SENTENCIA C 683 DE 2015

TEMA: Adopcin de menores por parte de parejas del mismo sexo

Breve exposicin

En virtud de la accin pblica de inconstitucionalidad consagrada en el artculo 244 de la

constitucin, varios ciudadanos demandaron parcialmente algunas expresiones de los
artculos 64, 66 y 68 la ley 1098 de 2006 por la cual se expide el Cdigo de la Infancia
y la Adolescencia- y el la expresin hombre y mujer de la ley 54 de 1990.

DERECHOS EN COLISIN

1. 5. Si el adoptante es el cnyuge o compaero permanente del padre o madre de

sangre del adoptivo, tales efectos no se producirn respecto de este ltimo, con el
cual conservar los vnculos en su familia. Art. 64
2. No tendr validez el consentimiento que se otorgue para la adopcin del hijo que
est por nacer. Tampoco lo tendr el consentimiento que se otorgue en relacin con
adoptantes determinados, salvo cuando el adoptivo fuere pariente del adoptante
hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o que fuere hijo
del cnyuge o compaero permanente del adoptante. Art. 66
3. Conjuntamente los compaeros permanentes, que demuestren una convivencia
ininterrumpida de por lo menos dos (2) aos. Este trmino se contar a partir de la
sentencia de divorcio, si con respecto a quienes conforman la pareja o a uno de
ellos, hubiera estado vigente un vnculo matrimonial anterior.
El cnyuge o compaero permanente, al hijo del cnyuge o compaero, que
demuestre una convivencia ininterrumpida de por lo menos dos (2) aos.

Las razones jurdicas por medio la cual argumentan la inconstitucionalidad es por la

violacin al artculo 13, el artculo 42 y 44 de la constitucin poltica, adems de la
violacin a tratados internacionales: la Convencin sobre los derechos del nio (Prembulo,
artculos 2, 3 y 21), la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 19) y el
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (artculo 10).
 Se vulnera la igualdad en el sentido de que no se permite que las parejas del mismo
sexo puedan adoptar, aun cuando la sentencia 577 de 2011, en la cual se la
reconoci como una forma de crear familiar, Tiene respecto de los cnyuges, una
igualdad en derechos y obligaciones que no implica identidad total entre la unin
marital de hecho y el matrimonio.
Se viola el derecho fundamental de los nios de tener una familia, toda vez que al
limitarla de la manera como lo hace la ley 1098, afecta notablemente el derecho de
estos a poder tener un hogar
Se viola el inters superior del menor, que como lo dice Comit de los derechos del
nio es trimensional (i) Es un derecho sustantivo. Significa que debe tenerse en
cuenta para tomar decisiones que involucren a los nios, con lo cual el artculo 3,
prrafo 1, de la Convencin establece una obligacin intrnseca para los Estados,
es aplicacin directa (aplicabilidad inmediata) y puede invocarse ante los
tribunales.
(ii) Es un principio jurdico interpretativo fundamental. De manera que si una
disposicin admite ms de una interpretacin, se elegir la interpretacin que
satisfaga de manera ms efectiva el inters superior del nios.

(iii) Es una norma de procedimiento. Implica que cuando se tenga que tomar una
decisin que afecte a un nio o a un grupo de nios, el proceso de adopcin de
decisiones deber incluir una estimacin de las posibles repercusiones (positivas y
negativas) de la decisin en el nio o en los nios interesados.

La corte analiza si estas expresiones afecta los derechos fundamentales violados, para ello
trata en primera medida la posible cosa juzgada en relacin a la sentencia C-071 de 2015.
Posteriormente la corte empieza a relatar el inters superior del menor, cuya consagracin
no solo es constitucional, tiene un alcance internacional, En aplicacin del principio de
prevalencia del inters superior del menor la Corte ha reconocido que se vulnera cuando se
obliga a un nio a regresar al lado de su madre biolgica, si esta no puede brindarle el
cuidado y la asistencia necesaria, ni menos an, el amor y la proteccin de una familia

La corte tambin analiza el derecho a tener una familia, toda vez que la familia segn el
artculo 5 y 44 es la institucin base de la sociedad el ncleo fundamental del estado, al
delimitar el derecho de los nios a tener un hogar homoparental se vulnera efectivamente el
derecho a la familia, toda vez que se los limita y no permite el alcance mximo, gradual y
completo de estos a tener una familia.

La corte tambin hace uso del derecho comparado como es de costumbre en estos casos, y
analiza la situacin de pases los cuales ya le han apostado a la adopcin por parte de
parejas homoparetales, el caso de Estados unidos, Italia, Holanda que es pionera y a nivel
latinoamericano Brasil Uruguay.

