nacional Hermilio Valdizan, analiza
de la lucha por la supervivencia, se el concepto y definicin de la
guiaba por una moral utilitaria. Eutanasia, sealando lo siguiente:
Obsrvese que en algunas islas del no es fcil decir que se entiende
pacfico era costumbre estrangular a habitualmente por Eutanasia; la
los ancianos, sobre la sepultura vaguedad y la carga emotiva del
abierta donde ms tarde seran vocablo favorecen la proliferacin de
depositados sus restos mortales. conceptos que dificultan una
comprensin adecuada del trmino.
En los sangrientos combates entre
Sin embargo, resulta hasta cierto
las tribus, los vencidos consideraban
punto necesario construir un
como un deber dar muerte a los
concepto unvoco, porque atribuir al
heridos graves, de modo de evitar las
trmino otras acepciones y manejar
crueles torturas del enemigo. No
varios conceptos, provoca confusin
haya que olvidar que en el siglo XIX
y desorientacin de ideas y ensaya
todava era costumbre entre algunos
hasta seis tipos de definiciones:
pueblos antropfagos matar nios
enfermos y viejos impotentes para Entre ellos 1.-buena muerte; 2.-
preparar banquetes o fiestas.82 Voluntad del sujeto, 3.- Intervencin
de otra persona, 4.- Evitar un dolor o
enfermedad incurable, 5.- Evitar
83 OSORIO ARRASCUE, Santiago. Universidad

82 MENDES DE CARVALHO, Gisele. Aspectos Nacional Hermilio Valdizan. Escuela de Post
Jurdicos Penales de la Eutanasia. Editorial Grado. Revista El Doctorando. Volumen 1.
IBCCRIM Sao Paulo 2001. Pg. 32-33. Noviembre del 2007. Nmero 1. Pg. 61-63.
154
Ensayo
padecimientos, 6.- Enfermos se pretende evitar con la eutanasia.

terminales o agnicos. Adems, no siempre cuando se habla
de Eutanasia se est evitando un
Debemos recalcar adems que estas
sufrimiento como ocurre con la
definiciones no olvidan que la
eutanasia avoluntaria (sin
Eutanasia es tambin la muerte sin
voluntad)84.
dolor, que suelen aparecer
completando aquellas primeras Similar al concepto de evitar un
definiciones imprecisas. Habr que dolor o enfermedad incurable. Por
tener presente, tambin, que cuando eutanasia se entiende la muerte que
hablamos de eutanasia decimos algo se provoca para evitar un dolor
ms que al que alguien caus una incurable o una enfermedad
muerte sin dolor. incurable. Seala el autor no se trata
de cualquier dolor (dolor de cabeza,
Las dos primeras definiciones
torcedura de un pie), sino de eliminar
guardan relacin, mientras que la
dolores insanables, porque el dolor o
tercera referida a la intervencin de
la enfermedad dolorosa son
otra persona, que se entiende
incurables. En esta perspectiva
finalmente en matar a otra persona
abarcan conductas que no son en
para evitar que sufra dolor, que
puridad de eutanasia y dejan fuera a
requiere de otras condiciones
otras que s lo son. Es verdad que
adicionales, pues no solo es provocar
hay eutanasia cuando una persona
la muerte con la finalidad de eliminar
que muere padece una enfermedad
el dolor, porque sino, por un dolor
dolorosa e incurable, pero haya otros
insignificante o resistible fcilmente,
casos de eutanasia en que no se da tal
tambin se aplicara, se requiere
circunstancia o en casos en que
adems unas notas ms especficas.
dndose sta, no sean eutanasia. As
Teniendo en cuenta que no es
cualquier tipo de sufrimiento el que
84 Op. Cit.
155
Ensayo
la otitis crnica, la cistitis crnica abarcar todos los supuestos de

son enfermedades dolorosas e eutanasia85.
incurables, pero no se consideran
Finalmente, en cuanto a los
eutanasia al hecho de matar a estos
enfermos terminales o agnicos,
enfermos.
unos ms entienden por eutanasia la
En lo atinente a evitar muerte provocada a aquel que sufre
padecimientos seala tambin que un dolor insoportable previo a su
definen algunos a la eutanasia como muerte. Cuando hablamos de
la muerte provocada con la finalidad eutanasia no estamos frente a
de evitar dolores atroces, enfermos terminales que sufren
insoportables e insufribles. No se dolores, ni siquiera a personas que
trata de cualquier dolor, sino que el sufren dolores agnicos. 86
dolor padecido sea insoportable para
El Jurista Alemn Gunther Jakobs,
que sea justificante de la muerte.
en su obra sobre el Injusto del
Pero, matar a alguien porque padece
suicidio y del homicidio a peticin,
un sufrimiento insoportable no es
en la parte introductoria
eutanasia, aunque, adems se
especficamente, se indica lo
agregue el elemento de la
siguiente: Hace unos 10 aos Arthur
incurabilidad, porque de ser as, se
Kaufmann argument del siguiente
estara dejando otros casos que
modo respecto del problema
habitualmente se considera eutanasia
eutanasia suicidio homicidio a
avoluntaria.
peticin: el individuo se debe a
Bajo este sentido, no pueden ser la comunidad, pero slo mientras
aceptadas porque no consiguen vive; en cambio no est obligado
85 Op. Cit.
86 OSORIO ARRASCUE, Op. Cit.Pg. 63.
156
Ensayo
frente a la comunidad a vivir. Por padeca distrofia muscular

supuesto que aqu no se pretende progresiva, vio cumplido su deseo de
poner en duda la indisponibilidad de que le retirasen el respirador que la
la vida en su fundamentacin mantena con vida, falleciendo en el
religiosa y quiz incluso moral. Slo Hospital de San Juan de Dios del
que ello no permite fundamentar una servicio Andaluz de Salud (SAS) a
norma penal estatal. Sobre el suicidio donde haba sido trasladada. Antes
y sobre el consentimiento en el de desconectarla de la unidad de
homicidio, cada individuo ha de ventilacin mecnica que la
decidir por s mismo Esto no es mantena artificialmente con vida
un asunto de Estado. Sin embargo, el equipo asistencial que la atenda
segn esta postura, no debe adopt las medidas necesarias para
respetarse cualquier peticin de que no sufriese ningn dolor,
homicidio, sino slo aquella que (al inform la Delegacin Provincial de
menos an) sea racional, que no Salud. Echevarra tena la
infrinja las buenas costumbres; al autorizacin del Comit tico de la
menos en principio se sostiene que Junta de Andaluca para que se
la vieja regla volenti non fit cumpliese su peticin. Es un derecho
inicuria tambin rige en este que asiste a los pacientes: Mara
87
mbito . Jess Montero Consejera de Salud.
IV.- CASUISTICA: 2.- Es el caso de una Britnica que

rechaza que le prolonguen la vida
1.- El caso de una espaola que logr
artificialmente. Una ciudadana
deseo de morir. Inmaculada
Britnica, enferma terminal de 30
Echevarra una mujer de 51 aos que
aos, emprendi una batalla legal
para lograr que los mdicos accedan
87
JACOBS, Gunter. Sobre el Injusto
del Suicidio y del Homicidio a a dejarla morir. El caso puede reabrir
peticin. Universidad Externado de
Colombia. Pg. 7 el debate en el Reino Unido donde
157
Ensayo
tanto la eutanasia como el suicidio cuarto en Oregn, Estados Unidos,

