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LAS ACCIONES EN LA SOCIEDAD ANNIMA

I. Introduccin

Las acciones dentro de la Sociedad Annima conforman un elemento esencial e


inherente a ella, dado que es en funcin de sta que se establece la participacin de los
socios dentro de la sociedad, tanto en la configuracin de la administracin y gestin de
la empresa, como tambin en la participacin de las utilidades.

Estos derechos que recaen sobre los accionistas mencionados en el prrafo anterior
son lo que se denominan derechos polticos y derechos econmicos o patrimoniales.
Sobre los primeros, Amico Anaya explica que los derechos polticos son aquellos
mediante los cuales el accionista ejerce los mecanismos que le permiten asegurarse de
que la actividad social est efectivamente encaminada a la obtencin de rendimientos
adecuados(1), mientras que los derechos patrimoniales son los que corresponden con
el inters del accionista de obtener un beneficio a travs de la actividad desarrollada por
la sociedad. El socio entra en la sociedad poniendo dinero, derechos o bienes para
obtener ganancias repartibles con los dems accionistas.(2)

Tenemos, entonces, que las acciones proporcionan una serie de derechos a los
accionistas, pero tambin deberes y obligaciones, sin embargo, la titularidad de la
accin, y la accin en s misma contiene adems otras aristas que iremos tratando en
el presente informe.

En nuestra Ley General de Sociedades, Ley N 26887 (07.12.1999) en el artculo 82


establece que las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el
mismo valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo
en el artculo 164 y las dems contempladas en la Ley.

Ahora bien, ahondemos un poco ms en el concepto de accin, dado que no existe una
nica definicin, incluso se discute acerca de ella en algunos alcances como es el caso
de considerarla como un ttulo valor, lo cual veremos ms adelante.

Acerca de la concepcin de la accin Elas Laroza ha sealado que desde su aparicin


en el mbito jurdico la accin ha expresado diferentes acepciones conceptuales, sobre
los cuales hay prcticamente unanimidad en la doctrina y en el derecho comparado. Son
bsicamente tres: la accin como parte alcuota del capital social, representativa de una
porcin del mismo; la accin como vehculo para adquirir la condicin de socio y ser, en
consecuencia, titular de un conjunto especial de derechos y obligaciones; y, finalmente
la accin como ttulo.(3)

Siguiendo lo sealado por el autor citado, son tres las caractersticas representativas de
las acciones, la primera de ellas es considerar a la accin como parte alcuota del capital
social. Sobre esto cabe referir que es una caracterstica recogida por nuestra legislacin,
y en realidad tiene su explicacin en el hecho que los aportes que dan los accionistas,
ya sea en el momento de la constitucin de la sociedad, o bien cuando se realiza un
aumento de capital, dichos aportes llegan a constituir o formar parte del capital social,
por ello como contrapartida, los accionistas reciben acciones, las cuales son, pues,
partes o alcuotas de ese capital social.

La segunda acepcin sobre la accin es aquella sobre la cual la adquisicin de sta


determina la condicin de accionista, es decir la sociedad considerar como accionista,
y por ende titular de los derechos econmicos y polticos inherentes a sta,
acreditndose dicha situacin jurdica con la inscripcin en el Libro de Matrcula de
Acciones de la sociedad, lo cual es concordante con el artculo 91 de la LGS que
establece que la sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal
en la matrcula de acciones.

Tribunal Registral
Res. N 387-2000-ORLC/TR
No constituye acto inscribible en el registro la resolucin que ordena trabar embargo
en forma de inscripcin sobre las acciones de los accionistas, dado que el nico
documento en el que se puede conocer con exactitud la titularidad de las acciones y
debe dejarse constancia de las dems circunstancias que las afectan, es el
correspondiente Libro de Matrcula de Acciones que cada sociedad debe llevar por
mandato legal.

Finalmente, tenemos a la accin como ttulo, el cual segn Elas Laroza responde a la
necesidad de contar con un documento que sea a la vez prueba y certificado de la
condicin de accionista y un ttulo-testigo de sus derechos. Si bien ello es mucho ms
importante en el caso de acciones al portador, para los cuales el ttulo mismo es
insustituible para demostrar la condicin de accionista, tambin en el caso de las
acciones nominativas cumple funciones muy similares.(4)

II. La creacin y emisin de acciones

En qu momento se crean las acciones? De acuerdo con el artculo 83 de la LGS se


establece que las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de
la junta general.

Existe pues dos momentos en los cuales se pueden crear acciones, el primero de ellos
cuando se realiza la constitucin de la empresa(5) a travs de los aportes de los socios,
y el segundo momento est dado cuando se realiza un aumento de capital, la junta
general de accionistas acuerda dicho acto, emitiendo nuevas acciones en razn de la
proporcin del aumento de capital, correspondiendo a los accionistas, nuevas
acciones,(6) o bien como seala el artculo 203 de la LGS el aumento del capital puede
determinar tambin el valor nominal de las acciones existentes.

Por otra parte, el artculo 83 establece algunas condiciones respecto de la creacin de


acciones, as, establece que es nula la creacin de acciones que concedan el derecho
a recibir un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.

