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LEX, DIFUSIN Y ANLISIS

LA PROTECCIN DE LA SALUD COMO DERECHO EMERGENTE


ERNDIRA SALGADO LEDESMA
Miembro del Sistema Nacional de Investigadores, Universidad Anhuac Mxico

una disparidad entre el gasto en salud


de los pases desarrollados respecto de
los que no lo son. Por ejemplo, mientras
en Estados Unidos de Amrica se
asignan recursos (pblicos y privados)
en este rubro por un 26.4 % del
producto interno bruto; Mxico slo
alcanza un 6.2 % (2 mdicos y 3
enfermeros por cada 1 mil habitantes. El
promedio de la OCDE es de 3 y 6). Pero
aun comparado con algunos pases de
Amrica Latina se aprecian diferencias
importantes en gasto: 9.1% del PIB en
Brasil y 7.3% en Chile.1 De ah que
deban seguir desarrollndose acciones
para la satisfaccin del derecho a fin de
construir un sistema de salud pblica

1
OCDEi Library, Panorama Estadstico de la
OCDE 2016-2017, Economa, medio ambiente
y sociedad,
http://www.oecd-
library.org/docserver/download/301
Si analizamos las cifras de la 5044e.pdf?
expires=1481219580&id=id&accname=guest
Organizacin para la Cooperacin y el &checksum=4263B35D5016BA86E786EFB396
Desarrollo Econmico (OCDE) se aprecia 57AFBF

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ms equitativo, eficiente y sostenible. 2 entenderse como un derecho al disfrute


Lo que no se lograr segn la OCDE de una gama de facilidades, bienes,
con la actual estructura de servicios servicios y condiciones necesarios para
fragmentada y con diferentes niveles de alcanzar el ms alto nivel posible (de
atencin para grupos desemejantes. vida).4 A tal fin se detallan los
Los alcances del derecho a la componentes bsicos que los Estados
proteccin de la salud, fue objeto de suscriptores deben garantizar para
debate y discusin desde poca anterior lograrlo; entre otros: alimentacin,
a su reconocimiento con rango nutricin, vivienda, acceso a agua limpia
constitucional, pues los potable, entornos
Los alcances del sanitarios adecuados y
expertos cuestionaban si
podra ser objeto de derecho a la medio ambiente sano. En
proteccin, dada su proteccin de la suma, un mnimo vital que
naturaleza orgnica, evite que la persona se vea
salud, fue objeto de reducida en su valor
adems de la implicacin
de los efectos prcticos debate y discusin intrnseco como ser
5
que supondra que formara desde poca anterior humano. El artculo 12 del
parte del texto a su reconocimiento Pacto dispone los mnimos
constitucional: cmo que aseguran la plena
garantizarla? Bajo esta
con rango efectividad del derecho: a)
lnea de pensamiento, constitucional reduccin de la
Eduardo Martnez, Luis Francisco Garca mortinatalidad y de la mortalidad
y Enrique Barn, autores del TRATADO infantil; b) mejora en todos los aspectos
DEL DERECHO A LA SALUD3 afirman que la en higiene del trabajo y el medio
posibilidad objetiva de definir el derecho ambiente; c) prevencin, tratamiento y
a la proteccin de la salud se refiere combate de las enfermedades
ms a un programa de accin y epidmicas, endmicas, profesionales y
progreso sin fin que haga posible las de otra ndole, y d) generacin de las
prerrogativas a las que da cobertura, condiciones que aseguren asistencia y
que a una posicin jurdica plenamente servicios mdicos para todos en caso de
operativa. Debido a ello coligen que sin enfermedad. Muchos de los temas se
programa de accin y sin compromiso vinculan con recursos presupuestales
poltico de asistencia y cuidados, no suficientes.
asistimos a un verdadero y efectivo El alcance y satisfaccin del
derecho del ciudadano a que se proteja derecho tambin ocupa el inters del
su salud. doctor Fernando Cano, quien advierte
En el texto del PACTO DE DERECHOS 4
PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS,
ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES (1966) SOCIALES Y CULTURALES, adoptado y abierto a la
se determina que la salud debe firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16
2
OCDE, Estudio sobre el Sistema Mexicano de de diciembre de 1966, http://
Salud, palabras de ngel Gurra, 6 de enero de www2.ohchr.org/spanish/law/cescr.htm.
2016, https:// 5
Para asegurarlos, la interpretacin judicial ha
www.oecd.org/centrodemexico/presentacion- indicado deberes positivos para los Estados, lo
del-estu dio-sobre-el-sistema- que ha generado tensiones entre jueces,
mexicano-de-salud-2016.htm legislador y administracin pblica, al decir de
3
Cfr. MARTNEZ, E., GARCA, F. y BARN, E. Tratado Olga Snchez Cordero (Derecho a la salud.
del derecho a la salud, 2 ed. Madrid, Garantismo judicial, Mxico, Porra, 2011, pp.
Universidad Complutense, 2004, p. 79. Ibd. XIII y XVI).