La corte adems se basa en los estudios realizados por las entidades pblicas, universidad e
institutos especialistas en el tema: socilogos, psiclogos, psiquiatras, con el fin de dar luz
al problema suscito y percibir si el hecho de las parejas del mismo sexo adopten tiene
repercusiones mentales o en el normal desarrollo del menor, el resultado fue un porcentaje
mayor que reconoca bajo investigaciones cientficas que no existe ninguna repercusin en
la salud del nio, La Corte reitera que la orientacin sexual de una persona no est
asociada ni puede confundirse con la idoneidad moral como requisito para adoptar,
puesto que lo relevante es el inters superior del menor y la capacidad de brindar las
condiciones para su desarrollo armnico e integral en entorno adecuado y estable. As lo
ha reconocido en varias oportunidades la jurisprudencia constitucional.

De todo lo anterior la Corte Constitucional concluye que la adopcin de nios por

personas con orientacin sexual diversa, en general, y por parejas del mismo sexo, en
particular, no afecta por s misma el inters superior del menor ni compromete de manera
negativa su salud fsica y mental o su desarrollo armnico e integral.

As lo indican las experiencias recogidas del derecho comparado, entre las que se
destacan decisiones legislativas y pronunciamientos de tribunales internacionales o de
instancias internas de los Estados, donde se ha tenido en cuenta la primaca de los
derechos de los menores y la evidencia probatoria debidamente acopiada.

La corte se va guiar de estos estudios y el derecho comparado para determinar que el limitar
a que solo las parejas del diferente sexo adopten viola por un lado la igualdad, el derecho a
la familia, y el inters superior del menor. La corte declara finalmente exequible dichos
artculos pero aseverando: bajo el entendido que, en virtud del inters superior del
menor, dentro de su mbito de aplicacin estn comprendidas tambin las parejas del
mismo sexo que conforman una familia.

ALCANCES DE LA SENTENCIA

Anteriormente la sentencia C071 y la 577 de 2011 haban dado un avance en materia de

igualdad con las parejas del mismo sexo, toda vez que este tipo de relaciones no
constituyen un aspecto coyuntural, anormal o enfermedad, sino que es el consentimiento,
ejercicio y voluntad sexual de las personas unirse teniendo el mismo sexo y gozar de las
mismas garantas que las parejas del mismo sexo, al respecto esta sentencia C 577 nos dice:
En efecto, la pareja que conforman los compaeros permanentes tiene respecto de los
cnyuges una igualdad en derechos y obligaciones que no implica identidad total entre la
unin marital de hecho y el matrimonio, porque la predicada igualdad no debe
entenderse como una absoluta equiparacin o equivalencia entre el matrimonio y la unin
marital de hecho, pues existen en su formacin diferencias irreconciliables que objetiva y
razonablemente permiten conferir un tratamiento desigual, lo que genera un espacio para
la existencia de estatutos dispares que, en ciertos aspectos, contemplen tratamientos
diversos y justificados.

Fue un gran avance, las parejas del mismo sexo son tambin una forma de conformar
familia y goza de los mismos derechos, no solo se entiende esto en materia sustancial, los
efectos jurdicos de la unin son similares a la unin marital de hecho o en algunas cosas el
matrimonio de las parejas de diferente sexo, La ley 54 de 1991 entro a regular las uniones
maritales de hecho, sobre todo en sus aspecto econmico, quedando un vaco jurdico en
relacin a los efectos civiles.

Con la sentencia a continuacin: C 683 de 2015 es un gran avance en materia de igualdad

de derechos por parte de las parejas del mismo sexo, el permitir que estas tengan el derecho
a poder adoptar fundamenta su ncleo familiar, puesto que la familia se hace extensiva y
tiene las mismas garantas y similitudes que la familia regular, este es un gran avance, pero
no se limita a este solo alcance.

En materia de adopcin es un gran avance el alcance que le da la corte constitucional,

puesto que posibilita y abre la posibilidad de que muchos nios que aun estn en orfanatos
sin el crecimiento fundamental que se gesta en un ncleo familiar, puedan ahora con mayor
gradualidad a tener una familia. El alcance adems de jurdico es social, y es de mucha
importancia, puesto que el derecho es cambiante, las dinmicas sociales son cambiantes, el
deber de este es no solo regular los hechos sociales sino darle coherencia e permitir el
desarrollo de toda forma de expresin, creacin, evolucin, reforma, transferencia social,
por lo cual al permitir que las parejas puedan adoptar logra que la sociedad molde y haga de
esta forma de familia algo ms tolerante, ms concreto, toda vez que la homosexualidad, o
los dems gneros aun estn en el pas en vista de estereotipo, o algo anormal, el permitir la
prctica de adopcin moldea esta y permite que se avance en materia de no discriminacin
de las parejas del mismo sexo, y de condicin normal dentro del esquema social.