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Derecho Comercial I.

Apuntes de
clases

EMPRESA COMERCIAL COMERCIANTE- SOCIEDADES

I) LA EMPRESA COMERCIAL: Normas Legales: Cdigo de Comercio Arts. 3


N 5 a 9; Art. 7 a 80 Cdigo Civil Art. 150

Al estudiar en el art. 3 las empresas y los actos mercantiles que stas


desarrollan, definimos la empresa o empresa comercial como una unidad
econmica que combina, regula y organiza los factores productivos, mediante una
actividad metdica y profesionalmente organizada con espritu lucrativo, para
facilitar la intermediacin y la circulacin de la riqueza.

A propsito del transporte, sealamos tambin el concepto de empresario,


que es la persona que por s, regula, combina y organiza diversos factores
productivos. El empresario desde un punto de vista jurdico, puede actuar
directamente, o bien, por medio de delegados. Estos ltimos deben estar
debidamente facultados, para actuar en representacin del empresario. El
empresario puede ser individual, esto es, una persona natural, ejemplo tpico es el
comerciante, o bien, una persona jurdica en cuyo caso se habla de empresario
colectivo, que generalmente acta en el plano mercantil, bajo la forma de Sociedad
Comercial.

Tanto el empresario individual, como el colectivo, deben estar sometidos a


normas jurdicas que sealen cuales son sus derechos, deberes y obligaciones. El
Cdigo de Comercio chileno regula este estatuto jurdico respecto de los
comerciantes en el libro 1 del Cdigo el que titula De los comerciantes y los agentes
de comercio.
Complementan al comerciante, los recursos humanos con que ste debe
contar para el adecuado desarrollo y funcionamiento de la empresa.

Estudiaremos en primer trmino este empresario individual o comerciante


Y luego la empresa colectiva fundamentalmente desarrollada bajo la forma
jurdica de sociedades comerciales, haciendo referencia en este punto a la
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institucin del empresario individual de responsabilidad limitada, para luego


referimos a los dependientes directos del empresario y a los agentes auxiliares
independientes
II)LOS COMERCIANTES O EMPRESARIOS INDIVIDUALES DEL COMERCIO.

1) Concepto art. 7 Cdigo de Comercio.

Los empresarios individuales o comerciantes son las personas que teniendo


capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.

No es comerciante quien ejecuta accidentalmente un acto de comercio, pero


queda sujeto a las leyes del comercio en cuanto a los efectos del acto.

2) Requisitos para ser comerciantes

1. Capacidad para contratar

El comerciante para ser tal, debe tener capacidad de ejercicio, esto es, la
aptitud legal para ejercer derechos de los cuales se es titular y contraer obligaciones
en forma vlida

2. Dedicacin al comercio

El dedicarse al comercio implica la ejecucin de actos de comercio que


enumera el arto 3 del Cdigo de Comercio. Quin ejecuta actos que la ley califica
como actos de comercio, tiene el carcter de comerciante. No es la voluntad de
quien los ejecuta, la que determina la pauta para calificar los actos como de
comercio, ya que, esta calificacin proviene de la ley

3. Hacer del comercio o ejecutar actos de comercio como su profesin


habitual

El elemento o requisito de habitualidad , supone repeticin de actos


comerciales, para estimar que sta reiteracin en la ejecucin de los actos, conforma
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la profesin habitual de comerciante.

No obstante el principio sealado, la repeticin de actos de comercio no es por s


sola calificatoria de la calidad de comerciante; debe haber nimo profesional de
quien los ejecuta. En efecto, se seala el caso de una persona que compra un
establecimiento de comercio y luego lo cierra, sin haber realizado ningn acto de
venta posterior. En este caso el carcter o nimo profesional est manifiesto.

Desde otro punto de vista, no basta la simple repeticin de actos de comercio


para transformarse en comerciante. As por ejemplo, una persona que acostumbra
a comprar menaje a crdito, firmando muchas letras de cambio o pagars, no por
eso es comerciante, ya que a la repeticin de los actos, le falta "el nimo
profesional", indispensable para tener la calidad de comerciante.

En doctrina, se suele agregar tambin que para ser comerciante es


indispensable ejecutar los actos mercantiles a nombre propio. Si se acta en
representacin de otro, los efectos del acto de comercio se radican en el patrimonio
del representado y no del representante

Ejecucin accidental del acto de comercio

No es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio,


pero queda sujeto a las leyes del comercio en cuanto a los efectos del acto (art. 8).

La disposicin del art. 8, aparece como un corolario de la definicin de


comerciante, que presupone habitualidad y espritu profesional. Deja adems de
relieve, que el Cdigo de Comercio sigui el sistema objetivo de mercantilidad
basado en los actos de comercio, sin considerar como comerciantes, a las personas
que ocasionalmente o en forma reiterativa realizan actos de comercio, si esta
reiteracin no rene el espritu profesional. De esta forma, no es comerciante un
particular que acepta muchas letras de cambio al efectuar una compra de
mercaderas, como ya se ha anotado

3) Importancia de la definicin de comerciante


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Determinar si una persona es o no comerciante, tiene importancia desde


diversos aspectos jurdicos. Entre los ms relevantes pueden sealarse

a. Capacidad para ser comerciante: El Cdigo de Comercio seala normas


especiales en cuanto a la capacidad para ser comerciante (materia que se
desarrollar ms adelante).

b. Obligaciones de los comerciantes: Los comerciantes estn obligados a inscribir


ciertos documentos en el Registro de Comercio, Llevar Libros de Contabilidad;
Pagar ciertos Impuestos, Patente, etc.

c. Para los efectos de la quiebra: La ley de quiebras establece normas ms


estrictas para los comerciantes.

4) Anlisis particular de la capacidad para ejercer el comercio

1. Concepto de capacidad.
2.
El arto 7 del Cdigo de Comercio se refiere al definir al comerciante a la
capacidad para contratar, esto es, a la aptitud legal de las personas para adquirir
derechos y ejercitarlos por s mismas, sin el ministerio o autorizacin de otros.

La capacidad comprende dos aspectos:

1. La capacidad de adquisicin o goce de los derechos, que se llama precisamente


capacidad de goce, y

2. La capacidad para ejercitar estos derechos o capacidad de ejercicio

Todas las personas tienen capacidad de goce, por el hecho de ser tales. Sin
embargo, no todas tienen capacidad de ejercicio. Los que carecen de esta capacidad

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se denominan Incapaces. Los incapaces pueden ser incapaces absolutos o incapaces


relativos.

Los incapaces pueden ser absolutos que no tienen voluntad o no pueden


expresarla como son los dementes, los impberes y los sordo-mudos que no
puedan darse a entender claramente. Estos incapaces absolutos no pueden actuar
en la vida del derecho, por ellos acta su representante legal. As por ejemplo, si
se trata de un demente, lo representa su curador; si se trata de un impber lo
representa normalmente su padre en los actos de la va jurdica.

Los incapaces relativos pueden realizar actos jurdicos por s solos, pero estos
actos estn expuestos a ser anulados si su representante no los ratifica o
transcurre el plazo de prescripcin que seala la ley para sanear la nulidad
relativa que afecta al acto. Los incapaces relativos son: El disipador interdicto y
los menores adultos.

La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, luego de las reformas al


Cdigo Civil, por la ley 18.802 de 9 de junio de 1989, tiene una situacin especial,
regida por los actuales arts. 1749 a 1763. Segn ellos el marido administra los
bienes sociales y los de su mujer, sujeto a las obligaciones y limitaciones constituidas
en la ley y las capitulaciones matrimoniales.

El Cdigo de Comercio contiene escasas reglas sobre la capacidad, las que


researemos a continuacin.

2. Situaciones de capacidad reguladas en el cdigo de comercio ( Revisar


casos prcticos clase)

a) Situacin en el cdigo de comercio de los hijos de familia y de los


menores que administran su peculio profesional.

El artculo 10 se refiere a los hijos de familia y a los menores que


administran su peculio profesional diciendo: Cuando los hijos de familia y los
menores que administran su peculio profesional en virtud de la autorizacin que les
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confieren los artculos 246 y 439 del Cdigo Civil ejecutaren algn acto de comercio
quedarn obligados hasta concurrencia de su peculio y sometidos a las leyes de
comercio.

