Vous êtes sur la page 1sur 25

ESTADO Y PODER

Teoras para definir al Estado

Sociolgica: considera al estado como un hecho de convivencia, de denominacin, una


dualidad de gobernantes y gobernados como producto de una lucha de clases, una
asociacin, una institucin, una persona moral
Deontolgica: se aborda al estado desde el fin que se le asigna. La causa final del estado
(bien comn) se confunde con su causa eficiente
Jurdica: considera al estado como un orden jurdico, un sujeto de derecho, patrimonio de
afectacin y como una unidad jurdica
Polticas: consideran al estado como un ente soberano, una empresa poltica, un rgimen de
decisin. Es la personificacin de la nacin

Elementos causales del estado

Son los principios explicativos del ser. El estado es una realidad nica que no se puede dividir

Causa eficiente: es la que explica el origen o creacin, el nacimiento de los seres. Corrientes
La sociabilidad impuesta en la que la sociedad seria un ser natural en el sentido fsico
matemtico. El estado proviene de la energa de la naturaleza
La sociabilidad consensual considera a la sociedad como un ser artificial producto de
un contrato. Es una visin voluntarista que se fundamenta en la libertad de la
voluntad humana
La sociabilidad natural considera que el origen del estado es la propia tendencia
natural del hombre
Causa material: es aquello de que est compuesto una cosa. Est constituida por la poblacin
y el territorio
Causa final: explica la razn esencial de una cosa, es el bien comn temporal, es un bien
social, publico distribuido entre todos los ciudadanos conforme a sus aptitudes y condiciones,
sin diferencias ilgicas o arbitrarias
Causa formal: es la que muestra de qu modo es una cosa, es el elemento diferencial que
hace que un objeto sea una cosa y no otra. Hace que un conglomerado humano sea Estado,
es el orden que se haya establecido en la comunidad. El orden se mantiene por el poder, el
gobierno y el ordenamiento jurdico (atributos del orden jurdico). Es decir, el poder poltico es
la capacidad para establecer normas de conducta u obrar, y para realizarse necesita de una
voluntad o fuerza que lo concrete, para lo cual aparece el gobierno.

El estado tiene una personalidad jurdica de derecho pblico. Aunque tenga una nica
personalidad, ella no obsta a que pueda actuar en orbitas del derecho privado y pblico. La
personalidad jurdica de derecho pblico no se pierde por adquirir derechos y contraer
obligaciones regidas por el derecho pblico o privado

El reconocimiento de la personalidad jurdica del estado:

Resuelve la continuidad jurdica del estado


Explica las relaciones patrimoniales entre la administracin y los ciudadanos
Hace posible diferentes formas jurdicas del obrar administrativo
Legitima las acciones de responsabilidad contractual y extra contractual contra el estado
(respondiendo con sus propios bienes)
Da lugar a relaciones de distintos estado entre si (municipios, provincia, nacin)
Posibilita que las distintas PJ publicas puedan estar en juicio

El estado se desenvuelve por medio de una estructura de rganos, desempeados por PF, cuyos
actos se imputan y atribuyen al estado. Todas las PJ se expresan por medio de PF y la voluntad
expresada por dichas PF es imputable o atribuible a la PJ de la que forma parte. Hay 3 teoras que
justifican esta imputabilidad:

1. Teora de mandato: las PF actan como mandatarios de la PJ estatal


2. Teora de la representacin: las PF son los representantes de la PJ.

Estas teoras suponen la existencia de un representante y un representado

3. Teora del rgano: existen dos rganos que se complementan e integran. El institucional
es el conjunto de competencias previstas por el orden jurdico y el individuo es el
elemento personal, ejercer las competencias del rgano institucional

No podemos hablar de poderes, sino de funciones distinguidas por su naturaleza que son:
legislativas, ejecutivas y judiciales

El poder es la capacidad del estado para establecer normas de conducta y de obrar. El poder es
una capacidad que se proyecta en normatividad, hay que distinguir el poder, las funciones del
poder y los rganos del poder. Existe una unidad de poder y una pluralidad de rganos y
funciones

Los rganos realizan funciones distintas mediante las cuales exteriorizan el poder. Estas funciones
se distinguen mediante 3 criterios:

Criterio orgnico o subjetivo: considera la funcin por los rganos que la cumple o ejercita
sin atender a su contenido (Quien)
Criterio formal: clasifica las funciones por la forma que el acto reviste (como)
Criterio material, sustancial u objetivo: tiende a indagar sobre la sustancia o contenido del
acto (que)

Dromi, adhiere el orgnico- sustancial, es decir, combina los criterios para conceptuar las
funciones gubernativas, legislativas y judiciales y, para la funcin administrativa, el criterio formal

Funcin gubernativa
Criterio sustancial (ejecucin directa de una norma constitucional) y orgnico
Es el trazado de una poltica global y adopcin de decisiones fundamentales
Dibuja el modelo de estado
Es del rgano legislativo. Tambin interviene el ejecutivo y judicial
Se ejerce por los actos polticos institucionales y de gobierno
Actos Institucionales
Ejecutan una norma institucional
Se vinculan a la propia organizacin o subsistencia del estado
No inciden directamente en la esfera jurdica del ciudadano
Son unilaterales en su estructura y su alcance
No son revisibles judicialmente.
Ej. declaracin de estado de sitio
Actos de Gobierno
Ejecutan directa e inmediatamente una norma constitucional
Son actos jurdicos que producen efectos de derecho respecto de terceros
Tienen el mismo rgimen jurdico que los actos administrativos
Son revisibles judicialmente ya que inciden en la esfera individual
Son unilaterales y de alcance individual
Ej indulto (perdn de una pena)
Funcin judicial
Desde el punto de vista material, esta funcin se pone en ejercicio cuando existe
controversia en materia jurdica que resulte de una decisin que se impone a las partes y
tiene fuerza de verdad legal
Desde el punto de vista orgnico la decisin judicial debe ser tomada por el poder judicial,
rgano imparcial e independiente, encargado constitucionalmente de ejercer la funcin
judicial. Le imprime el carcter de definitividad
Desde el punto de vista de los medios y fines, la decisin judicial se manifiesta en una
norma concreta, particular y personal que es la sentencia
Funcin administrativa
En el sentido objetivo es un conjunto de acciones positivas dirigidas a un fin con
prescindencia del rgano o autor del acto
Es una actividad que realizan los rganos estatales (ejecutivo, legislativo y judicial)
excluidos los hechos y actos gubernamentales, legislativos y jurisdiccionales
Es funcin administrativa toda actividad estatal infraconstitucional que no es
legislativa ni jurisdiccional
No tiene contenido nico, a diferencia de las dems
No es realizada por rganos especialmente creados a tal efecto, sino por cualquier
rgano
No es estatal, puede ser ejercida por rganos no estatales
Puede ser ejercida por cualquiera de los rganos del poder. El ejecutivo es el que
habitualmente la ejerce con su actividad normal y diaria (decretos, reglamentos,
dictmenes, etc.)
Un acto administrativo se lo puede denominar como decreto, reglamentos,
dictmenes, actos, etc. Lo importante ser su naturaleza (forma jurdica) de acto
unilateral con efectos individuales, independientemente del nombre que se le de
En cuanto al rgano legislativo ejerce una funcin administrativa y las actividades que
esta encarna son de control nter orgnico, pedir informes, autorizaciones, juicio
poltico, etc.
En cuanto al rgano judicial ejerce la funcin administrativa en actos de organizacin,
dictado de reglamento interno, concesin de licencias, etc.
Los rganos extrapoderes ejercen la administracin por medio de dictmenes,
informes, resoluciones, etc.
Ciertos actos de la administracin resuelven controversias, pero le faltan 2 elementos
esenciales que son constitutivos de la funcin jurisdiccional:
- El carcter definitivo de la resolucin
- El pronunciamiento por un rgano imparcial e independiente

DERECHO CONSTITUCIONAL (DC)

Segn el objeto que se le asigne al DC y el contenido que va a responder la consecucin de ese


objeto depender el concepto que se tiene de l

Desde una perspectiva clsica (positivo), el DC es la rama del derecho pblico que estudia
la constitucin de un estado, como ley de organizacin del estado, el gobierno y de los
derechos y garantas. Desde una perspectiva jurdica-normativa Caldern lo define como la
rama de las ciencias jurdicas que estudia la estructura fundamental u organizacin poltica
de la nacin en lo referente al rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes
pblicos. B Campos agrega que existen fuera de la constitucin, instituciones, usos,
costumbres, comportamientos que hacen al orden constitucional. Concepto Formal
Desde un perspectiva ms contemporneo, el concepto se amplia, el DC y la constitucin
han trascendido la forma para conjugarla con la sustancia. El concepto material del DC
est definido no por la forma, sino por la materia o sustancia constitucional. Romero define
al DC como aquel que estudia el conjunto de instituciones fundamentales de la comunidad,
estn o no en la constitucin. Concepto Material

El DC es la parte general y fundamental del derecho pblico, el tronco del cual derivan las
distintas ramas

El derecho comercial se refiere a la circulacin de riqueza. Por ello no puede considerrselo solo
una rama del derecho privado ya que la circulacin necesariamente requiere instituciones del
derecho pblico (bolsa de comercio, aduana, registros). Existen diversas reas del derecho
comercial que son regidas por el DA.