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que dentro de las cuestiones todava sentencias, de Lora cuestiona la


controvertidas (una estimada utpica) perspectiva economicista vigente que
se encuentra la factibilidad de que la determina que si las demandas son
salud sea realizable para todos, debido a crecientes y los recursos escasos,
que los esfuerzos, la estrategia y el algunas de stas deben sacrificarse. Sin
presupuesto para brindarla con embargo, si se logra la justiciabilidad del
cobertura universal, la hacen derecho sacrificado, y como resultado se
inalcanzable, y la sola declaracin ordenan y obtienen reparaciones e
simblica de poltica nacional acorde indemnizaciones en favor del afectado
con las disposiciones constitucionales, tambin se impactan los recursos
no basta por s sola para garantizar el presupuestales del sector, lo que
derecho a la atencin de la salud, sino propicia un crculo vicioso: mayores
que este derecho debe traducirse en restricciones ms afectaciones ms
leyes, programas y servicios demandas ms compensaciones
6
especficos. En este punto cabe citar la menores recursos presupuestales
participacin, cada vez ms decidida, de mayores restricciones.
los tribunales; en especial de los Tambin fueron objeto de anlisis
constitucionales, que han dotado al del Tribunal Constitucional de Colombia
derecho prestacional de garantas que las deficiencias estructurales y
posibiliten su eficacia, al margen de la sistmicas que dificultan la satisfaccin
disponibilidad de recursos, la excusa de acciones mnimas para garantizar el
constante que suelen aducir las acceso a los servicios de salud, de
administraciones pblicas. manera oportuna, eficaz y con calidad.
Debido a ello, el compromiso Este tribunal, en algunos precedentes
estatal debe bajarse del plano discursivo fij los deberes bsicos que debe
y reglamentario y llevarse hasta el satisfacer el ente estatal:8
operativo, con la asignacin de recursos - Proteger el acceso al servicio cuando
presupuestales suficientes para brindar haya sido obstaculizado mediante la
los servicios de forma oportuna. Pero, exigencia previa del pago de sumas de
cul es la cantidad suficiente?, pues las dinero, si se carece de capacidad
demandas son de tendencia infinita. econmica.
Sobre el tema, Pablo de Lora medita los - Adoptar medidas para eliminar la
argumentos del Tribunal Superior de incertidumbre acerca del contenido de
Justicia del Pas Vasco que refiere cmo los planes de beneficios y lograr su
los diversos grados de la ciencia actualizacin peridica.
mdica se correlacionan con sus mismos - Adoptar medidas para proteger el
recursos, y la atencin que se produce derecho a la salud por parte de los
en diversos centros tambin se rganos de regulacin y vigilancia del
correlaciona con el nmero de sistema.
asistentes a los mismos, y con los - Otorgar flujo de recursos al sistema
medios financieros que se dedican. 7 A de salud para la financiacin de los
partir de lo expresado en una de sus servicios de forma sostenible y
oportuna.
6
CANO, F. Derecho a la proteccin de la salud
en Amrica Latina, Breviarios de seguridad
social, Mxico, UNAM-UNESCO, 2010, p. 15. 8
Repblica de Colombia, Corte Constitucional,
7
LORA, P. De. Entre el vivir y el morir. Ensayos Sentencia 760/08,
de biotica y derecho, Mxico, Fontamara, pp. http://www.corteconstitucional.gov.co/
75 y 76. relatoria/2008/t-760-08.htm

