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#10938209#186917127#20170831121630613
Poder Judicial de la Nacin
CMARA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL
SALA III
16635/2008, ANUNZIATO HERNAN DAVID c/ GCBA Y OTROS s/DAOS Y
PERJUICIOS [CMP]
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medidas que resultaran adecuadas para neutralizar los peligros que las alertas que
recibieron les anunciaban. As, concluy el tribunal penal que era posible sostener que los
funcionarios eran garantes de la evitacin de resultados tpicos como los producidos en
locales como Repblica Croman, al menos en sentido formal, ya que era la ley misma
la que estableca su deber de control.
Tambin referenci que en el expediente penal se sostuvo que el Gobierno
local era el encargado de habilitar un comercio, de controlar su capacidad receptiva, la
aireacin, la circulacin, las vas de egreso, etc.; y que en ejercicio de la denominada
polica de espectculo, le corresponda el control de los espectculos pblicos, no slo
por esa ndole de pblicos, con concurrencia masiva de personas, sino porque adems
tal como se expusiera en la causa penal citada dichos espectculos eran utilizados
como espacios para cometer actos ilcitos, como trfico de drogas, alcoholizacin, hurtos,
etc.
Por otro lado, en relacin a la responsabilidad de la firma Nueva Zarelux
SA, por su carcter de titular del inmueble sito en la calle Bartolom Mitre N 3060, de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, lugar que ocupaba el local Repblica Croman,
precis que la misma fue fundada en lo previsto en el artculo 1113, del Cdigo Civil
vigente al momento de sucedido el hecho. Sobre este punto el Sr. Juez de grado razon
que, sin perjuicio de que en autos se declar la rebelda de la firma codemandada que
en principio crea una presuncin de verdad a favor de la contraparte tal circunstancia no
resulta suficiente para producir la conviccin en el juez acerca de la verdad de los hechos
en que se funda la demanda, la que debe ser reforzada mediante otros medios de prueba.
Sobre la base esas premisas, concluy que el actor no ofreci medio de prueba alguno a
los fines de sustentar la responsabilidad que pretende endilgarle a la firma codemandada,
no resultando suficiente la presuncin de verdad que tiene a su favor.
Reconocida la responsabilidad del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires
y del Estado Nacional, analiz los rubros indemnizatorios y, en primer orden, rechaz la
indemnizacin solicitada en concepto de daos fsicos. Para as decidir, se fund en que,
conforme al informe del Cuerpo Mdico Forense, la incapacidad sufrida por el actor al
tiempo de sucedido el hecho, fue slo transitoria, no dejando secuela alguna de lo
padecido, por lo cual el dao careca de actualidad. Tambin rechaz la indemnizacin en
concepto de dao psicolgico porque la parte actora no ofreci medio de prueba alguna
para demostrar la concurrencia del mismo, incumpliendo as la carga de la prueba.
En cambio, hizo lugar a la indemnizacin por dao moral, para lo cual, tras
resear jurisprudencia aplicable a dicho rubro, tuvo en cuenta las condiciones particulares
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del actor y, en especial que al momento en el que sucedi el hecho aqul sufri una
incapacidad respiratoria Estadio II, que le gener una incapacidad del 30%, total y
transitoria que en la actualidad no se encuentra presente, dada su condicin de
transitoriedad, circunstancia impide considerarla como dao fsico actual, por lo cual
estim fijar la suma de $ 200.000, en concepto de dao moral, en el entendimiento de que
esto ltimo gener en el peticionante una perturbacin en su persona que deba ser
resarcida.
Tambin hizo lugar al rubro pago de gastos mdicos y traslados. Para ello,
consider que pese a no haber sido estrictamente acreditados, resulta de aplicacin la
doctrina sentada por inveterada jurisprudencia del fuero, en el sentido de que ellos pueden
razonablemente inferirse, en atencin a la magnitud del siniestro que motiv el inicio de
la demanda, mxime, teniendo en consideracin que el Alto Tribunal ha sealado que no
requieren comprobacin (CSJN, Fallos 327:2722), temperamento que coincide con lo
dispuesto en el artculo 1746, del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. En ese sentido
reconoci los que fueron individualizados por el peticionante en el punto X, apartado d,
del escrito inicial, que ascienden a la suma total de $5700, correspondiendo $5200 a
gastos por tratamiento psicoteraputico, y $500 a gastos de farmacia, radiografas y
estudios complementarios.
