CAPTULO IV

TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO OMISIVO

CAPITULO IV
't III

TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO OMISIVO

I. Concepto. Clases
El comportamiento humano no se agota en el ejercicio activo de la
finalidad, sino que tiene tambin un aspecto pasivo, constituido por la
omisin. Este aspecto pasivo del actuar humano puede ser penalmente
relevante. La conducta que sirve de base a la norma penal y que sta
regula puede consistir, tanto en un hacer, como en un no hacer". Por
tanto, en la dogmtica penal se distinguen los tipos penales segn se
expresen en la forma de la infraccin de una prohibicin de hacer o en la
forma de una desobediencia a un mandato de accin. En el primer caso se
trata de delitos de comisin; en el segundo supuesto de delitos de omisin'.
En el Cdigo Penal se admite la distincin entre accin y omisin al
sealarse que son "delitos y faltas las acciones u omisiones dolosas o
culposas penadas por la ley" (artculo 11 CP).

En la base de los delitos de omisin hay normas interpretativas

que ordenan acciones cuya omisin puede producir resultados
socialmente nocivos. Hay un mandato determinado ("prestar socorro"
artculo 126 CP-; "prestarle auxilio inmediato o dar aviso a la
autoridad" artculo 127 CP-; "prestacin de un auxilio legalmente

Muoz Conde, Francisco Garca Arn, Mercedes; Derecho Penal, Parte General, 2 edicin, Drant lo Blanch, Valencia, 1996, p. 25 I.
Bacigalupo, Enrique; Manual de Derecho Penal, Ob. Cit., p. 223.

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requerido" artculo 378 CP-). El delito de omisin implica un no hacer la

accin que la norma ordena, el realizar una conducta diferente a la exigida.

La conducta que sirve de base a la norma penal puede

consistir en un delito de comisin o de omisin. Ambos estn
regulados por el Cdigo Penal.

Los delitos omisivos se clasifican en propios e impropios.

Delitos propios de omisin son aquellos que contienen un

mandato de accin que ordena realizar una accin, sin tomar en
cuenta a los efectos de la tipicidad si se evit o no la lesin del
bien jurdico. Est constituido por la simple infraccin de un deber
de actuar. Ejemplo: el delito previsto en el artculo 127 CP que
reprime a quien "encuentra a un herido o a cualquier otra persona
en estado de grave e inminente peligro y omite prestarle auxilio
inmediato pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de terceros o se
abstiene de dar aviso a la autoridad".

Delitos impropios de omisin (o de comisin por omisin)

son aquellos en que la omisin se conecta con un determinado
resultado prohibido, pero en el tipo legal especfico no se menciona
expresamente la forma omisiva, constituyendo un problema de
interpretacin, dilucidar cundo la forma omisiva puede ser
equiparada a la activa, que s se menciona expresamente en la ley'.
La omisin impropia supone punible no evitar el resultado pues
equivale a la produccin activa del mismo. Ejemplo: la enfermera
contratada para atender a un paciente con delicado estado de salud,
que se va a una fiesta sin dar al paciente la medicina prescrita por
el mdico, originando que muera. El Cdigo Penal ha establecido
una norma general para regular los delitos de omisin impropia,
es aquella contenida en el artculo 13.

2. Tipo de lo injusto del delito propio de omisin

El tipo en esta clase de delitos tiene tambin un aspecto objetivo
(tipo objetivo) y un aspecto subjetivo (tipo subjetivo).

11 Muoz Conde, Francisco Carda Aran, Mercedes; Derecho Penal. Ob. Cit., pp. 254-255.

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 CAPTULO IV TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO OMISIVO

2.1 Tipo objetivo

En el aspecto objetivo del tipo de omisin propia se establecen
tres elementos distintivos:

Situacin tpica generadora del deber.

No realizacin de la conducta ordenada.
Posibilidad psico-fsica del individuo para ejecutar la accin
ordenada.

La tipicidad en el delito omisivo es una operacin inversa a la del delito

de comisin. En el de comisin debe subsumarse la conducta realizada
en la descrita por el tipo. En el delito de omisin, la tipicidad se
comprueba demostrando que la conducta realizada no se subsume en
la descripcin de laaccin ordenada".

