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Clasificacin de
los derechos
reales
2. Derechos reales sobre
la cosa propia y
derechos reales sobre la
cosa ajena
Introduccin
o El dominio en general.
o El condominio.
o La propiedad horizontal.
o El tiempo compartido.
o Servidumbres en general.
o Usufructo.
o Uso.
1
o Habitacin.
o Hipoteca.
o Anticresis.
o Prenda.
Es importante subrayar que los diferentes autores clasifican los derechos reales
de diversas maneras, aunque la innovacin del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin (en adelante CCCN) es clasificarlos, ya que el Cdigo Civil Argentino (en
adelante CC) no lo haca de manera precisa, para ello citaremos a una autora
destacada en materia de derechos reales, Marina Mariani de Vidal (2004), por
ejemplo, que clasifica los derechos reales, conforme a cmo se enunciaban en
el antiguo CC y que, no obstante, sirve de clasificacin doctrinaria alternativa.
Sobre cosa propia y ajena: (no los desarrollaremos, puesto que coincide
con la clasificacin inicial)
Otras clasificaciones:
2
o De acuerdo a su objeto podemos clasificar a los derechos
reales segn que recaigan sobre muebles o sobre
inmuebles (slo recaen sobre inmuebles la hipoteca, las
servidumbres y el derecho de habitacin; los dems,
indistintamente sobre muebles o inmuebles).
Derechos reales sobre cosa propia o ajena (art. 1.8882): sobre la cosa
total o parcialmente propia tenemos: el dominio, el condominio, la
propiedad horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el tiempo compartido,
el cementerio privado y la superficie si existe propiedad superficiaria.
3
derechos reales sobre cosa ajena constituyen cargas o gravmenes
reales respecto del dueo de la cosa.
La definicin legal de dominio estaba plasmada en el art. 2.506 del CC, el cual
rezaba: el dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra
sometida a la voluntad y accin de una persona3. El CCCN lo define en el art.
1.941, que estudiaremos ms adelante.
4
el trmino propiedad empleado en los artculos 14 y 17 de la
Constitucin Nacional ampara a todo el patrimonio, incluyendo
derechos reales o personales, bienes materiales o inmateriales
y, en general, todos los intereses apreciables que un hombre
pueda poseer, fuera de s mismo y de su vida y libertad4.
4
Alberto Francisco Jaime Ventura y Otra v. Banco Central de la Repblica Argentina - 1976.
5
Art. 14 - Constitucin de la Nacin Argentina.
6
Art. 17 - Constitucin de la Nacin Argentina.
5
legtima y no arbitraria, en caso contrario, cobra vigencia la garanta
constitucional contenida en la segunda parte del art. 17 CN:
Expropiacin
7
Art. 17 Constitucin de la Nacin Argentina.
8
Art. 51 - Ley 21.499 Ley Nacional de Expropiaciones. Poder Ejecutivo Nacional.
6
faz extrapatrimonial o moral hace referencia a la facultad vitalicia que tiene el
creador, y luego sus sucesores, de tutelar la incolumidad y fidelidad de la obra.
Derechos mixtos:
Concepto
9
Art. 2.480 Ley 340 - Cdigo Civil Argentino derogado por ley 26.994.
7
La mayora de la doctrina siempre ha criticado esta definicin por considerarla
vaga e imprecisa, ya que en todos los derechos reales la cosa se encuentra
sometida a la voluntad y accin de una persona.
10
Art. 1941 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
11
Art. 1942 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
12
Art. 1942 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
13
Art.1071 Ley 340 - Cdigo Civil Argentino - Reforma Ley N17.711 - Honorable Congreso de
la Nacin Argentina.
8
la cosa por un ttulo, no puede adquirirla por otro, sino es por lo que
falta al ttulo14. Veremos, posteriormente, la naturaleza del derecho real
de condominio para no confundir este concepto. Tambin cabe aclarar
que del mismo surge que el titular de un derecho real de dominio no
puede tener otro derecho real sobre el mismo objeto, por ejemplo, el
propietario no puede ser usufructuario al mismo tiempo.
