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El constitucionalismo se desarroll para lograr limitacin del poder del Estado e instaurar reglas claras con
las que se reconocieran los derechos de las personas ya que se quera terminar con el autoritarismo de los
gobernantes (se buscaba que las decisiones se empezaran a tomar de acuerdo a lo que establecan las
leyes). Si nos queremos ubicar temporal y geogrficamente sera a partir de 1700 con la Independencia de
Estados Unidos y la Revolucin Francesa ya que necesitaban establecer un nuevo sistema jurdico y poltico
como as tambin cierta forma de gobierno y derechos que provinieran de la soberana del pueblo art. 33
en nuestra constitucin, ambos se inspiraron en una teora econmica liberal opuesta a la monarqua
parlamentara que antes los controlaba.
En Francia, con la revolucin esas ideas fueron expuestas en la Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano (no existira la constitucin si no se garantizaran los derechos del hombre y la separacin de
poderes del estado, como as tambin se reconoci al hombre como sujeto de derecho y no slo objeto del
mismo, es decir que no solo tena deberes sino que era titular de los mismos y cuando fuesen violados
podra reclamar ante el gobierno).
Es necesario aclarar que Inglaterra tuvo un proceso de constitucionalizacin distinto al de los dems pases
porque no fue necesaria una revolucin para hacerlo sino que se fue adaptando a las nuevas circunstancias.
Lo esencial en el constitucionalismo era que la palabra constitucin tuviera como significado la existencia
de derechos y principios bsicos, como as tambin una estructura de gobierno con determinadas
caractersticas y poder limitado por un conjunto de normas jurdicas plasmadas en sta y creadas con el fin
de asegurar y garantizarle al pueblo proteccin frente al poder del gobierno sometiendo a ste al poder del
derecho por lo que en definitiva, se estara garantizando la libertad.
Se deban dar ambos elementos de manera conjunta de modo que la forma de gobierno no permitiera que
se violaran los derechos, es importante recalcar que los derechos no nacen con el Estado sino que son
inherentes al hombre por naturaleza; al Estado como institucin slo le corresponde reconocerlos y
garantizarlos; como as tambin no hay escala en los derechos que estn incluidos en la constitucin (una
ley no es superior a otra), salvo en los casos en los que el juez requiera decidir si lo es o no. Algunos
ejemplos de los lmites que le pone la constitucin al gobierno y la garanta de libertas son los artculos 19
todo lo que no est prohibido, est permitido y 28 los derechos no pueden ser alterados por las leyes
que los reglamentan (no se puede anular un derecho ni el estado puede exceder los lmites del mismo).
Definicin: Constitucin
Es el trmino jurdico, instrumento o documento institucional en el cual se plasman las reglas jurdicas
(tienen obligatoriedad) a las que se va a someter la sociedad en la que se crea. El objetivo de ste
instrumento es someter al poder del derecho a los hombres con el fin de proteger su libertad.
Teoras en las que se inspir y sustent el constitucionalismo de la poca:
Teora Contractualista: Se necesitaba organizar un Estado para garantizarla seguridad de los pueblos
(el hombre toma la decisin de resignar parte de su libertad en pos de la seguridad). Ejemplo:
Hobbes, Locke.
Teora Liberal: Para sta teora La idea de la constitucin era distinta a la constitucin en s misma,
se necesitaba una constitucin Racional Normativa en la que las normas sean formales y escritas
para asegurar que las mismas permanezcan en el tiempo.
Rgida: Debe tener determinado procedimiento y rgano que la puede reformar (art. 30 de nuestra
constitucin).
Flexible: Puede ser modificada por el mismo rgano que sanciona las leyes
Para que pueda ser considerada como constitucin racional-normativa (las dos clasificaciones anteriores)
debe reunir las siguientes caractersticas:
Debe asegurar o garantizar los derechos a la sociedad y debe limitar el poder del Estado.
Debe establecer los vnculos o relaciones de ida y vuelta que van a tener la sociedad y el Estado.
Debe haber una divisin tripartita del poder del Estado, en la cual la ley es el centro de derecho
(equilibra y define lo que pueden hacer los tres poderes). Los poderes deben ser ejecutivo,
legislativo y judicial de manera que ejecuten, formulen y administren la ley respectivamente.
Segn Montesquieu al organizar al estado en distintos poderes se est limitando su estructura y con ello se
garantizan un poder limitado con el fin de cumplir el objetivo del constitucionalismo (que se cumplan los
derechos).
Postura o Teora Materialista: Las relaciones de poder deben ser fielmente reflejadas en la constitucin
(debe reflejar la dominacin de una clase sobre otra de acuerdo a la estructura econmica).