asistido son en la actualidad ilegales. rodeada de su esposo, su madre, su
Kelly Taylor a quienes los doctores padrastro y sus amistades. La fecha
han dado menos de un ao de vida elegida no es fortuita, sino que ser
pide que los facultativos incrementen poco despus del cumpleaos de su
la dosis de morfina para inducirla a esposo Dan Daz, el 24 de
un estado similar al coma, a lo que octubre, con quien quiere pasar la
estos se niegan por considerar que fecha en felicidad.
eso supondra cometer eutanasia. En
Maynard sufre de un glioblastoma en
un testamento, la mujer que tiene
fase IV, el tumor ms comn y
problemas coronarios, pulmonares y
mortfero de los que afectan el
en la espina vertebral, pide que no se
sistema nervioso. Despus de
le alimente de forma artificial. Sus
consultar con mdicos en todo el pas
abogados plantearon que en virtud de
y escuchar sus prospectos, decidi
la Convencin Europea de Derechos
terminar su vida con dignidad,
Humanos, que prohbe el trato
sealando lo siguiente: Consider
inhumano y degradante, no debe
morir bajo cuidado mdico en mi
negarse a la mujer tomar las
casa de San Francisco, pero incluso
iniciativas para acortar su vida. Los
con medicamentos paliativos podra
mdicos han sido incapaces de
potencialmente desarrollar dolor
encontrar una combinacin de
resistente a la morfina y sufrir de
frmacos que le alivie el dolor.
cambios a mi personalidad, as como
3.- Es el caso de Britanny Maynard, prdida de habilidades verbales,
quien decidi terminar con su vida el cognitivas y fsicas de todo tiempo.
da 1 de noviembre del ao en curso. Porque el resto de mi cuerpo es joven
La mujer de 29 aos, quien descubri y saludable, yo podra sobrevivir
que tena un incurable tumor cerebral fsicamente por un largo tiempo, a
a inicios de 2014, morir en su pesar de que el cncer se est
158
Ensayo
comiendo mi mente. Yo el Cdigo Penal de 1924, sin

probablemente podra haber sufrido embargo, en aquel tiempo algunos
en un hospicio por semanas o incluso pretendieron considerar tal conducta
meses. Y mi familia habra tenido como instigacin o ayuda al suicidio.
que ver eso. Empero, la posicin que lleg a tener
mayor respaldo fue la de encuadrar
Maynard acabar con su vida
dicha conducta como un homicidio
mediante un medicamento que
simple, en la que se sanciona la
guarda en todo momento en su
muerte de una persona a ttulo de
cartera, situacin que la ha dado una
dolo, sin importar el mvil altruista
tremenda sensacin de alivio;
del mismo. En consecuencia lo que
motivo por el cual ha sealado:
no se consider con el Cdigo Penal
Tener esta opcin al final de mi
de 1924 es la posibilidad de adoptar
vida se ha convertido en algo
una forma de homicidio pero
increblemente importante. Me ha
atenuado, precisamente por ese
dado una sensacin de paz durante
mvil altruista; todo ello en aras de
un tiempo turbulento que de otra
cumplir con el Principio de
manera estara dominado por el
Proporcionalidad de la pena; ya que
miedo, incertidumbre y el dolor.
era evidente que al matar a una
Ahora me es posible vivir los das y
persona como consecuencia de una
semanas restantes en esta bella
enfermedad incurable y dolorosa y a
Tierra, buscar felicidad y amor y
pedido de sta, exista un plus a
pasar el tiempo viajando a las
favor del agente. No es lo mismo
maravillas de la naturaleza con
matar por celos o por venganza o por
aquellos que amo.
una ria de barras, que hacerlo para
V.- CONCLUSIONES: evitar el sufrimiento de un ser

querido o del prjimo en general.
1.- El Homicidio Piadoso o a ruego
si bien es cierto no estuvo previsto en
159
Ensayo
2.- Con el Cdigo Penal de 1924 no 4.- El Derecho a morir dignamente

se consider de manera expresa el como consecuencia de una
delito de Homicidio Piadoso como enfermedad incurable no tiene
una forma de homicidio atenuado; ningn basamento legal, toda vez
conducta que recin paso a ser que en nuestro Cdigo Penal la
tipificada con el Cdigo Penal de Eutanasia es considerada como
1991, en su artculo 112. delito, si bien es cierto con una pena
leve.
3.- A nivel mundial, cada da el
nmero de personas que vienen Existe como causa de justificacin o
siendo diagnosticadas con causa excluyente de antijuricidad el
enfermedades incurables, optan por actuar con el consentimiento vlido
recurrir a la Eutanasia, como una del titular de un bien jurdico de libre
forma de evitar sufrimientos o disposicin, previsto en el artculo
padecimientos propios de la 20 inciso 10 del Cdigo Penal, bajo
enfermedad, y adems la el rtulo causas que eximen o
preocupacin excesiva que significa atenan la responsabilidad penal;
tener a un familiar con una sin embargo, como lo ha anotado
enfermedad incurable. tambin el Dr. Alonso Pea- Cabrera
Freyre, la vida humana no es un bien
En consecuencia, estas personas (tal
jurdico de libre disponibilidad, a
como se ha visto en la casustica)
diferencia por ejemplo de la
recurren a la Eutanasia invocando un
integridad fsica.
Derecho a morir dignamente, en
contraposicin al Derecho a la vida; Sin embargo, hay quienes propugnan
sin embargo este Derecho a morir como un Derecho Innominado el
cada da tiene ms adeptos y Derecho a morir dignamente,
respaldo normativo en ms lugares. empero, dicha postura no ha sido
desarrollada con mayor profundidad
160
Ensayo
por los Juristas, ni tampoco abordada en responsabilidad penal; de lo

por el Tribunal Constitucional a contrario el slo hecho de no
travs de la Jurisprudencia o de sus considerar esta conducta en el
Sentencias vinculantes, como s lo ha Cdigo Penal como Homicidio
hecho en el caso de otros Derechos Piadoso, no la convertira en atpica,
considerados innominados, tales toda vez que podra encuadrar ms
como el Derecho al Agua, el que en una instigacin al suicidio en
Derecho a la Verdad, etc. un homicidio simple.
VI.- SUGERENCIAS: VII.- BIBLIOGRAFA:
La descriminalizacin del Homicidio Libros

Piadoso exige un debate que
1.- ALEJANDRO GUTIERREZ,
involucre necesariamente la
Pedro. El Homicidio Piadoso.
participacin de los diversos
Editorial Fabian J. Di Plcido.
operadores del Derecho, de la Iglesia
Buenos Aires Argenitna. 2005. Pg.
y de la Comunidad en General; tal
Pg. 81 -82.
como ha sucedido con el Aborto
Teraputico, figura que est exenta 2.-BRAMONT ARIAS TORRES,
de responsabilidad penal, lo que Luis Alberto. Manual de Derecho
adems est sealado de manera Penal parte Especial.. Editorial San
expresa en el propio Cdigo Penal. Marcos, Pg. 54.
Si se quisiera descriminalizar el 3.- CHIRINOS SOTO, Francisco.