Clases de dominio
El art. 1.941 del CCCN describe el dominio pleno o perfecto cuando es perpetuo
y la cosa no se encuentra gravada con ningn derecho real; pero adems
menciona al dominio menos pleno o imperfecto en el artculo 1946 del CCCN
cuando dice que el dominio es imperfecto si est sometido a una condicin o
plazo resolutorios o si la cosa est gravada con cargas reales15, esto es, cuando
debe resolverse al cabo de un cierto tiempo o al cumplimiento de una
condicin resolutoria (perdiendo el carcter de perpetuo), o cuando la cosa
est gravada a favor de terceros con algn derecho real como servidumbre,
usufructo, etctera (perdiendo as el carcter de pleno).
14
Art. 1943 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
15
Art. 1.946 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
9
Dominio fiduciario: El art. 1.701 define al dominio fiduciario como:
16
Art. 1.701 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
17
Ttulos I y III Libro IV Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
10
El contrato de fideicomiso est normado en el art. 1.666 del CCCN, para
mayor ilustracin se recomienda su lectura.
Lmites al dominio
18
Captulo 4 Libro IV - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Ley N 26.994. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
11
En los actos a ttulo oneroso es nula la clusula de no transmitir a
persona alguna el dominio de una cosa determinada o de no
constituir sobre ella otros derechos reales. Estas clusulas son
vlidas si se refieren a persona o personas determinadas.
En los actos a ttulo gratuito todas las clusulas sealadas en el
primer prrafo son vlidas si su plazo no excede de diez aos.
Si la convencin no fija plazo, o establece un plazo incierto o
superior a diez aos, se considera celebrada por ese tiempo. Es
renovable de manera expresa por un lapso que no exceda de
diez aos contados desde que se estableci.
En los actos por causa de muerte son nulas las clusulas que
afectan las porciones legtimas, o implican una sustitucin
fideicomisaria.19
19
Art. 1.972 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
20
Art. 1.973 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
12
Para que ello ocurra, la actividad desarrollada en el inmueble debe causar
molestias que excedan la normal tolerancia, es decir, que tengan cierta
entidad. La enumeracin de los factores productores de la molestia es
meramente enunciativa y la existencia de una autorizacin administrativa para
funcionar no es bice para solicitar el cese de las molestias. La reforma del
CCCN autoriza a los jueces a disponer siempre la indemnizacin de daos, que
en el CC era optativa.
Es decir que para el nuevo cdigo se reconocen tres modos de extincin que
sirven para todos los derechos patrimoniales, y los especiales de los derechos
reales, stos se extinguen por tres causas:
Abandono.
21
Art. 1.907 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
13
Por abandono. El que no tiene sino la propiedad de una parte indivisa de
la cosa, puede abandonarla por la parte que tiene; pero el que tiene el
todo de la cosa, no puede abandonarla por una parte indivisa.
2.1.3. Condominio
Definicin
El art. 1.983 CCCN mantiene el concepto del CC (art. 2.673), pero agrega la
presuncin de igualdad sobre las partes que corresponden a cada condmino.
As dice que:
22
Art. 1.983 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
14
correspondiendo a cada uno por una cuota parte, sin que pueda
decirse que ninguna de ellas en su totalidad, ni ninguna de sus partes
materialmente individualizada, pertenezca a un copropietario
determinado.
23
Arts.1.888, 1.889 y 1.891 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
24
Art. 1.997 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
15
cada condmino, conjunta o individualmente, puede usar y gozar de la
cosa comn sin alterar su destino. No puede deteriorarla en su propio
inters u obstaculizar el ejercicio de iguales facultades por los
restantes condminos25.
Sin perjuicio de ello, los condminos pueden convenir el uso y goce alternado
de la cosa comn o que se ejercite de manera exclusiva y excluyente sobre
determinadas partes26.
El art. 1.990 CCCN tambin prohbe al condmino efectuar actos jurdicos que
impliquen el ejercicio del derecho de propiedad sobre la cosa, sin el
consentimiento de los copropietarios.28 Esto excluye: enajenacin de la cosa
entera o de partes materiales concretas, constitucin de servidumbres,
hipotecas, el arrendamiento de la cosa o una parte material concreta de sta.
Todos estos actos prohibidos, son nulos de nulidad relativa (porque puede ser
alegada por el resto de los condminos pero no por el constituyente), pero
cobraran eficacia si la cosa llegase a ser adjudicada al constituyente, por el
principio declarativo de la particin.