El derecho es uno solo, no deben existir disciplinas contradictorias. Las divisiones en ramas
jurdicas se justifican por la especialidad material que facilita una mejor regulacin de las
conductas humanas.

CONSTITUCIN
Lo que se busca con el estudio del DC es establecer la verdadera prctica, el funcionamiento
efectivo de las instituciones.

Constitucin Material
Est formada por factores reales de poder de un pas
Tiene presente el estudio de la realidad, como est organizado el estado, como se ejecuta
el poder, los hechos y las conductas del mundo real
Tambin se considera que el derecho consuetudinario o no escrito forman parte de la
material
Atiende al problema de la vigencia
Est ubicada en el universo de la sociologa y de la ciencia poltica
Es la vigente y real en tiempo presente como modo de estructura y ordenacin de un
rgimen poltico
Esta fuera de la parte escrita, pero es parte de esta
Tiene que ver con el ser, con la realidad
No excluye al deber ser pero incluye al ser. Tiene que ver con la vigencia
Constitucin Formal
Es la escrita (codificada)
Es el resultado de un proceso de reformas filosficas y polticas que tuvieron origen en el
constitucionalismo clsico
Pone nfasis en la normatividad
Es un producto intelectual que resulta mas esttico
Es un pacto escrito, que es la norma o ley suprema de la nacin que debe ordenar el
dictado de otras leyes y el comportamiento
Responde al modelo racional normativo
Esta en mundo del deber ser, se redactan normas de cumplimiento obligatorio

Todo estado tiene una constitucin material pero no todos tienen una formal

El mundo constitucional est formado por 3 componentes

Sociolgico (conducta): se refiere al comportamiento de los actores


Normativo: indica premio o castigo a los actores
Valorativo o Dikelogico: hace referencia al valor de la justicia, valor social, libertad,
igualdad

La constitucin se clasifica de diversas maneras

Constitucin escrita, se caracteriza por la reunin de normas en un cuerpo nico. La no


escrita, ausencia de cuerpo nico
Constituciones parcialmente no escritas o consuetudinarias, parcialmente escritas en
normas dispersas y totalmente escritas en normas dispersas
Constitucin rgida, que solo puede ser modificada mediante procedimientos diferentes a
los establecidos para la sancin de la legislacin comn. La flexible admite su enmienda
mediante el mismo mecanismo de la legislacin comn

Hay 3 tipologas de la constitucin

El concepto racional normativo corresponde a la primera etapa del constitucionalismo y es


consecuencia del ideal iluminista del gobierno de la ley, con la pretensin en base al
dominio absoluto de la razn de formular constituciones intemporales e inespaciales con
validez universal. Responde a la idea de constitucin formal y hace referencia a la validez.
Ej. constitucin de EEUU 1776
El tipo tradicional historicista fue respuesta del romanticismo y del historicismo. Contra la
tesis racionalista se utiliz el carcter historicista que corresponde al concepto de
legitimidad. Frente a la constitucin normativa se elaboro la idea de constitucin real. El
nfasis se puso en la historia, como fundamento de una norma constitucional, lo que
significa afirmar las creencias sobre la base del respeto que el pueblo tiene en la tradicin,
sabidura y justicia de normas. Ej. Constitucin Argentina
El tipo sociolgico apunta a un concepto ms actual con nfasis en la vigencia efectiva de
la constitucin. O sea una correspondencia entre lo que dice la constitucin y lo que se
verifica efectivamente. Realzan el ser y no el deber ser jurdico

Segn B Campos la tipologa de la CN es mixta; est inserta en tipo racional normativa y


tradicional historicista. La constitucin argentina tiene 2 partes

1. Dogmatica: trata de la situacin del hombre con el estado y en las relaciones con los
dems. Tiene 2 captulos
a. Declaraciones, derechos y garantas
b. Nuevos derechos y garantas
2. Orgnica: se refiere al poder, rganos, funciones, relaciones y por ello se habla del DC del
poder. Tiene 2 ttulos
a. Gobierno federal con sus 3 poderes
b. Gobiernos de provincia

Caracteres del derecho

Pblico: regula un sector de la actividad estatal y la actividad de entes o personas privadas


que realizan funcin administrativa por delegacin o autorizacin estatal
Interno: regula el ejercicio de la funcin administrativa interna de cada estado
Comn: es el sector del derecho que estudia los principios bsicos del derecho pblico,
suministra principios comunes para el derecho municipal, tributario, aduanero
Local: la organizacin poltica institucional del pas prev la existencia de 3 niveles
estatales nacin, provincia y municipio, donde las facultades de legislacin son reservadas
por las provincias y no han sido delegadas a la nacin
Dinmico: el ordenamiento administrativo lo integran las leyes y la CN y las distintas
formas jurdicas de la actividad administrativa

DERECHO ADMINISTRATIVO (DA)

1. Es la rama del derecho pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la


proteccin judicial existente contra esta

2. Los principios jurdicos son pautas del ordenamiento jurdico que imperan en todo modelo de
administracin pblica. Algunos son
En cuanto a las organizaciones administrativas los criterios de: centralizacin,
descentralizacin o desconcentracin
En cuanto a la regulacin normativa de la funcin administrativa: actividad reglada y
discrecional
En cuanto al control de la actividad administrativa: control administrativo y judicial
En cuanto a la situacin jurdica del administrado: derecho subjetivo, inters legitimo e
inters simple

En cuanto a la proteccin jurdica del administrado: proteccin administrativa y proteccin


jurdica

3. Es el DC concretizado

4. Es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones
del poder, la administrativa. Es decir, es el rgimen jurdico de la funcin administrativa y
trata sobre el circuito jurdico del obrar administrativo

5. Versa sobre el rgimen jurdico de la funcin administrativa. El rgimen jurdico administrativo


comprende las formas jurdicas y las relaciones jurdicas

Formas jurdicas: son los modos en que la administracin pblica se expresa. Se materializa
en actos y hechos jurdicos
Actos jurdicos: declaraciones de voluntad, conocimiento u opinin, destinadas a
producir efectos jurdicos
Hechos jurdicos: actuaciones materiales u operacionales tcnicas de la administracin
que producen
La funcin administrativa requiere en mltiples aspectos la ejecucin y el accionar material de los
rganos de la administracin. La actividad de la administracin est constituida por actos o
hechos administrativos, los cuales son regulados por el derecho pblico dada la personalidad
nica y siempre pblica del estado

Relaciones jurdicas: se dan entre 2 sujetos de derecho cuando la situacin de poder


(derecho) en que se encuentra uno de ellos, se corresponde con una situacin de deber
(obligacin) del otro. Es decir, en virtud de la relacin uno de los sujetos debe, respecto al
otro, hacer o no hacer o dejar de hacer
Estas relaciones conciernen a la operatividad de la funcin administrativa en cuanto a
La organizacin: el conjunto de normas que regulan la competencia, relaciones
jerrquicas, situacin jurdica, formas de actuacin y control de rganos y entes en
ejercicio de la funcin administrativa
La prestacin: el estado es prestador pblico
La limitacin: la afirmacin de un derecho o de una libertad importa recprocamente, la
existencia de un deber, carga o limitacin a ese derecho o a esa libertad
La intervencin: en la democracia la administracin interviene para dirigir y para
ejecutar
La fiscalizacin: el control se impone como deber irreversible, irrenunciable e
intransferible para asegurar la legalidad de la actividad estatal
La proteccin jurdica de los administrados: puede tener lugar en sede administrativa
a travs del procedimiento administrativo o en sede judicial a travs del proceso
administrativo

La integracin: el estado debe lograr la integracin interior y alcanzar la integracin


exterior. La integracin con otros estados se hace a travs de tratados que deleguen
competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales de las que nuestra nacin
forma parte