Homicidio Piadoso, tendra que Comentarios al Cdigo Penal.
seguirse esta misma tnica, es decir, Editorial Rodhas. Lima Per. Pg.
considerar de manera expresa que
cuando se quita la vida a una persona 4.- EZAINE CHAVEZ, Amado.
por razones de enfermedad incurable Diccionario Jurdico Parte Penal II,
y a requerimiento de sta no incurrir A.F.A Editores Importadores
161
Ensayo
Sociedad Annima. 2da. Edicin, 10.- PEA CABRERA FREYRE,

Lima-Per, 1991, Pg. 819. Alonso Ral. Derecho Penal Parte
General. Editorial Rodhas. 2da.
5.- MENDES DE CARVALHO,
Edicin. Setiembre 2007. Pg. 483
Gisele. Aspectos Jurdicos Penales
486.
de la Eutanasia. Editorial IBCCRIM
Sao Paulo 2001. Pg. 32-33. 11.- REY MARTNEZ, Fernando.
Eutanasia y Derechos
6.- MIR PUIG, Santiago. Derecho
Fundamentales. Impresin Taravilla.
Penal Parte General. 5ta. Edicin.
Madrid. 2008. Pg. 1, 147.
Barcelona 1998. Tecfoto S.L. Pg.
521. 12.- ROY FREYRE, Luis. Derecho
Penal Tomo I, Parte Especial. A.F.A
7.- OSORIO ARRASCUE,
Editores Importadores. 2da. Edicin
Santiago. La Eutanasia.
1986, Lima Per Pg. 244.
Universidad Nacional Hermilio
Valdizan. Escuela de Post Grado. 13.- TOLEDANO TOLEDANO,
Revista El Doctorando. Volumen 1. Jess R. Lmites Penales a la
Noviembre del 2007. Nmero 1. Pg. Disponibilidad de la propia vida: El
61-63. Debate en Espaa. Telier Penal.
1999. Pg. 209.
8.- PAREJO GUZMAN, Jos. La
Eutanasia Un Derecho?, Editorial 14.- TOMAS-VALIENTE
Thomson Aranzadi. 2005. Pg. 355, LANUSA, Carmen. La
371. Disponibilidad de la propia vida en
el Derecho Penal. Madrid. 1999. Pg.
9.- PEA CABRERA FREYRE,
284.
Alonso. Derecho Penal Parte
Especial Tomo I. Editorial Idemsa. Revistas
Pg. 154, 156.
162
Ensayo
Boletn Mexicano de Derecho

Comparado, recuperado el
30/09/2014 de
http://www.juridicas.unam.mx/public
a/rev/boletin/cont/124/art/art8.htm.
Instituto de investigaciones Jurdica

de la UNAN, recuperado el
30/09/2014 de
http://www.juridicas.unam.mx/public
a/librev/rev/derhum/cont/48/pr/pr19.
pdf.
Artculo de La Eutanasia 100

Cuestiones y respuestas sobre la
Defensa de la Vida Humana y la
Actitud de los Catlicos de la
Conferencia Episcopal Espaola,
recuperado el 10/10/2014 de
http://blog.pucp.edu.pe/item/173996/
100-cuestiones-acerca-de-la-
eutanasia-el-estado-ante-la-eutanasia
163
Ensayo
164
Ensayo
LA SEGURIDAD DE LAS VCTIMAS Y

TESTIGOS QUE INTERVIENEN EN EL
PROCESO PENAL - PROTOCOLOS DE
ACTUACIN E INSTRUMENTOS DE
SEGURIDAD.
Por: ZORRILLA ALARCON, SALLY KEYT
Abogada de la Unidad de Asistencia Inmediata a Vctimas y Testigos -

Ministerio Publico Islay
165
Ensayo
166
Ensayo
LA SEGURIDAD DE LAS VCTIMAS Y TESTIGOS QUE

INTERVIENEN EN EL PROCESO PENAL -
PROTOCOLOS DE ACTUACIN E INSTRUMENTOS DE
SEGURIDAD
RESUMEN: En el presente ensayo, el autor busca conocer la importancia de la intervencin de

la vctima y del testigo en el proceso penal, explicando cules son sus deberes y derechos, as
como el papel que cumple el Ministerio Pblico y la Polica Nacional del Per en la asistencia
legal, social y psicolgica, y en el otorgamiento de las medidas de proteccin que el caso amerite;
explicando tambin cules son actualmente las limitaciones, sobre todo, en el otorgamiento de las
medidas de proteccin.
Palabras Clave: Proteccin, vctima, testigo, proceso penal, Ministerio Pblico, seguridad.
ABSTRACT: In this essay, the author seeks to understand the importance of the involvement of
the victim and the witness in criminal proceedings, explaining what their duties and rights and the
role of the Public Ministry and the National Police of Peru on the legal, social and psychological
assistance, and the granting of protective measures that the case warrants; also explaining what
are currently the limitations, especially in granting protective measures.
Keywords: protection, victim, witness, criminal proceedings, prosecutors, security.
Sumario:
I. INTRODUCCIN.- 1.1. OBJETO DEL ENSAYO II. ESTADO DE LA CUESTIN.- 2.1. LA

PROTECCIN DE VCTIMAS Y TESTIGOS 2.2. LAS VCTIMAS Y TESTIGOS EN EL
NUEVO MODELO PROCESAL PENAL 2.3. EL PROGRAMA NACIONAL DE ASISTENCIA A
VCTIMAS Y TESTIGOS EN NUESTRO PAS.- III. CONCLUSIONES IV. RECOMENDACIN
V. BIBLIOGRAFA
I. INTRODUCCIN.- marco de inseguridad ciudadana que

ha arrinconado contra la pared a
N
uestro pas exhibe,
las instituciones tutelares y al propio
como en ninguna otra
rgano jurisdiccional; se tiene la
poca de su historia, un
percepcin que delito va ganando la
167
Ensayo
batalla, pues la violencia y la vctimas de delitos muchas veces no