25
Art. 1.986 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
26
Art. 1.987 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
27
Art. 1.988 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
28
Art. 1.990 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
16
Si, en cambio, hubiesen sido contradas por todos los condminos, puede pasar
que:
Pacten solidaridad29.
Administracin
Dice el art. 2.675 del CCCN: La indivisin forzosa puede provenir de la ley, de
un contrato o de un acto de ltima voluntad31. Se configura cuando la facultad
de pedir la divisin en cualquier tiempo se encuentra coartada, ya sea por una
causa derivada de la ley (indivisin forzosa permanente) o porque lo prohbe
una estipulacin temporal pactada por los condminos o que les ha sido
impuesta por el testador (indivisin forzosa temporal).
29
Solidaridad: Implica actuacin o responsabilidad total de cada uno de los titulares de un
derecho o de los obligados por razn de un acto o contrato.
30
Vase: http://goo.gl/xrcp3b
31
Art. 2.675 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
17
propietarios32. Por ejemplo, un pozo para sacar agua o un canal de
desage, o paredes, muros, cercos o fosos que sirvan de separacin
entre dos heredades contiguas.
El condominio se extingue por las mismas causales que el dominio, a las que
nos remitimos, existiendo una causal propia que es la particin.
Ese era el espritu del ex art. 2.692 CC y resulta del art. 1.997 CCCN: Excepto
que se haya convenido la indivisin, todo condmino puede, en cualquier
tiempo, pedir la particin de la cosa. La accin es imprescriptible36.
Efecto de la particin
32
Art. 2004 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
33
Art. 1.999 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
34
Art. 2.000 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
35
Ley 14.394 Ao 1954 Rgimen del Menor y la Familia Abrogada por Ley N 26.994.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
36
Art. 1997 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
18
Formas de llevar a cabo la particin
La particin es total cuando se divide toda la cosa o todas las cosas que tiene el
condominio; y parcial cuando se liquida respecto de una parte de la cosa o de
algunas cosas.
19
Podemos definir la propiedad horizontal como el derecho real del propietario
de unidades, pisos o departamentos, que confiere el uso y goce exclusivo sobre
las partes exclusivas de un inmueble y el uso conjunto sobre las partes
comunes.
El art. 1.887 CCCN, que enumera los derechos reales, lo incluye luego del
condominio, y su reglamentacin se encuentra en el Libro III, Ttulo V, Captulo
1 del CCCN, a partir del art. 2.037.
Naturaleza jurdica
40
Art. 2.037 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
20
Los distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de
un mismo piso o departamentos de un edificio de una sola
planta, que sean independientes y que tengan salida a la va
pblica directamente o por un pasaje comn podrn pertenecer
a propietarios distintos, de acuerdo a las disposiciones de esta
ley. Cada piso o departamento puede pertenecer en condominio
a ms de una persona.41
Elementos del PH
41
Ley 13.512 Ley de Propiedad horizontal Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
21
indispensables para mantener su seguridad, y puede abarcar una
o ms unidades complementarias destinadas a servirla42.
Las partes comunes pueden ser de uso comn de todos los propietarios de los
PH, o de uso exclusivo de uno o ms propietarios (es el caso de las terrazas
reservadas).
42
Art. 2.039 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
43
Art. 2.040 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
22
Sujecin al rgimen
44
Art. 2.038 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
23
Derechos y obligaciones de los propietarios de las unidades funcionales:
El titular del derecho de propiedad horizontal puede realizar todos los actos
jurdicos de que sea susceptible la cosa, con la particularidad de que en el acto
se entendern comprendidos los derechos sobre los bienes comunes.
Obligaciones. El art. 2.046 del CCCN establece las obligaciones para cada
propietario, a saber:
24
Est prohibido a los propietarios y ocupantes: a) destinar las
unidades funcionales a usos contrarios a la moral o a fines
distintos a los previstos en el reglamento de propiedad
horizontal; b) perturbar la tranquilidad de los dems de
cualquier manera que exceda la normal tolerancia; c) ejercer
actividades que comprometan la seguridad del inmueble; d)
depositar cosas peligrosas o perjudiciales47.
Como dice el art. 2.048 del CCCN, cada propietario debe atender los gastos de
conservacin y reparacin de su propia unidad funcional48.
Segn el inciso c) del art 2046 del CCCN, el propietario est obligado al pago
de las expensas comunes y extraordinarias en la proporcin de su parte
indivisa49.