PODER CONSTITUYENTE Y PODER CONSTITUIDO
Poder Constituyente: Es el poder que tiene el pueblo cuando alcanza el consenso suficiente para poder
sancionar la constitucin; dicho poder proviene de la soberana (supremaca del pueblo) y se encuentra
plasmada en la constitucin, es por ello que se considera a la misma como suprema y por lo tanto tienen un
poder mayor que el poder constituido. Es as como se puede afirmar que la constitucin en soberana.
El poder del pueblo surge por un factor revolucionario ya que necesitaban terminar con el rgimen anterior
para organizar de otra forma el poder del Estado.
Poder Constituyente
No tiene una norma jurdica anterior de la cual sujetarse (sin lmite Est presente en los pases que
jurdico interno), es por ello que la constitucin sancionada a partir de s admiten reformas en la
este poder ser la norma primera; pero an no existiendo lmite jurdico constitucin (ya sea rgida, o
deben tenerse en cuenta a la hora de dictarla, pactos y tradiciones flexible). ste de por s ya se
anteriores a la misma; es as como estos funcionan como lmites encuentra limitado a lo que
extrajurdicos. En Argentina slo son considerados los pactos como dice la constitucin sancionada
extrajurdicos y son mencionados en el prembulo de nuestra por el poder originario. En
constitucin (a diferencia de Inglaterra que considera a las tradiciones nuestro pas esta limitacin se
como un aspecto importante en su constitucin). encuentra en al art. 30 la
necesidad de reforma debe ser
declarada por el Congreso con
Tiene un lmite jurdico en el plano internacional, ya que el Derecho el voto de las 2/3 de sus
Internacional Pblico relacionado a los derechos humanos debe tenerse en miembros y la realizar una
cuenta a la hora de sancionar la constitucin. Esto debe darse a pesar de que Convencin convocada para
debe respetarse la soberana del pueblo y de la no injerencia en otros pases. hacerlo.
Es importante diferenciar una reforma de la constitucin de una nueva constitucin ya que una reforma no
anula la constitucin originaria, ahora bien, si es que el resultado de esa reforma estuviese fundada en
otros principios, en ese caso, s se estara frente a una nueva constitucin.
Poder Constituido: Es el poder que viene de los rganos de gobierno que cre la constitucin (sancionada
por el poder constituyente). Este poder es limitado por la misma y est dividido.
Los rganos del Estado no tienen derechos en s mismos sino que tienen facultades y obligaciones
dictadas en la constitucin; (los nicos que tienen derechos son los hombres).
La separacin entre el poder constituyente y el poder constituido est en que el poder constituido
no puede modificar la constitucin por s mismo.
o Formales: Establece el mecanismo que debe utilizarse, as tambin es aspecto procesal, ste rige
cmo debe ser proceso de la misma (quien debe iniciarlo, de cunto debe ser la mayora para que
sea vlida, etc.)
o Temporales: Establece el tiempo en el cual no se puede reformar la constitucin. En argentina no
hay lmites temporales, excepto el que se encontraba al sancionarse por primera vez, dicho lmite
temporal deca que deba realizarse cada 10aos.
o Sustanciales: Establecen el contenido que puede ser modificado o no, los que no pueden ser
modificados son llamados clausulas ptreas. Argentina no tiene clusulas ptreas (ya que el art. 30
dice la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes) pero s tiene
principios ptreos (s se pueden reformar pero es un lmite sustantivo); stos son:
Sistema de Estado federal: el poder no es centralizado
Sistema democrtico de gobierno
Forma republicana de gobierno: divisin de poderes, hay lmites temporales de quienes
componen los poderes, los poderes deben responder ante el pueblo tienen
responsabilidad poltica ejemplo: un juicio poltico fuera de lo que dice la constitucin est
violando los principios ptreos.
No se puede restablecer lo que anteriormente se haba dejado en claro que no deba
volver a darse o intentar hacerlo, ejemplo esclavitud o apropiacin de bienes.
El Congreso debe tener al menos 2/3 de sus miembros para poder declarar la necesidad de reformar
la misma. Al ser el Congreso bicameral (dos cmaras) los 2/3 se calculan por separado, es decir que
debe haber al menos esa cantidad tanto en la cmara de diputados como en la cmara de
senadores. En Arg. Tenemos en total 257 diputados y 72 senadores.
El proyecto de ley primero debe pasar por una cmara y si sta la aprueba pasa a la otra cmara
restante (cmara revisora); si est declarada la necesidad de reforma no es necesario que haya una
Asamblea Legislativa (que se renan ambas cmaras), en caso de que decidieran hacerlo,
igualmente se deben calcular los 2/3 de los miembros de las cmaras por separado.
