INCIDENTE DE DESACATO - Grado jurisdiccional de consulta /

RECUPERACION DEL ESPACIO PUBLICO - Ocupacin indebida del espacio

pblico por el Club Naval de suboficiales de la Armada Nacional en
Cartagena / INCUMPLIMIENTO DE LA ORDEN DE RECUPERACION DEL
ESPACIO PUBLICO - Se modifica la sancin impuesta al Alcalde del Distrito
de Cartagena

El desacato se concibe como un ejercicio del poder disciplinario frente a la

desatencin de una orden proferida por la autoridad competente en el curso del
trmite de la accin popular, y trae como consecuencia la imposicin de una
sancin de multa conmutable en arresto, previo trmite incidental especial,
consultable con el superior jerrquico quien decidir si debe revocarse o no.
Objetivamente el desacato se entiende como una conducta que evidencia el mero
incumplimiento de cualquier orden impartida dentro de la accin popular, cuando
se han superado los trminos concedidos para su ejecucin sin proceder a
atenderla; y desde un punto de vista subjetivo se tiene como un comportamiento
negligente frente a lo ordenado, lo cual excluye de plano la declaratoria de
responsabilidad por el simple incumplimiento. No es, entonces, suficiente para
sancionar que se haya inobservado el plazo concedido para la atencin de la
orden impartida, sino que debe probarse la renuencia, negligencia o capricho en
acatarla por parte de la persona encargada de su cumplimiento la Sala observa
que la orden impuesta por el Consejo de Estado de restituir el terreno objeto de
estudio en el trmite de la accin popular, fue desconocida por el Distrito de
Cartagena, y en consecuencia la providencia consultada habr de confirmarse.

FUENTE FORMAL: LEY 472 DE 1998 - ARTICULO 41

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION PRIMERA

Consejero ponente: GUILLERMO VARGAS AYALA

Bogot, D.C., veintitrs (23) de octubre de dos mil catorce (2014).

Radicacin nmero: 13001-23-31-000-2004-00019-03(AP)A

Actor: CARLOS MARIO MEJIA OLARTE

Demandado: CLUB NAVAL DE SUBOFICIALES DE LA ARMADA NACIONAL

Se decide el grado jurisdiccional de consulta frente al provedo de 26 de mayo de

2014, proferido por el Tribunal Administrativo Bolvar, mediante el cual se sancion
al Alcalde Mayor del Distrito de Cartagena de Indias seor Dioniso Fernando Vlez
Trujillo, con multa de diez (10) salarios mnimos legales mensuales vigentes, a
favor del Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses Colectivos, como
consecuencia del incumplimiento del fallo de 25 de mayo de 2006, por medio del
cual la Seccin Primera del Consejo de Estado orden al Distrito de Cartagena de
Indias dar cumplimiento a lo dispuesto en las Resoluciones nmeros 0717 del 9 de
julio de 20041 y 0566 del 2 de agosto de 2005 2 tendientes a la recuperacin del
espacio pblico del Distrito.

El ciudadano Carlos Mario Meja Olarte, considerando que el Club Naval de

Suboficiales de la Armada Nacional se encontraba ocupando unos terrenos que
corresponden al espacio pblico del Distrito de Cartagena radic demanda en
ejercicio de la accin popular de que trata la ley 472 de 1998.

Mediante sentencia del 8 de abril de 2005 el Tribunal Administrativo de Bolvar

neg las pretensiones de la demanda, considerando que en el expediente no
exista prueba suficiente sobre la ocupacin del espacio pblico por parte del Club
Naval de Suboficiales de la Armada Nacional.

Contra la anterior decisin el seor Meja Olarte present recurso de apelacin

que correspondi conocer a la Seccin Primera del Consejo de Estado.

Mediante sentencia del 25 de mayo de 2006 el Consejo de Estado revoc la

decisin impugnada, ampar los derechos invocados y orden a la Alcalda de
Cartagena dar cumplimiento a las Resoluciones 0717 del 9 de julio de 2004 y 0566
del 2 de agosto de 2005 tendientes a la recuperacin del espacio pblico al
concluir que: I) el Club Naval de suboficiales de la Armada Nacional ocup
indebidamente la parte de la Diagonal 72 del Barro Crespo de Cartagena; y II) se
encontraba debidamente acreditada la vulneracin de los derechos colectivos
invocados.

Mediante provedo del 10 de diciembre de 2010 el Tribunal Administrativo de

Bolvar declar en desacato al Gerente del Club Naval de Suboficiales de la
Armada Nacional, seor Jos Arismendi Pinto, y lo sancion con un salario diario
legal vigente por cada da de retraso hasta llegar a los cincuenta salarios mnimos
legales mensuales vigentes (50 SMLMV).