Por otro lado, en lo que respecta a los porcentajes que corresponde a cada
uno de los demandados en la produccin del dao, seal que tal como lo resolviera la
Cmara de Casacin Penal, Sala III, en su pronunciamiento de fecha 20/4/12, dada las
particularidades extremadamente complejas que present el hecho, en razn del
encadenamiento causal de diferentes acontecimientos que derivaron en aqul, desde el
punto de vista de que todos fueron jurdicamente relevantes y determinaron la obligacin
de resarcir, siendo todas causas eficientes de manera conjunta en la realizacin del
resultado perjudicial, y en especial consideracin de que no hubo culpa de las vctimas,
todos los demandados se encuentran obligados al pago de la indemnizacin de manera
solidaria (conf. lo estipulado en el artculo 1109, del Cdigo Civil vigente al momento del
hecho, y artculo 1751, del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin).
Al respecto, record conforme lo apuntara Llambas que con la
sancin de la Ley 17.711, modificatoria del Cdigo Civil entonces vigente, se suprimi la
regla general de la mancomunidad en los cuasidelitos hasta aquel momento existente, al
extender implcitamente a estos hechos la norma de solidaridad delictual instituida por el
artculo 1081, como surge del prrafo agregado al artculo 1109, del Cdigo citado.
Asimismo, agreg que la ley habla de coautores, denominacin que se aplica a las
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personas que se ponen de acuerdo para realizar actos imprudentes, por lo que no revisten
esta cualidad quienes resultan partcipes de un hecho daoso, que son aquellos que
obraron con actos culposos que se conectan accidentalmente originando un hecho nico.
Sin embargo, y pese a la diferencia indicada, destac que ella no se refleja en una
diversidad de rgimen, en virtud del criterio de hermenutica que debe asumir el
intrprete, que debe aplicar a los cuasidelitos las mismas disposiciones relativas a los
delitos del derecho civil (artculo 1109). De este modo, no existiendo norma alguna que
eximiese de solidaridad a los simples partcipes del hecho, resulta aplicable la regla
precedentemente consignada, resultando solidariamente responsables los partcipes
culpables de un hecho daoso (conf. Jorge Joaqun Llambas, Cdigo Civil Anotado.
Doctrina Jurisprudencia, Tomo IIB, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1992, p. 432/133).
En consecuencia, concluy que el actor tiene la posibilidad de reclamar el
monto debido a todos y/o a cualquiera de los responsables, sin perjuicio de posteriores y
eventuales acciones de regreso que pudiera intentar quien en definitiva solvente el pago
exigido.
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que se fund la demanda (incapacidad, dao psicolgico) son distintos de los hechos
probados. Pone de relieve que el hecho no le produjo al actor consecuencias duraderas ni
irreversibles, por lo cual el dao moral debi ser menor que el que sufrira una persona
que s padece esas consecuencias. Resalta que el actor propuso tres estos testigos para
probar las aflicciones que sufri y el dao moral, pero tal prueba no se produjo.