delincuencia han rebasado los recurren a la polica o al Ministerio
parmetros de proteccin brindados Pblico a denunciarlo, sino buscan la
por los mecanismos de control ayuda o apoyo de algn cabecilla de
formal. Debido a ello, al interior de banda para que mueva sus relaciones
la sociedad se ha ido forjando de y haga justicia, a cambio de una
manera sigilosa y progresiva un retribucin econmica,
nuevo fenmeno social: el miedo al convirtindose tal proceder en una
delito88. nueva forma de resolver los
problemas, antes que a la va
En ese contexto, los ciudadanos se
jurisdiccional ordinaria.
ven compelidos a cambiar sus estilos
de vida, en tanto el delito ya se En esa lnea, han surgido nuevas y
interioriz en la mente o psiquis de la modernas formas de asociacin
poblacin. De esta manera, cuando criminal, caracterizadas por sus
una persona es vctima de una estructuras complejas de
extorsin muchas veces prefiere organizacin y funcionamiento,
pagar mensualmente su cupo para relacionadas generalmente con
de esa manera mantener a salvo a su mafias, carteles de narcotrfico,
familia y a s misma, quitndose la grupos terroristas, bandas de
preocupacin de que en algn asaltantes, extorsionadores y sicarios,
momento puedan ser asesinados por contrabandistas, u orientados a
incumplir con el pago, delitos de lesa humanidad o a la
convirtindose esto en una situacin delincuencia econmica,
cotidiana en sus vidas. Por otro, las constituyndose en verdaderas
empresas del delito, pues desarrollan
88 MEDINA, Juanjo. Inseguridad ciudadana, sus actividades a gran escala,
Miedo al delito y Polica en Espaa. En:
Revista Electrnica de Ciencia Penal y contando con muchos recursos
Criminologa. 2003, nm. 05-03, p. 03:1-
03:21.
logsticos y humanos, que les
168
Ensayo
permiten realizar sus fines y lograr la desafiados por estas nuevas formas
impunidad. criminales, las que tornan mucho
ms compleja y exigente la actividad
Para ello, se valen de diversas
probatoria que debe desplegar el
estrategias tales como la utilizacin
Ministerio Pblico en su condicin
de una organizacin estructuralmente
de titular de la accin penal89.
jerarquizada, que realiza trabajos
secretos y clandestinos, o la Ahora bien, cualquier ciudadano, de
utilizacin de menores de edad manera circunstancial, puede ser
(sobre todo para la extorsin, robos y testigo de algn hecho delictivo, a
el sicariato), e incluso recurriendo al partir de que presenci y tuvo
buen nimo de algunos magistrados conocimiento de los hechos a travs
que simpatizan con el delito, a de sus sentidos, convirtindose en
efectos de que alteren el rumbo del una fuente de prueba primordial para
proceso penal, a cambio de un pago el proceso, surgiendo en su persona
o compensacin econmica. el deber jurdico90 de comparecer,
ante el requerimiento del Ministerio
Y cuando ello no es posible, recurren
Pblico o del Poder Judicial.
a la supresin de las pruebas o
evidencias a travs de su destruccin Sin embargo, as como el Estado le
(de documentos, evidencias, videos, atribuye al testigo un deber de
etc.), o tambin a las amenazas,
89 En todo caso, ese es el verdadero reto al cual
atentados o compra de las pruebas se pretende llegar por medio de diversas
propuestas doctrinarias, tales como la de un
personales (agraviados, testigos, Derecho de intervencin (Hassemer) o la del
Derecho Penal de segunda velocidad (Silva
peritos y colaboradores). En Snchez). El problema es que, tratndose de
consecuencia, los instrumentos estas formas de criminalidad organizada, las
reacciones punitivas no se caracterizan por
investigativos penales, que se su lenidad.
90 El artculo 163, inciso 1, del CPP prescribe
mostraban eficaces para hacer frente que: Toda persona citada como testigo tiene
el deber de concurrir, salvo las excepciones
a los delitos comunes, resultan legales correspondientes, y de responder a la
verdad a las preguntas que se le hagan.
169
Ensayo
declarar y comparecer en el proceso En este sentido, en el Cdigo

penal, tambin surge en la persona Procesal Penal de 2004 (en adelante:
del testigo el derecho de que el NCPP), en el Captulo VII, Ttulo V,
Estado le brinde las medidas de artculos 247 a 252, se regulan las
proteccin necesarias para l, su medidas de proteccin, las que son
familia y sus bienes91; medidas que aplicables a quienes en calidad de
actualmente resultan sumamente testigos, peritos, agraviados o
necesarias debido a los altos niveles colaboradores intervengan en los
delincuenciales a los que se ha procesos penales. Se seala adems
llegado. que las medidas de proteccin que
pueden otorgarse son las siguientes:
Con lo sealado se refleja
a) Proteccin policial; b) Cambio de
suficientemente el peligro que
residencia; c) Ocultacin de su
implica para una persona, declarar y
paradero; d) Reserva de su identidad
testificar respecto de lo que sabe
y dems datos personales en las
sobre algn hecho delictivo, pues
diligencias que se practiquen, y
ello puede significarle, cuando
cualquier otro dato que pueda servir
menos, una amenaza cierta y real
para su identificacin, pudindose
para su persona, su familia y sus
utilizar para esta un nmero o
bienes; incluso, no cumplir con lo
cualquier otra clave; e) Utilizacin
ordenado puede costarles la vida, lo
de cualquier procedimiento que
que podra generar que el proceso
imposibilite su identificacin visual
penal sufra la prdida de una fuente
normal en las diligencias que se
de prueba importantsima para lograr
practiquen; f) Fijacin como
sus fines.
domicilio, a efectos de citaciones y
notificaciones, la sede de la fiscala
91 Vale decir que el deber de comparecer y decir competente, a la cual se les har
verdad de cuanto sepa y le sea preguntado,
se integra con el derecho a gozar de
llegar reservadamente a su
proteccin propia y familiar.
170
Ensayo
destinatario; g) Utilizacin de persona humana es el fin supremo

procedimientos tecnolgicos, tales del Estado. En concordancia con
como videoconferencias u otros este principio se debe interpretar que
adecuados, siempre que se cuenten es posible establecer asistencia y
con los recursos necesarios para su proteccin a favor de las vctimas y
implementacin. Esta medida se testigos, ms an si como integrantes
adoptar para evitar que se ponga en de la sociedad son involucrados
peligro la seguridad del protegido circunstancialmente, adquiriendo tal
una vez desvelada su identidad y condicin como consecuencia de la
siempre que lo requiera la perpetracin de un delito. Ahora
preservacin del derecho de defensa bien, nuestra legislacin interna no
de las partes. ha recogido de manera adecuada la
regulacin sobre esta materia, pero s
1.1. OBJETO DEL ENSAYO
ha suscrito los instrumentos
Determinar si el actual diseo de internacionales antes citados, que
proteccin a los testigos, peritos, sirven de marco para efectuar un
agraviados o colaboradores que desarrollo posterior.
intervengan en el proceso penal se

Es as como se puede referir que los
ajusta a los fines para los que fue
primeros beneficios que se
creado.
establecieron en este tema datan del
II. ESTADO DE LA ao dos mil, ocasin en la cual a raz
CUESTIN.- de los actos de corrupcin de la

dcada de los noventas, se promulg
2.1. LA PROTECCIN DE la Ley N 27378 (Ley que establece
VCTIMAS Y TESTIGOS beneficios por colaboracin eficaz en
el mbito de la criminalidad
El artculo 1 de la Constitucin
organizada), reglamentada mediante
Poltica del Per establece que: la
171
Ensayo
el Decreto Supremo N 035-2001- estas instituciones tambin es

JUS. necesaria para definir y garantizar la
adecuada ejecucin del Programa
Con la dacin del Cdigo Procesal
de proteccin de agraviados, testigos,
Penal de 2004 se incorporaron
peritos y colaboradores de la
medidas de proteccin de testigos,
justicia.
peritos, agraviados o colaboradores
que interviniesen en el proceso En tal sentido, atendiendo a lo
penal, conforme se observa en los prescrito en el inciso c) del numeral
artculos 247 al 252 donde adems 1 del artculo 95 y en el numeral 4)
de considerarse las medidas de del artculo 170 del Cdigo Procesal
proteccin (anteriormente Penal de 2004, la Fiscala de la
contempladas en la Ley de Nacin emiti la Resolucin N
Colaboracin Eficaz) ampli sus 1558-2008-MP-FN del 12 de
alcances a fin de satisfacer los noviembre de 2008, aprobando una
estndares internacionales, regulando serie de normas reglamentarias, entre
medidas adicionales, como traslado los cuales destaca el Reglamento
en vehculos adecuados (blindados), del Programa de Asistencia a
custodia policial, habilitacin de Vctimas y Testigos, necesario para
ambientes exclusivos, cambio de delimitar el procedimiento a ejecutar
identidad, relocalizacin nacional y/o en aquellos casos en los que
internacional. ciudadanos peruanos o extranjeros,
que teniendo la calidad de testigos o
Si bien se seala que corresponde al
vctimas, necesitaran asistencia.
Poder Ejecutivo la reglamentacin de
este ttulo, para lo cual debe contar Debe indicarse que su incorporacin
con el informe previo de la Fiscala al programa es voluntaria y gratuita,
de la Nacin y del Consejo Ejecutivo y su aplicacin se extiende a todo el
del Poder Judicial, la actividad de territorio de la Repblica y resulta de
172
Ensayo
obligatorio cumplimiento para los aquellas personas relacionadas con