1
Por medio de la cual la Alcalda Mayor de Cartagena de indias D.T. y C., se ordena la restitucin
de un bies de uso pblico.
2
Por medio de la cual se resuelve el recurso de reposicin contra la Resolucin 0717 del 9 de julio
de 2004
La Seccin Primera del Consejo de Estado mediante providencia del 22 de
septiembre de 2011 confirm la anterior decisin al verificar el incumplimiento a la
orden impartida en sentencia del 25 de mayo de 2006.

II. LA CONTESTACIN DEL INCIDENTE DE DESACATO

Una vez notificada la apertura del incidente se rindieron los siguientes informes:

2.1. El Alcalde Mayor del Distrito de Cartagena 3 asegur que el 30 de abril de

2013 se practic la diligencia de restitucin del espacio pblico, objeto de estudio,
con intervencin del accionante y su apoderada, la apoderada de la Armada
Nacional y el Gerente del Club Naval de Suboficiales, el Coordinador de la Brigada
de Espacio Pblico Milciades Oliveros Cantillo, el Ingeniero de Electricaribe
Enrique Vsquez Dorado y seis (6) brigadistas, dejando constancia que:

No se inicia la demolicin del rea de la concina por cuanto no se cuenta

con la maquinaria especializada para tal efecto.
Para el desmonte de la subestacin elctrica se precisa la elaboracin de
un diseo a efectos de reubicacin que garantice el normal servicio de
energa.

Solicit tener en cuenta la anterior situacin y el poco tiempo que lleva en la

administracin distrital a efecto de resolver sobre el trmite incidental.

2.2. El Gerente del Centro Recreacional Club Naval de Suboficiales, seor

Vctor Herrera Torres4, afirm que restituy el rea de conformidad con la
sentencia del Consejo de Estado y la Resolucin N 0717 del 09 de julio de 2004,
lo cual puede ser verificando en las Actas de diligencia de restitucin de bien de
uso pblico de la Inspeccin de Polica de la Localidad N 1 de Bocagrande de
fechas 16 y 21 de febrero, 7 de marzo, 24 de mayo, 30 de noviembre de 2007 y 30
de abril de 2013.

Solicit no ser declarado en desacato por cuanto, pese a las inconsistencias

tcnicas, ha dado cumplimiento a lo ordenado en la Resolucin 0171 del 9 de julio
de 2004.

3
Folios 17 a 18 del cuaderno 4 del expediente.
4
Folios 939 a 944
2.3. El Alcalde de la Localidad Histrica y del Caribe Norte, seor Mauricio
Betancourt Cardona5, sostuvo que ha venido facilitando el cumplimiento de las
Resoluciones emitidas por la Alcalda Mayor de Cartagena, as como el fallo del
Consejo de Estado.

Indic que los representantes del Club Naval de Suboficiales han dilatado el
cumplimiento de la orden por lo que no ha sido posible la restitucin total del
espacio pblico.

III-. LA PROVIDENCIA CONSULTADA

Mediante providencia del 26 de mayo de 2014, el Tribunal Administrativo de

Bolvar resolvi:

PRIMERO: DECLARAR en desacato al Alcalde Mayor de del Distrito

de Cartagena de indias, seor Dionisio Fernando Vlez Trujillo, con
relacin a las rdenes que fueron impartidas a travs de la sentencia
de fecha 25 de mayo de 2006, proferida en segunda instancia por el
Consejo de estado, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva
de la presente providencia.

SEGUNDO: en consecuencia, imponer una multa equivalente a diez

salarios mnimos legales mensuales vigentes (10 SMLMV), a favor del
fondo de los derechos e intereses colectivos conmutables en arresto
conforme en lo dispuesto en el artculo 41 de la Ley 472 de 1998, que
deber cumplir en las instalaciones que para ello indique la autoridad
competente.

TERCERO: ADVERTIR a la autoridad sancionada que la imposicin de

la sancin no la exonera del deber de dar cumplimiento a las rdenes
judiciales que le vienen impartidas, las cuales deber ejecutar de forma
INMEDIATA.

CUARTO: NO DECLARAR en desacato a los seores MAURICIO

BETANCOURT CARDONA, Alcalde de la Localidad Histrica y del
Caribe Norte y JOS VCTOR HERRERA TORRES Gerente del Centro
Recreacional Club Naval de Suboficiales, de conformidad con lo
expuesto en la parte motiva de la presente providencia.