En este supuesto, estamos tratando acerca de un derecho econmico preferencial


respecto de acciones determinadas. As, es vlida la estipulacin que establece
preferencias sobre las utilidades a distribuir, pero que no son exigibles, y menos an es
vlida aquella clusula o estipulacin que establezca la distribucin de un rendimiento
en un ejercicio en casos que la sociedad no ha obtenido efectivamente utilidades.

Sin embargo, es posible establecer o conceder a determinadas acciones el derecho a


un rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia
de utilidades distribuibles. Como bien seala Elas Laroza es evidente que estos
derechos pueden concederse por igual a todas las acciones de una sociedad. Sin
embargo, lo usual es otorgarlos a una determinada clase de acciones, por ejemplo para
incentivar un aumento de capital, una conversin de obligaciones en acciones o el
ingreso de nuevos accionistas que interesan a la sociedad, entre otros casos.(7)

En cuanto a la emisin de acciones el artculo 84 de la LGS ha considerado que las


acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos el
veinticinco por ciento (25%) de su valor nominal, salvo que se traten de acciones en el
caso de aportes en especies(8). Los derechos que corresponden a las acciones emitidas
son independientes de si ellas se encuentran representadas por certificados
provisionales o definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma permitida
por la Ley.

Con esta norma, se establece el porcentaje mnimo de suscripcin y pago de las


acciones(9) necesarios para constituir una sociedad, monto que se cree suficiente para
que la sociedad inicie con un mnimo de capital sus actividades econmicas.

III. Primas de capital y acciones bajo la par

Ya hemos visto el tema en relacin a la creacin y emisin de las acciones, cabe precisar
al respecto que el importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pblica
de constitucin de la sociedad o bien por la junta general que acuerde el aumento de
capital.

Ahora, puede darse el caso que se obtenga a travs de los aportes de los socios, un
monto mayor al valor nominal en la colocacin de acciones, este diferencia es lo que se
conoce como prima de capital, dicha prima, constituye sin duda, un beneficio extra para
la sociedad, incrementando con ello su patrimonio neto, pero, en contrapartida, es un
desmedro para los accionistas ya que implica un menor valor nominal de las acciones
por el aporte que han dado.

Comentando ello, Elas Laroza ha expresado que la doctrina reconoce que las primas
de capital sirven para mantener la proporcionalidad, entre los antiguos y los nuevos
tenedores de acciones, con respecto al patrimonio neto de la sociedad. Si los nuevos
suscriptores ingresan a la sociedad sin pagar la prima, el valor real de las acciones
antiguas disminuye. Si la prima fuese excesiva, ocurrira el fenmeno inverso. De all la
importancia de establecer adecuadamente la cuanta de la prima, en forma tal de no
perjudicar a las acciones existentes y no desalentar a los nuevos suscriptores de las
nuevas acciones.(10)

Para esto ltimo se deja a decisin en funcin de los intereses de los accionistas,
establecer los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la misma,
ya sea en la escritura pblica de constitucin o el acuerdo de la junta general.

En contraposicin a la prima del capital, tenemos a aquellas acciones colocadas por


monto inferior a su valor nominal, conocidas tambin como acciones bajo la par, para
esto se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal cuando
se cancela su valor de colocacin.

Adicionalmente al pago del valor de la accin, es factible la creacin de obligaciones


adicionales al pago de los mismos, los cuales son establecidos en el pacto social o en
el acuerdo de aumento de capital puede establecerse que los suscriptores de una parte
o de todas las acciones asuman determinadas obligaciones a favor de otros accionistas,
de la sociedad o de terceros, adicionales a la de pagar su valor, sea nominal o de
colocacin. Estas obligaciones adicionales podrn ser dinerarias o no y debern recaer
sobre todas las acciones de la sociedad o sobre todas las acciones de una determinada
clase.

Sobre el particular Beaumont ha sealado que estas obligaciones, como su nombre


explcitamente lo refiere, son adicionales (sic) al pago del valor de la accin, trtese de
que ste haya sido finalmente el nominal o el de colocacin, con prima o por debajo de
la par, e inclusive considerando que tal aporte se haya efectuado en forma dineraria o
no dinerarias y pudiendo recaer, segn se haya acordado, sobre todas las acciones de
la sociedad o solamente sobre todas las acciones de una determinada clase.(11)

Estas obligaciones adicionales para ser vlidas es necesario que consten en los
certificados, anotaciones en cuenta o cualquier otra forma de representacin de tales
acciones.

IV. Certificados de acciones

Es posible que se el caso que personas que estn conformando una sociedad, ante la
necesidad de vender las acciones que les correspondera, por cualquier motivo, la LGS
ha considerado que dichas transferencias son nulas, dado que la sociedad an no se
encuentra inscrita en Registros Pblicos(12) as tambin en el caso de transferencias
realizadas sobre un aumento de capital no inscrito en Registros Pblicos se
considerarn nulos, y en este ltimo caso tambin se considerarn nulos la emisin de
certificados de acciones.