Por su parte, el artculo 18 establece "que el menor comerciante puede


comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativa a su comercio".

El artculo 48 inc.2 de la Ley de Quiebras seala que la quiebra del menor


adulto que administre su peculio profesional o industrial comprender nicamente
los bienes de ste peculio.
De la interpretacin de este cmulo de disposiciones, se infiere que el
menor adulto puede ejecutar libremente actos de comercio y tener la profesin de
comerciante.

b) Situacin de la mujer casada comerciante en el cdigo de comercio

La mujer casada comerciante se regir por lo dispuesto en el arto 150 del


Cdigo Civil (art. 11). El arto 150 del Cdigo Civil dispone: La mujer casada de
cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio,
profesin o industria. La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza
una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar
separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria
y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario; pero
si fuere menor de dieciocho aos, necesitar autorizacin judicial, con conocimiento
de causa, para gravar y enajenar los bienes races.(art. 150 inc.l y 2).

Por tanto, la mujer casada que desempea algn empleo o que ejerza una
profesin, como es la de comerciante, oficio o industria, separados de su marido,
puede libremente ejecutar toda clase de actos de comercio y tener la calidad de
comerciante.

La mujer casada comerciante, compromete con su actividad los bienes


respecto de los cuales es plenamente capaz, esto es, los bienes que se refieran al
ejercicio de su comercio separado de su marido y de lo que en este obtenga, por
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cuanto se le considera totalmente separada de bienes respecto del ejercicio de sta


profesin o actividad.

En consecuencia, los actos o contratos celebrados por la mujer en esta


administracin separada, obligarn los bienes comprendidos en ella, y los que
administre conforme a los arts. 166 y 167 del Cdigo Civil, que se refieren a las
donaciones, herencias o legados hechas a la mujer bajo condicin que no las
administre el marido y a la estipulacin en las capitulaciones matrimoniales en el
sentido que la mujer administre separadamente alguna parte de sus bienes (art. 150
inc. 5)

El marido no responder con sus bienes sino cuando hubiere accedido


como fiador, o de otro modo a las obligaciones contradas por la mujer. Asimismo
responder por el beneficio que hubiere reportado de las obligaciones contradas
por la mujer, comprendiendo en este beneficio el de la familia comn, en la parte en
que de derecho haya l debido proveer a las necesidades de sta (art. 161 inc. 2 y
3).

c) Situacin de la mujer divorciada y separada de bienes

A las mujeres divorciadas y separadas de bienes se refiere en relacin a su


capacidad para comerciar el art. 16 que establece que: La mujer divorciada y la
separada de bienes pueden comerciar, previo al registro y publicacin de la
sentencia de divorcio y separacin o de las capitulaciones matrimoniales, en su
caso, y sujetndose, adems, si fueren menores de dieciocho aos, a las reglas
concernientes a los menores bajo guarda.

5) Prohibiciones y limitaciones para comerciar

Sobre esta materia el art. 19 del Cdigo de Comercio seala: Los contratos
celebrados por personas a quienes est prohibido por las leyes el ejercicio del
comercio, no producen accin contra el contratante capaz; pero confieren a ste
derecho para demandar a su eleccin la nulidad o cumplimiento de ellos, a menos
que se pruebe que ha procedido de mala fe.
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La disposicin contenida en el art. 19 es equvoca, por cuanto parece dar a


entender que existieran personas a quienes les est prohibido el ejercicio de la
actividad mercantil. Tal afirmacin, no corresponde a la realidad, ya que, conforme
al sistema jurdico chileno, nuestro derecho consagra, fundamentalmente un
rgimen de libertad de comercio.

La explicacin de esta disposicin, obedece al hecho que, en el antiguo art.


30 del proyecto, se estableca prohibicin de dedicarse a la actividad comercial a
ciertas personas, como las Corporaciones Eclesisticas, Clrigos, Magistrados
Civiles, Militares, Abogados, etc. Al revisarse el proyecto, desapareci la prohibicin,
dejando en pie el principio general de Libertad de Comercio, pero manteniendo el
artculo 19 que se presta para interpretaciones errneas.

No obstante el principio general enunciado, existen ciertas limitaciones


para el ejercicio de actividades mercantiles:

A) Actividades que el Estado se reserva para s. As ocurre por ej., con la Fabricacin
de Moneda (Casa de Moneda).

B) Actividades que el Estado no se reserva para s, pero la entrega a personas


jurdicas que tengan una estructura jurdica determinada, especficamente ser
Sociedades Annimas.

La Actividad Bancaria se encuentra reservada a las Sociedades Annimas que


cumplan con la Ley general de bancos D.F.L. N 252 de 4 de abril de 1960.

El Comercio de asegurar y reasegurar riesgos a base de primas reservado a


Sociedades Annimas nacionales de seguro y de reaseguros D.F.L. 252 de 22 de
mayo de 1931.

C) Limitaciones que afectan a ciertos y determinados comerciantes que no pueden


celebrar algunos contratos, sealando la ley en cada caso, la correspondiente norma
prohibitiva.
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a) Prohibiciones a los factores y dependientes de comercio

Al efecto, puede sealarse como ejemplo el art. 331 del Cdigo de Comercio
en relacin a los factores y dependientes de comercio que seala: Se prohbe a los
factores y dependientes traficar por su cuenta y tomar inters en nombre suyo o
ajeno en negociaciones del mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus
comitentes, a menos que fueren expresamente autorizados para ello. Por el hecho de
contravenir a esta prohibicin, se aplicarn al comitente los beneficios que
produzcan las negociaciones del factor o dependiente, quedando las prdidas de
cargo exclusivo de ellos.

b) Prohibicin a socios en la sociedad colectiva

En el caso de la sociedad colectiva, el art. 404 del Cdigo de Comercio


prohbe a los socios colectivos efectuar actos en perjuicio de la sociedad y de
competencia desleal para con sta, disponiendo al efecto:

Se prohbe a los socios en particular:

1. Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos
particulares.

La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiera verificado para obligar
a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno
de ellos tenga en la masa social.

2. Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos


de la firma social.

El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias,
y cargar l solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados,
sin perjuicio de restituidos a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiera
sufrido. Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios
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3. Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en


el desempeo de las funciones que le correspondan en la administracin.

La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula.

4. Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la


sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un
gnero determinado de comercio.

Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo
comn las ganancias ya soportar individualmente las prdidas que les resultaren.

c) Prohibiciones a los corredores

En el caso de los corredores el art. 57 del Cdigo de Comercio, tambin


establece prohibiciones en relacin con ciertas operaciones que pueden ejecutar los
corredores, sealando textualmente: Se prohbe a los corredores ejecutar
operaciones de comercio por su cuenta o tomar inters en ellas, bajo nombre propio
o ajeno, directa e indirectamente; y tambin desempear en el comercio el oficio de
cajero, tenedor de libros o dependiente, cualquiera que sea la denominacin que
llevaren.

Adems de estas limitaciones legales para realizar actividades mercantiles, es


posible encontrar limitaciones contractuales a la libertad de comercio, como las
derivadas de clusulas de no restablecimiento, tambin denominadas clusulas de no
competencia postcontractuales, tpicamente establecidas en contratos de
distribucin y franquicia (recordar bienes jurdicos en juego y alcance de las
mismas). (Revisar casos prcticos clases).

6) Obligaciones de los comerciantes

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Los comerciantes estn afectos a una serie de obligaciones que en general


son las siguientes:

1) Inscripcin de documentos en el Registro de Comercio.


2) Obligacin de llevar Contabilidad y Correspondencia.
3) Obligacin de pagar ciertos impuestos.
4) Pago de patente municipal

Analicemos cada una de ellas en particular.