6. Caracteres del DA
Derecho pblico: regula un sector de la actividad estatal y de los entes no estables
que actan en ejercicio de la funcin administrativa
Comn: suministra los principios comunes para el derecho pblico
Dinmico: por la operatividad de la funcin administrativa y por la normatividad
jurdica que comprende
Organizacional o local: en razn de la organizacin federal del estado argentino

Interno: porque es un rgimen jurdico de la funcin administrativa, de ejercicio


estatal o no, que rige la relacin libertad-autoridad en lo interno de las organizaciones.
Rige en el interior del estado

7. Objeto del DA es la funcin administrativa que es siempre nica. Clasificacin del objeto
a. Por la materia o la naturaleza la funcin administrativa puede ser
- Activa: actividad decisoria, resolutiva, ejecutiva, directiva u operativa de la
administracin, se caracteriza por ser permanente
- Consultiva: asesoran a los rganos que ejercen la funcin administrativa activa,
facilitndoles elementos de juicio para la preparacin y formacin de la voluntad
administrativa

- De control: verifican la legalidad de la actividad administrativa


b. Por los sujetos, rganos o entes facultados para ejercer la actividad puede ser
- Del rgano ejecutivo: actividades directivas y directas de gestin y servicio en
funcin del inters pblico
- Del rgano legislativo: control interorgnico, juicio poltico, actos de organizacin y
dictado de leyes
- Del rgano judicial: accionar de servicio cumplido por el rgano jurisdiccional que
no tiene carcter judicial
- De entes pblicos no estables: cuando las organizaciones privadas cumplen una
gestin autnoma, mediante el ejercicio de potestades publicas que reciben
mediante autorizacin del estado
- De organizaciones supranacionales: cuando la competencia administrativa es
delegada por el estado nacional a organizaciones supranacionales a travs de un
tratado de integracin

- De organizaciones multilaterales: como la organizacin mundial del comercio


c. Por la organizacin puede ser
- Centralizada: cuando las facultades de decisin estn en los rganos superiores de
la administracin
- Desconcentrada: cuando un rgano de la administracin confiere regular y
permanentemente atribuciones a rganos inferiores dentro de su misma
organizacin

- Descentralizada: cuando se confieren competencias publicas regular y


permanentemente a entidades dotadas de personalidad jurdica
d. Por los efectos puede ser
- Interna: cuando NO produce efectos jurdicos inmediatos respecto de los
administrados

- Externa: cuando produce efectos jurdicos inmediatos respecto de los


administrados
e. Por la estructura orgnica puede ser
- Unipersonal: quien ejerce la funcin es un rgano o institucin integrada por una
sola persona

- Colegiada: integrada por ms de una persona


f. Por la regulacin puede ser
- Reglada: cuando una norma jurdica predetermina la conducta que el rgano
administrativo debe observar
- Discrecional: cuando el rgano puede decidir, si debe actuar o no y qu medidas
adoptar

ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA

Es el conjunto de reglas jurdicas que determinan la competencia de los entes y rganos que
ejercen la funcin administrativa, sus relaciones jerrquicas, su situacin jurdica, como se debe
controlar la accin y como deben coordinarse en el inters de la unidad del estado.

Principios jurdicos fundamentales de la organizacin administrativa

La competencia: es un principio en toda la organizacin pblica estatal o no. Es un


conjunto de facultades que se encargan a determinado rgano. Determina lo que se
puede hacer y lo que no. Complejo entre deber y derecho

La jerarqua: conjunto de rganos armnicamente subordinados y coordinados. Implica


una relacin de supremaca y subordinacin entre rganos de una misma PJ. La lnea
jerrquica es el conjunto de rganos en sentido vertical, y el grado es la posicin o
situacin jurdica que cada rgano ocupa en esa lnea

La centralizacin y descentralizacin administrativa


- Hay centralizacin cuando todas las cuestiones importantes son resueltas por los
rganos centrales de la administracin
- Hay descentralizacin cuando las facultades decisorias se adjudican a entidades
con personalidad jurdica propia

Hay 2 gneros de centralizacin y descentralizacin: la administrativa y la poltica

1. Administrativa: es independiente del sistema de gobierno y de la estructura del estado y


se vincula a los principios sobre organizacin administrativa

2. Poltica: se refiere al sistema de gobierno de un pas, a la estructura del estado, a su


constitucin orgnica
De esta manera, un estado de rgimen unitario es centralizado polticamente mientras que
un estado de rgimen federal es descentralizado polticamente

En la Argentina, la descentralizacin se distingue de la desconcentracin porque en esta la


atribucin de facultades decisorias no lleva consigo la creacin de una entidad con personalidad
jurdica propia

Hay descentralizacin jerrquica o burocrtica si la competencia se halla asignada a la


administracin directa del estado

Hay descentralizacin autrquica cuando las facultades decisorias estn atribuidas a la


administracin indirecta del estado

La autonoma es una forma superior de descentralizacin poltica que conlleva la facultad de


darse sus propias normas fundamentales

La autarqua es la atribucin que tienen las personas pblicas estatales de administrarse por s
mismas (autoadministrarse)

Tipos de descentralizacin

- Territorial: se refiere al principio de eleccin de las autoridades por parte de los


administrados
- Funcional o institucional: comprende la creacin de PJ publicas estables

Diferencias entre delegacin, descentralizacin y desconcentracin

1. Indica que la delegacin es una tcnica transitoria de transferencia de facultades de los


rganos superiores hacia inferiores que hace a la dinmica de la organizacin y no implica
la creacin de un nuevo organismo. En la descentralizacin y la desconcentracin la
transferencia de competencias se opera en forma permanente, el acto que la dispone es
constitutivo ya que produce el nacimiento de un ente dotado de personalidad jurdica
propia
2. En la delegacin, el delegante puede retomar la facultad de la cual se ha desprendido
temporalmente. En la descentralizacin y la desconcentracin se genera una
asignacin de competencia propia de un rgano inferior
3. Indica que en la delegacin, el rgano superior es responsable respecto al delegado. En la
descentralizacin y la desconcentracin hay una verdadera limitacin a la
responsabilidad del rgano superior que queda restringida a un control normal y razonable
sobre los actos del ente descentralizado u rgano desconcentrado

PERSONAS

Criterios para distinguir entre PJ Publicas y PJ Privadas

1. Origen del ente


Pblicas: son creadas por el estado a travs de la constitucin, leyes, decretos o
tratados
Privadas: son creadas por particulares mediante contratos en las sociedades o
estatutos en las personas sin fines de lucro
2. Rgimen jurdico
Pblicas: se rige por el DA. Es decir por el derecho pblico (constitucional, municipal).
Aunque nada obsta a se regule por el privado
Privadas: se rige por el derecho privado (civil, laboral, comercial)
3. Patrimonio pblico
Pblicas: sus fondos revisten el carcter de pblico, es decir el estado les asigna los
fondos a travs de la ley de presupuesto
Privadas: sus fondos se conforman con aportes de los socios y tienen prohibidos los
subsidios del estado. Tambin pueden ser de la misma naturaleza que las publicas
4. Control administrativo
Publicas: estn sujetas a las normas administrativas de control, en particular las de
hacienda pblica. Los mecanismos son las auditorias de la nacin, de la sindicatura de
la nacin o de la fiscala del estado
Privadas: no estn sujetas a control estatal permanente excepto las sociedades del art
299 LSC
5. Personal
Publicas: sus agentes son funcionarios pblicos a travs de contratos de empleo
pblico, aunque a veces segn su jerarqua, pueden ser considerados como empleados
u obreros sujetos al derecho privado
Privadas: sus agentes son directorios y sndicos designados por estatutos o contratos
sociales y los empleados a travs de la LCT
6. Jurisdiccin (en caso de controversia)
Publicas: deben actuar ante la jurisdiccin contencioso-administrativa
Privadas: litigan ante la jurisdiccin ordinaria en sede civil o comercial
7. Finalidad publica: si el fin que gestiona coincide con los fines del estado, entonces la persona
ser publica
8. Modo de actuacin
Publicas: se regulan por la ley de contabilidad pblica y ley de contrato publico
Privadas: se regulan por el estatuto o contrato

Criterios para distinguir entre Personas Estatales y No Estatales

1. Satisfaccin de fines especficos del estado (justicia, seguridad, etc)


2. Capital estatal: el carcter de estatal radica en que el capital o patrimonio sea ntegramente
estatal, ya que si el capital de la entidad pertenece solo parcialmente al estado entonces no
ser estatal
3. Encuadramiento del ente en la administracin pblica: las PJ pblicas son estatales si
pertenecen a los cuadros o equipos u organigrama de la administracin publica