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- Contar con indicadores de gestin y las 24 horas del da, sin que la autoridad
de resultados que incorporen la pueda aducir la escasez presupuestal
medicin del goce efectivo del derecho como pretexto para dejar de cumplir con
a la salud por parte de sus obligaciones
las personas.
la corresponsabilidad constitucionales:10 un
Este nivel de pretexto harto socorrido.
colectiva y la
proteccin no es factible en Con todo, el
todos los pases de la autogestin son
compromiso para asegurar
regin, en razn de que la determinantes en la eficacia del derecho
normativa carece de grupos poblacionales involucra a la generalidad,
mecanismos que no slo la disponibilidad de
posibiliten exigir el que han
recursos econmicos y la
cumplimiento de los experimentado
actuacin de las
derechos de ndole cambios rpidos en la autoridades. A saber: los
(programtica),9 aun as,
las sentencias de
oferta y acceso de expertos de las ciencias
alimentos mdicas como
tribunales internacionales responsables de la
los van determinando caso por caso. En investigacin ante nuevas
Mxico, la Suprema Corte de Justicia de presentaciones de la enfermedad; los
la Nacin, acorde con una evolucin poderes pblicos encargados de su
interpretativa cada vez ms garantista, impulso continuo; los profesionales de la
determin que adems de la entrega de salud responsables directos de la accin
medicamentos, para complementar el protectora sanitaria y, por supuesto, a
derecho se requiere que sean los gobernados o administrados,
adecuados para el tipo de padecimiento receptores de tales acciones y obligados
que se sufre. Bajo lgica similar destaca a colaborar para concretarlas, pues sin
lo resuelto en el juicio de amparo su corresponsabilidad poca o nula
administrativo (expediente 1157/2007) efectividad tendr la accin pblica. 11
interpuesto por la Comunidad Mini
Numa, de la Sierra de Guerrero, para Para ilustrarlo nos sirve de apoyo la
forzar que se les proveyera de una E STRATEGIA NACIONAL PARA LA PREVENCIN Y
unidad mdica con personal capacitado EL CONTROL DEL SOBREPESO, LA OBESIDAD Y
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para su atencin sanitaria, pero ms LA DIABETES, pues el tratamiento de
sorprendente fue la sentencia dictada 10 Vase, ACUA, J. M. El caso Mini Numa.
por el juez constitucional que concedi Nuevos rumbos para la proteccin de los
la proteccin y conden a las derechos sociales a travs del juicio de
autoridades locales para que equiparan, amparo en Mxico,
de inmediato y de forma adecuada, la http://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libr
casa de salud que construy la os/7/3065/4.pdf
11
Estrategia Nacional para la prevencin y el
comunidad con recursos propios a fin de
control del sobrepeso, la obesidad y la
que en ella se otorgue atencin mdica diabetes, ensanut.insp.
mx/informes/ENSANUT2012ResultadosNaciona
9
Vid. LEIVA, F. Consideraciones sobre el estado les.pdf
social y constitucional de derecho (tesis de 12
Mientras la Encuesta Nacional de Salud y
grado), Universidad de Chile, Facultad de Nutricin de 2012 reporta sobrepeso y
Derecho, 2009, https://es. obesidad en Mxico en el 71.3% de los adultos
scribd.com/doc/298122737/EL-ESTADO- (48.6 millones de personas), los registros de la
SOCIAL-Y-CONSTITUCIONAL-DE-DERECHO, pp. OCDE ubican al pas en el primer lugar en la
83 y ss. prevalencia de diabetes mellitus con 9,2% de

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dichas afecciones, considerado una presente la necesidad de que la materia


emergencia sanitaria, representa una siguiera siendo competencia federal,
prioridad del Sector Salud en Mxico; como lo dispuso la carta constitucional
por su magnitud, frecuencia, ritmo de de 1857.14 En las sesiones respectivas,
crecimiento y las presiones que ejercen el mdico y general Jos Mara
sobre el sistema nacional, lo que exige Rodrguez, titular del Consejo General
corresponsabilidad, transversalidad e Salubridad, asever a los diputados que
intersectorialidad y justifica la el rubro sanitario debera quedar a
colaboracin de los tres niveles u cargo de un rgano que dependiera
rdenes de gobierno en su atencin, as jerrquicamente y fuera reglamentado
como la participacin de los sectores por el Ejecutivo federal, al que se dotara
pblico, privado y social. con atribuciones que sujetaran a los
En esencia, la corresponsabilidad gobernadores de los estados. A tal fin
colectiva y la autogestin son justific la necesidad de establecer una
determinantes en grupos poblacionales dictadura sanitaria al afirmar el
que han experimentado cambios rpidos derecho a la intervencin del ente
en la oferta y acceso de alimentos, pblico sobre la higiene del individuo
estilos de vida e ingreso, con la finalidad particular y colectivamente considerado
de promover el autocuidado de la salud por razones de salubridad general. 15 Su
en los mbitos individual y colectivo,13 participacin tuvo como propsito
pues el Estado no puede irrumpir en la convencer a quienes estimaban una
intimidad para forzar los cambios intromisin dotar al Congreso general y
necesarios en los hbitos alimentarios al Ejecutivo federal de atribuciones para
de la poblacin. incidir en la vida diaria de las entidades
federativas. Con datos estadsticos les
demostr que la mortalidad en el pas
LA MATERIA SANITARIA EN EL TEXTO era la ms grande del mundo. Debido a
CONSTITUCIONAL DE 1917 ello deban dictarse medidas urgentes
En la Controversia Constitucional para contenerla, para lo cual propuso
40/ 2006, Municipio de que el Departamento de Salubridad
Calvillo, Aguascalientes vs. Ejecutivo 14
Reforma del 12 de noviembre de 1908. Art.
federal, promovida con motivo de actos 72. El Congreso tiene facultad para: XXI. Dictar
de la Secretara de Salud, por conducto leyes sobre ciudadana, naturalizacin,
del rgano desconcentrado Comisin colonizacin, emigracin inmigracin y
Federal para la Proteccin contra salubridad general de la Repblica. Con
Riesgos Sanitarios (trmite fue instruido anterioridad era una competencia reservada
por la ministra Olga Snchez Cordero), para las entidades federativas, pues el
numeral slo estableca la aptitud del
se narran los antecedentes de la congreso general para legislar en materia de
discusin por el Constituyente del leyes sobre naturalizacin, colonizacin y
artculo 73 del proyecto de Constitucin ciudadana. Cmara de Diputados, Las
de 1917, en el apartado relativo a las constituciones de Mxico. Reformas y
atribuciones del Congreso general en adiciones a la Constitucin de 1857, de 1901 a
materia sanitaria, en donde estuvo 1916, p. 234,
http://www.diputados.gob.mx/biblioteca/bibdig
la poblacin. /const_mex/reformas-1916.pdf.
13
Secretara de Salud, Gobierno de la 15
SCJN,
Repblica, Promocin. http://suprema-
salud.gob.mx/dgps/descargas1/estrategia/Es corte.vlex.com.mx/vid/ejecutoria-con
trategia_con_portada.pdf troversia-constitucional-43923914.