fiscales y oficinas de apoyo todo tipo de investigaciones y
correspondiente. procesos penales, previniendo que
sus testimonios no sufran
El citado programa al ser
interferencias por factores de riesgo
institucional enfatiz su carcter
ajenos a su voluntad y aplicando, de
asistencialista, razn por la cual los
ser el caso, las medidas de proteccin
testigos y vctimas que cuenten con
que el caso amerite.
la calificacin favorable para ser
objeto de asistencia, tendrn derecho El sistema garantista que pretende
a recibir algunas o todas las medidas adoptar el Cdigo Procesal Penal de
que se mencionan en dicho 2004 no solo abarca la pretensin
reglamento. resarcitoria de la vctima, sino
tambin, su dimensin psicofsica,
2.2. LAS VCTIMAS Y
pues, la vctima es la directamente
TESTIGOS EN EL
afectada por la conducta antijurdica
NUEVO MODELO
del agresor, debido a lo cual se
PROCESAL PENAL
regulan las denominadas medidas
El nuevo modelo procesal penal de proteccin. En consecuencia, la
establece la igualdad de las partes, satisfaccin o la reparacin de la
brindando a estas, prerrogativas y vctima no solo significa la
deberes, estableciendo para las reposicin material del dao causado
vctimas y testigos un programa de sino que tambin se hace referencia a
asistencia que tiene por finalidad algo normativo: la rehabilitacin de
establecer y ejecutar medidas la persona lesionada, la
asistenciales consistentes en reconstruccin de su dignidad
servicios mdicos, psicolgicos, personal, el trazado inequvoco de la
sociales y legales a cargo del lnea entre un comportamiento justo
Ministerio Pblico, dirigidas a y uno injusto, la constatacin ulterior
173
Ensayo
para la vctima de que, incriminados. Por eso, a travs de su

efectivamente, ha sido una vctima (y declaracin es posible: i) conocer
no un delincuente, ni tampoco, el directamente cmo se produjeron los
protagonista de un simple hechos; ii) establecer la conducta del
92
accidente) . agresor y/o agente; iii) determinar los
medios empleados en la comisin del
1. La vctima o agraviado
delito; y, iv) conocer el modo de
La vctima es aquella persona, grupo, ejecucin y las circunstancias
entidad o comunidad afectada por la propias que rodearon al hecho
comisin del delito. Comnmente es delictivo94.
la persona que sufre la accin

Al agraviado se le interrogar sobre
delictiva y aparece en el proceso
los hechos, las circunstancias de su
penal como agraviado; en el caso de
perpetracin, las personas que
robo o agresin sexual interviene el
intervinieron, sobre los posibles
afectado directamente, es decir, la
testigos y otras circunstancias que
vctima del delito; en el caso de
conlleven el esclarecimiento de los
homicidio, interviene el familiar ms
hechos investigados. Previamente se
cercano de la vctima, debidamente
le har conocer sus derechos y
acreditado93.
cuando se trate de un menor de edad
En tal sentido, siendo el agraviado la o incapaz, deber estar acompaado
vctima del delito, su declaracin de una persona de su confianza.
constituye el eje central de la

a) Deberes del agraviado
denuncia y el origen de los cargos
La intervencin del agraviado como
92 PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. actor civil no lo exime del deber de
Exgesis del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
Tomo I, segunda edicin, Editorial Rodhas, declarar como testigo en las
Lima, 2009, pp. 447 y 448.
93 SNCHEZ VELARDE, Pablo. El Nuevo
Proceso Penal. Primera edicin, Idemsa,
Lima, 2009, p. 81. 94 Ibdem, p. 139.
174
Ensayo
actuaciones de la investigacin y del A ser escuchado antes de

juicio oral. El agraviado ser cada decisin que implique
examinado siguiendo la formalidad la extincin o suspensin de
sealada por la ley para los testigos la accin penal, siempre que
(378 a 381 del Cdigo Procesal lo solicite.
Penal de 2004). A recibir un trato digno y
respetuoso por parte de las
b) Derechos del agraviado
autoridades competentes, y
El agraviado tendr los siguientes a la proteccin de su
derechos: integridad, incluyendo la de

su familia. En los procesos
A ser informado de los contra la libertad sexual se
resultados de la actuacin en preservar su identidad
que haya intervenido, as (literal c del numeral 1 del
como del resultado del artculo 95 del Cdigo
procedimiento, aun cuando Procesal Penal de 2004).
no haya intervenido en l, A impugnar el
95
siempre que lo solicite . sobreseimiento y la
sentencia absolutoria,
95 Respecto a este derecho, Csar Machuca
Fuentes seala: La ausencia del agraviado siempre que se haya
en la fase investigatoria e incluso en la
instruccin, origina que se vulnere de manera constituido en actor civil.
otro derecho, el de conocer la verdad. El
Estado no solo tiene la obligacin de El agraviado ser informado
investigar los hechos, sino tambin de
sobre sus derechos cuando
garantizar que el ofendido conozca la verdad
de los hechos. Por eso la ausencia de la denuncie, en su declaracin
participacin activa del ofendido en la
investigacin lo priva de conocer la verdad
de lo sucedido. El derecho a la verdad, como presenta como agresor, o cuando los hechos
derecho fundamental de la persona, ya ha son cometidos por organizaciones que se
sido materia de amparo por organismos escudan en el anonimato. En: El agraviado
internacionales. Cada vez con mayor en el nuevo proceso penal peruano, artculo
frecuencia se reconoce el derecho de las publicado en la pgina web del Instituto de
vctimas a conocer lo sucedido, Ciencia Procesal Penal:
especialmente en casos donde el Estado se <www.incipp.org.pe>, p. 10.
175
Ensayo
preventiva o en su primera no son de aplicacin supletoria las

intervencin en la causa. causales de tacha de testigos del
Si el agraviado es menor o Cdigo Procesal Civil. Los casos de
incapaz, tiene derecho a ser los testigos impedidos por la ley
acompaado por persona de estn previstos en el artculo 165 del
su confianza en todas las Cdigo Procesal Penal de 2004.
actuaciones en que deba
En el nuevo modelo procesal penal,
participar.
los testigos cumplen un papel
2. El testigo fundamental en dos momentos
claves: i) durante la investigacin
En principio, el testigo es aquella
(preliminar y preparatoria), los
persona que ha percibido (a travs de
testigos son citados por el Ministerio
sus sentidos) el hecho punible, sus
Pblico, para que puedan ser tiles al
circunstancias o cualquier otro hecho
esclarecimiento de los hechos; ii) en
sobre el cual las partes hubieran
el juicio oral, los testigos son
hecho alguna afirmacin y sea objeto
ofrecidos por las partes procesales
de prueba96.
como fuentes de prueba de los
En cuanto a su capacidad para hechos en que basan su teora del
prestar testimonio, toda persona es, caso para que aporten informacin
en principio, hbil para hacerlo, til.
excepto el inhbil por razones