En lo que respecta al carcter pblico o privado de los actos que celebran las entidades estatales,
se entiende que aun cuando la personalidad estatal es pblica y nica, el estado y sus entes
pueden regirse por el derecho privado, en tanto que las personas pblicas NO estatales pueden
regirse por el derecho pblico, por ej iglesia catlica, colegios profesionales, cajas de jubilacin

Caracteres de las Entidades Pblicas NO Estatales

Generalmente su creacin se efecta por ley


Persiguen fines de inters pblico
Gozan de ciertas prerrogativas de poder pblico
El estado ejerce un control intenso sobre su actividad ya que controla su direccin y
administracin
Su capital o recursos provienen de aportaciones directas o indirectas de las personas
incorporadas a ellas. Es decir, patrimonio privado
Quienes trabajan para estas entidades no son funcionarios pblicos
Las decisiones que dictan sus rganos pueden constituir actos administrativos

Entidades autrquicas
Se rige por la ley de contabilidad, es decir por el derecho pblico

Son PJ pblicas estatales creadas por el estado que, con aptitud legal para administrarse a si
misma, cumple fines pblicos especficos. Esto NO quiere decir la independencia absoluta frente
al poder administrador central

Los conceptos de soberana y autonoma son polticos

Los conceptos de autarqua y autarca son administrativos

El concepto de soberana tiene 2 acepciones

En orden externo implica autodeterminacin o independencia


En el orden interno significa la potestad del estado sobre las personas y bienes existentes
en su territorio. As la Nacin Argentina es soberana

La autarca traduce la idea de autosuficiencia econmica. Ej parques nacionales

La autarqua traduce las atribuciones que el ente tiene para administrarse a si mismo pero
conforme a una norma que le es impuesta. Ej BCRA

La autonoma comprende a la autarqua por lo que toda institucin autonmica es autrquica,


pero no a la inversa ya que la autarqua es solo una autonoma parcial y limitada a determinadas
materias. La autarqua implica la descentralizacin, pero no toda descentralizacin es autarqua

Requisitos para que exista autarqua

Personalidad jurdica pblica estatal


Patrimonio estatal afectado para el cumplimiento de sus fines
Fin pblico
Est sometida a control administrativo amplio

Existen 2 tipos de autarquas

Territorial o descentralizacin por regin

El elemento caracterstico es la existencia de un territorio dentro del cual el ente despliega su


actividad. Ej municipio

Institucional (funcional) o descentralizacin por servicios

El elemento caracterstico es el fin que debe satisfacer el ente. En esta se puede encontrar el
elemento territorio pero como elemento accesorio

Caractersticas de las entidades autrquicas

Es una PJ publica que puede adquirir derechos y contraer obligaciones que estn
regidos por el derecho pblico o privado segn corresponda
El rgano de administracin o de gestin puede ser colegiado o individual
El cambio de status no puede disponerlo la propia entidad autrquica ya que NO se
administra conforme a normas que ella se de, sino por normas que le son impuestas por
una autoridad superior
La modificacin y extincin puede disponerla nica y exclusivamente la propia autoridad
que la creo (poder legislativo o ejecutivo)

Las entidades autrquicas institucionales estn sujetas a control administrativo que puede ser de
2 tipos segn su objeto

1. Control de legitimidad: su objeto es hacer respetar la legalidad, asegurando que los actos
del ente autrquico armonicen con el derecho objetivo
2. Control de oportunidad: su objeto es lograr una gestin eficiente de las entidades
autrquicas, tratndose de obtener una buena administracin

El control administrativo es limitado porque la autoridad de control no puede reformar el acto


impugnado. Cuando se trata de control administrativo sobre los actos de entidades autrquicas
institucionales creadas por ley formal este control es restringido a la legitimidad

Las entidades autrquicas pueden ser intervenidas por el poder ejecutivo sustituyendo o no a su
rgano directivo. La misma debe ser fundada en causales objetivas, como suspensin grave o
injustificada del servicio, conflicto interno de imposible resolucin, graves irregularidades

La responsabilidad por hechos y actos imputables, es desviacin de la personalidad, por lo que la


entidad puede ser directamente demandada

Las entidades autrquicas institucionales son directamente demandables sin necesidad de


cumplir con el requisito de reclamacin administrativa previa. Adems se demanda
indirectamente al estado

Empresas Pblicas

Es pblica si de una u otra manera participa el estado, porque el propio estado sea titular nico o
mayoritario o porque ejerza la administracin de la entidad

Sociedades de Economa Mixta

Es la que se forma por el estado y los particulares para la explotacin de actividades


industriales o comerciales, cuya administracin se realiza mediante un rgano en el que estn
representadas las 2 categoras de socios
El aporte estatal reviste el carcter de estimulo a la actividad privada. Ese aporte puede
consistir en
- Concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin de impuestos,
proteccin fiscal, compensacin de riesgos, garantas de inters al capital invertido
por los particulares
- Primas y subvenciones, aporte tecnolgico
- Anticipos financieros
- Aportes de carcter patrimonial
Su creacin debe disponerse por ley formal y excepcionalmente por decretos del PE
La disolucin debe ser por acuerdo de partes, ya que la sociedad es producto de un contrato
que no puede quedar sin efecto unilateralmente o excepcionalmente se puede disolver por
imperio legal
No pueden ser declaradas en quiebra y la responsabilidad del estado se limita exclusivamente
a su aporte
Pueden ser personas de derecho pblico o privado segn sea la finalidad que se proponga su
constitucin
Las SEM privadas se rigen por el derecho privado y simultneamente se rige por normas del
derecho administrativo
Las SEM pblicas se rigen por el derecho administrativo por la finalidad de inters general que
gestiona, existencia de prerrogativas del poder pblico y el control constante del estado sobre
la entidad
El personal se rige por el derecho laboral
El presidente, el sindico y por lo menos 1/3 del numero de directores que se fije por los
estatutos, representaran a la administracin pblica y sern nombrados por esta
El presidente, o en su ausencia cualquiera de los directores, tienen la facultad de veto de las
resoluciones del directorio o de asambleas de accionistas
El control del estado sobre estas sociedades comprende el control interno que el estado ejerce
por medio de sus representantes y el control administrativo de la administracin central que se
realiza con el recurso de alzada cuando el acto cuestionado sea administrativo
El control patrimonial, de legalidad y de gestin corresponde a la auditora general de la nacin
y por lo tanto al congreso
Los representantes del estado pueden a la vez ser funcionarios o empleados de la
administracin pblica vinculndose con el estado por la figura del mandato y
simultneamente como funcionarios o empleados de la administracin pblica vinculndose a
esta por una relacin de empleo pblico

Empresas del estado

Es una especie de empresa pblica caracterizada por ser entidades estatales descentralizadas
que realizan actividades de ndole industrial o comercial, organizadas bajo un rgimen jurdico
mixto, semiadministrativo y regidas alternativamente por el derecho pblico o privado segn la
naturaleza de los actos
Estn sometidas al derecho privado en todo lo que se refiere a sus actividades especficas,
comerciales e industriales y al derecho pblico en lo que se refiere a sus relaciones con la
administracin o servicio pblico que estuviere a cargo
El personal est sometido
- al derecho pblico y revisten calidad de agentes pblicos cuando cumplen funciones
directivas
- al derecho privado y revisten calidad de empleados u obreros cuando se trata de
personal subalterno o jerrquico interior
Los bienes que integran el patrimonio de la entidad pueden permanecer al dominio privado del
estado o al dominio pblico, en caso de prestar servicio pblico los bienes afectados a el
integran la dominicanidad publica
El PE tiene la facultad de organizar como empresa del estado los servicios a cargo de aquel,
son creados por ley o decreto. El PE tambin esta habilitado para transformar en sociedades
del estado a las empresas del estado. Modificando la tipicidad jurdica de todos los entes
La facultad para extinguir una empresa del estado le corresponde al rgano que la creo: PE o
PL
El control judicial se verifica por va procesal administrativa cuando el conflicto jurdico resulte
de haber lesionado derechos subjetivos de los administrados
El control interno esta a cargo de un sindico designado por el PE como funcionario permanente,
es ajeno a el y perteneciente a los cuadros de la administracin central, a la cual estaba
subordinado jerrquicamente
El sindico puede vetar los actos que transgredieran el ordenamiento legal impidiendo su
ejecucin, mientras que las autoridades pueden impugnar el veto del sindico ante la
administracin central
No pueden estar en juicio contra la nacin de la que forman parte
Estn sometidas a un control externo de la auditora general de la nacin