En tercer lugar, se agravia que el a quo haya condenado al Estado
Nacional-Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Polica Federal Argentina y
Superintendencia de Bomberos y al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires de forma
solidaria y sin determinar los porcentajes de la responsabilidad atribuidos a cada uno de
ellos. En criterio del apelante se debi ponderar diferentes porcentajes de responsabilidad
atendiendo a que los funcionarios del Estado Nacional fueron condenados por delitos
dolosos en sede penal, mientras que las condenas de los funcionarios del Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires fueron por delitos culposos. Agrega que el principio de equidad
reclama que si fue diferente la responsabilidad de los funcionarios (dolosa funcionarios
del EN, culposa los del GCBA) entonces tambin debe ser diferente la proporcionalidad
de la contribucin de la condena en costas. Agrega que tanto el Cdigo Civil (artculo
701) como el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (artculo 828) determinan que la
solidaridad no se presume, y que slo ante disposiciones convencionales o legales
expresas, dos o ms sujetos respondern solidariamente por una deuda. Sostiene que si un
supuesto plantea la presencia de varios deudores, y no existe disposicin alguna que
determine la solidaridad, la obligacin es mancomunada, salvo que se haya determinado
como ocurre en el presente supuesto que todos deben la misma prestacin en razn
de causas diferentes en cuyo caso la obligacin ser concurrente. Cita el artculo 1751 del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en cuanto recepta expresamente la figura de las
obligaciones concurrentes. Afirma que en las obligaciones concurrentes no existira tal
propagacin de efectos y que el pago efectuado por uno de los deudores concurrentes
extinguira la obligacin sin que se propaguen los efectos extintivos hacia los codeudores,
aunque si con l se agota el derecho del acreedor, podran quedar sin causa las otras
deudas concurrentes, al no poder aprovechar el acreedor un pago doble.
Finalmente, se agravia de que la sentencia con relacin al pago no aplica
las disposiciones de la ley 189 (Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario) de la
Ciudad de Buenos Aires, especficamente el captulo II. Por ello solicita que para el caso
en que se mantenga la condena, se aclare que la misma deber ajustarse a lo que prescribe
dicha norma.
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III. El Estado Nacional apel la sentencia a fs. 481, recurso que fue
concedido a fs. 483. Expres agravios a fs. 504/511, replicado por la parte actora a fs.
513/514.
En primer orden, se agravia que se tuviera por configurado la falta de
servicio. En concreto, su argumento reside en que los ilcitos cometidos por el ex
subcomisario Daz, son extraos a las funciones que obligan y acotan normativamente el
desempeo de los oficiales policiales de su rango. Explica que el seor Carlos Rubn
Daz, ex subcomisario de la Seccional 7 de esta ciudad, fue condenado a 18 aos de
prisin, inhabilitacin especial perpetua y accesorias legales por considerarlo autor del
delito de cohecho pasivo en concurso real con su participacin necesaria en el delito de
incendio calificado por el resultado muerte (arts. 45, 55, 186 inciso 5 y 256 del Cdigo
Penal). Agrega que la conducta del ex subcomisario Daz no era propia de su competencia
y, por tanto, result extraa a la encomienda de la fuerza a la que perteneca. Afirma que
el hecho que la sentencia adquiere como ejercicio irregular del servicio de seguridad,
resulta ajeno al servicio, trata de lo que el servicio impide y sanciona; es decir, lo que
constituye su negacin misma. Entonces, la relacin causal adecuada entre el ejercicio de
la funcin y el dao que el demandante expresa haber soportado, se encuentra interferida
por los delitos perpetrados por el funcionario, por el cohecho pasivo que facilit la
produccin, la propagacin y las consecuencias del siniestro. Argumenta que la
actuacin de Daz constituy una falta personal. Agrega que no hay razn que justifique
el motivo por el cual el Estado debe responder por la conducta ilcita de su funcionario,
ejercida exclusivamente en su beneficio personal y extraa a la funcin que desempeas.