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LEX, DIFUSIN Y ANLISIS

tuviera jurisdiccin en toda la Repblica, dependencias y entidades de la


lo que posibilitara que sus disposiciones administracin pblica federal como
llegaran a todos los confines y fueren local que a tal fin concentran demandas,
acatadas por todas las autoridades de informacin, normas, recursos y apoyos
los diversos mbitos de gobierno: en para asegurar el bienestar fsico y
una emergencia sanitaria, la poltica y la mental del hombre. ste se incidira en
jerarqua administrativa deban la prolongacin y el mejoramiento de la
relegarse. calidad de vida, en la prestacin de
Las ideas fueron aceptadas. El servicios de salud a toda la poblacin
texto definitivo del artculo incorpor para mejorar su calidad, adems de
cuatro imperativos en materia sanitaria brindar servicios de asistencia social y
o de salubridad general: a) la facultad colaborar en favor de la comunidad.
del Congreso para dictar leyes sobre Al sistema se incorpor la
salubridad general de la Repblica; b) la participacin de las personas fsicas y
dependencia directa del Consejo de morales de los sectores social y privado,
Salubridad del Ejecutivo federal; c) lo quienes tambin pueden brindar
imperativo de los mandatos del Consejo servicios de atencin en salud y
en todo el territorio del pas, y d) la hospitalaria.17 En una primera etapa los
obligacin de las autoridades objetivos se cumplen mediante la
administrativas de obedecer a la realizacin de cuatro funciones bsicas:
autoridad sanitaria. la prestacin de servicios, el
financiamiento, la rectora del sistema y
la generacin de recursos para la salud.
ABANDONO DEL CENTRALISMO
SANITARIO El sistema que Con la nueva forma
organizativa que saca del
La orientacin garantiza los servicios centro algunas de las
centralizadora en la pblicos de salud no decisiones en la materia
materia empezar a empieza el deslinde de
revertirse con la reforma
puede desconocer la
responsabilidades bajo
constitucional que existencia y
criterios de gradualidad
introduce el derecho a la prevalencia del tomando en cuenta las
proteccin de la salud con
derecho a la caractersticas de cada
rango superior y con el entidad federativa.18 As, la
dictado de la LEY GENERAL proteccin de la salud
Carta constitucional
DE SALUD que determin la
distribuye las facultades en
responsabilidad de ndole materia sanitaria entre la federacin y
concurrente entre la Federacin y las los estados, incluido el Distrito Federal
entidades. Bajo encargo de la Secretara (Ciudad de Mxico), lo que posibilit la
de Salud, que substituy el otrora coexistencia de rdenes de
departamento, qued la integracin y gobierno (federal y local) con
coordinacin de un sistema nacional competencias exclusivas, pero con
para la satisfaccin social de las atribuciones y responsabilidades
necesidades individuales y colectivas de
prevencin, curacin y rehabilitacin de
UNAM, 1985, p. 161.
la salud.16 El sistema se integrara por 17
bd, p. 357.
18
SOBERN, G. El sistema nacional de salud,
16
IZUNDEGUIRULLA, A. Sociedad igualitaria y http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/re
derecho a la proteccin de la salud, Mxico, v/rap/cont/69/pr/pr3.pdf