Formas Societarias del Estado

Sociedad del Estado

Es aquella que, con exclusin de participacin de capital privado, constituye el estado nacional,
provincial, municipal o los organismos estatales autorizados
Su constitucin se rige por el derecho pblico y su funcionamiento por las normas que regulan
las SA
Solo pueden ser integrantes de estas los entes pblicos estatales (estados, organismos
estatales y sociedad del estado)
Pueden ser unipersonales (propiedad exclusiva de un solo sujeto de derecho pblico estatal).
Su creacin se dispone por ley nacional o provincial u ordenanza municipal.
Si es pluripersonal debe ser instrumentada por una ley del rgano legislativo pertinente,
congreso, legislatura o concejo deliberante y el estatuto debe ser aprobado por decreto del
rgano ejecutivo competente
Se constituyen para desarrollar actividades industriales y comerciales o explotar servicios
pblicos
El rgimen jurdico es preferentemente de derecho privado o mnimo de derecho pblico
Se rigen por el derecho pblico en relacin a su nacimiento, relacin con la administracin y
disolucin y por el derecho privado respecto a su funcionamiento
El capital est representado por certificados nominativos, los cuales representan una parte del
capital social y sern siempre de igual valor
Los derechos polticos son tambin ordinarios, ya que dan derecho a 1 voto. La trasmisin est
limitada entre sujetos pblicos estatales y solo se opera por va de cesin
Puede transformarse en otro ente jurdico totalmente estatal mediante ley del PE, pero con
distinto rgimen jurdico (no se puede transformar en sociedad mixta)
Disolucin: puede ser dispuesta por el PE con expresa autorizacin legislativa (con una ley)
El personal directivo es agente pblico, sus vnculos son de derecho pblico
El personal subalterno se rige por el derecho privado.
La responsabilidad del estado ser indirecta y subsidiaria en tanto el patrimonio empresarial
sea insuficiente
Es susceptible de control administrativo por medio del recurso de alzada
El control interno se realiza por la sindicatura, mientras que el externo est a cargo de la
auditora general de la nacin

Sociedades Annimas Mixtas


Son empresas que cuentan con participacin concurrente del estado y los particulares, es decir
el aporte estatal y no estatal, sea este pblico o privado
Los aportes son concurrentes en proporcin mayoritaria o minoritaria entre el estado y los
entes no estatales
Cuando la participacin estatal es mayoritaria el 51% del capital social es aportado por el
estado
Las acciones en poder del estado deben ser suficientes para prevalecer en las asambleas
ordinarias y extraordinarias
La mayora estatal puede estar constituida por una o varias personas pblicas estatales, por lo
que el 51% mnimo de las acciones ha de pertenecer individual o conjuntamente al estado o a
sus entidades descentralizadas
La minora no estatal la conforma el grupo de accionistas privados que coparticipa con el
estado o sus entes en la legislacin patrimonial
La regulacin jurdica es predominantemente el derecho pblico
En la constitucin de la sociedad quienes concurran a celebrar el contrato, en nombre del
estado, lo hacen como funcionarios pblicos
La competencia para crearlas es del PE, que estar limitada por la decisin previa del PL
Cuando se modifiquen las condiciones mayoritarias de la participacin estatal, la sociedad se
transforma en annima ordinaria, dado que la minora estatal o su ausencia, hacen aplicable
las normas de SA
El control interno se hace por medio de directores, designados por el estado y la sindicatura
Los directores y sndicos por la mayora estatal son designados y removidos segn la LSC. La
relacin que los vincula a la administracin central es la de mandato
Los directores y sndicos por la minora no estatal son designados y removidos por los
accionistas no estatales en una asamblea especial
Los funcionarios pblicos no pueden representar a la minora no estatal

3CONTRATO ADMINISTRATIVO

Como tcnica de colaboracin administrativa: el obrar administrativo requiere la


colaboracin voluntaria de particulares u otros entes pblicos, ya sea en forma amplia por medio
de acuerdo creador, o en forma limitada por adhesin. El contrato es una de las tcnicas de
colaboracin de los administrados con la administracin, en materia de suministros, servicios
pblicos, obras pblicas, etc. Quien contrata con la administracin pblica no es un contratista
ordinario sino un colaborador que coopera en la ejecucin de cometidos pblicos. Los contratos
deben prepararse, celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe. La buena fe implica un
deber de comportamiento que consiste en la necesidad de observar en el futuro la conducta que
los actos anteriores hacan prever. La colaboracin implica un doble orden de consecuencias: uno
a cargo del contratista que exige el mximo esfuerzo, diligencia y capacidad tcnica, y otro a
cargo de la administracin en cuanto debe concurrir en auxilio del contratista.

Como tcnica de transformacin del estado: El contrato sirve de herramienta jurdica para
operar la reforma del estado y se erige en los instrumentos que coadyuvan a la relocalizacion del
estado. No se limita a establecer el contenido de la obligacin o la prestacin objeto del contrato,
sino que tambin determina las condiciones en que deben devolverse las prestaciones, la calidad
y extensin del servicio, las inversiones a realizar, la modernizacin y actualizacin de los medios
materiales y tcnicos afectados a la prestacin, las tecnologas a utilizar. El contrato produce
efectos que se extienden a terceros, y que pueden ser invocados por estos, en tanto lo convenido
entre la administracin pblica y su contratista es la ley a la cual deben sujetarse tambin los
usuarios. El estado cambia su rol, transfiriendo la responsabilidad directa de la prestacin pero
retiene el control del cumplimiento del contrato.

Definicin

El contrato administrativo es toda declaracin bilateral o de voluntad comn, productora


de efectos jurdicos entre dos personas, de las cuales una est en ejercicio de la funcin
administrativa

Toda declaracin bilateral o de voluntad comn: ya que se requiere de la voluntad


concurrente del estado u otro ente en ejercicio de la funcin administrativa y de un particular u
otro ente pblico (estatal o no)

Es productora de efectos jurdicos: ya que determina recprocamente atribuciones y


obligaciones con efectos jurdicos propios, directos e inmediatos individualmente para cada parte

Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la funcin administrativa: ya que los


contratos administrativos pueden ser celebrados por

- los 3 rganos del estado


- los entes pblicos no estatales
- los entes privados que ejercen la funcin administrativa por delegacin
- un particular

Elementos del contrato administrativo

1. Sujeto (competencia y capacidad que integran al sujeto)

Pueden ser PF, PJ privadas y pblicas (estatales o no). Hay 2 sujetos

La administracin pblica: estados, entidades autrquicas, empresas del estado,


corporaciones pblicas, consorcios pblicos, juntas vecinales
Los particulares: contratistas que pueden ser PF o PJ, nacionales o extranjeras. Los
contratistas tienen un fin distinto al del estado. Si el contratista es otro rgano o ente
estatal o pblico no estatal seria un contrato interadministrativo, pero si el contrato es
entre 2 entes pblicos no habr distintas finalidades, ni contrato sino una unin. Esta es
un acto complejo, plurilateral pero no contractual

La competencia del rgano estatal o del ente que ejerce la funcin y capacidad del contratista
ataen a la validez del contrato. Podrn ser contratistas las personas naturales o jurdicas que se
hallen en plena posesin de su capacidad jurdica de obrar. Las restricciones sobre la capacidad
jurdica del contratista se deben a razones penales, econmicas, administrativas y ticas. La
competencia de la administracin contratante comprende la facultad para aprobar y modificar los
pliegos de condiciones, suspender el procedimiento de seleccin, adjudicar, acordar la recepcin
definitiva y disponer la resolucin y rescisin contractual

2. Voluntad

Para que haya contrato se requieren dos voluntades validas y opuestas que concurran a su
formacin, una de ellas es la de la administracin y la otra es la del contratista. El consentimiento
como expresin de la voluntad valida comn, hace a la existencia del contrato y como recaudo
existencial del acto, importa la manifestacin de la voluntad coincidente de las partes. El
consentimiento es la conjuncin de la declaracin o exteriorizacin de la voluntad unilateral de
cada uno de los contratantes, es la declaracin de la voluntad comn o negocial. El
consentimiento de la administracin debe ser expreso, no es factible el consentimiento tcito
excepto cuando ha sido pactado por las partes. La manifestacin de la voluntad contractual
requiere una ley autorizante que concurra a la formacin jurdica de la voluntad

3. Objeto

El objeto del contrato es la obligacin que por l se constituye, esta obligacin tiene por contenido
una prestacin de dar, hacer o no hacer querida por las partes.