La declaracin testimonial en el
naturales o el impedido por la ley
proceso penal constituye un medio
(artculo 162.1 del Cdigo Procesal
probatorio de suma importancia para
Penal de 2004). Dicho de otro modo,
efectos del esclarecimiento de los
hechos. El testigo, como rgano de
96 TALAVERA ELGUERA, Pablo. La Prueba en
el Nuevo Proceso Penal. Manual de Derecho prueba, aparece como la primera
Probatorio y de la Valoracin de las Pruebas.
Academia de la Magistratura, primera fuente de informacin que tiene la
edicin, marzo de 2009, p. 88.
176
Ensayo
autoridad judicial para conocer lo del Cdigo Procesal Penal

que sucedi en relacin con los de 2004).
hechos considerados delictuosos, as Todo testigo tiene el deber
como las personas involucradas97. de decir la verdad cuando
conteste las preguntas que
a) Deberes del testigo
se le formulen y de no
Ser testigo importa una gran ocultar los hechos o
responsabilidad ya que sus circunstancias acerca de su
declaraciones pueden resultar declaracin. Si el testigo se
fundamentales para establecer y niega injustificadamente a
determinar la inocencia o declarar, cometer el delito
culpabilidad de una persona. Por este de negativa a colaborar con
motivo, el nuevo modelo procesal la administracin de
penal ha impuesto a los testigos los justicia (artculo 371 del
siguientes deberes: Cdigo Penal).
Todo testigo tiene el deber Todo testigo tiene el deber
de concurrir a la citacin de comunicar a la autoridad
que le haga la autoridad cualquier cambio de
competente. Si el testigo no domicilio o ubicacin, hasta
puede asistir, debe la realizacin de la
justificarse con la debida audiencia de juicio oral.
anticipacin. Si no asiste,
b) Derechos del testigo
puede ser obligado a travs
de la conduccin Los testigos cumplen una funcin
compulsiva (artculo 164.1 importante para la justicia penal. Por
este motivo la ley los ampara y les
concede los siguientes derechos:
97 SNCHEZ VELARDE, Pablo. Ob. cit., p. 135.
177
Ensayo
Todo testigo tiene derecho a mdico o confesor, tuviese

abstenerse de declarar en el deber de guardar silencio.
contra de su cnyuge, los
Cuando el testigo sea menor
parientes dentro del cuarto
de 16 aos, el interrogatorio
grado de consanguinidad o
estar a cargo del juez, con
segundo grado de afinidad,
base en las preguntas que
y aquel que tuviera relacin
formulen las partes, aunque
de convivencia con l. Esta
podr ser interrogado por
posibilidad se extiende a los
estas, si con ello no se afecta
parientes por adopcin y
su serenidad. Tambin se
respecto de los cnyuges o
autoriza la concurrencia de
convivientes aun cuando
un familiar y/o psiclogo.
haya cesado el vnculo
conyugal o convivencial. Todo testigo, ante un
inminente peligro o
Todo testigo tiene derecho a
amenaza que sufriera de
negarse a contestar aquellas
parte del imputado,
preguntas cuya respuesta
familiares y/o amigos del
pueda incriminarlo a l o a
mismo, podr solicitar las
su cnyuge, a su
medidas de proteccin que
conviviente, a alguno de sus
establece en los artculos
ascendientes o
248 y 249 del NCPP.
descendientes, etc.
2.3. EL PROGRAMA
Todo testigo tiene derecho a
NACIONAL DE
no declarar cuando por su
ASISTENCIA A
estado, profesin o funcin
VCTIMAS Y TESTIGOS
legal, como el abogado,
EN NUESTRO PAS.-
178
Ensayo
Ante el mandato legal de generar los actual procedimiento penal.

mecanismos jurdicos adecuados Estructurado el proceso entre un
para ejercer una real proteccin de Estado y una persona a la que se
vctimas y testigos, se ha creado el imputa una transgresin a la
Programa Nacional de Asistencia a concurrencia, es lgica una
Vctimas y Testigos, reglamentado interpretacin de la norma que prime
mediante Resolucin de la Fiscala la situacin de quin aparece ms
de la Nacin Nro. 1558-2008-MP- dbil en la relacin. Ahora bien, si
FN del 12 de noviembre del 2008 (al empezamos a estructurar el proceso
que en adelante llamaremos El entre vctima y presunto autor de la
98
Reglamento) . transgresin podremos convenir en
que la posicin del Juez no es tanto
Paralelamente a ello, es
la de actuar el "ius puniendi" del
imprescindible subrayar que
Estado, sino la de arbitrar un proceso
cualquier cambio de naturaleza
en el que ambos, autor y vctima en
cualitativa en cuanto a la proteccin
situacin de igualdad, acta sus
de vctimas y testigos, no slo est
respectivos derechos en el proceso
dado por el adecuado marco jurdico
penal.
que ya est implementado, sino
tambin por la superacin del actual Asimismo es necesario sealar que la
binomio en el que se sustenta el proteccin de vctimas y testigos
pasa por un proceso de cultura
98 El mismo s que se autodefine como un
diseo desarrollado e implementado por la jurdica, considerando que nuestras
Fiscala de la Nacin, cuya finalidad esencial
es apoyar la labor fiscal, adoptando las
partes procesales an enfatizan el rol
medidas de asistencia legal, psicolgica y del imputado y relativizan el de la
social a favor de las vctimas y testigos que
intervengan en la investigacin o en los vctima. Quin no ha sido testigo de
procesos penales, cautelando que sus
testimonios o aportes no sufran interferencia la forma menospreciativa con que se
o se desvanezcan por factores de riesgo
ajenos a su voluntad; as como supervisar la suelen tratar, por ejemplo, a las
ejecucin de las medidas de proteccin que
eventualmente se dispongan.
mujeres vctimas de violencia
179
Ensayo
familiar en las comisaras y Juzgados prueba de cargo, e incluso en un

de Paz. Se trata de una cuestin elevado porcentaje de ocasiones, la
mental producto de aos de trabajo nica prueba de cargo directa99.
dentro del marco de un proceso
Es habitual y lgico desde la ptica
inquisitivo y vertical.
del infractor, que a la hora de
Por otro lado, es importante precisar perpetrar un delito, sea cual fuere su
que un trato "humano y digno" para naturaleza, se busque la reserva y
la vctima, as como la "mejor aislamiento que garantice, en la
defensa" de sus derechos y de los de medida de lo posible, su impunidad.
los perjudicados a los que las reglas Y ello trae como consecuencia
mnimas arriba transcritas aluden, necesaria que, en tales supuestos, la
incluye el preservar su integridad declaracin de la vctima, nica que
fsica y garantizar su seguridad frente junto con el agresor presenci los
a eventuales represalias vinculadas a hechos, sea tambin la nica prueba
su participacin en el proceso, pero de cargo existente. Este fenmeno,
no como parte, en el caso de que frecuente y propio en las infracciones
haya voluntariamente ejercitado su contra la libertad sexual o aquellas
derecho a serlo, sino sobre todo en que tienen lugar en el seno de la
los supuestos de intervencin convivencia domstica, ha dado
forzosa. Esto es, en el supuesto en lugar a una copiosa jurisprudencia
que la vctima se ve necesariamente que reconoce a la declaracin de la
abocada a participar en las vctima, siempre que concurran unos
diligencias de investigacin, si de mnimos referentes que permitan al
fase de instruccin se trata, o como tribunal descartar un nimo espurio
medio de prueba en fase de en su actuacin, valor de prueba de
enjuiciamiento. Intervencin que por
lo general, en uno y otro caso, lo ser 99 MONTERO AROCA, J: "Responsabilidad del
juez y del estado por la actuacin del poder
de claro signo incriminatorio como Judicial" Tecnos, Madrid, 1988, pg. 64.
180
Ensayo
cargo suficiente para desvirtuar la unos y otros sienten comprometida