Para adoptar las anteriores decisiones tuvo en cuenta el incumplimiento a lo

ordenado por el Consejo de Estado en sentencia del 25 de mayo de 2006 as:

5
Folios 984 a 985
Afirm que del dictamen rendido en el expediente se puede concluir que con
ocasin de la variacin del sistema de referencia de coordenadas, respecto del
que sirvi de soporte para la expedicin de las Resoluciones N 0717 de 2004 y
0566 de 2005, se dificulta la ubicacin del rea objeto de restitucin. Por lo
anterior, es menester que el Distrito de Cartagena adelante actuaciones
administrativas tendientes a dilucidar la ubicacin real de las coordenadas
actuales del terreno a restituir.

Por lo anterior, asegur que no puede endilgarse responsabilidad al Club de

Suboficiales o a la Armada Nacional, mxime cuando stas han solicitado a la
Alcalda Mayor de Cartagena la conformacin de un comit tcnico que permita la
realizacin de un levantamiento topogrfico a fin de poder determinar con totalidad
las reas a restituir para dar cumplimiento al fallo del Consejo de Estado.

Concluy que corresponde al Alcalde Mayor de Cartagena identificar los puntos

exactos del terreno pendiente por restituir; y en ese orden de ideas: I) de
considerar que no existen inconsistencias tcnicas para la restitucin, adoptar las
medidas que conlleven a la restitucin del bien; o II) en caso contrario hacer uso
de las herramientas legales que permitan la revisin y/o aclaracin de sus actos.

Asegur que ocho (8) meses en el cargo es un trmino suficiente para que el
Alcalde proponga ser exonerado de responsabilidad en el trmite incidental.

IV. CONSIDERACIONES DE LA SALA

4.1. COMPETENCIA

De conformidad con lo dispuesto en el inciso final del artculo 41 de la Ley 472 de

1998, esta Corporacin resulta competente para conocer la consulta de la sancin
por desacato impuesta al Alcalde Distrital de Cartagena, por el Tribunal
Administrativo de Bolvar, de quien el Consejo de Estado es superior jerrquico.

En consecuencia, por contemplarlo as la norma antes citada, corresponde a esta

Corporacin determinar si debe o no revocarse la aludida sancin.

4.2. EL INCIDENTE DE DESACATO EN LA ACCION POPULAR

El artculo 41 de la Ley 472 de 1998 dispone:

Desacato. La persona que incumpliere una orden judicial proferida por

la autoridad competente en los procesos que se adelanten por
acciones populares, incurrir en multa hasta de cincuenta (50) salarios
mnimos mensuales con destino al fondo para la defensa de los
derechos e intereses colectivos, conmutables en arresto hasta de seis
(6) meses, sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar.

La sancin ser impuesta por la misma autoridad que profiri la orden

judicial, mediante trmite incidental y ser consultada al superior
jerrquico, quien decidir en el trmino de tres (3) das si debe
revocarse o no la sancin. La consulta ser en el efecto devolutivo.

El desacato se concibe como un ejercicio del poder disciplinario frente a la

desatencin de una orden proferida por la autoridad competente en el curso del
trmite de la accin popular, y trae como consecuencia la imposicin de una
sancin de multa conmutable en arresto, previo trmite incidental especial,
consultable con el superior jerrquico quien decidir si debe revocarse o no.

Objetivamente el desacato se entiende como una conducta que evidencia el mero

incumplimiento de cualquier orden impartida dentro de la accin popular, cuando
se han superado los trminos concedidos para su ejecucin sin proceder a
atenderla; y desde un punto de vista subjetivo se tiene como un comportamiento
negligente frente a lo ordenado, lo cual excluye de plano la declaratoria de
responsabilidad por el simple incumplimiento.

No es, entonces, suficiente para sancionar que se haya inobservado el plazo

concedido para la atencin de la orden impartida, sino que debe probarse la
renuencia, negligencia o capricho en acatarla por parte de la persona encargada
de su cumplimiento.

Para el desacato el legislador tiene previsto un trmite incidental especial, porque

se trata de resolver un aspecto principal de la accin popular como lo es el
relacionado con el acatamiento de la sentencia, distinto de aquel donde de
ordinario se ventilan cuestiones accesorias al proceso. De la solicitud de sancin
por desacato se correr traslado a la autoridad o el particular contra quien se dirija,
o a aquellos respecto de quienes se infiera alguna responsabilidad en la
desatencin de lo ordenado, para que la conteste, aporte y pida la prctica de las
pruebas que pretenda hacer valer, en caso de no reposar en el expediente,
relacionadas con el cumplimiento de la orden impartida.