1. Inscripcin de documentos en el registro de comercio.

a) Fundamento de la inscripcin de ciertos documentos

La obligacin de inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio


que funciona en la cabecera de cada departamento y que lo lleva Conservador de
Comercio que generalmente es el mismo Conservador de Bienes Races, tiene como
fundamento el cautelar los intereses de terceros que celebran contratos con los
comerciantes. Los comerciantes deben cumplir, por disposicin de la ley, con ciertos
requisitos de publicidad que en este caso se cumplen procediendo a inscribir los
documentos que la ley ordena. Asimismo, en el caso de las Sociedades, la inscripcin
es solemnidad para su constitucin.

b) Documentos que deben inscribirse. (Revisar casos prcticos clases).

Los documentos que la ley ordena inscribir se contemplan en el art. 22 del


Cdigo de Comercio, que seala: En el Registro de Comercio se tomar razn en
extracto y por orden de nmeros y fechas de los siguientes documentos:

1) De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes a


que se refiere el artculo 1723 del Cdigo Civil, inventarios solemnes,
testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras
pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que
impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer;
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La parte final de la disposicin transcrita, da la clave del porque estos documentos


deben inscribirse en el Registro de Comercio. Se trata en la especie, de documentos
que puedan importar responsabilidades econmicas del marido comerciante respecto
de su mujer y que pueden afectar su patrimonio, el que puede verse disminuido
precisamente por los crditos de la mujer en contra del marido. La mujer dispone de
un crdito de cuarta clase y, como consecuencia de ello, tiene preferencia respecto
de los acreedores valistas para el pago de su acreencia. Es til entonces para los
acreedores, conocer la brecha que se abre en el patrimonio del deudor comerciante
por los crditos de la mujer que goza de preferencia

2) De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones


practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba
entregar a su mujer divorciada o separada de bienes;

El fundamento de este nmero es exacto o muy similar al del caso anterior. Permite
conocer adems, cuales son los bienes que son de propiedad de la mujer cuando sta
tiene calidad de comerciante

3) De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est
bajo la potestad del padre, madre o guardador;

El caso de este nmero, se refiere a las personas que administran bienes que
deben restituir a sus administrados cuando estos alcancen la debida capacidad. La
medida se justifica, ya que stos administradores, con los bienes que administran,
pueden aparentar una solvencia que no tienen, provocando con ello error a quienes
tienen la calidad de acreedores por haber celebrado actos o contratos con estos
comerciantes.

El art. 219 de la ley de quiebras hace presumir culpable la quiebra de deudor


comerciante si hubiere omitido la inscripcin de los documentos que ordena la ley
(ley de quiebras art. 219 n 11).

4) De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima,


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y de las en que los socios nombraren gerente de la sociedad en


liquidacin;

La disposicin se complementa con lo dispuesto en el art. 7 n 4 del


Reglamento para el Registro de Comercio en el que se agrega a la disposicin del n
4 del arto 22 "Las de disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el
trmino estipulado; la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio; la
alteracin de la razn social; y en general, toda reforma, ampliacin o modificacin
del contrato

Por su parte, la ley N 3.918 sobre sociedades de responsabilidad limitada,


ordena la inscripcin del extracto de la escritura social en el Registro de Comercio,
solemnidad de la constitucin y requisito tambin de publicidad.

5) De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o


dependientes para la administracin de sus negocios.

La ley ordena cumplir con sta inscripcin, con el objeto de dar a conocer a terceros,
quienes son los gerentes del comerciante y los dependientes de este. Con ello, los
terceros pueden determinar quien es el mandatario o mandatarios del comerciante,
los poderes que ste tenga, y las facultades de que est investido. Es tambin
importante, no obstante la ausencia de texto expreso, inscribir las escrituras en que
se revoquen los mandatos conferidos a los factores o dependientes. Con esta
inscripcin, se advierte a terceros el trmino de la vigencia de un mandato
extinguido para su debido conocimiento al contratar.

c) Plazos para practicar las inscripciones

1. Plazo de 15 das.

Al efecto el Cdigo de Comercio seala en su Art.23. La toma de razn de


los documentos especificados en el artculo anterior deber todo comerciante
hacerla efectuar dentro del trmino de quince das, contados, segn el caso, desde el
da del otorgamiento del documento sujeto a inscripcin, o desde la fecha en que el
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marido, padre, madre o guardador principie a ejercer el comercio.

En consecuencia, conforme a la disposicin del arto 23, el plazo es de


quince das.

2. Forma de contar el plazo


Desde el da del otorgamiento del documento sujeto a inscripcin.

En el caso de quienes administran bienes como el marido, padre, madre, o


guardador, el plazo se cuenta desde que estos principien a ejercer el comercio.

3. Plazo de inscripcin en el caso de las sociedades


En el caso de las sociedades, los extractos de 1as escrituras deben
inscribirse dentro de los sesenta das contados desde la fecha de la escritura social.

d) Sancin en caso de no inscripcin de los poderes y escrituras sociales

El Art. 24. del Cdigo de Comercio seala: Las escrituras sociales y los
poderes de que no se hubiere tomado razn, no producirn efecto alguno entre los
socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los actos ejecutados o contratos
celebrados por los socios o mandatarios surtirn pleno efecto respecto de terceros.

Conforme a esta disposicin la falta de inscripcin en el caso de los poderes est


sancionada por la ley estableciendo que no se produce efecto alguno entre el
mandante y el mandatario. Sin embargo, los actos o contratos celebrados por los
mandatarios con terceros surtirn pleno efecto y consecuencialmente obligan al
mandante.

Anlogo alcance, produce la no inscripcin de las escrituras sociales


(extractos) en el Registro de Comercio respectivo. La ley dice que no producir
efecto alguno entre los socios, pero agrega que los actos ejecutados o contratos
celebrados por los socios an y cuando se haya omitido, la inscripcin surtirn pleno
efecto respecto de terceros.

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El art. 357 del Cdigo, confirma esta disposicin estableciendo que la


omisin de la escritura social o su inscripcin en el Registro de Comercio produce
nulidad absoluta entre los socios.

Consagra la disposicin referida un doble efecto para la omisin de la inscripcin.

Para los socios la omisin de la inscripcin es importante, ya que produce la


nulidad absoluta entre los socios.

Respecto de terceros en cambio, la omisin de la inscripcin es irrelevante y


producen pleno efecto a su respecto los actos o contratos celebrados por los
socios cuando se ha omitido la inscripcin (extracto).

La sociedad, respecto de los socios, es nula segn acabamos de sealar,


pero respecto de terceros, la sociedad existe como sociedad de hecho y frente a los
terceros "los socios responden solidariamente si han contratado a nombre y en
inters de la sociedad de hecho". "Estos (socios), sin embargo, respondern
solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters
de la sociedad de hecho (art. 357 inc. 2).

2. Obligacin de llevar libros de contabilidad

a) Generalidades

El comerciante debe llevar, segn el Cdigo de Comercio libros de


contabilidad. La disposicin se fundamenta en que, la contabilidad refleja el
movimiento econmico y financiero de la empresa comercial. Constituye adems, un
singular medio de prueba que puede utilizarse por el comerciante a su favor o
invocarse en su contra. Este medio probatorio difiere de los instrumentos privados
regidos por el Cdigo Civil y tiene normas propias. Dada la presunta fidelidad de la
contabilidad y la fiscalizacin que sobre sta se puede ejercer, la ley le ha dado
mrito probatorio especial para favorecer a quien regularmente la lleve en la forma
que la ley prescribe.

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b) Distincin entre comerciantes al por mayor y al por menor para los


efectos de llevar libros de contabilidad

Para los efectos de la obligacin de llevar libros de contabilidad la ley distingue


entre:

COMETRCIANTE AL POR MENOR

1. Concepto

Comerciante al por menor es el que vende directa y habitualmente al


consumidor (art. 30 inc. 3).

Obsrvese que la ley considera comerciante al por menor relacionando "la


venta directa y habitual al consumidor", sin que tenga ninguna importancia en la
calificacin, el volumen de las ventas que efecte el comerciante. As, las grandes
tiendas como Falabella, Almacenes Pars, etc., son en este concepto comerciantes al
por menor, no obstante sus grandes volmenes de ventas.

