DERECHO MERCANTIL II.

RELACIONES ENTRE LA SOCIEDAD Y LOS SOCIOS.

Es importante considerar la absoluta separacin de la sociedad, de las personas

que la constituyen.

La figura de SOCIO, es la persona que forma parte de una asociacin o sociedad;

es quien se halla interesado en los negocios de otro como partcipe de los
mismos.

Por regla general, como nos lo dice el Maestro Montilla Molina, el derecho positivo
consagra la absoluta distincin entre la persona sociedad y las personas de los
socios; por lo que siempre es posible que, independientemente de su carcter, los
socios entren en relaciones jurdicas con la sociedad de la que forman parte, y que
pueda as llegar a ser su arrendataria, vendedora, mandante, etc. Pero los socios
no se consideran como extraos a la sociedad en lo que respecta a la
responsabilidad de las deudas sociales.

RELACIONES INTERNAS DE LA SOCIEDAD.

Con la firma del contrato de sociedad, se crean relaciones jurdicas complejas, que
por la ley y la voluntad de las partes, se unifican y coordinan alrededor de los
intereses de la sociedad y los socios. La finalidad social propuesta en el contrato,
servir como base y principio rector para lograr la unidad de la actividad comn
que cada socio se propone desarrollar en inters coordinado con los interese
personales de los dems, causa de las obligaciones contradas y de los derechos
que cada uno de ellos adquiere al celebrar el contrato de sociedad.

Los recursos econmicos y esfuerzos con los que cada socio contribuyen, exigen
que el ejercicio de los derechos que cada uno adquiere, al asumir la situacin
jurdica de socio, se limite por el inters de la sociedad; de tal forma, que las
relaciones jurdicas, quedando establecidas as, dentro de un orden legal y
contractual tpico del negocio constituido de la sociedad, que al estructurar a la
persona jurdica colectiva naciente, organiza la actividad interna que han de
desarrollar los socios.

RELACIONES SUSTANCIALES.

Aquellas que ataen a los intereses individuales y particulares de los socios; se

traducen en derechos, obligaciones, deberes, potestades y sujeciones adquiridas
por el socio, en cuanto que participa en la sociedad. Tambin se les denomina
relaciones de participacin.
RELACIONES ORGNICAS.

Aquellas que se establecen para dar forma y estructura a la sociedad.

DERECHOS DE PARTICIPACIN.

Dentro del contrato social se da el principio de solidaridad, cada uno de los

socios, al formar parte de la sociedad, acepta tomar a su cargo los riesgos de la
actividad comn a desarrollar (en menor o mayor grado, segn el tipo de
sociedad).

Quien tiene una participacin en los resultados obtenidos, a travs del ejercicio de
la actividad econmica que desarrolla la persona colectiva, deber tomar para s,
una parte de los riesgos, cubriendo el valor de su portacin y asumiendo cierta
responsabilidad limitada o ilimitada por el pago de las deudas sociales.

La participacin de las utilidades, en los riesgos de la empresa y en la actividad

de la sociedad, gira en torno de la finalidad social.

LA AFFECTIO SOCIETATIS.

Cada uno de los socios entra con el fin de obtener un parte de los beneficios o
utilidades que se realicen como resultado de la actividad econmica (lucro).

Actividad econmica = affectio societtis

APORTACIN.

Parte suscrita que contribuir a la realizacin de la finalidad social, ya sea en

bienes o servicios para la integracin del patrimonio social. El vocablo aportacin
desde el punto de vista tcnico-jurdico, connota sujecin a la suerte favorable o
adversa de la sociedad. Es el requisito sine qua non para que nazca la situacin
jurdica del socio. Siempre de contenido econmico, impuesta a cargo de los
socios, de dar o de hacer y establecida como pretensin de la sociedad.

La demora del deudor en el pago de la portacin, puede dar lugar a la extincin de

la situacin jurdica de socio y en consecuencia a la prdida de los derechos,
poderes y potestades que de ella derivan.

Cuando no exista aportacin, no se tendra el elemento base del negocio

constitutivo de una sociedad mercantil.

EL ESTADO DE SOCIO.