Sin embargo, de manera excepcional, y slo con la condicin de que se haya cumplido
con lo dispuesto suscripcin y pago del 25% de las acciones y, adems, que el estatuto
lo permita, puede emitirse certificados provisionales de acciones, para ello se deber
indicar que se encuentra pendiente la inscripcin de la sociedad y que en caso de
transferencia, el cesionario responde solidariamente con todos los cedentes que lo
preceden por las obligaciones que pudiera tener, en su calidad de accionista, el titular
original de los certificados frente a la sociedad, otros accionistas o terceros.

La LGS ha establecido de manera expresa que en los casos de constitucin o aumento


de capital por oferta a terceros, los certificados a que se refiere el artculo 59 (suscripcin
de acciones) podrn transferirse libremente sujetos a las reglas que regulan la cesin
de derechos.(13)

V. Clases de Acciones

Como ya habamos sealado previamente, las acciones confieren a su titular diversos


derechos y obligaciones, ahora bien, pueden existir diferencias entre acciones,
otorgando, en base a esa diferencia ms derechos patrimoniales, a cambio de derechos
polticos por ejemplo.

En razn de ello, la LGS ha establecido una base por la cual se tienen que establecer
ciertos derechos mnimos para las clases de acciones que existan en la sociedad, de
esta manera, ha establecido una diferencia en relacin a las acciones con derecho a
voto de aquellas que no lo tienen, las cuales veremos seguidamente.

V.1 Acciones con derecho a voto

En cuanto a las acciones con derecho a voto, confiere a su titular, cuando menos los
siguientes derechos:

1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la


liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios
sociales;
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en la LGS, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems
casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.

Tribunal Registral
Res. N 137-2002-ORLC/TR
Tratndose de la calificacin de junta general de accionistas de las sociedades
annimas, no se debe exigir la presentacin del libro de matrcula de acciones para
verificar el qurum de la junta, sino que para ello se debe comparar el nmero de
acciones en que est dividido el capital social inscrito con el nmero de acciones
concurrentes a la junta.

V.2 Acciones sin derecho a voto

Por otra parte, en cuanto a las acciones sin derecho a voto confiere a su titular la calidad
de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:

1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la


liquidacin con la preferencia que se indica en el artculo 97;
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin de la
sociedad;
3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto; y,
5. En caso de aumento de capital:
a) A suscribir acciones con derecho a voto a prorrata de su participacin en el capital,
en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital nicamente mediante la
creacin de acciones con derecho a voto.
b) A suscribir acciones con derecho a voto de manera proporcional y en el nmero
necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que la junta acuerde
que el aumento incluye la creacin de acciones sin derecho a voto, pero en un nmero
insuficiente para que los titulares de estas acciones conserven su participacin en el
capital.
c) A suscribir acciones sin derecho a voto a prorrata de su participacin en el capital en
los casos de aumento de capital en los que el acuerdo de la junta general no se limite a
la creacin de acciones con derecho a voto o en los casos en que se acuerde aumentar
el capital nicamente mediante la creacin de acciones sin derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos
en acciones, aplicndose las reglas de los literales anteriores segn corresponda a la
respectiva emisin de las obligaciones o ttulos convertibles.

VI. Limitaciones y prohibiciones

En cuanto a las limitaciones a la transferencia de acciones, como el gravamen o a la


afectacin de acciones deben ser establecidas en el Estatuto de la sociedad, pero en
ningn caso pueden significar la prohibicin absoluta de transferir, gravar o afectar.

Las limitaciones que se pudieran plantear a la libre transmisibilidad de las acciones son
de observancia obligatoria para la sociedad cuando estn contempladas en el pacto
social, en el estatuto o bien, cuando se originen en convenios entre accionistas o entre
accionistas y terceros, que hayan sido notificados a la sociedad. Para ello es necesario
que las limitaciones se anoten tanto en el libro de matrcula de acciones y en el
respectivo certificado.
Ciertamente, el tema de las limitaciones a las transferencias de acciones es debatible,
dado que va desde la defensa de los intereses del accionista de venderlo a cualquier
tercero, y por otro, el de la sociedad, al tratar de conservar los intereses comunes de los
socios. En esta situacin la LGS ha previsto que cuando as lo establezca el pacto social
o el estatuto o lo convenga el titular de las acciones correspondientes, es vlida la
prohibicin temporal de transferir, gravar o de otra manera afectar acciones.

As tambin se ha previsto que es vlida la prohibicin temporal de transferir, gravar o


afectar acciones, adoptada mediante acuerdo de la junta general, para estos efectos
slo alcanza a las acciones de quienes han votado a favor del acuerdo, debiendo en el
mismo acto separarse dichas acciones en una o ms clases, sin que rijan en este caso
los requisitos de la ley o del estatuto para la modificacin del estatuto.

La prohibicin temporal aludida en el prrafo anterior debe ser por plazo determinado o
determinable y no podr exceder de diez aos prorrogables antes del vencimiento por
periodos no mayores. Cabe precisar que los trminos y condiciones de la prohibicin
temporal deben ser anotados en el libro de matrcula de acciones de la sociedad y en
los certificados de acciones, anotaciones en cuenta o en el documento que evidencie la
titularidad de la respectiva accin.