2.1.1 Situacin tpica

Es la situacin de hecho de la que surge el deber de realizar una
determinada accin. Por lo general, dicha situacin est descrita en la
ley. Ejemplo: encontrar a un herido o a cualquier otra persona en estado
de grave e inminente peligro (artculo 127 CP).

2.1.2 No realizacin de la conducta ordenada

La omisin implica ejecutar una conducta distinta de la ordenada. Por
tanto, en los delitos omisivos siempre hay una conducta ordenada que
no realiza el agente. Generalmente, esta accin est descrita ("prestacin
de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente"
artculo 378 CP-), cuando la ley slo exige la realizacin de una accin.

2.1.3 Posibilidad psico-fsica de realizar la conducta

ordenada
El "sujeto obligado debe tener la capacidad psico-fsica de realizar la
accin ordenada. No se puede ordenar la fsicamente imposible. Se trata de
un aspecto individual, referido slo al autor concreto en cuanto a su
fuerza fsica particular y a su posibilidad personal de advertir la presencia
de la situacin tpica de poder actuar'''. Ejemplo: Difcilmente a una

Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Ob. cit, p. 274.

Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Ob. Cit, pp. 274-275.

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persona que sufre autismo se le va a exigir que preste auxilio o de aviso

a la autoridad si transita por un lugar donde hay un herido.

2.2 Tipo subjetivo

Se exige la presencia del dolo, que en principio requiere el
conocimiento de la situacin tpica y de las posibilidades de intervencin
que el supuesto tiene y el sustraerse voluntariamente a pesar de ese
conocimiento a la obligacin de actuar".

En doctrina se seala que el dolo requerido en el delito de omisin

se diferencia del dolo del delito de comisin, plantendose el designarlo
como un "cuasi-dolo"; el cual requerir que el omitente haya tenido:

conocimiento de la situacin generadora del deber.

conocimiento de las circunstancias que fundamentan la posibilidad
de la realizacin de la accin".

f
El tipo injusto del delito propio de omisin se presenta si ante
el deber tipificado de realizar una accin, el sujeto, estando
en condiciones de hacerla, se sustrae voluntariamente a
realizar la conducta ordenada.

3. Tipo de lo injusto del delito impropio de omisin

Los delitos impropios de omisin son las infracciones no tipificadas
del deber de impedir un resultado de un delito de comisin (tipificado).
Para su comprobacin tpica se requieren los mismos elementos del
delito propio de omisin pero con dos aadidos adicionales:

La produccin del resultado de un delito de comisin.

La tipicidad depende de la definicin de la posicin de garante en
el caso concreto'.

Ejemplo: el salvavidas que observa que su enemigo se est

ahogando, y se queda expectando hasta que se ahogue.

a Muoz Conde, Francisco Garca Arn; Mercedes; Derecho Penal, Ob. Cit. p. 256.
Bacigalupo, Enrique; Manual de Derecho Penal, Ob. Cit., pp. 232-233.
<7 Bacigalupo, Enrique; Manual de Derecho Penal, Ob. Cit., p. 228.

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a
CAPTULO IV TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO OMISIVO

El Cdigo Penal contiene una clusula para regular el delito

impropio de omisin, as el artculo 13 a la letra seala: " El que omite
impedir la realizacin del hecho punible ser sancionado, si:

I) Tiene el deber jurdico de impedirlo o si crea un peligro inminente

que fuere propio para producirlo.
2) La omisin corresponde a la realizacin del tipo penal mediante
un hacer".

3.1 Tipo objetivo

En los delitos de omisin impropia, el tipo objetivo es semejante a
los delitos de omisin propia, pero con dos importantes aadidos:

La produccin del resultado de un delito de comisin (por lo que

es fundamental la relacin causal entre la omisin y el resultado
producido).
La posicin de garante (que fundamenta el deber de evitar el
resultado que incumbe al sujeto de la omisin).

3.I.1 Relacin causal entre la omisin y el resultado

producido
El delito impropio de omisin se basa en la infraccin de un deber
de evitar un resultado, siendo dicho resultado el de un delito de
comisin tipificado en el Cdigo Penal. Ejemplo: el dao en el cuerpo
o en la salud en el delito de lesiones artculos 121, 122 CP-). La
exigencia de un resultado plantea el problema de la imputacin del
mismo al sujeto de la omisin. Ejemplo: el determinar que las lesiones
sufridas por una persona es imputable al sujeto que omiti una
determinada conducta, as el que el beb se cayera de la cama
ocasionndose heridas en la cabeza es o no imputable a la madre que lo
dej solo por ir a conversar con la vecina).