Su situacin respecto de una sociedad constituye el estado de socio, complejo de

derechos y obligaciones, de cargas y facultades, que por exceder notoriamente a
los conceptos de acreedor y deudor, no podran encuadrarse dentro de ellos. As
por ejemplo, la facultad de integrar los rganos sociales no confiere al socio el
carcter de acreedor de la sociedad; pero tampoco puede considerarse deudor
de ella porque tenga legalmente el deber de abstenerse de votar en los casos que
su inters propio sea diverso del social.

La calidad de socio se adquiere en el momento mismo en que quedan obligados a

aportar; dicha obligacin quedar asumida al suscribirse en el contrato social, el
cual producir todos sus efectos *inter partes* y en relacin con terceros, desde
que se exterioriza la voluntad de participar en la sociedad.

La demora del pago de la aportacin, dar lugar a la extincin de la situacin

jurdica de socio y en consecuencia a la prdida derechos, poderes y potestades
(Galindo Garfias).

OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS.

Sustancialmente las obligaciones de los socios consisten en aportar los medios

necesarios para la realizacin del fin comn. Las aportaciones pueden ser de dos
clases, que dan lugar a otras tantas de socios: aportaciones de industria,
realizadas por los socios industriales y aportaciones de capital por los socios
capitalistas.

El SOCIO INDUSTRIAL contrae una obligacin de hacer, el SOCIO

CAPITALISTA, una obligacin de dar.

Suele llamarse aportacin, tanto a la obligacin contrada por el socio, como al

objeto de esta obligacin: la cosa que ha de darse o el hecho que ha de
ejecutarse; que con mayor precisin terminolgica, cabra llamar el objeto
aportado.

La suma de las aportaciones del capital, estn realizadas o no, es lo que

constituye el capital social. No pueden computarse, debido a su carcter, cmo
capital social, las aportaciones de industria.

Aportacin asumida frente a la sociedad.

Responsabilidad de las deudas sociales frente a terceros.

El fundamento de la responsabilidad de los socios por el pago de las deudas

sociales, se fundamenta en los artculos 13 y 14 de la LGSM.

Responsabilidades: Solidaria, subsidiaria e ilimitada.

Cooperativas: Responsabilidad SUPLEMENTARIA, consistente en el pago de las
aportaciones en los estatutos, adems un tope adicional por el que responden los
socios, respondiendo a prorrata por las operaciones sociales.

Cuando la sociedad es insolvente, segn el artculo 24 LGSM, los acreedores

pueden ejercer la accin de pago directamente en contra de la sociedad y en
contra de los socios, para hacer efectiva la responsabilidad solidaria, subsidiaria e
ilimitada que tiene cada uno en cumplimiento de las obligaciones contradas por la
sociedad.

OBLIGACIN DE COLABORACIN.

Es el acto en virtud del cual, una parte del patrimonio individual de los socios, se
transmite a la persona jurdica de la sociedad para formar el soporte (substratum)
econmico de sta.

Cabe mencionar que la sola obligacin de responder del cumplimiento de las

obligaciones sociales, no constituye una aportacin y por lo tanto, no atribuye la
calidad de socio. Esta persona se limita a ofrecer ante terceros su propio
patrimonio, siendo el fiador de la sociedad (solo da accin subrogatoria- garanta
patrimonial).

PARTES DE INTERES Y ACCIONES.

En algunas sociedades, los derechos de los socios estn incorporados en

documentos llamados acciones; al paso que en otros tipos de sociedad tales
derechos forman la parte del inters, parte social, cuota o porcin del socio.

Lo que caracteriza a la parte de inters frente a la accin, es que aquella no

puede transmitirse sin el consentimiento de los otros socios, que en todo caso
tienen el derecho de tanto: al paso que la accin, normalmente, puede negociarse
con entera libertad.

CARCTER DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD.

Dado que la legislacin positiva exige la intervencin de una pluralidad de socios,

Mantilla Molina argumenta que la constitucin de una sociedad puede
configurarse como un ACTO COLECTIVO, ya que exige, de cada uno de los
fundadores declaraciones de voluntad emanadas en el ejercicio de poderes o
derechos distintos (el de cada uno de los socios constituyentes) unidas para la
satisfaccin de intereses paralelos y el efecto del acto se refiere distintamente a
cada uno de los sujetos. Ahora bien, para que las distintas personas emitan las
declaraciones de voluntad que integran el acto colectivo mediante el cual se
constituye la sociedad, es necesario que previamente se celebre un acuerdo, no
solo para la celebracin misma del acto, sino para determinar los efectos que ha
de producir respecto de cada uno de los sujetos.