2. Obligacin de los comerciantes al por menor de llevar un slo libro de


contabilidad.

Los comerciantes al por menor llevarn un libro encuadernado, forrado y


foliado, y en el asentaran diariamente las compras y ventas que hagan tanto al fiado
como al contado (art. 30).
En este mismo libro formarn al fin de cada ao un balance general de
todas las operaciones de su giro (art. 30 inc. 2).

COMERCIANTE AL POR MAYOR

1. Concepto

Se considera comerciante al por mayor el que no vende directa y ha-


bitua1mente al consumidor sino a otros comerciantes o proveedores.
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Estos comerciantes estn obligados a llevar varios libros de contabilidad y


correspondencia. La ley divide estos libros en libros obligatorios y facultativos.

2. Libros obligatorios y facultativos.

LIBROS OBLIGATORIOS.

a. Cules son.

Todo comerciante est obligado llevar para su contabilidad y su correspondencia


1.- El libro diario.
2.- El libro mayor o de cuentas corrientes.
3.- El libro de balance.
4.- El libro copiador de cartas (art. 25).

1.- EL LIBRO DIARIO

El Libro Diario es aquel en que se asienta por orden cronolgico y da por


da las operaciones mercantiles que ejecuta el comerciante, expresando
detalladamente el carcter y circunstancia de cada una de ellas (art. 27).

Este libro, es un "verdadero libro repertorio u oficina de partes de la


contabilidad" ya que, a travs de l, se asientan todas las operaciones mercantiles
que ejecuta el comerciante

Si el comerciante lleva libro auxiliar de caja y facturas, puede omitir en el


diario el asiento detallado, tanto de las cantidades que entraren, como de las
compras, ventas y remesas que el comerciante hiciere (art. 28).

2.- EL LIBRO MAYOR O DE CUENTAS CORRIENTES

No define la ley el libro mayor, pero en contabilidad se entiende como tal, el


libro en el que se llevan diversas cuentas, que se abren a las diversas personas con
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las cuales el comerciante mantiene negocios que se denominan cuentas personales;


a los objetos particulares que forman parte de sus negocios o cuentas reales; y, las
cuentas de orden, en las que se registran o asientan valores recibidos en forma
transitoria o permanente que no pertenecen al negocio. En sta cuenta se asientan
los valores en depsito o garanta y que no inciden en las utilidades o prdidas del
negocio

3.- EL LIBRO DE BALANCE

Este libro que ms propiamente debiera llamarse Inventario y Balance por


empezar precisamente por un inventario de los bienes de un comerciante. Est
definido en el art.29 del Cdigo de Comercio que establece:

"Al abrir su giro, todo comerciante har en el libro de Balances una


enunciacin estimativa de todos sus bienes, tanto muebles como inmuebles, y de
todos sus crditos activos y pasivos (Inventario).
Al fin de cada ao formar en este mismo libro un balance general de todos
sus negocios, bajo las responsabilidades que se establecen en el Ubro IV de este
Cdigo."

Es obligacin para el comerciante hacer un Inventario de todos los bienes


sean estos races o muebles y de toda su cartera de crditos activos y pasivos. Al fin
de cada ao deber efectuar un Balance, es decir, un resumen general de todos su
negocios destacando el activo y pasivo, as como las ganancias y prdidas que haya
tenido su actividad durante el ejercicio.

4.- EL LIBRO COPIADOR DE CARTAS

Correspondencia de los comerciantes

Conforme a la ley, los comerciantes debern dejar copia ntegra y a la letra


de todas las cartas que escribieren sobre negocios de su giro, en el libro destinado a
este objeto que se denomina "Libro copiador de cartas" (art. 45).
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Formas de poner las cartas sobre el libro

Las cartas se pondrn en el libro copiador una en pos de otra, sin dejarse
blancos y guardndose el orden de su fechas (art. 46).

Exhibicin de cartas originales relacionadas con los juicios

Los juzgados de comercio pueden decretar de oficio o instancia del parte la


exhibicin de las cartas originales que tengan relacin con el asunto litigioso, y
ordenar que se compulsen (copien) de los libros respectivos las de igual clase que se
hayan dirigido los litigantes.

En uno y otro caso se designarn previa y determinadamente las cartas que


deban exhibirse o copiarse (art. 47).

Sistemas modernos de contabilidad y correspondencia

Habida consideracin al progreso tecnolgico, sera importante una reforma en


el texto legal tanto respecto de las normas sobre contabilidad como de la
correspondencia en especial en el aspecto formal. La correspondencia hoy en da,
no se lleva en libros copiadores de cartas, sino en archivos mecanografiados o
computarizados conforme a la tecnologa moderna. Igual cosa cabe sealar respecto
de las formas de contabilidad que en la ley esta referida a sistemas contables
asentados en "libros forrados y foliados" que hoy en da tampoco se utilizan en la
prctica.

b. Requisitos que deben cumplir los libros de contabili dad. Reglas formales y
tributarias vigentes

Los libros de contabilidad deben cumplir las reglas formales que establece
el Cdigo de Comercio y las normas tributarias vigentes. Estas ltimas se sealan en
forma genrica y dicen relacin con el timbraje, rubricacin y visacin de los libros
de contabilidad que efecta el Servicio de Impuestos Internos para el examen de la
19
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

debida fidelidad y fiscalizacin de la contabilidad mercantil con los fines propios del
Servicio.

Dado las cambiantes normas tributarias que rigen estas materias, slo
haremos esta referencia general que resume fundamentalmente el control
administrativo que se ejerce sobre los libros contables.

En todo caso, quien de comienzo a una actividad comercial deber efectuar


inicialmente un trmite ante el Servicio de Impuestos Internos que se conoce como
Iniciacin de Actividades

c. Requisitos formales generales de los libros de contabilidad

1) Los libros de contabilidad deben llevarse en lengua castellana (art.26).

2) Deben cumplir con las leyes tributadas vigentes (timbraje de libros por el
Servicio de Impuestos Internos, rubricacin y visacin por el mismo Servicio).

3) Deben cumplir con ciertos requisitos que importan regularidad formal de los
libros.

4) Se prohbe a los comerciantes (art. 31):

1.- Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;

2.- Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;

3.- Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;

4.- Borrar los asientos o parte de ellos;

5.- Arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte


de los libros (art. 31).

d. Forma de salvar los errores y omisiones contables

20
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

Los errores y omisiones que se cometieren al formar un asiento se salvarn


en otro nuevo en la fecha en que se notare la falta (art. 32). En contabilidad los
errores y omisiones se salvan en la forma descrita por la ley mediante una
contrapartida.

e. Sancin para los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el art.
31

Los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el Art. 31, no tendrn
valor en juicio a favor del comerciante a quien pertenezca.

Las diferencias que le ocurran con otro comerciante por hechos mer-
cantiles, sern decididas por los libros de ste, si estuvieren arreglados a las
disposiciones de este Cdigo y no se rindiere prueba en contrario (art. 34).

La ley privilegia los libros de comercio llevados conforme al art. 31.

As como la ley priva de valor en juicio a los libros que presenten los vicios
descritos en el art.31, beneficia a los libros de comercio bien llevados y que cumplen
y respetan las prohibiciones del arto 31. En efecto, en estas condiciones los libros
hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre s.

El art. 35 seala al efecto expresamente: Los libros de Comercio llevados en


conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que
los comerciantes agiten entre s.

f. Secreto de la contabilidad

Conforme a lo dispuesto en el artculo 41 del Cdigo de Comercio, "Se


prohbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes tienen o no libros,
o si estn o no arreglados a las prescripciones de este Cdigo".
La contabilidad es secreta, es decir, por razones de privacidad comercial, no
puede conocerse el contenido contable de los negocios de cada comerciante, tanto en
su relacin con otros comerciantes, corno con el pblico en general o con terceros,
21
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

que podran aprovecharse en su beneficio, del conocimiento de las cuentas y finanzas


del comerciante.

Sin perjuicio de lo anterior, existen ciertas excepciones al principio del


secreto de la contabilidad y en que sta puede exhibirse por orden judicial.