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compartidas que se complementan humana mediante autorizaciones


en la bsqueda de un fin comn. La sanitarias.21
salud ser as, el mbito de mayor
descentralizacin de la accin pblica, lo
que significa un avance de importancia COMPONENTES DEL DERECHO

al permitir que las decisiones se tomen El derecho se satisface en un


por quienes viven de cerca la primer momento con la prestacin y
complejidad de los servicios de salud, lo acceso de la poblacin a los servicios de
que obliga al mismo tiempo a disear atencin mdica y hospitalaria. Esta
las polticas pblicas en materia de ptica responde a la orientacin que lo
salud por la va del dilogo y el estima un servicio social a cargo del
consenso. Estado. Un conjunto de prestaciones
asistenciales que debe otorgar por
razones de legitimacin poltica y de
DISTRIBUCIN DE COMPETENCIAS orden pblico con la finalidad de lograr
La distribucin de competencias la igualdad y propiciar la integracin de
entre la federacin y las entidades la sociedad.22 Sin embargo, se discrepa
federativas requera de la coordinacin de esta idea, pues se estima de
de las autoridades de los diversos importancia diferenciar la nocin jurdica
rdenes de gobierno, con tal propsito de salud, del concepto salud como
se promulg una ley marco19 a fin de servicio pblico, pues ambos enfoques
armonizar los programas de salud de los son diferenciados, aunque
sectores involucrados. La LEY GENERAL DE interdependientes.23 El sistema que
SALUD20 estableci que la Secretara de garantiza los servicios pblicos de salud
Salud y las dependencias que no puede desconocer la existencia y
determinara la legislacin local, tendran 21
La autorizacin sanitaria (licencias,
facultades para la vigilancia del permisos, registros o tarjetas de control) es un
cumplimiento de sus disposiciones y acto administrativo mediante el cual la
dems normatividad que se dictare. autoridad competente permite a una persona
Otras atribuciones en la materia se (pblica, privada o social) la realizacin de
adscribieron bajo competencia exclusiva actividades bajo los requisitos y modalidades
del Ejecutivo federal o en coordinacin que determine la normativa reglamentaria
(art. 216, Reglamento de la Ley General de
con entidades del sector salud
Salud en materia de prestacin de servicios de
paraestatal. Finalmente, los particulares atencin mdica).
participaran en la prestacin de los 22
La Constitucin de la Repblica de Colombia
servicios de atencin mdica y otras determina que la salud el saneamiento bsico
actividades relacionadas con la salud son servicios pblicos a cargo del Estado:
Artculo 48. La Seguridad Social es un servicio
pblico de carcter obligatorio que se prestar
19
ACOSTA, M. Las leyes marco y su impacto en bajo la direccin, coordinacin y control del
la seguridad jurdica, en Biblioteca Jurdica Estado, en sujecin a los principios de
Virtual, UNAM-IIJ, eficiencia, universalidad y solidaridad, en los
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/re trminos que establezca la ley,
v/facdermx/cont/183/dtr/dtr1.pdf. www.secretariasenado.gov.co/index.php/consti
Se dice de aquellas que slo desean sentar las tucion-politica.
bases de la materia que se desea regular y 23
Defensora del Pueblo de Colombia. El
depositan en el Ejecutivo la amplia facultad de Derecho a la salud en la constitucin, la
reglamentar (legislar). jurisprudencia y los instrumentos
20
Diario Oficial de la Federacin, 7 de febrero internacionales, Serie DESC, D.C. Bogot,
de 1984, en vigor el 1 de julio del mismo ao. 2003, p. 48.