El negocio constitutivo de una sociedad mercantil, no es un contrato, faltando,

normas que regulen los negocios jurdicos en general, habrn de aplicarse las
normas dictadas para los contratos a la constitucin de una sociedad, en cuanto
no pugnen con la esencia de ella.

En consecuencia, y por fuerza tambin de lo dispuesto en los artculos 2 y 81 del

C. de Com., sern aplicables a la sociedad comercial los preceptos del cdigo civil
sobre consentimiento de las partes y objeto de sus obligaciones; licitud de los
fines, vicios del consentimiento, etc.

FORMA DEL NEGOCIO SOCIAL.

Las sociedades se constituirn ante notario, establece el artculo 5 de la LSM y

en la misma forma se harn constar sus modificaciones.

Aunque la Ley de la materia no lo exige, en toda escritura de sociedad precisa

hacer constar el lugar y fecha en que se otorga, as como las firmas de los
otorgantes (o huella digital en su defecto) y la del notario que autoriza la escritura.

Si el contrato social no se hubiere otorgado en escritura ante notario, pero que

contuviere los requisitos que se sealan en las fracciones I a VII del artculo 6,
cualquier persona que figure como socio podr demandar por la va sumaria el
otorgamiento de la va correspondiente .

En caso de que la escritura social no se presente dentro del trmino de quince

das a partir de su fecha, para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio,
cualquier socio podr demandar en la va sumaria dicho registro.

Cabe distinguir, con relacin a los requisitos que ha de satisfacer la escritura

constitutiva de una sociedad de comercio, aquellos que se refieren al acta notarial,
de los que ataen propiamente a su contenido: el negocio social; y con referencia
a stos, pueden an distinguirse, como en todo negocio jurdico, clusulas
esenciales, que son las que permiten subsumir el negocio concreto a categora
jurdica por ajustarse al concepto de sta; las clusulas naturales son las acordes
al tipo de negocio correspondiente que la Ley presume su existencia y suple la
voluntad de las partes. Clusulas accesorias, son las pactadas libremente por las
partes para mejor satisfacer sus aspiraciones.
DEL ACTA NOTARIAL.

Aunque la ley de la materia no lo exige, en toda escritura de sociedad deber

constar el lugar y fecha en que se otorga, as como las firmas de los otorgantes y
la del Notario que autoriza su escritura.

Es de gran importancia la nacionalidad de los socios, pues se necesita para que la sociedad este
capacitada para tener bienes races o concesiones de minas, aguas o combustibles minerales, los
extranjeros que formen parte de la sociedad, han de convenir con la Secretaria de Relaciones
Exteriores en considerarse mexicanos, en lo que respecta a su participacin social.

Los Notarios NO deben autorizar las escrituras de constitucin de sociedades, sin

que previamente la Secretaria de Economa haya otorgado el permiso respectivo.

CLAUSULAS ESENCIALES DE LA ESCRITURA SOCIAL.

Las clusulas que la Ley considera indispensables para la existencia de un

negocio social y que por ello se les considera esenciales son:

A) Objeto de la sociedad.

B) Su razn social o denominacin.

C) Su duracin.

D) Su domicilio.

E) El capital social, con la expresin de lo que cada socio aporta en dinero o

en otros bienes.

ORGANOS DE LA SOCIEDAD.

Las personas morales por ser una ficcin jurdica, no existen en la realidad, no
pueden ejercitar materialmente las funciones que le corresponden, las necesitan
efectuar por medio de personas reales y estas personas reales son los que
constituyen los rganos de la sociedad.

SOBERANIA.

Son los rganos de toma de decisin en las sociedades mercantiles que de

manera interna resuelven lo relativo a la constitucin, modificacin, bases de
funcionamiento y nombramiento de puestos en una sociedad. En este tipo de
rganos encontramos la asamblea general de socios.