Exhibicin judicial de los libros de contabilidad

Al efecto en el Cdigo de Comercio se distinguen:


La exhibicin general de los libros de contabilidad, y
La exhibicin parcial de los libros de contabilidad

i. Exhibicin general de los libros de contabilidad

Concepto

La exhibicin general consiste en la orden que emana del tribunal para que
le sean mostrados todos los Libros de Contabilidad del comerciante.

Regla general y excepciones.

En principio, los tribunales no pueden ordenar de oficio ni a instancia de


parte, la manifestacin y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de
sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales o
convencionales y quiebras (art.42).

De la disposicin citada, se infiere que:

La regla general es que, en principio, los tribunales no pueden ordenar de oficio


ni a instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de los libros de
contabilidad

Las excepciones o casos en que procede: la exhibicin general y que los


22
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

tribunales pueden decretada de oficio o a instancia de parte.

Caso de sucesin universal: Si fallece un comerciante sus herederos pueden


solicitar al tribunal tomar conocimiento de la contabilidad del causante para
los efectos sucesorios.

Caso de la comunidad de bienes: Si existe comunidad de bienes, cualquiera de


los comuneros puede solicitar del tribunal se exhiban los libros de contabilidad
de la comunidad.

Caso de la liquidacin de las sociedades legales o convencionales: El Cdigo


hace referencia a una sociedad legal que se lquida. Se trata en particular de
la sociedad conyugal. En el caso que sta se disuelva y deba liquidarse,
procede que el juez de la causa decrete la manifestacin o exhibicin de los
libros contables de la sociedad. Las sociedades convencionales, es decir, las
que provienen de un contrato, sean stas de personas o de capitales, tambin
para su liquidacin, puede pedirse la exhibicin de la contabilidad.

Caso de quiebra: La quiebra tiene el carcter de ejecucin universal que


abarca todos los bienes del fallido y persigue su realizacin, con el objeto de
pagar las acreencias del ste. En los juicios de quiebra, procede que el
tribunal decrete o pueda decretar la exhibicin general de la contabilidad. Del
mismo modo, el Sindico est facultado corno representante del fallido y de los
intereses generales de los acreedores, para incautarse de los libros de co-
mercio del fallido y, con la misma razn, obviamente puede hacerlo el juez de
la causa, quien puede decretar el reconocimiento general de los libros de
contabilidad
Dentro de las atribuciones y deberes de los Sndicos que seala Art. 27 N 3 y
4 de la Ley de Quiebras, est la de exigir que el fallido entregue sus libros,
papeles y documentos (n 3) y la de cerrar los libros de ste (n 4).

Inspeccin de los libros por ciertas autoridades

Constituyen tambin una excepcin calificada al secreto de la contabilidad,


23
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

la facultad que tienen ciertas autoridades por disposicin de la ley para fiscalizar e
inspeccionar los Libros de Contabilidad e imponerse de su contenido. Para llevar a
efecto est inspeccin y fiscalizacin, debern las autoridades que la ley seala,
guardar en todo caso la debida reserva sobre el resultado de stas, las que deben
efectuarse con las precauciones especiales que la ley en cada caso seala.

Entre stas autoridades podemos citar El Director General de Impuestos


Internos para los efectos de la investigacin de un delito tributario, La
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras; La Superintendencia de
Valores y Seguros; en materia de quiebras los Sndicos y La Fiscala Nacional de
Quiebras, etc.

ii. Exhibicin parcial de los libros de contabilidad

Concepto

Es la que procede decretar por el juez de oficio o a peticin de parte y que


se limita a determinados asientos contables que tengan una relacin necesaria con
la cuestin que se debate en el juicio, y a la inspeccin precisa de la regularidad de
los libros de contabilidad.

Es necesario que en contra de quien se pida tenga la calidad de


comerciante y la causa sea mercantil para ste.

La exhibicin el reconocimiento y compulsa sern ejecutados en el lugar


en donde los libros se llevan y a presencia del dueo o de la persona que el
comisione (art.43).

En la prctica, esta diligencia no se hace directamente por el juez, sino


que ste designa un perito contable que informa al tribunal acerca del objeto de la
pericia luego de examinar los libros de contabilidad del comerciante.

El arto 43 reza textualmente:


La exhibicin parcial de los libros de alguno de los litigantes podr ser
24
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

ordenada a solicitud de parte o de oficio.


Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados en
el lugar donde los libros se llevan y a presencia del dueo o de la persona que l
comisione, y se limitarn a los asientos que tengan una relacin necesaria con la
cuestin que se agitare, y a la inspeccin precisa para establecer que los libros han
sido llevados con la regularidad requerida.
Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el reco-
nocimiento de los libros.

g. Prueba de los libros de contabilidad

De acuerdo al principio general de la prueba en materia civil, los


instrumentos privados, esto es, aquellos instrumentos escritos o firmados por una
parte sin solemnidades de ninguna especie, slo hacen prueba en contra de la
persona de la cual emanan estos instrumentos

Conforme a los principios generales del derecho, los instrumentos privados


no pueden invocarse como prueba a favor, toda vez que ello implicara crearse una
prueba en su propio beneficio por el que se vale de ellas.

En el Cdigo de Comercio, los libros de contabilidad, dada la fidelidad que


deben contener y la regularidad formal con que deben ser llevados, no obstante ser
instrumentos privados; se les ha asignado un valor probatorio especial, distinto al
consagrado en el art. 1704 del Cdigo Civil. En este sentido, el comerciante que lleva
libros de contabilidad puede prevalerse de sus libros y utilizarlos como prueba en su
favor.

i. Prueba de los libros de contabilidad a favor del comerciante que los lleva.

Principio.
Los libros de comercio llevados en conformidad al art. 31, hacen fe en las causas
mercantiles que los comerciantes agiten entre s (art. 35).

Requisitos.
25
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

Para que los libros de comercio puedan tener valor probatorio en juicio se
requiere:

1. Que se trate de un juicio entre comerciantes. El primer requisito es


obvio, ya que si un comerciante puede utilizar en su beneficio como prueba los
libros de contabilidad, naturalmente su antagonista puede u ti1izar anlogo
medio de prueba legal.

2. Que la causa sea de comercio . La causa debe ser mercantil para ambas
partes. Por el contrario, si el acto es mercantil para una de ellas y civil para la
otra, no pueden utilizarse los libros de contabilidad como medio de prueba a
favor de quien los lleva, ya que se estara dando al comerciante una enorme
ventaja sobre su contendor. El comerciante tendra en su favor una prueba de
instrumentos privados que el civil no podra contrarrestar con una prueba
similar. Nada obsta, sin embargo que los libros de contabilidad puedan ser
utilizados en contra del comerciante que los lleva.

3. Que los libros cumplan con la regularidad formal que exige el art. 31
del Cdigo de Comercio. Los libros de comercio deben ser bien llevados
para tener valor en juicio. El art.31 seala las prohibiciones a los comerciantes
de actos que impliquen alteracin de los libros, dejar blancos, hacer
interlineaciones, raspaduras, enmiendas, borrar los asientos, arrancar hojas,
mutilaciones, etc

4. Que los libros cumplan las normas tributarias vigentes . Los libros de
contabilidad debern cumplir integralmente con las normas tributarias vigentes
y atenerse a las instrucciones y circulares que emita el organismo fiscalizador
administrativo que en el caso chileno es el Servicio de Impuestos Internos.

Situaciones que pueden producirse entre comerciantes en relacin con la prueba


de los libros de contabilidad.

Producido el juicio pueden presentarse diversas posibilidades

26
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

1.- Los libros de ambos comerciantes estn de acuerdo. Si los libros de


ambas partes estn de acuerdo y estn llevados en conformidad con el art. 31, hacen
fe a favor y en contra de cada comerciante. Bastar el cotejo de los libros de
contabilidad para dar por probado el hecho que se discute sin necesidad de recurrir
a otras pruebas.