Para establecer la vinculacin entre la omisin y el resultado en doctrina se

desarroll la llamada "causalidad hipottica" segn la cual, aplicando la
equivalencia de las condiciones, si se agrega mentalmente la accin mandada
y el resultado desaparece quiere decir que la omisin es causal. Por tanto,
no se trata de la causalidad real sino slo de un procedimiento anlogo".

Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, 08. Cit., p. 277.

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Ahora se plantea que la vinculacin entre la omisin y el resultado

no es una relacin de causalidad sino de imputacin objetiva, debindose
establecer la "causalidad potencial" de una accin no llevada a cabo.
Ejemplo: no debe preguntarse si la omisin de las acciones de salvamento
por parte del salvavidas es la causa de la muerte del baista que se
ahog, sino debe preguntarse si la accin de salvataje que el salvavidas
hubiera podido realizar en la situacin concreta hubiera evitado la
muerte del baista".

3.1.2 Posicin de garante

En los delitos impropios de omisin es preciso determinar que el
sujeto tena la obligacin de tratar de impedir la produccin del
resultado en virtud de determinados deberes cuyo cumplimiento ha
asumido o le incumben. Esta obligacin especial, convierte al sujeto en
garante de que no se produzca el resultado, de ah el nombre con el
que se suele denominar doctrinalmente: posicin de garante". Por eso,
en los delitos impropios de omisin nos encontramos ante un delito
especial, pues slo pueden ser sujetos activos del delito, aquellos que
tengan un deber jurdico especfico de evitar el resultado (as, lo seala
el artculo 13 CP).

Para determinar la posicin de garante se plantean una clasificacin

formal y otra material.

Clasificacin formal seala que la posicin de garante se basa en un

origen legal, contractual o en un hacer precedente. Se cuestiona esta
clasificacin al sealarse que no dice nada sobre la legitimidad material
de la fuente y de sus lmites.

Clasificacin material busca considerar tanto el contenido como los

lmites de la posicin de garante, diferenciando entre: posicin de garante
en virtud de un deber de defensa de determinados bienes jurdicos y
posicin de garante en virtud de supervigilancia de fuentes de peligros'.

Bacigalupo, Enrique; Manual de Derecho Penal, Ob. Cit, p. 229.

50 Muoz Conde, Francisco Garca Ardn, Mercedes; Derecho Penal, Ob. Cit., p. 260.
S' Villavicencio Terreros, Felipe; Lecciones de Derecho Penal, Ob. Cit, p. 178.

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CAPTULO IV TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO OMISIVO

a) Posicin de garante en virtud de un deber de proteccin de

un bien jurdico

a. I.- Relaciones familiares: Se basa en la vinculacin natural que se da

en el mbito familiar. Si bien dicha vinculacin puede originarse en
normas jurdicas, en realidad las relaciones familiares de cuidado slo
pueden precisarse en cada caso en concreto. La relacin familiar de
cuidado debe existir realmente. As, se pueden mencionar los deberes
que tienen los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos
menores.

Relaciones de comunidad: Aqu la posicin de garante se

fundamenta en el desempeo voluntariamente aceptado de
determinadas funciones en una comunidad de peligros. Se basa en el
principio de confianza. Este tipo de situaciones se presenta en la prctica
de deportes colectivos, como el andinismo, que impone la obligacin
de realizar determinadas acciones para ayudar a los dems participantes.

Aceptacin voluntaria: En este caso la posicin de garante se

fundamenta en una aceptacin voluntaria de especficas funciones
protectoras. Comprende a todas aquellas personas que de forma
expresa o tcita asumen la obligacin de impedir determinados
resultados, obligacin que constituye precisamente el objeto de su
aceptacin. Uno de los supuestos es cuando mediante el contrato, el
sujeto acepta un deber de garanta a favor de otra persona. Ejemplo: las
nieras contratadas para el cuidado de bebs. Sin embargo, el contrato
no es la nica forma de manifestacin de la aceptacin voluntaria.

b) Posicin de garante en virtud de un deber de vigilancia de

una fuente de peligro

En estos casos el omitente ha otorgado o asumido una garanta de

seguridad respecto de una fuente de peligros que tiene bajo su control.

b. I.- Hecho precedente (injerencia): Se trata de los supuestos de quienes

con un hacer activo han dado lugar al peligro inminente de un resultado
tpico, teniendo la obligacin de impedir la produccin del resultado.
Ejemplo: los excursionistas que prenden una fogata en el bosque, que
tienen la obligacin de procurar que la fogata no ocasione un incendio
en el bosque.