Dentro de los rganos de Soberana encontramos a las asambleas

generales de socios y a las asambleas constitutivas, cabe sealar que estos
rganos de Soberana constituyen la mxima ley dentro de una sociedad mercantil
u que son los organismos encargados de disolverla y liquidarla.

Los rganos de gestin, administracin o representacin: Son aquellos que

tienen una funcin externa y representa jurdicamente a la sociedad mercantil
encargndose de desarrollar materialmente del objeto social. Entre ellos podemos
encontrar a los cuerpos de administracin tales como mesas directivas, consejos
de administracin, consejos consultivos, consejos de direccin, juntas de
administracin, gerentes, directores generales, y el ms comn que es el
administrador nico.

rganos de vigilancia: Son aquellos que tienen una funcin mixta ya que
vigilan el desempeo de la sociedad tanto al intentar como al exterior de la misma
y dentro de este tipo de rganos encontramos a los comisarios y al consejo de
vigilancia, estos rganos se encuentran facultados para sancionar y en su caso
destituir a los rganos de administracin.

REGLAS GENERALES RELATIVOS A LA ADMINISTRACION DE LAS

SOCIEDADES.

a) La representacin de las sociedades mercantiles corresponden a los

rganos de administracin.

b) Todas las aportaciones que hagan los socios se entendern como tras
misivas de propiedad, esto quiere decir que al momento de hacer alguna
aportacin los socios se desprenden de la propiedad de esta misma y la ingresan
al patrimonio social, por lo que dejan de tener derecho alguno sobre la aportacin.

c) Los socios administrativos con posterioridad a la creacin de una sociedad

responden de todas y cada una de las obligaciones contradas con anterioridad a
su administracin.

d) El socio que sea separado o excluido de una sociedad, ser responsable

contra terceros de todas las obligaciones realizadas o contradas hasta el
momento de su separacin.

REGLAS RELATIVAS AL REPARTO DE UTILIDADES Y REPARTO DE

PRDIDAS. LAS GANANCIAS O PRDIDAS SEGUIRN LAS SIGUIENTES
REGLAS.

En primer trmino las prdidas y ganancias se distribuirn entre los socios

capitalistas en proporcin directa a sus aportaciones.

A los socios industriales le correspondern la mitad de las ganancias.

 El socio o socios industriales no reportarn prdidas.

No se puede excluir a algn socio de la participacin de las ganancias.

Dentro de cada ejercicio fiscal esto es por lo menos una vez al ao se

debern exhibir los estados financieros de la sociedad de donde obtendremos las
ganancias o prdidas de la misma, y en el caso de ganancias debemos apartar
por lo menos el 5% de las mismas las cuales constituirn el Fondo de reserva de
la sociedad, hasta que alcancen la quinta parte del capital social total.

DERECHOS DEL SOCIO.

Para Greco son los siguientes:

1. Derechos subjetivos. Establecidos en el inters del socio, el cual podr

exigir el cumplimiento de la obligacin a cargo de la sociedad por los medios de
coaccin exigibles. Ejemplo: son aquellos que permiten a los socios participar en
las utilidades, en la cuota de liquidacin al extinguirse la sociedad, en general en
todos los derechos patrimoniales.

2. Derechos potestativos. Su titular determina con actos propios efectos

modificativos o extintivos de relaciones jurdicas. Ejemplo: el de separacin o el
que tiende a obtener la liquidacin o disolucin de la sociedad.

3. Derechos colectivos. Se ejercen para la tutela del inters del otro o en

inters de una comunidad. Ejemplo: todos aquellos que sirven para la realizacin
del inters comn.

Brunetti agrega otra clasificacin, los Derechos individuales; los cuales derivan
del ordenamiento jurdico de la sociedad y que no pueden ser modificados o
suprimidos, ni por resolucin de la Asamblea. Ejemplo: derecho de voto.

Derecho de accin de nulidad- Articulo 201 LGSM.

Derecho de voto- Declaracin individual de la voluntad del socio, acto por el cual,
ste conviene a la formacin de una resolucin social. Encontrndose legitimado
para votar el socio mismo o su representante debidamente instituido.

Artculo 113 LGSM.

Mtra. Mara Elena Vzquez Balczar.