Estas expensas son una obligacin en cabeza del actual propietario del PH,
inclusive en relacin con las mensualidades devengadas antes de la adquisicin
del derecho real y que permanecen impagas.
47
Art. 2.047 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
48
Art. 2.048 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
49
Art. 2.046 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
50
Art. 2.048 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
51
Art. 2.049 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
52
Art. 8 in fine - Ley 13.512 - Ley de Propiedad Horizontal Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
25
Una novedad que establece el CCCN en el art. 2.049 es que el reglamento de
propiedad horizontal puede eximir parcialmente de las contribuciones por
expensas a las unidades funcionales que no tienen acceso a determinados
servicios o sectores del edificio que generan dichas erogaciones. Este fue un
tema que gener grandes polmicas y muchos fallos judiciales alejados de la
equidad y la justa compensacin a los intereses de los reclamantes de
eximiciones por esas causales (por ejemplo: el de los locales comerciales
externos, sin ingreso al edificio, que muchas veces contribuyen al pago de
expensas donde se establece el costo de mantenimiento de un gimnasio o una
piscina).
Consorcios
Esto se complementa con el art. 148 CCCN, que enumera entre las personas
jurdicas privadas al consorcio de propiedad horizontal (Molina Quiroga, 2015).
Subconsorcios
53
Art. 2.044 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
26
uso de los consorcistas y de terceros, o muchas cocheras, etctera. Es ah
cuando quiz convenga constituir subconsorcios de afinidad de bienes a
administrar, sin perjuicio de mantener la unidad y responsabilidad del
consorcio ante terceros. El Reglamento de Propiedad Horizontal debe prever la
existencia de estos subconsorcios sobre sectores con independencia funcional o
administrativa.
54
Art. 9 - Ley 13.512 Ley de Propiedad Horizontal Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
27
la proporcin en el pago de las expensas comunes; h) uso y goce
de las cosas y partes comunes; i) uso y goce de los bienes del
consorcio; j) destino de las unidades funcionales; k) destino de
las partes comunes; l) facultades especiales de las asambleas de
propietarios; m) determinacin de la forma de convocar la
reunin de propietarios, su periodicidad y su forma de
notificacin; n) especificacin de limitaciones a la cantidad de
cartas poderes que puede detentar cada titular de unidad
funcional para representar a otros en asambleas; )
determinacin de las mayoras necesarias para las distintas
decisiones; o) determinacin de las mayoras necesarias para
modificar el reglamento de propiedad horizontal; p) forma de
computar las mayoras; q) determinacin de eventuales
prohibiciones para la disposicin o locacin de unidades
complementarias hacia terceros no propietarios; r) designacin,
facultades y obligaciones especiales del administrador; s) plazo
de ejercicio de la funcin de administrador; t) fijacin del
ejercicio financiero del consorcio; u) facultades especiales del
consejo de propietarios55.
En sntesis,
55
Art. 2.056 - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Ley 13.512 Ley de
Propiedad Horizontal Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
28
resoluciones, no tratndose de los casos en que en la ley se exige
una mayora especial56.
La prehorizontalidad
56
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin - Ley N 26.499 y Ley 13.512 Ley de Propiedad
Horizontal Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
57
Art. 1 - Ley 19.724 Ley de Prehorizontalidad. Poder Ejecutivo Nacional.
29
El CCCN incorpora como un nuevo derecho real la figura de los conjuntos
inmobiliarios en el art. 1.887, inc. d) y lo regula en el Ttulo VI del Libro Cuarto
de los artculos 2.073 a 2.086.-
Se propuso
Concepto
Caractersticas
58
Art. 2.073 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
30
diversas partes, cosas y sectores comunes y privativos, as como
las facultades que sobre ellas se tienen, son interdependientes y
conforman un todo no escindible59.
En cuanto a las partes privativas, el art. 2.077 del CCCN menciona que estas
pueden estar en proceso de construccin o construidas60 y poseen la misma
naturaleza que en la PH.
59
Art. 2.074 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
60
Art. 2.077 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
61
Art. 2.078 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
31
edilicias o de otra ndole, crear servidumbres y restricciones a los dominios
particulares, como as tambin fijar reglas de convivencia62.