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LEX, DIFUSIN Y ANLISIS

prevalencia del derecho a la proteccin la responsabilidad integral le


de la salud. El servicio pblico de salud corresponde de modo primigenio al
constituye una estrategia institucional Estado.
encaminada a su realizacin, pero no es Los servicios bsicos de salud en
la nica. Por tal razn, mientras el Mxico se clasifican en servicios de
derecho a la proteccin de la salud se atencin mdica, servicios de salud
implanta en la Constitucin (como pblica y servicios de asistencia social:
ocurre en Mxico), en una ley
Servicios de atencin mdica. El
reglamentaria se establecen las bases
conjunto de servicios que se
para el acceso a los servicios de salud; proporcionan al individuo, con el fin de
una de las acciones bsicas para proteger, promover y restaurar su
satisfacerlo, pero que se insiste; no es la salud. Las actividades son:
nica.24 preventivas, que incluyen las de
Como servicio pblico, el sanitario promocin general y las de proteccin
es una actividad tcnica que pretende especfica; curativas, que tienen como
fin efectuar un diagnstico temprano y
satisfacer una necesidad de carcter
proporcionar tratamiento oportuno, y
general por medio de la administracin de rehabilitacin, que incluyen
pblica o con la participacin de acciones tendientes a corregir las
particulares facultados por la normativa. invalideces fsicas o mentales (arts. 32
El artculo 4 constitucional dispone que y 33, LGS).
la ley definir las bases y modalidades Servicios de salud pblica. Acciones de
para el acceso a los servicios de salud. promocin, prevencin e intervencin
Acorde con ese mandato, la LEY GENERAL de la salud desde una perspectiva
DE SALUD (art. 5) ordena que el Sistema multidisciplinaria y colectiva, no
Nacional de Salud se constituya por centrada en el individuo, sino en el
dependencias y entidades de la colectivo;26 por ejemplo, tareas de
administracin pblica federal y local y prevencin y control de enfermedades
las personas fsicas o morales de los para su erradicacin definitiva,
sectores social y privado que presten los elaboracin de campaas educativas,
servicios de salud. Es decir, la norma etc.
autoriza la participacin de particulares, Servicios de asistencia Social. El
los que podrn brindarlos de forma conjunto de acciones tendientes a
regular, continua, uniforme y adecuada modificar y mejorar las circunstancias
de carcter social que impidan al
para la satisfaccin de la necesidad de
individuo su desarrollo integral, as
inters general.25 Si bien participan en la como la proteccin fsica, mental y
prestacin de los servicios de este tipo, social de personas en estado de
24
LEY GENERAL DE SALUD, Diario Oficial de la necesidad, desproteccin o desventaja
Federacin, 7 de febrero de 1984, en vigor el 1 fsica y mental, hasta lograr su
de julio del mismo ao, Mxico, Ediciones incorporacin a una vida plena y
Fiscales ISEF, 2010. productiva (arts. 58 y 148, LGS). Entre
25
Regular: de conformidad con lo que indique otras comprende acciones de
la normativa jurdica. Contina: no deben promocin, previsin, prevencin,
interrumpirse dentro de los horarios o proteccin y rehabilitacin en salud.
circunstancias previstos en su regulacin.
Uniforme, y deben prestarse de manera igual
a todo pblico, sin privilegios ni discriminacin 26
A diferencia de los servicios de atencin
de ningn tipo (FERNNDEZ, J. y SALGADO, E. mdica y de asistencia social definidos en la
Derecho administrativo del estado de Sinaloa, Ley General de Salud, esta nocin carece de
Mxico, Porra, 2007, pp. 283-287). una aproximacin legislativa.

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JULIO 2017

Acorde con el artculo 17 del Pero adems del derecho a recibir


REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE SALUD los servicios de atencin mdica de
EN MATERIA DE PRESTACIN DE SERVICIOS DE forma regular, continua y uniforme,
ATENCIN MDICA, los particulares pueden como cualquier otro servicio
colaborar en la prestacin de los concesionado o autorizado, el
servicios bsicos de salud: educacin REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE SALUD
para la salud, prevencin y control de EN MATERIA DE PRESTACIN DE SERVICIOS DE
enfermedades transmisibles de atencin ATENCIN MDICA (art. 48) dispone que la
prioritaria, planificacin familiar y persona debe obtener prestaciones de
disponibilidad de insumos para la salud; salud oportunas y de calidad idnea y
servicios de urgencias; atencin mdica recibir atencin profesional y ticamente
a la poblacin en casos de desastre, y responsable, as como trato respetuoso
formacin y desarrollo de recursos y digno de los profesionales, tcnicos y
humanos para la salud y actividades de auxiliares. De lo expuesto se aprecia el
investigacin. En los servicios de desdoblamiento de la nocin jurdica;
asistencia social pueden participar todos como servicio pblico frente a los
los sectores de la sociedad, como lo autorizados o permisionarios, y como
ordenan la LEY GENERAL DE SALUD y derecho humano exigible y justiciable
diversas normas oficiales mexicanas. 27 frente a las autoridades administrativas,
Los servicios de salud pblica quedan pues son estas ltimas las obligadas a
bajo responsabilidad exclusiva de la su satisfaccin. De modo similar
Secretara de Salud por ser la institucin acontece con los servicios educativos.
rectora del Sistema Nacional de Salud Unos y otros estn regulados en normas
encargada de la elaboracin de las reglamentarias (federales) de rango
normas oficiales mexicanas donde se superior, como lo ordena el artculo 133
establecen los procederes y contenidos de la carta magna. Debido a ello, sea
especficos de la regulacin sanitaria que los ministre el Estado o bien los
nacional. Adems de la participacin de particulares mediante autorizacin o
las instancias de regulacin y concesin, procede su exigibilidad ante
coordinacin sectorial: el Consejo de un juez constitucional, pues la actuacin
Salubridad General encargado de la deriva de un mandato legal y las
coordinacin intersectorial en salud y el funciones o actividades le corresponden
Consejo Nacional de Salud, rgano de originariamente al Estado y se
carcter federal para la coordinacin incorporan bajo su responsabilidad en la
territorial de las polticas de salud Constitucin federal.
(secretario de salud y secretarios La evolucin constante y la
estatales del ramo).28 necesidad de ampliar la interpretacin
que posibilite extender la gama de
27
Entre otras: como la NOM-031-SSA3-2012, prestaciones para brindar cobertura
ASISTENCIA SOCIAL. PRESTACIN DE adecuada a las obligaciones del Estado
SERVICIOS DE ASISTENCIA SOCIAL A ADULTOS propiciaron que hoy en da se incorpore
Y ADULTOS MAYORES EN SITUACIN DE el derecho a la proteccin de la salud
RIESGO Y VULNERABILIDAD; NOM-032-SSA3-
2010, ASISTENCIA SOCIAL. PRESTACIN DE
SERVICIOS DE ASISTENCIA SOCIAL PARA 28
Perfl del sistema de servicios de salud en
NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES EN Mxico, Mxico, Organizacin Panamericana
SITUACIN DE RIESGO Y VULNERABILIDAD, Y de la Salud, 1998, p. 10,
NOM-014-SSA3-2013, PARA LA ASISTENCIA www1.paho.org/hq/dmdocuments/2010/Perfil_
SOCIAL ALIMENTARIA A GRUPOS DE RIESGO. Sis tema_Salud_Mexico_2002.pdf