Sostiene ms adelante que la Polica Federal Argentina ha exigido del
entonces subcomisario Daz, el apego irrestricto a las normas que regulaban su actuacin
profesional e, incluso, a las que lo hacen en relacin con su vida personal, pero que, como
tales, podan afectar su relacin institucional con la comunidad a la que deba servir, por
lo cual va de suyo la total ajenidad del rgano, con los pactos o acuerdos ilcitos que
estableci o pudo establecer el funcionario con el seor Chabn y con quienes aportaron
los recursos materiales e inmateriales o pudieron haberlo hecho para responder a la
mstica o esttica del show de Callejeros o beneficiarse econmicamente con el
cumplimiento de aqullos. Las omisiones descubiertas por la investigacin realizada en la
causa penal respecto de los controles sobre el exceso de asistentes al concierto y la
utilizacin de elementos de pirotecnia, se vinculan exclusiva y estrechamente con la
conducta personal, violatoria de la regulacin normativa, ejecutada con clandestinidad e
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24.573 no era aplicable a las causas en las que era parte art. 2, ap. 4, motivo por el
cual slo podra oponerse en los trminos del art. 3986 del Cdigo Civil contra aquellos a
los que se dirigi el trmite. Expresa que resulta paradjico que el a quo invoque la
trascendencia de sucesos que surgan de la causa penal para iniciar el cmputo del plazo
de prescripcin contra el Estado Nacional, cuando la inmensa mayora de las acciones
civiles que se promovieron antes del 30 de diciembre de 2006 ya tenan como uno de sus
fundamentos a la presunta responsabilidad de agentes de la PFA. Concluye diciendo que
desde que ocurri el hecho motivo de la demanda el actor se encontraba en condiciones de
promover la demanda por daos y perjuicios contra el Estado Nacional dentro del plazo
bienal del artculo 4037 del C.C.
VI. A todo evento, corresponde sealar que estos autos fueron iniciados
por el seor Hernn David Anunziato en calidad de damnificado por las lesiones fsicas y
psquicas padecidas con motivo del trgico incendio sucedido el 30 de diciembre de 2004
en la discoteca Repblica de Croman, sita en Bartolom Mitre 3060 de la Ciudad de
Buenos Aires, donde asisti con un grupo de amigos a fin de escuchar un concierto del
grupo Callejeros (cfr. fs. 1/15).
Como codemandados la accin se dirigi contra: (i) el Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires; (ii) el Estado Nacional (Ministerio del Interior Polica Federal
Argentina Superintendencia Federal de Bomberos); (iii) la firma Nueva Zarelux SA.
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excepcin, desde que el damnificado hubiera tenido conocimiento del hecho y de sus
consecuencias daosas (Fallos: 310:626), pues como regla el curso liberatorio se computa
desde que la accin puede ser ejercida (Fallos: 299:149 y 320:2289), es decir, cuando la
damnificada toma conocimiento de que la accin indemnizatoria queda habilitada a su
favor (Fallos: 320:2539) (Sala II, en otra integracin, Termi Rame c/ E.N. (AFIP) s/
daos y perjuicios del 29/09/09, y expte. 39858/2009 Risso Emmanuel Jordan c/EN-
M Justicia- PFA (Croman) y otro s/Daos y Perjuicios, 12/07/2012). En estos autos,
entonces, el plazo de prescripcin liberatoria para promover esta accin contra el Estado
Nacional comenz a correr a partir del momento en que la pretensin demandable pudo
ser ejercida, es decir, 30/12/04 cuando ocurri la denomniada Tragedia de Croman.
En relacin a este punto, cabe aadir que no resultaba imposible para el actor
demandar con anterioridad a la investigacin realizada en sede penal y de los
procesamientos all fijados. Ello as toda vez que, tal como lo ha afirmado la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, el momento en que el derecho a demandar la reparacin
puede ser ejercitado se identifica con la fecha en que el dao se exterioriz y fue conocido
por la vctima o pudo serlo, conocimiento ste que no debe entenderse como la noticia
subjetiva en sentido riguroso, sino ms bien como una razonable posibilidad de
informacin por parte del damnificado (Fallos: 320:2221; 324:2826; 325:491; 326:1420;
328:918; 329:1881, entre muchos otros). Tomando en cuenta ese criterio, no hay ningn
elemento de prueba que indique que la actora ab initio no estuviera en condiciones de
advertir que tanto el Estado Nacional como el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires,
personas jurdicas ciertas y pblicamente conocidas, pudieran constituirse lgica y
jurdicamente en sujetos pasivos de los daos alegados sin ninguna necesidad de aguardar
a la conclusin de responsabilidad penal alguna para promover la accin civil de daos
dentro del plazo de la prescripcin, contra los demandados principales en el marco de
la responsabilidad directa institucional de esas personas (en igual sentido, Sala II,
Risso, op. cit).