Luego de ello se resolver sobre las pruebas solicitadas, abriendo el

correspondiente perodo probatorio para su prctica, donde el juzgador est
llamado tambin a decretar pruebas de oficio para establecer la responsabilidad
subjetiva de los demandados, vencido el cual se decidir de fondo.

En el incidente sern de recibo y se estudiarn todos los aspectos relacionados

con el acatamiento o no de la orden proferida, pero de ninguna manera constituye
un nuevo escenario para los reparos o controversias propias de la accin popular.
Solo la sancin ser consultada con el superior jerrquico, sin que en su contra o
respecto del auto que decida no sancionar proceda ningn recurso.

4.3. EL CASO BAJO ESTUDIO

Corresponde a la Sala determinar si resulta ajustada a derecho la multa de diez

(10) salarios mnimos legales mensuales impuesta al seor Alcalde del Distrito de
Cartagena, por haber incurrido en desacato de la sentencia proferida el 25 de
mayo de 2006, en cuanto orden al Distrito de Cartagena de Indias dar
cumplimiento a lo dispuesto en las Resoluciones nmeros 0717 del 9 de julio de
2004 y 0566 del 2 de agosto de 2005 tendientes a la recuperacin del espacio
pblico del Distrito.

As entonces, en aras de verificar el acatamiento o no de dicha orden, se analiz

el material probatorio obrante en el expediente, encontrando lo siguiente:

Dictamen pericial del 20 de enero de 2014, rendido con ocasin del auto de
pruebas proferido en el trmite incidental, en el que se concluye que los
levantamientos topogrficos presentados como soporte tcnico de la Resolucin
0717 del 9 de julio de 2004 no pueden ser tomados como referencia para
determinar si existe invasin o no del espacio pblico en la diagonal 72.

Recomendacin del perito para elaborar los levantamientos topogrficos con

poligonales cerradas amarradas al Sistema Nacional de Coordenada MAGNA
SIRGAS.
En vista de lo anterior, el Tribunal Administrativo de Bolvar al resolver el incidente
de desacato concluy que corresponde al Alcalde Mayor de Cartagena identificar
los puntos exactos del terreno pendiente por restituir; y en ese orden de ideas: I)
de considerar que no existen inconsistencias tcnicas para la restitucin, adoptar
las medidas que conlleven a la restitucin del bien; o II) en caso contrario hacer
uso de las herramientas legales que permitan la revisin y/o aclaracin de sus
actos, esto es, de las Resoluciones nmeros 0717 del 9 de julio de 2004 y 0566
del 2 de agosto de 2005.

As las cosas, para la Sala, la sancin impuesta al seor Alcalde Distrital de

Cartagena debe ser confirmada, sin embargo no en cuanta de diez salarios
mnimos legales mensuales vigentes (10 S.M.L.M.V.) como quiera que si bien la
restitucin no ha sido hecha en su totalidad, esto obedece a la falta de precisin
respecto de los terrenos a restituir, de lo cual da cuenta el dictamen rendido el 20
de enero de la presente anualidad.

Por lo anterior, la Sala concluye que el incumplimiento del Alcalde Mayor de

Cartagena es atribuible al no hacer uso de las herramientas legales que permitan
la revisin y/o aclaracin de sus actos, esto es, de las Resoluciones nmeros 0717
del 9 de julio de 2004 y 0566 del 2 de agosto de 2005.

De acuerdo a las anteriores consideraciones y como se precis de manera previa,

la Sala observa que la orden impuesta por el Consejo de Estado de restituir el
terreno objeto de estudio en el trmite de la accin popular, fue desconocida por el
Distrito de Cartagena, y en consecuencia la providencia consultada habr de
confirmarse.

En mrito de lo expuesto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso

Administrativo, Seccin Primera,

R E S U E L V E:

PRIMERO: CONFRMAR la providencia consultada por las razones expuestas en

la parte motiva, a excepcin de la multa de diez (10) salarios mnimos legales
mensuales vigentes impuesta al seor Dionisio Fernando Vlez Trujillo, en su
calidad de Alcalde Mayor del Distrito de Cartagena, que se modificar a un (1)
salario mnimo legal mensual vigente.
SEGUNDO: Ejecutoriado este provedo, DEVULVASE el expediente al Tribunal
de origen.

CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE.

Se deja constancia de que la anterior providencia fue leda, discutida y aprobada

por la Sala en la sesin de la fecha.

GUILLERMO VARGAS AYALA

Presidente

MARA ELIZABETH GARCA GONZLEZ

MARA CLAUDIA ROJAS LASSO

MARCO ANTONIO VELILLA MORENO

Ausente con excusa