2.- Los libros de ambos comerciantes estn en desacuerdo. Cuando ambos


comerciantes en litigio presentan sus libros y estos cumplen con la regularidad
formal exigida por el arto 31 pero existe desacuerdo entre ellos, el hecho se da por
no probado. En derecho, cuando existe equilibrio en la prueba por existir medios
probatorios de la misma calidad pero contradictorios, estos medios se anulan entre
s, por lo cual, deber acreditarse el hecho mediante otros medios probatorios que se
hayan rendido en el juicio.

La solucin la da el art. 36 que seala "Si los libros de ambas partes


estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirn las cuestiones que ocurran segn
el mrito que suministren las dems pruebas que se hayan rendido".
3.- Ambas partes presentan los libros, pero una los presenta con infrac -
cin a lo dispuesto en el arto 31. Si una de las partes presenta sus libros
cumpliendo con los requisitos del art. 31, y la otra parte los presenta, pero con
irregularidades adoleciendo stos de los vicios que seala el art. 31, en este caso el
comerciante infractor se ver afectado, ya que, quedar entregado a lo que digan los
asientos contables de la parte contraria que ha llevado los libros conforme a la ley.
Pese a ser infractor en cuanto a los libros de contabilidad, el comerciante que los ha
presentado en forma irregular, puede rendir otras pruebas en contrario para
desvirtuar el hecho probado por la contabilidad de su contendor. Los asientos de
ste, no obstante cumplir con la regularidad formal, pueden ser en el fondo falsos

Resuelve est situacin el arto 34.

Los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el artculo 31 no


tendrn valor en juicio a favor del comerciante a quien pertenezcan, y las diferencias
que le ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles, sern decididas por los
libros de ste, si estuvieren arreglados a las disposiciones de este Cdigo y no se
27
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

rindiere prueba en contrario.

4.- Uno de los comerciantes oculta los libros ordenada la exhibicin . El


comerciante que oculta alguno de sus libros, ordenada la exhibicin, se encuentra en
una situacin absolutamente desmedrada frente a su contendor, que ha presentado
los libros de contabilidad cumpliendo con la regularidad formal que exige la ley. En
ste caso, no se le admite rendir otra prueba para desvirtuar la rendida por su
antagonista y que proviene de los libros de contabilidad llevados en regla.

El arto 33 se refiere a sta situacin: "El comerciante que oculte alguno de sus
libros, sindole ordenada la exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de
su colitigante que estuvieren arreglados, sin admitrsele prueba en contrario".

La sancin es en este caso, "que no se le admite rendir prueba en contrario" al


comerciante que oculta sus libros decretada la exhibicin. La ley subentiende una
actitud de mala fe del comerciante que ha ocultado dolosarnente sus libros.

Si el comerciante no tiene los libros por una situacin ajena a su voluntad, corno el
caso fortuito, fuerza mayor podra probando sta circunstancia, utilizar otros medios
probatorios para contrarrestar los de su antagonista.

ii. Prueba de los libros de contabilidad en contra del comerciante que los lleva

Puede utilizarse la prueba de los libros de contabilidad en contra de un


comerciante que los lleva, situacin sta, que no es sino la aplicacin de las normas
del Derecho Comn y que consagra el arto 1704 del Cdigo Civil.

Al efecto, el art. 38 del Cdigo de Comercio expresa: Los libros hacen fe


contra el comerciante que los lleva, y no se le admitir prueba que tienda a destruir
lo que resultare de sus asientos.

De la disposicin citada se infiere, que no es necesario que se trate de un


juicio entre comerciantes ni tampoco que se trate de una causa mercantil y ni
siquiera se haya observado la regularidad formal de los libros de contabilidad.
28
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

Es tan drstica la disposicin, que al comerciante que se le prueba en su


contra algn hecho, utilizando para ello, los propios libros del comerciante, la ley no
admite a ste rendir otras pruebas para destruir lo que afirman sus asientos
contables. Esta prueba es de tal entidad en contra del comerciante, que importa una
verdadera confesin de hechos personales claramente confesados.

iii. Indivisibilidad de los libros de contabilidad

El principio de la indivisibilidad consiste en general, en evitar que un hecho


pueda seccionarse provocando con ello una alteracin en su contexto desvirtundose
el fondo de ste.

En materia de fe de los libros de contabilidad este principio es absoluto, por


cuanto quien invoca lo favorable tiene que aceptar tambin aquello que le resulte
desfavorable.

Al efecto, el art. 39 del Cdigo de Comercio consagra este principio


sealando: La fe de los libros es indivisible, y el litigante que aceptare en lo
favorable los asientos de los libros de su contendor, estar obligado a pasar por todas
las enunciaciones adversas que ellos contengan.

h. Tiempo de conservacin de los libros de contabilidad

El Cdigo de Comercio ordena conservar los libros al comerciante hasta que


termine de todo punto la liquidacin de sus negocios.

La obligacin de mantener los libros del giro comercial se extiende a los


herederos del comerciante fallecido.

Art. 44. "Los comerciantes debern conservar los libros de su giro hasta que termine
de todo punto la liquidacin de sus negocios.
La misma obligacin pesa sobre sus herederos."

29
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

LIBROS FACULTATIVOS

a. Concepto

Como su nombre lo indica, estos libros pueden o no ser llevados por el


comerciante. Se denominan tambin "libros auxiliares". Los ms importantes y
usuales son:

1.- Libro de Caja.


2.- Libro Banco.
3.- Libro de Adquisiciones y Gastos.
4.- Libro Obligaciones por pagar.
5.- Libro de Obligaciones por Cobrar, etc

Los Libros facultativos o auxiliares constituyen la base de la contabilidad


asentada en los libros obligatorios. En general no hacen prueba en juicio en forma
independiente de los libros obligatorios. Sin embargo, si el dueo de los libros
obligatorios los hubiera perdido fortuitamente, es decir, sin su culpa, puede utilizar
los libros auxiliares como medio probatorio y estos harn prueba con tal que se
hayan llevado en regla.

"Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los


que exige el artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa,
harn prueba aquellos libros con tal que hayan sido llevados en regla" (art. 40)

b. Valor probatorio de los libros facultativos de contabilidad

Los libros de contabilidad facultativos o auxiliares no hacen prueba en juicio


independientemente de los libros obligatorios. El fundamento no es otro que el
carcter complementario que tienen los libros facultativos en relacin a los
obligatorios.

Estos libros por s solos carecen de valor probatorio pero, en el evento de


prdida sin culpa del comerciante que lleva los libros probatorios se puede probar
30
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

utilizando los libros auxiliares o facultativos siempre que cumplan los requisitos que
ordena la ley (art. 40).

Evidentemente, el comerciante deber probar la prdida o extravo sin su


culpa alegando caso fortuito o fuerza mayor.

3. Obligacin de pagar ciertos impuestos.

Los comerciantes deben cumplir con las normas tributarias vigentes y que
gravan la actividad comercial.

Fundamentalmente estn afectos al Impuesto de la Renta en la primera


categora que grava las rentas del capital y de las empresas comerciales,
industriales, mineras y otras, al Impuesto Global Complementario y al Impuesto a las
Ventas y Servicios (IV A). En el desarrollo de su actividad tienen la obligacin de
cumplir inicialmente con el trmite de todo contribuyente de proceder al "Inicio de
Actividades" ante el Servicio de Impuestos Internos, debiendo hacer timbrar y
rubricar los libros de comercio, as como dar cumplimiento a la normativa vigente
sobre boletas y facturas que tengan la obligacin de emitir.

4. Obligacin de pagar patentes municipales.

Conforme al Decreto Ley 3063 publicado en el Diario Oficial de 29 de


diciembre de 1979 y sus modificaciones que contiene la llamada Ley de Rentas
Municipales, el ejercicio de toda profesin, oficio, industria, comercio, arte o
cualquiera otra actividad lucrativa secundaria o terciaria, sea cual fuere su
naturaleza o denominacin, est sujeta a una contribucin de patente municipal, con
arreglo a las disposiciones de la presente ley (art. 23).