Por su parte, la causa penal dirigida contra ciertos funcionarios pblicos
dependientes del Estado Nacional, no pudo tener incidencia en el computo de la
prescripcin de la accin reparatoria pretendida contra esa persona jurdica. Cabe recordar
que al momento de ocurrido los hechos, el art. 3982 bis del Cdigo Civil estableca: Si la
vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal contra los responsables del
hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin de la accin civil, aunque en sede
penal no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin
del proceso penal o desistimiento de la querella. Esta Cmara ha interpretado que de la
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inteligencia de esa norma se deduce que la suspensin de los plazos de prescripcin para
iniciar la accin de daos y perjuicios slo resulta procedente en el caso de haberse
presentado como querellante en la causa penal en contra de las personas que hubieran
cometido el ilcito del cual deriva el dao por el cual se est reclamando. As, debe
establecerse que una causa penal slo procede respecto de personas fsicas, ya que son las
nicas que pueden ser sujeto de una accin penalmente relevante, las personas jurdicas
no tienen responsabilidad penal por el principio de societas delinquere non potest.
Quienes responden penalmente son los representantes legales de la persona jurdica
(confr. Soler, Sebastin, Derecho Penal Argentino, TEA, Buenos Aires, 3 Edicin, 1963,
pg. 266) (Sala II, Risso, ya citado). En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin tiene dicho que si la responsabilidad que se atribuye a un organismo
gubernamental por la presunta actuacin irregular de sus agentes encuentra su
fundamento jurdico en el art. 1112 del Cdigo Civil, se trata de una eventual
responsabilidad directa, no refleja, lo que torna inaplicable el art. 3982 bis respecto del
estado provincial, que por no ser una persona fsica no puede ser querellada
criminalmente (Fallos: 323:3963; 324:2972; Sala I Coppola, Guillermo Esteban c/ E.N.
s/ daos y perjuicios, del 20/12/05).
Finalmente, a todo evento y ms alla de que solo fue dirigida contra el
Gobierno de la Ciudad, cabe aclarar que el inicio del beneficio de litigar sin gastos no
pudo interrumpir el computo de la prescripcin (cfr. CSJN, Pastore, Mara Isabel c/
Buenos Aires, Provincia de s/ daos y perjuicios, sentencia del 24/04/2003, Fallos:
326:142, y Suraltex S.R.L. (en liquidacin) y otro c/ Estado Nacional - AFIP - ANA - s/
determinacin y cobro de daos y perjuicios, sentencia del 04/04/2002, Fallos: 325:491).
Por las razones expuestas, siendo que el hecho daoso ocurri el 30/12/04 y
la demanda se interpuso el 24/07/2008 (cfr. sello fechador a fs. 15) considero que asiste
razn al Estado Nacional en su excepcin de prescripcin, por lo cual se debe revocar la
sentencia en este punto, y rechazar la demanda dirigida contra dicha codemandada. Con
costas a la actora (art. 68, del CPCCN).
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Por las razones expuestas, voto por: (i) hacer lugar al recurso de
apelacin del Estado Nacional, acoger el planteo la prescripcin y, en su mrito, revocar la
sentencia a su respecto. Con costas a la actora; (ii) rechazar el recurso de apelacin del
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y, en consecuencia, confirmar la sentencia de
grado, con costas (art. 68, CPCCN).
Los Dres. CARLOS MANUEL GRECCO y SERGIO GUSTAVO FERNNDEZ
adhieren al voto precedente.
En atencin al resultado que informa el acuerdo que antecede, se
RESUELVE: (i) hacer lugar al recurso de apelacin del Estado Nacional, acoger el
planteo la prescripcin y, en su mrito, revocar la sentencia a su respecto. Con costas a la
actora; (ii) rechazar el recurso de apelacin del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y,
en consecuencia, confirmar la sentencia de grado, con costas (art. 68, CPCCN).
Regstrese, notifquese y devulvase.
SERGIO G. FERNNDEZ
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