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dentro de la gama de los denominados: 1. Contar con un mnimo vital, que


derechos emergentes, interdependiente implica la obligacin de los poderes
del derecho al mnimo vital. pblicos de garantizar que todos los
seres humanos tengan los bienes y
servicios necesarios para su
NUEVAS NECESIDADES. NUEVOS DERECHOS. subsistencia y bienestar.
DERECHOS AMPLIADOS 2. Percibir una renta bsica o ingreso
Dentro de la progresividad y monetario, peridico, incondicional,
necesidad de perfeccionamiento sufragado a cargo del presupuesto del
Estado, que asegure a toda persona el
constante de los derechos humanos
derecho a vivir en condiciones
clsicos o tradicionales han surgido materiales de dignidad con
(emergido)29 otros con carcter de independencia de su edad, sexo,
reivindicaciones de la sociedad para orientacin sexual, estado civil o
enfrentar la transformacin del orden condicin laboral.31
econmico (globalizado) que produjo
3. El derecho al trabajo en cualquiera
nuevas necesidades con posterioridad al de sus formas, que ampara la aptitud
pronunciamiento de la DECLARACIN de ejercer una actividad digna y
UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS de la garante de la calidad de vida.
Organizacin de Naciones Unidas en 4. El derecho de morir con dignidad.
1948, pues se estima que la naturaleza
parcial y desigual de este orden Mientras el derecho a percibir un
econmico excluye de sus beneficios a ingreso suficiente para satisfacer las
amplias capas de la poblacin mundial, necesidades normales de la vida del
tanto en los pases desarrollados como obrero, su educacin y sus placeres
en otros de economa en vas de honestos como jefe de familia, es una
desarrollo. La DECLARACIN DE DERECHOS reivindicacin de viejo cuo, pues se le
HUMANOS EMERGENTES de 2004 pretende incorpor desde la Constitucin de
dar respuesta a estos procesos. Los 1917, en el artculo 123, fraccin VI, el
derechos humanos que incorpora derecho universal a percibir una renta
traducen las nuevas necesidades en bsica se estima una formulacin
nuevos derechos.30 estrictamente novedosa.32
Algunos ejemplos que ilustran esta
categora son los siguientes:
31
Este derecho form parte de las propuestas
para incorporarse en la Constitucin para la
29
La nocin emergente la utiliza el Dr. Jorge Ciudad de Mxico, pero no fue aceptado por la
Fernndez Ruiz para referirse a las nuevas mayora constituyente. Algunos expresaron
actividades propias del Estado (funciones que implicaba un retroceso al Estado
pblicas de nuevo cuo) surgidas desde la benefactor de pocas pasadas.
segunda mitad del siglo XIX, independientes a 32
Se incorpora como el derecho de la persona
las situadas en sede de los poderes pblicos a contar con un ingreso, no producto de su
tradicionales, entre las que destacan la trabajo personal, sino de tipo incondicional. En
fiscalizacin o control, la electoral, y la tal sentido vase:
registral, las cuales han adquirido entidad, www.teimpodelosderechos.es/docs/oct09/dhe.
identidad y autonoma en el pdf; Institut des Drets Humans de Catalunya,
constitucionalismo moderno (FERNNDEZ, J. y Derechos hu- manos emergentes,
SALGADO, E. Derecho administrativo del Estado en Declaracin Universal de Derechos
de Sinaloa, Mxico, Porra, 2009, pp. 46 y ss. Humanos Emergentes, en:
30
Declaracin UDE, en www.worl- www.idhc.org/es/incidencia/proyectos/derecho
governance.org/IMG /pdf_DUDHE.pdf s-huma nos emergentes.