Los contratos administrativos pueden tener por objeto una obra o servicio pblico y cualquier otra
prestacin que tenga por finalidad el fomento de los intereses y satisfaccin de necesidades
generales. El objeto debe ser cierto, posible, determinable o determinado y licito. La causa,
motivo o razn determinante de los contratos administrativos es satisfacer un fin pblico, un
servicio pblico, una necesidad colectiva

4. Forma

Las formalidades son los recaudos para la celebracin del contrato, para su validez. Pueden ser
anteriores, concomitantes o posteriores al encuentro de ambas voluntades. Se refiere al modo
concreto de cmo se materializa, exterioriza o instrumenta el vinculo contractual

Procedimientos de Seleccin del Contratista

Licitacin Pblica

Es un procedimiento administrativo por el cual la administracin invita a los interesados que,


sujetndose a las base fijadas en el pliego, formulen propuestas de las cuales se seleccionara y
aceptara (adjudicacin) la ms conveniente. Etapas:

1. Preparatoria: se formula el pliego de condiciones detallando los requisitos sobre la obra y


contratista
2. Esencial: se publica el pliego e invita a particulares a participar
3. Integrativa: la persona suscribe el contrato

Concurso Pblico

Es un procedimiento de seleccin del contratista en razn de la mayor capacidad tcnica,


cientfica, econmico-financiera, cultural o artstica entre los presentantes. El concurso puede
dirimirse (satisfacerse) sobre la base de los antecedentes o por una prueba de oposicin. Difiere
de la licitacin en la oposicin emergente de la concurrencia tiene en vista todas las condiciones
de orden econmico-financiero y de orden tcnico-personal, y no se efecta solo por las ventajas
de la oferta econmica o por el precio. Es un medio de seleccin de la persona ms idnea para
ejecutar una prestacin pblica. Se tiene en cuenta con preferencia las condiciones personales del
candidato. Las bases del concurso pueden expresarse en un pliego de condiciones, se trata de un
conjunto de clusulas obligatorias, impuestas unilateralmente por el estado de conformidad con
las pautas reglamentarias que regulan el trmite del procedimiento y la eleccin o aceptacin del
candidato, clusulas igualmente obligatorias para el estado y para los concursantes. La seleccin
del contratista del estado es un acto administrativo

Licitacin Privada

Es un procedimiento contratacin en el que intervienen como oferentes solo las personas o


entidades expresamente invitadas por el estado. El estado dirige la invitacin de ofertas a
empresas o personas determinadas para cada caso. La afluencia de oferentes es limitada y la
presentacin de los oferentes responde a una invitacin personal y directa formulada por la
administracin. En caso de licitacin privada fracasada por ofertas inadmisibles o inconvenientes,
o desierta por incomparecencia de los oferentes convocados, la situacin debe resolverse
recurriendo a la contratacin o trato directo

Contratacin Directa

Es el procedimiento por el cual el estado elige directamente al contratista, sin concurrencia u


oposicin de oferentes. La ley contempla como procedimientos de excepcin a la licitacin
pblica, la licitacin privada, el remate pblico y la contratacin directa sealando expresamente
los casos en que puede contratarse por esos procedimientos. Cuando la ley autoriza la
contratacin directa puede utilizarse la licitacin privada, pero cuando la ley autoriza la licitacin
privada no puede esta ser sustituida por la contratacin directa salvo que aquella fracase

Remate Pblico

Consiste en la compra y venta de bienes en pblico, sin limitacin de concurrencia y al mejor


postor. La adjudicacin se hace en el mismo acto, en pblico, previa publicidad del llamado. El
estado puede vender o comprar en remate pblico

CLASES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Contrato de Empleo Pblico

El contrato de empleo pblico es una relacin de empleo, de subordinacin del sujeto particular
respecto del estado, que cumple las funciones asignadas al rgano institucin, sin tener en cuenta
la jerarqua, importancia o responsabilidad del cargo que ocupe.

Los caracteres de esta relacin son:

Ejercicio personal: ya que el empleado pblico es un rgano - persona, quien no puede


delegar en otro el desempeo de sus funciones, esto es as porque la competencia le ha
sido conferida al rgano - institucin, siendo ejercida por el rgano individuo
Personas fsicas: ya que solo pueden ser empleados pblicos las personas fsicas y no las
jurdicas
Produce efectos para el futuro

La naturaleza jurdica de la relacin de empleo pblico, relacin entre el rgano - institucin


(administracin) y el rgano - individuo (sujeto particular) es de carcter contractual que se rige
por el derecho pblico. El objeto de este contrato sern las funciones que deber desempear el
agente. No se pueden tener 2 o mas empleos pblicos.

Derechos del empleado pblico

Retribucin
Estabilidad y retiro voluntario
Derecho a la carrera
Descanso

Contrato de Obra Pblica

La administracin puede requerir la realizacin de una construccin o instalacin por intermedio


de sujetos privados.

Existen 2 procedimientos para realizar la obra pblica:


- Directo, por la propia administracin
- Indirecto, por contrato de obra pblica o por concesin de obra pblica

La obra pblica es un bien (como cosa mueble o inmueble y objetos inmateriales) que pertenece a
una entidad pblica, estatal o no estatal, y tiene por finalidad satisfacer un inters colectivo o
general.

El contrato de obra pblica no implica necesariamente la existencia de la obra pblica ni


viceversa. Este contrato es un procedimiento mediante el cual el estado, o entidades pblicas no
estatales, indirectamente, a travs de terceros, llevan a cabo la obra.

Elemento subjetivo: se requiere que uno de los sujetos de la relacin contractual sea el
estado o una persona pblica no estatal que ejerza funcin administrativa por delegacin
estatal expresa.
El elemento material: se refiere al origen de los fondos con que se realiza la obra. Debe
considerarse obra pblica nacional cuando los recursos provengan del tesoro nacional. Los
ordenamientos jurdicos provinciales no establecen este requisito y califican a la obra pblica
cuando la realice el estado provincial o municipal cualquiera sea el origen de los fondos
El elemento objetivo: contiene al objeto del contrato que puede tratar sobre inmuebles,
muebles u objetos inmateriales (por accesoriedad)

Caracteres del Contrato de Obra Publica

Bilateral: los sujetos intervinientes en la relacin administracin y particular estn


recprocamente obligados, uno a pagar el precio pactado y otro a realizar la obra
Oneroso y conmutativo: las prestaciones de las partes son equivalentes y por un precio
convenido para la ejecucin material de la obra
Formal: en cuanto requiere para su perfeccionamiento el consentimiento de los sujetos y que
se suscriba el instrumento pertinente

La celebracin del contrato debe contar con crdito legal suficiente o autorizacin legislativa para
gastar, por ley de presupuesto o por una ley especial

El contratista no puede transferir o ceder el contrato, ni subcontratar o asociarse con un tercero,


sin la autorizacin expresa y previa de la administracin. Este contrato es intuito personae, por lo
que la administracin tiene particular inters en las condiciones morales, econmicas y tcnicas
del contratista, al cual selecciono a travs del procedimiento licitatorio en tanto rena los
requisitos exigidos

Contrato de Concesin de Obra Pblica

Es un sistema de contratacin particularizado por la modalidad del pago del precio, implica una
intervencin directa del concesionario en la explotacin de la obra pblica. Es un modo de
ejecucin de obra pblica por el que la administracin contrata a una empresa para la realizacin
del trabajo, y no paga luego un precio por ella, sino que la remunera otorgndole la explotacin
de la nueva obra construida durante un plazo determinado

Caracteres del contrato de obra pblica

Son los mismos del contrato de obra pblica. Sin embargo, es aleatorio para el concesionario ya
que los beneficios dependen de un hecho incierto: los ingresos durante el plazo de la concesin.