En consecuencia, la actividad comercial se encuentra gravada por una


patente municipal cuyo valor por 12 meses ser de un monto equivalente entre dos y
medio por mil y el cinco por mil del capital propio de cada contribuyente, la que no
podr ser inferior a una unidad tributaria mensual ni superior a cuatro mil unidades
tributarias mensuales.
31
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

El capital propio del contribuyente se determina de la siguiente forma:

1) El que el propio interesado declare inicialmente si se tratare de actividades


nuevas

2) En los dems casos, el registrado en el balance terminado al 31 de diciembre


inmediatamente anterior a la fecha en que deba prestarse la declaracin (art. 24
inc. 3).

Transferencia de la patente

Si un establecimiento cambia de dominio el nuevo dueo deber hacer


anotar la transferencia en el rol respectivo.

El adquirente pagar con concepto de patente por el periodo semestral que


est corriendo, una contribucin de monto igual a la que est girado o corresponda
girar por el negocio transferido, rigiendo las normas generales respecto de los
perodos siguientes (art. 30).

Responsabilidad por el pago de las patentes municipales

Sern responsables del pago de la patente, adems de los propietarios de


los establecimientos o negocios sujetos a dicho pago, los administradores o regentes
de los mismos, aun cuando no tengan nombramiento o mandato constituido en forma
legal (art. 31).

Exencin del pago de patentes municipales

Slo estn exentas del pago de la contribucin de patente municipal las


personas jurdicas sin fines de lucro que realicen acciones beneficencia, de culto
religioso, culturales, de ayuda mutua de sus asociados, artsticas o deportivas no
profesionales y de promocin de inters comunitarios (art. 27).

32
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

III) EMPRESARIO COLECTIVO: SOCIEDADES

1) Concepto y generalidades.

La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan


poner algo en comn con las mira de repartir entre si los beneficios que de ello
provengan.

La sociedad es una persona jurdica distinta de los socios individualmente


consideradas.

La sociedad es una persona jurdica de derecho privado que persigue fines de


lucro y como tal, tiene sus propios atributos: nombre, domicilio, nacionalidad y
patrimonio distinto al de los socios.

Toda sociedad debe cumplir con los requisitos de existencia y validez


propios de todo contrato y adems con los aportes de los socios, 'toda cosa
comerciable capaz de prestar utilidad) la distribucin de las ganancias y reparto de
las perdidas y la intencin de formar sociedad o affectio societatis que permite
diferenciada de otros contratos como por ej: El de trabajo con participacin de
utilidades.

Las sociedades admiten diversas clasificaciones. As, segn su objeto


pueden ser civiles o comerciales; sociedades a ttulo universal y a ttulo singular;
segn el carcter predominante: sociedades de personas y sociedades de capital;
segn su forma o tipo: sociedades colectivas, de responsabilidad limitada,
sociedades en comandita (simples e por acciones) y sociedades annimas. Segn la
responsabilidad de los socios se dividen en sociedades de responsabilidad ilimitada y
sociedades de responsabilidad limitada. Segn su nacionalidad se dividen en
sociedades nacionales y extranjeras.

33
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

Finalmente debe consignarse que la sociedad difiere de la comunidad, pues


esta ltima es un cuasicontrato y no constituye una persona jurdica. La comunidad
como tal, no es un sujeto de derecho.

2) Las sociedades comerciales

1. Regulacin legal.

Normas Legales Cdigo de Comercio Libro II Ttulo VII Arts. 348 a 506
Cdigo Civil Libro IV Ttulo XXVIII Arts. 2053 a 2115 Ley N 3918 Publicada en el
Diario Oficial de 14 de Marzo de 1923.

2. Principios generales para toda sociedad: concepto y requisitos esenciales


de sociedad

CONCEPTO

La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan


poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan.

La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente


considerados (art. 2053 del Cdigo Civil).

La definicin transcrita est en el Cdigo Civil, no obstante ello, el concepto


de sociedad es comn para las sociedades sean civiles o mercantiles. Es
caracterstica esencial de toda sociedad sea mercantil o civil la finalidad que
persiguen los asociados de obtener beneficios, esto es lucro o ganancia apreciable en
dinero.

Entre los sujetos de derecho, adems de las personas naturales, estn las
personas jurdicas, las que pueden ser de Derecho Pblico y de Derecho Privado. Las
primeras tienen el carcter de sujetos de derecho, por el slo hecho de ser tales dada
su importancia. Las personas jurdicas de Derecho Privado en cambio, requieren
34
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

determinados trmites y el cumplimiento de ciertos requisitos, para tener el carcter


de sujetos de derecho.

Las personas jurdicas de Derecho Privado, se dividen en Personas jurdicas


que no persiguen fines de lucro, y son las Corporaciones y las Fundaciones. Para
llegar a ser personas jurdicas las Corporaciones y Fundaciones, es necesario que
soliciten a la autoridad administrativa, y sta le otorgue la correspondiente
personalidad jurdica, lo que ocurre una vez que se terminen los trmites legales
para este objeto.

Las personas jurdicas que persiguen fines de lucro, son las sociedades.
Estas, por el slo hecho de constituirse, cumpliendo todos los requisitos legales, dan
nacimiento a un sujeto de derecho, esto es, a una persona jurdica que es distinta de
los socios individualmente considerados.

Como consecuencia de ser la sociedad una persona jurdica distinta de los


socios individualmente considerados, puede adquirir derechos, contraer
obligaciones, ser representada judicial y extrajudicialmente. La Sociedad tiene un
patrimonio propio distinto al de los socios, un nombre tambin diferente al de los
socios, un domicilio y una nacionalidad que se aparta o es distinto del de los
asociados.

REQUISITOS DE TODA SOCIEDAD

La sociedad debe cumplir con todos los requisitos de existencia y validez de


todo contrato y adems con los siguientes:

1 Que todos los socios estipulen aportar algo en comn a la socie dad o
compaa.

La ley exige que cada socio haga un aporte sin establecer limitaciones
acerca de su cantidad, naturaleza o calidad. En trminos genricos, el aporte puede
consistir en cualquier cosa apreciable en dinero .J como dice expresamente la ley que
el aporte puede consistir en "toda cosa comerciable capaz de prestar alguna
35
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

utilidad".

Si algn socio no efecta aporte alguno, no existir sociedad en lo que a esa


persona se refiere. Podr haber cualquier clase de contrato pero no se dar la forma
jurdica del contrato de sociedad. La ley no exige que los aportes se hagan en
efectivo de inmediato, es decir, en el momento de constituirse la sociedad, los socios
pueden convenir y entregar sus aportes en la forma y plazo que estipulen.

Los aportes valen en cuanto tales, no solamente en tanto se entregan a la


sociedad, sino que tambin la promesa de entrega de aporte vale como aporte,
teniendo la sociedad un crdito en contra del socio por el aporte prometido.

2 Que todos los socios tengan derecho a participar en las eventua les
utilidades.

En el contrato de sociedad es un requisito esencial que los socios se unan


para obtener beneficios, utilidades, lucro que se repartirn entre los socios en la
forma en que estos convengan y en su defecto en la forma en que lo determine la ley.

La cuantificacin de la participacin de las utilidades, es un problema que


los socios dilucidarn al constituir la sociedad, ya sea estableciendo el reparto de
estas por medio de clusulas convenidas o a falta de stas, en la forma que lo indique
la ley.

3 Que todos los socios se repartan las eventuales prdidas.

Es obvio pensar, que los socios no se unen para producir prdidas, pero, en
el evento que estas lleguen a producirse, deben los socios convenir la forma como
van a soportar ests prdidas. A falta de convenio, se aplicarn las normas que da la
ley para cada sociedad

4 Que exista entre los socios la intencin de formar sociedad. Es te espritu o


intencin de formar sociedad se conoce en doctri na con el nombre de
affectio societatis.
36
Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

Si bien este requisito no aparece entre los enunciados de la definicin de


sociedad, "la affectio societatis" ha sido agregada por la doctrina, para diferenciarla
de otros contratos o figuras jurdicas, como son por ejemplo, el arrendamiento de
servicios, o el contrato de trabajo con participacin de utilidades.

3. Clasificacin de las sociedades

1) Segn el objeto para el cual se forman las sociedades se dividen en:

Sociedades Civiles son las que se forman para actos de carcter civil.