13
JULIO 2017

La nocin derechos emergentes tengan lo necesario (servicios bsicos)


pretende traducir las nuevas para su subsistencia y bienestar: agua
necesidades humanas en nuevos y potable y saneamiento, energa,
renovados derechos; seguir ampliando alimentacin bsica adecuada,
los derechos clsicos para preservar su suministro elctrico continuo y
eficacia (o tal vez conseguirla); acabar suficiente, entre otros servicios y
con la dicotoma histrica en la que se bienes.34 Como tal se ubica el derecho al
han dividido los derechos humanos trabajo digno y remunerador, que si bien
(civiles y polticos; econmicos, sociales ha sido reconocido desde tiempo atrs,
y culturales), y superar las a la fecha sigue sin satisfacerse del
contradicciones entre los derechos todo.
colectivos y los individuales.
Un esquema que ilustra de mejor A MODO DE CONCLUSIN
modo la caracterizacin de los derechos
emergentes los estructura a partir de De lo expuesto puede concluirse
una dimensin triple. En l nos que no todos los derechos emergentes
apoyamos en la parte que resulta til son de reciente construccin, pues
para este anlisis33: a) derechos nuevos, dentro de esta clasificacin jurdica
y b) derechos ya contemplados con tambin se consideran otros que pese al
nuevas interpretaciones y c) derechos tiempo trascurrido desde su
contemplados, pero ampliados en su incorporacin en la normativa, siguen
contenido. sin satisfacerse de modo integral aun y
cuando se vinculen de modo decisivo
DERECHOS NUEVOS. Entre otros se con necesidades humanas
incorpora el derecho a una muerte digna indispensables: como percibir un salario
que asegura a toda persona el derecho remunerador. Otros ms se van
a que se respete su voluntad de no desenvolviendo con el paso del tiempo
prolongar artificialmente su vida, para alcanzar su eficacia mxima.
expresada en testamento vital Dentro de estos ltimos destaca la
formalizado con las debidas garantas. proteccin de la salud que hoy en da,
DERECHOS YA CONTEMPLADOS CON tan slo dentro de los servicios
NUEVAS INTERPRETACIONES. Se introduce el genricos de atencin mdica incorpora
derecho a la salud, a la asistencia la recepcin de los medicamentos
sanitaria y recibir medicamentos bsicos para el tratamiento de la
(asegura la asistencia mdica y los enfermedad de que se trate y un
servicios sociales necesarios; el acceso catlogo de actividades de hacer a
a medicamentos esenciales y mejores cargo de las instituciones mdico-
tecnologas de salud, y el disfrute de un hospitalarias:35
sistema sanitario de prevencin,
vigilancia y asistencia personalizada),
adems del derecho a la educacin.
34
DERECHOS CONTEMPLADOS, PERO
YA Estos derechos no son producto de
AMPLIADOS EN SU CONTENIDO. Incorpora el declaraciones unilaterales de los pases u
organismos internacionales, sino construccin
derecho al mnimo vital que implica la
de la sociedad civil que se ha expresado en la
obligacin de los poderes pblicos de denominada Declaracin Universal de
garantizar que todos los seres humanos Derechos Humanos Emergentes signada en la
ciudad de Monterrey, Nuevo Len, en 2004.
33
Vase nota 16. 35
Artculo 33, LEY GENERAL DE SALUD.

14
LEX, DIFUSIN Y ANLISIS

a) de ndole preventivo para la


promocin general y proteccin
especfica de la salud;
b) actividades curativas que tienen
como fin efectuar un diagnstico
temprano y proporcionar tratamiento
oportuno;
c) actividades de rehabilitacin que
incluyen acciones tendientes a
optimizar las capacidades y funciones
de las personas con discapacidad, y
d) actividades paliativas cuyo objetivo
es el cuidado integral del paciente a fin
de preservar su calidad de vida a
travs de la prevencin, el tratamiento
y el control del dolor, as como de otros
sntomas fsicos y emocionales.
Y, como un desmembramiento del
derecho a la proteccin de la salud,
surge el derecho a una muerte digna
que se vincula con la autodeterminacin
de la persona humana y con
actuaciones del equipo sanitario,
profesional y multidisciplinario
tendientes a preservar la calidad de vida
hasta el ltimo momento de la
existencia, que en ocasiones llega a
afectarse por los avances de la ciencia
que prolongan la agona y el sufrimiento
y convierten la vida en una apariencia.
Si tenemos derecho a una vida
digna, por qu razn la muerte deber
ser diferente?

como un desmembramiento del


derecho a la proteccin de la salud,
surge el derecho a una muerte digna
que se vincula con la
autodeterminacin de la persona
humana

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