presuncin de inocencia100. su seguridad a consecuencia de la
obligada intervencin procesal.
Y lo dicho para la vctima es tambin
aplicable al testigo que, an sin ser Lo que particularmente atormenta al
receptor del actuar delictivo, lo ha ciudadano llamado a intervenir es el
presenciado directa o marginalmente, temor a sufrir represalias en su
y tambin se ve obligado a intervenir persona o la de su familia y,
como medio de investigacin y consecuentemente, que sus datos
prueba. As como al perito, que en su personales, especialmente los
condicin de tercero ajeno por referidos al domicilio, estn a
completo a los hechos, interviene en disposicin del imputado y su
el proceso a razn de sus especficos entorno. Sobre todo en los supuestos
conocimiento, e igualmente lo hace relacionados con las formas ms
con carcter obligatorio. graves de delincuencia y
criminalidad organizada.
La prctica cotidiana en los juzgados
y tribunales, y especialmente en los Este miedo, desasosiega y exaspera
juzgados de instruccin que por su si adems, de manera no deseada,
particular cometido facilitan un trato peritos y testigos se ven convertidos
ms directo con el ciudadano que en punto de atencin para los medios
como testigo (vctima o no) o perito de comunicacin que difunden no
(especialmente si es ajeno a las solo su nombre, sino tambin su
estructuras pblicas de apoyo a los propia imagen.
rganos jurisdiccionales en materia
El ciudadano se siente el ltimo
de peritaciones) acuden a los
engranaje de una maquinaria que
mismos, permite comprobar cmo
funciona sin tomarle en
consideracin, que muchas molestias
100 LANDROVE DIAZ, G: "Victimologa" Editorial
Tirant lo Blanch. Valencia 1990, p. 29. y pocas satisfacciones le reporta, y
181
Ensayo
que adems le requiere de forma En el mbito del derecho

obligada. Tan obligada que su comparado, los Ministerios Pblicos
negativa a intervenir puede llegar a de los pases vecinos, cuentan ya,
ser constitutiva de delito. dentro de sus leyes orgnicas,
funciones relacionadas a la
Sin embargo, el ordenamiento
proteccin de vctimas y testigos, y
jurdico peruano no haba abordado
buscan en conjunto polticas
directamente este problema hasta el
dirigidas a dicha misin, llevndonos
reciente Programa Nacional de
aos de experiencia en los Programas
Asistencia a Vctimas y Testigos, el
de Asistencia similares al nuestro102.
cual reconoce un rgimen de tutela
especfica desde la perspectiva Ahora bien, de acuerdo al Art. 2 del
procesal, ya que slo exista por Reglamento del Programa Nacional
parte del Derecho sustantivo el Art. de Asistencia a Vctimas y Testigos,
409 A101, el cual, desde el ao 2007 se ha establecido como finalidad del
se incorpor en el Cdigo Penal mismo, promover el adecuado
mediante el Decreto Legislativo N cumplimiento de las medidas de
982, publicado el 22 de ese ao. asistencia, diseadas por el
Programa de Asistencia a Vctimas y
Testigos del Ministerio Pblico, con
101Artculo 409-A.- Obstruccin de la justicia
El que mediante el uso de fuerza fsica, la finalidad de cautelar que sus
amenaza, ofrecimiento o concesin de un
beneficio indebido, impide u obstaculiza se testimonios o aportes no sufran
preste un testimonio o la aportacin de
pruebas o induce a que se preste un falso interferencias o se desvanezcan por
testimonio o pruebas falsas, ser sancionado
con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de cinco aos. Si el hecho se
comete respecto en la investigacin 102 En efecto, recientemente la AIAMP
preliminar o proceso penal por delito previsto (Asociacin Iberoamericana de Ministerios
en los artculos 152 al 153-A, 200, 296 al 298 Pblicos) ha aprobado las Guas de Santiago
o en la Ley N 27765 (Ley Penal contra el sobre Proteccin de Vctimas y Testigos, que
Lavado de Activos), la pena privativa de es un manual que brinda directrices y
libertad ser no menor de cinco ni mayor de principios a los pases miembros al momento
ocho aos y de ciento ochenta a trescientos de adoptar normativas para las vctimas y
sesenta y cinco das multa.(*) testigos.
182
Ensayo
factores de riesgo ajenos a su Asistencia Psicolgica.- Aspecto

voluntad. fundamental del Programa que
tiene como objetivo principal
Asimismo, el Programa se halla
proporcionar a las vctimas de
estructurado de la siguiente forma;
los delitos, el soporte
Unidad Central (en la ciudad de psicolgico adecuado que les
Lima), conformado por un Fiscal ayude a enfrentar todo el
Superior Coordinador, un Fiscal conjunto de consecuencias
Provincial Penal y un Fiscal derivadas del hecho
Provincial de Familia. crimingeno, generando con ello

las condiciones para que al
Unidades Distritales de momento de brindar su
Asistencia a Vctimas y Testigos testimonio en el proceso, ste
(en cada sede de Distrito sea idneo..
Judicial), conformada por
profesionales de las siguientes Asistencia Social.- Este apoyo
especialidades: psicologa, tiene como objetivo concreto,
derecho y asistencia social. establecer la condicin socio-

econmica y familiar de
Unidades de Asistencia vctimas y testigos a fin de
Inmediata (lugares distantes de establecer las medidas de
la sede de cada Distrito asistencia ms adecuadas y, de
Judicial), conformadas por ser el caso, establecer los
profesionales en la especialidad mecanismos de apoyo y auxilio
de psicologa. de otras entidades, ya sean
pblicas o privadas.
Dentro del grupo de medidas
asistenciales que se brindan dentro Asistencia Legal.- Este respaldo
de este programa, se encuentran: se orienta estrictamente a que
183
Ensayo
vctimas y testigos cuenten con tener tambin el soporte logstico

el conocimiento y la constante para su real y cabal implementacin.
asesora respecto a sus derechos
Sin perjuicio de los problemas o
y obligaciones dentro del
dificultades que existen en la
proceso penal. Se dispone de un
materia, es necesario destacar el
equipo de profesionales
reciente esfuerzo normativo,
encargados de esta labor.
concretizado en la dacin del
III. CONCLUSIONES Decreto Supremo N 003-2010-JUS,
por el cual se aprob el Reglamento
Cabe reflexionar al respecto que si
del Programa Integral de Proteccin
bien es cierto que nuestro nuevo
a Testigos, Peritos, Agraviados o
ordenamiento procesal penal prev
Colaboradores que intervengan en el
estos mecanismos de proteccin para
proceso penal; lo cual ha
las vctimas y testigos, sin embargo,
constituido un fortalecimiento de la
en la prctica esto no se da, pues no
normativa legal destinada a la
existe el apoyo logstico que se
materia y la labor desarrollada por el
requiere para que estos mecanismos
Ministerio Pblico en conjunto con
operen efectivamente, lo cual
sus organismos auxiliares.
propicia el desnimo de las vctimas
y testigos para presentarse a las IV. RECOMENDACIN
actuaciones en las que son
Los alcances y mbito de
requeridos, por ver acrecentado su
operatividad que adquiera
temor ante la desatencin por parte
normativamente el Programa de
de las autoridades.
Proteccin a Testigos, Peritos,
En consecuencia no basta irrogar Agraviados y Colaboradores,
deberes y derechos y plasmarlos en depende de una labor
una norma, sino que aquella debe interinstitucional que de forma
compartida deben asumir los rganos
184
Ensayo
estatales involucrados. La eficacia y Criminologa. 2003, nm.