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mbito de dominio: Comprende los deberes de garante que

emanan de quien posee el dominio de una fuente de peligro. Ejemplo:
los dueos de animales o los responsables de industrias peligrosas.

Conducta de terceras personas: Aqu entra en consideracin la

obligacin de responder respecto de los peligros creados por otras
personas que estn dentro del mbito de influencia del omitente. Aqu
se puede mencionar el caso de los funcionarios pblicos respecto de
sus subordinados. Ejemplo: el funcionario de polica o el militar que no
intenta seriamente impedir el exceso de sus subordinados respecto de
los bienes o inters de particulares responde indudablemente como si
hubiera causado l mismo esos resultados".

3.2.- Tipo subjetivo

En la omisin impropia el dolo presenta caractersticas peculiares:

Conocimiento de la situacin generadora del deber de actuar (lo

que implica conocimiento de la amenaza de produccin del
resultado y de la posicin de garante)

Conocimiento de las circunstancias que fundamentan la posibilidad

de obrar.

c) Conocimiento si por lo menos ha sido indiferente respecto de la

produccin del resultado".

El delito impropio de omisin es la infraccin no tipificada

del deber de evitar un delito de comisin tipificado en el
Cdigo Penal. Slo pueden ser sujetos activos del delito
aquellos que tengan un deber jurdico especfico.

(7.

Los delitos de omisin implican la sustraccin voluntaria del

sujeto del deber tipificado o no de evitar un delito de
comisin previsto en el Cdigo Penal.
.11

" Bocigalupo, Enrique; Manual de Derecho Penal, Ob. Cit., p. 232.

Bocigalupo, Enrique; Manual de Derecho Penal, Ob. Cit, p. 233.

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 CAPTULO IV TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO OMISIVO

AUTOEVALUACIN

CAPTULO IV

Responda las siguientes preguntas luego de haber concluido el

estudio del captulo y la revisin de la lectura Lecciones de Derecho
Penal ". Al final del material encontrar la Clave de Respuestas, la misma
que le indicar los criterios generales que debieron considerarse para
dar respuesta a las preguntas.

I. Cul es la clasificacin de los delitos omisivos?.

Explique.

Precise los planteamientos usados para determinar la

posicin de garante en los delitos impropios de omisin.

Precise los elementos del tipo objetivo del delito de

omisin propia.

4. Cules son las situaciones de participacin en la omisin?

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n.
TEMAS DE DERECHO PENAL GENERAL ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

EVALUACIN PARCIAL

ANLISIS DEL CASO 4: TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO

OMISIVO.

Revise detenidamente el siguiente caso. Conteste las preguntas

que a continuacin se presentan y remtalas al tutor de su sede. Esta
evaluacin formar parte de su calificacin final y tiene el carcter de
obligatoria.

PREGUNTAS GU A:
I. En qu delito han incurrido los efectivos policiales Julio Cruz y
Rubn Ruiz.
2. Es responsable por delito de omisin el jefe de la delegacin
policial, Manuel Rosales?. Fundamente su respuesta.

Eljefe de una delegacin policial en Chepn, Manuel Rosales, ha

tomado conocimiento de una serie de denuncias que han realizado los
pobladores contra los efectivos policiales de su dependencia indicando
que se maltratan a los detenidos fsica y psicolgicamente. Manuel
Rosales es indiferente ante tales denuncias, pues considera que su
personal debe tener todo su respaldo y que tiene que protegerlos. En
los das siguientes, dos efectivos policiales de la referida delegacin
Julio Cruz y Rubn Ruiz- detienen a un presunto asaltante Juan Vargas-
y lo someten a maltratos fsicos en la dependencia policial, quien muere
como consecuencia de los maltratos.

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