Fases que integran el contrato

Construccin de la obra pblica o la necesidad de realizar inversiones previas por parte del
concesionario para las ya existentes
Concesin para la explotacin por plazo determinado, al contratista o a quienes hayan
financiado la obra

En el contrato de obra pblica, una vez finalizada la obra, el constructor queda como
concesionario del servicio a que estaba destinada hasta cobrarse su costo ms una ganancia
razonable

Cuando la obra es receptada definitivamente y se determina el costo final de ella, se hace la


entrega formal al concesionario de la explotacin y se establecer el plazo de la concesin
durante el cual el concesionario obtendr beneficio por su inversin, como as tambin se
establecer la facultad administrativa de recibir de los usuarios un pago por uso que fija la
administracin en forma de tasa, tarifa o peaje y que puede ser corregido por un sistema de
actualizaciones teniendo en cuenta el principio de la ecuacin econmica financiera

El contratista tiene derecho a quedar como concesionario de la obra por el plazo determinado,
cobrar el costo de la obra, o las prestaciones hechas sobre la obra ya existente mas una ganancia
razonable, mediante el cobro del peaje, y a recibir la subvencin a que se comprometi el estado.
Por otro lado, la administracin tiene derecho a exigir el cumplimiento de las provisiones previas
por parte del contratista, a controlar el desarrollo de la ejecucin de la concesin por parte del
contratista, y a proceder al rescate o revocacin de la concesin. Cabe aclarar en la revocacin se
extingue el contrato por razones de oportunidad, mientras que en el rescate se extingue el
contrato pero la actividad continua a cargo del estado, ya que este asume la ejecucin o
prestacin directa

Contrato de concesin de servicio pblico

Es un contrato por el que el estado encomienda a una persona, fsica o jurdica, privada o pblica,
la organizacin y la prestacin de un servicio pblico por un determinado lapso. Esta persona,
concesionario, acta por su propia cuenta y riesgo. La labor se retribuye con el precio o tarifa
pagada por los usuarios o con subvenciones y garantas otorgadas por el estado, o ambos a la
vez. Implica a favor del concesionario una delegacin de facultades por parte de la administracin
pblica, quien conserva el control y direccin

Sujetos que intervienen

Concedente: que es quien otorga la concesin. Debe ser una persona pblica estatal

Concesionario: aquel a quien se le otorga aquella. Puede ser una persona privada, fsica o
jurdica, o pblica estatal o no estatal. Este concesionario no reviste calidad de empleado pblico

Terceros: a quienes pueden alcanzar sus efectos: los usuarios, en cuyo beneficio se otorga la
concesin.

La relacin entre el concesionario y el concedente es contractual y se rigen por el derecho


administrativo

La relacin entre el concesionario y el usuario depende de que su uso, si es obligatoria la relacin


ser reglamentaria y se regir por el derecho pblico mientras que si es facultativo para el
usuario ser contractual y se regir por el derecho privado

La relacin entre el concesionario y el personal que colabora en la prestacin del servicio, son
contractuales del derecho privado

Las relaciones entre el concesionario y terceros (no usuarios) son tanto contractuales como no
contractuales

La concesin de servicio pblico es un contrato administrativo homogneo y nico.

Caracteres del contrato de concesin de servicio pblico

Bilateral: ya que los sujetos estn recprocamente obligados, el concesionario a prestar el


servicio y eventualmente a entregarle al estado un porcentaje sobre sus beneficios, y la
administracin pblica a permitir que el concesionario perciba de los usuarios el importe
respectivo
Oneroso y conmutativo: ya que las prestaciones de las partes son equivalentes
Intuito personae: la concesin de servicio pblico debe ser ejercido personalmente por el
concesionario, exclusivamente por su cuenta y riesgo, el contrato no puede ser transferido o
cedido sin autorizacin del concedente

Los bienes afectados a la prestacin del servicio pblico pueden pertenecer al estado o al
concesionario, o de ambos a la vez. Los bienes del estado que el concesionario utiliza para la
prestacin del servicio pblico pertenecen al dominio pblico. Los bienes del concesionario que
afecten al servicio pblico son propiedad privada de el, pero sujetos a un rgimen jurdico
especial.

Cuando se extingue el contrato, los bienes estatales deben ser restituidos al estado concedente,
mientras que los bienes particulares del concesionario afectados al servicio pblico, en caso de no
estar estipulado el destino de ellos al extinguirse el contrato, seguirn perteneciendo al estado

La extincin puede darse por vencimiento del trmino de la concesin, por caducidad o por
cumplimiento del objeto

Suministro

Es un tpico contrato administrativo por el que la administracin se provee de elementos


necesarios para su desenvolvimiento. Hay contrato de suministro, de abastecimiento o de
provisin cuando la administracin pblica conviene con una persona o entidad en que stos le
provean de ciertos elementos mediante un precio que se les abonar. Se refiere a la provisin de
cosas muebles que pueden ser fungibles o no fungibles, consumibles o no consumibles.

La prestacin a cargo del contratista puede ser por entregas sucesivas o continuas, o por entrega
nica. Las contrataciones de propaganda y publicidad se regirn por el reglamente de
suministros. Los criterios de seleccin que se tendrn en cuenta son: calidad, precio, idoneidad
del oferente y las dems condiciones de la oferta

Caracteres del Contrato de Suministro

Bilateral, oneroso y conmutativo

El carcter conmutativo hace que cualquier circunstancia administrativa o econmica que


produzca una alteracin del costo de la cosa a entregar por el contratista, justifique la
modificacin de dicho precio, con lo cual se restablece la ecuacin econmica - financiera.

Un supuesto del contrato es que es consensual, es decir produce efectos desde que las partes
expresan recprocamente su consentimiento. Otro supuesto es el formal, ya que requiere forma
escrita. Las prerrogativas y derechos de la administracin pblica son los mismos que cualquier
contrato administrativo

Emprstito pblico

Por el contrato de emprstito pblico el estado obtiene recursos financieros destinados al


cumplimiento de sus fines. Estos recursos se obtienen a travs de la emisin de valores o ttulos
generalmente al portador, que devengan intereses y que se cancelan en determinadas
condiciones. Este contrato tiene su correlativo en el crdito individual, prstamo civil o comercial,
es un mutuo

En cuanto a su cancelacin, cabe distinguir entre conversin y rescate. Cuando la deuda es


interna, aquella contrada con personas fsica o jurdicas residentes o domiciliadas en argentina y
cuyo pago puede ser exigible dentro del territorio nacional. Por su parte, se entiende por deuda
externa, aquella contrada con otro estado u organismo internacional o con cualquier otra persona
fsica o jurdica, sin residencia o domicilio en argentina y cuyo pago puede ser exigible fuera de su
territorio.

Los sujetos que intervienen son el estado o una persona jurdica de derecho pblico, que adquiere
el carcter de prestatario. Por su parte, el prestamista puede ser una persona fsica o jurdica,
privada o pblica, nacional o internacional. El objeto es siempre el dinero u otro objeto econmico

4INTERVENCIN DEL ESTADO EN LA ECONOMA

El estado interviene en la economa a travs de dos tcnicas o modalidades:

Intervencin directiva: es propia de una poltica econmica estricta. El objetivo es


estimular la participacin privada en la actividad econmica. El instrumento jurdico de que se
vale el estado, con finalidad de regulacin, de ordenacin y promocin, son la planificacin
econmica y el fomento administrativo. Se la suele denominar administracin ordenadora. Es
un proceso de intervencin, generalmente, legislativo. Se traduce en programas de ayuda y
subvenciones articuladas.
Intervencin directa o prestacional: es una intervencin de ejecucin. El estado es un
sujeto econmico, participa y dirige actividades. Es una intervencin que traduce su obrar por
medio de empresas pblicas. Esta intervencin puede ser por participacin en situacin de
competencia (o al menos no sustitutiva de la economa privada) y por sustitucin de
actividades econmicas privadas que se incorporan al sector publico con carcter monoplico
y excluyentes de participacin privada

El instrumento jurdico de los que se vale el estado para intervenir en la economa son: la
planificacin econmica, el fomento administrativo, la empresa pblica y la polica econmica

Las garantas son las seguridades jurdico - institucionales que la propia ley seala para posibilitar
la vigencia de los derechos y las libertades reconocidas. Nuestro rgimen democrtico adhiere a
un sistema de economa mixta en donde la economa de mercado y la libre empresa tiene pacifica
acogida y la iniciativa pblica en la actividad econmica opera como pauta de excepcin para los
recursos o servicios esenciales. El fundamento de la libertad econmica reside en el derecho de la
propiedad privada, su contenido abarca libertad profesional, industrial y comercial. La garanta de
la libertad de empresa y de la iniciativa privada contiene los lmites impuestos por el bien comn
y la direccin general de la economa, que debe quedar en manos del estado

Planificacin Econmica
La planificacin econmica es la tcnica instrumental y operativa que indica el proceso idneo
que debe seguirse respecto de futuras acciones orientada a la concrecin de objetivos por medios
ptimos. Es decir se deben elegir prioridades econmicas.