del programa redundar en beneficio 05-03
del sistema de investigacin y en la
MONTERO AROCA, J:
tutela de los derechos fundamentales,
"Responsabilidad del juez y
presupuestos indispensables para la
del estado por la actuacin
fundacin de un sistema procesal
del poder Judicial" Tecnos,
penal acusatorio-garantista, cuya
Madrid, 1988
mxima aspiracin es servir a la
justicia. PEA CABRERA FREYRE,
Alonso Ral. Exgesis del
V. BIBLIOGRAFA
Nuevo Cdigo Procesal
LANDROVE DIAZ, G: Penal. Tomo I, segunda
"Victimologa" Editorial edicin, Editorial Rodhas,
Tirant lo Blanch. Valencia Lima, 2009
1990
SNCHEZ VELARDE,
MACHUCA FUENTES, Pablo. El Nuevo Proceso
Csar El agraviado en el Penal. Primera edicin,
nuevo proceso penal Idemsa, Lima, 2009
peruano, artculo publicado
TALAVERA ELGUERA,
en la pgina web del Instituto
Pablo. La Prueba en el Nuevo
de Ciencia Procesal Penal:
Proceso Penal. Manual de
<www.incipp.org.pe>, p. 10.
Derecho Probatorio y de la
MEDINA, Juanjo. Valoracin de las Pruebas.
Inseguridad ciudadana, Academia de la Magistratura,
Miedo al delito y Polica en primera edicin, marzo de
Espaa. En: Revista 2009
Electrnica de Ciencia Penal
185
Ensayo
186
Ensayo
INSTRUCCIONES PARA LOS AUTORES
El texto debe presentarse sin interlineado, letra estilo Times New Roman, tamao 12, en
hoja A4, con mrgenes de 2,5 cm y pginas numeradas consecutivamente. No se deben
usar negritas, subrayado, vietas ni margen justificado; letra itlica slo para palabras en
otro idioma. Las vietas deben indicarse con guin medio.
Los autores deben identificarse de la siguiente manera: primer nombre, inicial del
segundo (optativa) y apellido/s.
La responsabilidad por el contenido de los artculos es de los autores.
Resumen y Palabras clave
Se incluir el Resumen y las Palabras Clave en idiomas castellano e ingls (Abstract y

Key words). El Resumen deber contener la siguiente informacin: contexto o
antecedentes del estudio, objetivos, procedimientos bsicos (seleccin de sujetos,
mtodos de observacin o medicin, etc.), resultados relevantes con sus medidas
estadsticas (si corresponde), el tipo de anlisis y las principales conclusiones.
Introduccin
En esta seccin se recomienda presentar los antecedentes del estudio, la naturaleza, razn
e importancia del problema o fenmeno bajo estudio.
En los estudios cualitativos, se recomienda incluir con subttulos el marco terico o

conceptual que gua el estudio y explica cmo los autores posicionan al mismo dentro del
conocimiento previo. La Introduccin tambin debe contener los propsitos, objetivos y
las hiptesis o supuestos de trabajo.
Las conclusiones deben estar directamente relacionadas con los datos obtenidos y se
deben evitar afirmaciones que no se desprendan directamente de stos.
Se recomienda presentar los hallazgos ms importantes y ofrecer explicaciones posibles

para ellos, exponiendo los alcances y las limitaciones de tales explicaciones y
comparando estos resultados con los obtenidos en otros estudios similares.
187
Ensayo
188
Ensayo
189
Ensayo
Instituto de Capacitacin y Desarrollo ICADE

Av. Tacna 329 Of. 1102 Cercado de Lima
Telfono: (01) 4262989/ RPM: #145435
Web: www.icade.com.pe
Email: icade_capacitacion@hotmail.com
190

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LA TRIBUNA DEL ABOGADO Edicin 11, Noviembre 2014

AO V Edicin 11, Noviembre 2014

Revista de Actualidad Jurdica

Instituto de Capacitacin y Desarrollo ICADE

Todos los Derechos Reservados

Hecho Deposito Legal en la Biblioteca Nacional

CAMACHO VILCHEZ, JAMES JOEL

PUMA QUISPE, CARLOS

AMAYA VALLADOLID, SUSY ANABEL

BECERRA VALDIVIEZO, FLOR DE MARIA

DIAZ MONROY, DORA

ZORRILLA ALARCON, SALLY KEYT

INSTRUCCIONES PARA LOS AUTORES______________________________________187

LA TRIBUNA DEL ABOGADO

La Revista LA TRIBUNA DEL ABOGADO es una publicacin de Actualidad

CARACTERSTICAS DE LOS ARTCULOS Y ENSAYOS

PROCESO DE EVALUACIN DE ORIGINALES

En los artculos de esta edicin se tocan temas como: La ley de divorcio en

MUNICIPALIDADES Y NOTARIAS FRENTE AL

DERECHO DE PROTECCION DE LA FAMILIA

Por: CAMACHO VILCHEZ, JAMES JOEL

SUMARIO: I.- Resumen; II.-Palabras claves; III.-Introduccin; IV.-El Matrimonio; V.-El

III.-INTRODUCCION matrimonial; uno, el proceso de

Civil1, en el cual el Juzgador, luego un cuerpo legal en el que se establece

institucin. As, el obispo Lus solucin adecuada frente a aquellas

un problema mayor, porque es un de las races latinas matris

aliciente para ms divorcios, ms que significa madre y

rupturas matrimoniales, ms munium, que significa

sufrimientos y ms maltratos a la carga o gravamen, significa

sociedad3. De este modo, desde un entonces, carga o misin de la

enfoque crtico, analizaremos la madre; este significado

institucin del matrimonio y el obviamente obedece a

divorcio; asimismo, dentro del marco razones histricas, dado que

constitucional y legal y algunas en los tiempos primitivos el

apreciaciones doctrinarias, cuidado de los hijos le

examinaremos de que manera la ley corresponda a la madre.

que permite el divorcio en las

este modo, el matrimonio institucin fundamental del

del vnculo matrimonial.- De este del mismo7. Sin embargo, esta

6 Planiol, Marcel: Tratado elemental de 7 Brenes Crdova, Alberto. Tratado de

a).-DE LA LEY. b.2).-REQUISITOS

b.1).-REQUISITO emitida conforme a ley,

GENERAL: Que exista respecto de los

vlido y que haya de la patria potestad,

transcurrido dos (2) aos alimentos, tenencia y

como mnimo desde la visitas de los hijos

matrimonio8. con incapacidad.

2. Carecer de bienes sujetos

bienes de la sociedad autoridad sea Alcalde o

La solicitud conforme a solicitud, el alcalde o

los requisitos antes notario cita a Audiencia

sealados, se presenta nica en un plazo de 15

ante el Alcalde de la das, de no asistir uno o

Municipalidad distrital ambos cnyuges se

o provincial, convoca a nueva

ante el Ministerio de mayor a 15 das, si no

Justicia; tambin puede concurren se declara

Notario segn decida procedimiento. En la

los an cnyuges, la Audiencia nica los

convencional. Una vez su inscripcin y

de hechos y la tramitacin de asuntos que supone adems de un

adems, el notario se encarga por CONVENCIONAL Y

es una categora histrica11; es padres e hijos, principalmente, que

consecuencia no admiten tipos homosexuales, un incremento de los