Sociedades Comerciales son las que se forman para negocios que la ley califica
como actos de comercio

Para determinar el criterio de distincin si una sociedad es civil o comercial,


habr que atender si su giro natural u ordinario consiste en la ejecucin de actos
civiles o de comercio.

Excepcin en el caso de sociedades annimas

Excepcin a esta norma general clasificatoria, lo constituyen la Sociedades


Annimas las que conforme a la Ley de Sociedades Annimas, Ley 18.046 publicada
en el Diario Oficial el 22 de octubre de 1981 son siempre mercantiles, an cuando se
formen para la realizacin de negocios de carcter civil.

Dentro del principio de la autonoma de la voluntad y prescindiendo de las


salvedades existentes, "las partes pueden convenir que una sociedad civil se rija por
las normas de las sociedades comerciales".

En cambio, los socios de una sociedad comercial, jams podran estipular


que ellas se rigieran por las normas de las sociedades civiles ntegramente; ya que,
las sociedades mercantiles, para existir como tales deben cumplir las solemnidades
de constitucin, fundamentalmente Escritura Pblica, Inscripcin en el Registro de

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Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

Comercio y Publicacin en el Diario Oficial, en ciertos casos. Las sociedades civiles


son consensuales, es decir, se constituyen por el slo consentimiento de las partes.

Desde otro punto de vista, en lo que respecta a la sociedad colectiva civil, la


responsabilidad de los socios es ilimitada, pero a prorrata de los respectivos aportes.
En cambio en la sociedad colectiva comercial la responsabilidad es ilimitada pero
solidaria.

2) Otro grupo de clasificacin permite distinguir otras sociedades

Sociedades a ttulo universal son aquellas que comprenden en forma


indeterminada, todos los bienes presentes y futuros de una persona. La ley las
prohbe, salvo entre cnyuges. La ley permite por excepcin una sociedad a ttulo
universal llamada Sociedad Conyugal, la que slo puede existir entre marido y
mujer.

Sociedades a ttulo singular son aquellas en que los socios aportan bienes
determinados, esto es, cosas comerciables capaces de prestar alguna utilidad.

3) Segn el carcter predominante, las sociedades se dividen en

Sociedades de Personas. Son aquellas que se celebran tomando como base o


consideracin principalmente las condiciones y cualidades personales de los
socios. Ejemplo: las Sociedades Colectivas, Las Sociedades de Responsabilidad
Limitada

Sociedades de Capital. Son aquellas que se celebran tomando en consideracin


principal o primordial, el factor capital, relevando a la persona de los socios, a un
nivel secundario. Ejemplo caracterstico de la sociedades de capital, lo constituyen
fundamentalmente las sociedades annimas

4) Segn el tipo de sociedades, su forma y caracte rsticas. las sociedades se


dividen en:

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Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

a) Sociedades Colectivas;
b) Sociedades de Responsabilidad Limitada;
c) Sociedades en Comandadita. Puede ser simple o por acciones.
d) Sociedades Annimas

Tambin se considera como una especie de sociedad, aunque no tiene


personalidad jurdica distinta de los socios la Asociacin o Cuentas en Participacin.

5) Segn el tipo de responsabilidad de los socios en los diversos tipos de


sociedad, las sociedades se dividen en:

Sociedades de Responsabilidad Limitada son aquellas en ?e los socios


determinan una cantidad por la cual responden frente a terceros. Son
sociedades de este tipo desde luego las de Responsabilidad Limitada, Las
Annimas, y Las Sociedades en Comandita, respecto de los socios
comanditarios

Sociedades de Responsabilidad Ilimitada son aquellas en que no existe


limitacin en la responsabilidad de los socios, y estos responden con sus bienes
personales. Son sociedades ilimitadas la Sociedad Colectiva, y en las
Sociedades en Comandita los socios gestores, en cuanto responden igual que
los socios colectivos.

6) Segn la nacionalidad de la sociedad

Las sociedades se dividen en: Sociedades Nacionales, y Sociedades Extranjeras.

No existe acuerdo en la doctrina y en los tratadistas, para aceptar un


criterio uniforme que permita diferenciar cuando las sociedades son nacionales y
cuando son extranjeras. La forma ms acertada, para determinar la nacionalidad de
una sociedad, atiende al lugar donde tiene su domicilio legal y los rganos
administrativos, sin perjuicio que hayan otros criterios, como son el del lugar donde
la sociedad se constituy, el de la nacionalidad de la mayora de los socios, etc.

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Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

4. La sociedad es un sujeto de derecho

La sociedad por el slo hecho de constituirse, cumpliendo con todos los


requisitos que la ley establece, pasa a tener el carcter de sujeto de derecho. La
sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.

Al constituir una persona jurdica distinta de los socios, ste ente jurdico
tiene caractersticas propias, diferentes de los asociados, lo que da lugar a una serie
de consecuencias importantes que pasamos a enumerar:

1. La sociedad como toda persona jurdica puede adquirir derechos, contraer


obligaciones, ser representada judicial y extrajudicialmente;

2. La sociedad tiene un patrimonio propio, es decir, un conjunto de derechos y


obligaciones susceptibles de apreciacin pecuniaria, independiente del patrimonio
de los socios, que tienen cada uno, su propio patrimonio. Este patrimonio social,
est formado fundamentalmente ;a los aportes de los socios y las obligaciones que
la sociedad contrae con terceros, as como tambin por los derechos que sta
tiene contra los terceros con quien contrata. Los socios no tienen en general
derecho sobre los bienes que ya han aportado a la sociedad. Ellos pertenecen la
sociedad, conservando los socios, solamente un crdito por el monto de su aporte
al trmino, disolucin y liquidacin de la sociedad.

3. La sociedad tiene un nombre o razn social que difiere tambin de los nombres de
los socios, si bien los nombres de stos, deben o pues en, en ciertos casos, figurar
en la razn social.

4. La sociedad tiene un domicilio propio, distinto de los domicilios de los socios.

5. La sociedad tiene una nacionalidad, que en muchos casos, es distinta a la de los


socios unidos por el contrato social.

5. Diferenciacin de la sociedad con otros contratos o actos. Diferencias con


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Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

el contrato de trabajo con participacin de utilidades y la comunidad.

El elemento "affectio societatis" o intencin de formar sociedad, es un


elemento importante para diferenciar la sociedad con otros contratos que comparten
elementos comunes.

Respecto del contrato de trabajo.


As ocurre, con el contrato de trabajo con participacin de utilidades, en
que, aparentemente concurren los mismos elementos del contrato de sociedad. Sin
embargo, si se examina con mayor profundidad se advertir que en el contrato de
trabajo con participacin de utilidades, el trabajador no se encuentra en el mismo
nivel jerrquico que el empleador y le falta la intencin de constituir sociedad. Entre
el trabajador y el empleador existe un vnculo de subordinacin o dependencia,
ausente en la Sociedad.

Respecto de la comunidad.
Tambin la sociedad se diferencia de la Comunidad, en diversos aspectos.

1) La sociedad nace de un contrato, vale decir, de un acuerdo de voluntades que


genera derechos y obligaciones. La comunidad es un cuasicontrato, es decir, un
hecho lcito no convencional que origina derechos y obligaciones.

2) La sociedad es un contrato de carcter dinmico; en cambio la comunidad es


esttica y transitoria. Los comuneros no estn obligados a permanecer en la
indivisin y en el evento de pactada sta no puede exceder a ms de cinco aos
de plazo.

3) La sociedad es una persona jurdica y los bienes sociales son de su dominio. La


comunidad no constituye una persona jurdica. Los bienes de la comunidad
pertenecen a todos los comuneros y cada uno de ellos tiene un crdito por su
cuota en contra de la comunidad.

4) En la sociedad, los acreedores personales de los socios, no tienen accin


respecto de los bienes de la sociedad. En la comunidad, cada comunero como
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Derecho Comercial I. Apuntes de
clases

se ha expresado, es dueo de una cuota, consecuentemente, los acreedores


personales del comunero, pueden ejercer sus derechos sobre las cuotas del
comunero en los bienes comunes.

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