El proceso de sancin de una ley est estipulado desde el art. 77 al 83. Hasta el ao 1994 no estaba
permitido que el pueblo pudiese participar en la iniciativa de reforma, esto significaba que ms all
del voto para elegir a los representantes, el pueblo no poda solicitar un cambio; es as como el art.
34 incorpora la posibilidad de que los ciudadanos pudiesen hacerlo (claramente no puede modificar
la propia constitucin pero tiene la posibilidad de pedir que se realicen cambios a la misma
siguiendo los pasos estipulados dentro de ella).
La constitucin no especifica si las dos terceras partes de los miembros de cada cmara debe
calcularse sobre los presentes o sobre el total, excepto el art. 75 inciso 22 previa aprobacin de
las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara (pide en especfico que
para el caso que se menciona all se calcule sobre el total de miembros de cada
cmara).Normalmente el clculo se realiza sobre los miembros presentes.
LEY 24.309
Supremaca Constitucional
La constitucin rige la vida interna del Estado, las normas que se dicten luego de la sancin
originaria de la misma por el Estado no pueden contradecirla. (Ej. Si una norma inferior contradijera
a la constitucin y fuera considerada vlida se estara aceptando una reforma de la constitucin por
vas distintas a las que estableci el poder constituyente).
Art. 31 de la constitucin: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras, son la lay suprema de la Nacin;
y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella.
Esto deja en claro que las leyes provinciales no estn al mismo nivel que los elementos nombrado
anteriormente (porque dice que deben obedecerlos y conformarse con stos).
Una de las interpretaciones sostiene que de acuerdo al orden en que son nombradas es la
importancia que tienen esos elementos, y el valor que tiene una sobre la otra. El diagrama
de esta interpretacin sera el siguiente:
Constitucin
Leyes Provinciales
Al considerar a las leyes al mismo nivel que los tratados internacionales, un cambio en la ley implicara
responsabilidad internacional ya que podra contradecir lo que dijeran los mismos. Un ejemplo de esto sera que
existiera un Tratado con China en el que se le quita la obligacin de pagar impuestos en la aduana y, que al realizarse
el cambio presidencial se promulgue una ley que lo obligue a hacerlo (el pas no est cumpliendo con lo que se haba
comprometido).
Es por esto que en 1992 el fallo Ekmekdjian - Sofovich estableci que los tratados internacionales tenan jerarqua
superior a la ley. Esta cuestin se consolid en la reforma de 1994 en la que se incluy en el art. 75 inciso 22 los
tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes, de esa manera la interpretacin es especfica por ley.
Como consecuencia se reacomodaron las normas federales (Constitucin, Tratados Internacionales y la Ley),
quedando en el siguiente orden:
Constitucin Nacional
Tratados Internacionales
Leyes Nacionales
Leyes Provinciales
Ms adelante 11 instrumentos internacionales de derechos humanos adquirieron jerarqua constitucional (gran
cambio porque ahora esos 11 tratados se encontraban al mismo nivel que la constitucin Nacional):
Leyes Nacionales
Leyes Provinciales
La inclusin de estos tratados gener una discusin acerca de la importancia de las partes que contiene la
Constitucin ya que con lo que dice el artculo que los incluye se podra interpretar que el resto de las
partes son menos importantes que la primera porque no se hace referencia a ellas, a pesar de que tienen
el mismo nivel (art. 75 inciso 22 tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera
parte de esta Constitucin), se concluy que no se aplique en la prctica y que quedara slo en el plano
terico.
El artculo 75 inciso 22 deja abierta la posibilidad de que el Congreso pueda otorgar jerarqua constitucional
a otros tratados Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por
el Congreso, requerirn del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara
para gozar de la jerarqua constitucional. Hasta ahora se han incorporado 3 tratados ms con jerarqua
constitucional.
Desaparicin Forzada de Personas
Tratados Internacionales de Derechos
Constitucin Nacional
+ +
Humanos contenidos en el art. 75 inciso 22 + Imprescriptibilidad de los delitos de
lesa humanidad
(T.I DD.HH)
Tratado Internacional sobre la
discapacidad
Ms otros tratados de derechos
humanos que tengan la aprobacin
de 2/3 del Congreso Nacional
Dems Tratados Internacionales que
no sean de derechos humanos
Leyes Nacionales
Leyes Provinciales
Tratados Internacionales de Derechos Desaparicin Forzada de Personas
Humanos contenidos en el art. 75 inciso 22 Imprescriptibilidad de los delitos de
Constitucin Nacional
(T.I DD.HH) lesa humanidad
Tratado Internacional sobre la
discapacidad
Ms otros tratados de derechos
humanos que tengan la aprobacin
de 2/3 del Congreso Nacional
Dems Tratados Internacionales que
no sean de derechos humanos
Leyes Nacionales