La planificacin es necesaria para obtener mayor produccin y mas equitativa distribucin de las
riquezas. Es la manifestacin de la pretensin humana para ordenar racionalmente su convivencia

La planificacin debe ser flexible, indicativa y concertada y establecida en un marco de


racionalidad legitimado democrticamente. Adems debe reducir la incertidumbre y premiar a
quienes asignen mejor los recursos

En razn del factor ideolgico, los tipos planificacin se clasifican en:

1. Segn su ideologa: autocrtica o democrtica


2. Por la elaboracin: centralizada o descentralizada
3. Por los efectos: rgida o flexible
4. Por el origen: unilateral o concertada
5. Por el cumplimiento: imperativa o indicativa
6. Por el mbito espacial: nacional o regional

POLICA Y PODER DE POLICA

Polica significa al mismo tiempo poder, funcin, sistemas de reglas de organizacin, reglas de
carcter administrativo. Dos criterios se presentan respecto del poder de polica:
- El restringido: limita el objeto de la polica a la seguridad, la salubridad y la moralidad
publica
- El amplio: comprende el mantenimiento de la seguridad, la salubridad y moralidad
publicas, y el bienestar general de la comunidad y la regulacin de su vida econmica

En el estado de derecho, la polica es una funcin de naturaleza administrativa, cuyo objeto es la


proteccin de la seguridad, la moralidad, la salubridad y economa publica en cuanto afecte
directamente a la funcin administrativa. Toda actividad de polica es administracin y solamente
una parte de la administracin es polica.

El poder de polica se concreta en la limitacin a la libertad y a la propiedad individual. Es una


institucin de derecho publico que consiste en una potestad legislativa que tiene por objeto la
promocin del bienestar general, regulando a este fin los derechos individuales, expresa o
implcitamente, reconocidos por la ley fundamental.

El poder de polica corresponde a las provincias y excepcionalmente a la nacin, en los supuestos


que esta ejerza atribuciones que la constitucin le otorga para cumplir los fines a su cargo. El
poder de polica puede ser concurrente entre la nacin y las provincias, es decir pueden ser
ejercidos indiferentemente por la nacin o por las provincias

Los medios de la polica son:

1. La ley policial debe ser formalmente sancionada por el poder legislativo ya que las libertades
solo pueden ser reglamentadas por leyes. Toda funcin polica limita derechos y libertades
individuales con relacin a los bienes comunes, priva la relacin jurdica que impone a los
particulares, deberes de no hacer, hacer o de dar
2. Las ordenanzas son reglamentos de naturaleza administrativa regulando las relaciones
jurdicas entre la administracin y los particulares y que establecen prohibiciones, limitaciones
y sanciones por incumplimiento. Es dictada por una autoridad administrativa
3. Los edictos son ordenanzas que regulan cuestiones militares, edilicias, procesales, morales,
etc. Son inconstitucionales los edictos represivos del jefe de la polica federal
4. La orden policial es una manifestacin concreta de la funcin de la polica administrativa. La
orden como expresin del poder policial impone una determinada conducta legal a los
particulares. La orden no es una pena, ni una carga, sino que es una imposicin de una
prestacin inmediata y justificada por un hecho creador de la perturbacin
5. La autorizacin, como acto administrativo por el cual se reconoce un derecho preexistente pero
que no puede ejercerse sin la previa conformidad de la administracin, no amplia los derechos
individuales, solo permite que el individuo los ponga en ejercicio, y el permiso que reconoce un
inters exclusivo de un particular, el fin es satisfacer el inters de un particular, sin relacin con
el inters general, no crea ningn derecho nuevo sino que es un ensanchamiento de los
beneficios que recibe un particular

RESPONSABILIDAD ESTATAL

La responsabilidad estatal tiene fundamento en la CN y se clasifica en precontractual, contractual


y extracontractual. El reconocimiento de la personalidad jurdica del Estado, permite las acciones
por responsabilidad contractual y extracontractual contra l y su consecuente deber reparatorio

El fundamento jurdico de la responsabilidad del estado se encuentra en la CN, toda vez que la
actividad de alguno de sus rganos causa un perjuicio especial a un habitante, es violacin de los
derechos que la misma CN consagra

Responsabilidad por hechos y actos administrativos

La responsabilidad directa es la que corresponde a una persona por un hecho propio, mientras
que la responsabilidad indirecta es la que corresponde a un superior por el hecho de un empleado
o dependiente suyo o por el hecho de las cosas

En la Argentina la responsabilidad del estado por los hechos y actos de sus agentes ser siempre
directa por ser siempre rganos del estado los que actan en su nombre

Respecto de la actuacin por actos y por hechos de la administracin, Dromi concluye que tanto
los actos como los hechos son directamente imputables al Estado y ambos generan su
responsabilidad directa. Respecto de la actuacin legitima e ilegitima, Dromi concluye que sern
actos y hechos propios del Estado los que realicen sus agentes dentro de sus atribuciones, esta
actuacin es legtima y genera responsabilidad directa; en lo que se excedan de ellas, sus actos y
hechos no son imputables directamente al estado, es decir que la actuacin ilegitima genera
responsabilidad indirecta. La actuacin de rganos se imputa directamente al estado y la
actividad de los entes estatales se imputa indirectamente al estado

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
El procedimiento administrativo es el instrumento jurdico por el que se viabiliza el actuar de la
relacin administrado - administracin. Regla el ejercicio de las prerrogativas publicas y de los
derechos subjetivos y libertades pblicas. Es un instrumento de gobierno y de control, cumple una
doble misin republicana: el ejercicio del poder por los carriles de la seguridad y la legalidad, y la
defensa de los derechos por las vas procesales recursivas y reclamativas

El procedimiento administrativo indica las formalidades y trmites que deben cumplir la


administracin y los administrados. As, se distinguen dos etapas procedimentales: la primera, de
formacin de la voluntad administrativa y la segunda, de fiscalizacin, control e impugnacin

Los principios jurdicos son pautas directrices que definen su esencia y justifican su existencia,
permitiendo explicar su porqu y su para qu. Estos principios son de dos tipos: sustanciales y
formales

IMPUGNACIN JURDICA

A travs de la impugnacin se intenta restablecer la legalidad administrativa cuando ella ha sido


violada u obtener su restablecimiento, es decir se intenta armonizar la defensa de los derechos
subjetivos con el inters pblico que gestiona la administracin pblica.

Los medios de impugnacin de la voluntad administrativa son recursos, reclamaciones y


denuncias

Los recursos administrativos son, los medios por los que se acude a un juez o a otra autoridad con
una demanda o peticin para que sea resuelta, en sentido restringido son remedios
administrativos especficos por los que se atacan solamente actos administrativos y se defienden
derechos subjetivos o intereses legtimos. Por medio del recurso administrativo se promueve el
control de la legalidad de un acto emanado de la autoridad administrativa. El recurso tiene por
finalidad impugnar un acto administrativo, dando lugar a un procedimiento en sede
administrativa. La administracin revisa el acto emitido por ella misma y procede a ratificarlo,
revocarlo o reformarlo

Los requisitos de los recursos son los recaudos que estos deben reunir para que pueda ser
examinada la cuestin de fondo que se plantea. Se refieren al sujeto, objeto y causa

Recurso de reconsideracin (oposicin, reposicin, revocatoria o revocacin)

Es el que se interpone ante la misma autoridad que emiti el acto para que lo revoque,
modifique o sustituya por contrario imperio
El plazo para interponer este recurso es de 10 das hbiles a partir del da siguiente al de la
notificacin del acto impugnado.
Se presenta ante el mismo rgano que emiti el acto, que es tambin el rgano competente
para resolverlo
Es procedente contra actos emanados de cualquier rgano de la administracin.
El termino para resolver el recurso es de 30 das hbiles administrativos
Si la resolucin es favorable al administrado, el efecto podr consistir en la modificacin del
acto impugnado o su revocacin y/o sustitucin
Recurso de apelacin

Importa la peticin de revisin ante el rgano inmediato superior al emisor del acto que se
impugna.
Es un recurso optativo que se interpone despus de haberse desestimado o denegado
expresa o tcitamente el recurso de reconsideracin.
El recurso de apelacin jerrquica menor procede contra actos interlocutorios o de mero
trmite emitidos por autoridad inferior a director general o de jerarqua equivalente.
Se interpone dentro de 5 das computados desde el vencimiento del plazo de 30 das fijado
para resolver el recurso de reconsideracin y se resuelve dentro de los 15 das de recibida la
actuacin por el director general o autoridad jerrquica equivalente.
El recurso de apelacin jerrquica mayor procede contra actos definitivos o que impidan
totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin, dictados por rganos de cualquier
jerarqua.

Recurso jerrquico

Es el medio jurdico para impugnar un acto administrativo ante un superior jerrquico del
rgano que emiti el acto
Puede interponerse directamente sin previa reconsideracin