Reglas de convivencia
Los propietarios pueden ceder el uso y goce por cualquier ttulo legtimo, de las
instalaciones comunes a terceros (art. 2.082 CCCN) y tambin se contempla el
rgimen de invitados y la admisin de usuarios no propietarios, sujetndose a
las disposiciones del reglamento que dicte el consorcio de propietarios (art.
2.083 CCCN).
62
Art. 2.080 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
63
Art.2.074 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
64
Art.2.081 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
32
Con esta disposicin, se termina la discusin acerca de la legitimacin de los
entes administradores de clubes de campo y barrios cerrados para el cobro por
va ejecutiva de las expensas y otros gastos comunes. (Molina Quiroga, 2015).
Sanciones
33
equvoca denominacin de este derecho real, denominado en ingls time share
(o tiempo para compartir). Decimos equvoca porque lo que se comparte no es
el tiempo, sino el uso, goce, disfrute y/o habitacin del objeto del derecho real,
que puede ser una cosa inmueble o mueble, e incluso un bien que no sea
material como una patente industrial o una marca.
Definicin
Existen variadas normas que ofrecen proteccin al usuario, que, por otra parte,
es consumidor.
El CCCN menciona el art. 1.887 como un derecho real y lo regula en el Libro IV,
Ttulo VII (dedicado a los conjuntos inmobiliarios), Captulo 3 (tiempo
compartido arts. 2.087 al 2.102).
Clases
Fijo: aquel que recae siempre sobre el mismo bien y en el mismo espacio
temporal (por ejemplo: la misma cabaa N 14 en la primera quincena de
enero).
67
Art. 2.087 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
34
caractersticas prefijadas, pero cuya determinacin se realizar conforme
a la disponibilidad y a los procedimientos establecidos.
Mixto: es aquel que combina a los dos sistemas anteriores, de modo tal
que recae sobre una unidad de caractersticas prefijadas, en un espacio
temporal determinable conforme a ciertos parmetros establecidos.
Objeto
Sujetos
35
Comercializador, que es quien se dedica a la promocin del complejo
turstico, otorga reservas y hasta llega a veces a suscribir el contrato
definitivo, y tambin se identifica a una "Cadena de Intercambio",
mediante la cual el usuario de tiempo compartido cede el ejercicio de su
derecho por un perodo a la denominada red o cadena de intercambio de
una empresa de nivel nacional o internacional, a cambio de gozar de
igual derecho, en el perodo concertado, en un complejo de otro lugar
del pas o del extranjero que est adherido a la misma red.
El art. 2.101 CCCN dice que al derecho del adquirente de tiempo compartido se
le aplican las normas sobre derechos reales.
Constitucin - afectacin
Para poder llevar a cabo la afectacin, y como lo menciona el art. 2.091 del
CCCN, los bienes deben estar libres de gravmenes y restricciones69, como
embargos, usufructo, hipoteca o prenda, etctera y emprendedor, el
propietario, el administrador y el comercializador no deben estar inhibidos para
disponer de sus bienes.
68
Art. 2.089 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
69
Art. 2.091 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
36
anuncio, ofrecimiento o promocin comercial, segn lo determina el art. 2.092
CCCN.
Y finalmente, debe abonar las cuotas por gastos del sistema de las unidades no
enajenadas73.
70
Art. 2.094 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
71
Art. 2.094 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
72
Art. 2.094 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
73
Art. 2.094 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
37
b) responder por los daos a la unidad, al establecimiento, o a
sus reas comunes, ocasionados por ellos, sus acompaantes o
las personas que ellos autorizan, si tales daos no son
ocasionados por su uso normal y regular o por el mero
transcurso del tiempo;
c) comunicar a la administracin toda cesin temporal o
definitiva de sus derechos, conforme a los procedimientos
establecidos en el reglamento de uso;
d) abonar en tiempo y forma las cuotas por gastos del sistema y
del fondo de reserva, as como todo gasto que pueda serle
imputado particularmente74.
De la administracin
Quien ejerza la administracin del tiempo compartido tiene que cumplir con los
deberes enumerados en el art. 2.09776 CCCN, cuya lectura recomendamos.
Extincin
74
Art. 2.095 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
75
Art. 2.096 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
76
Art. 2.097 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
77
Art. 2.099 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
38
Relacin de consumo
Corresponde aplicar a estos efectos los arts. 1.092 CCCN y siguientes (Ttulo III,
Libro Tercero, CCCN).
78
Art. 2.100 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
79
Art. 2.101 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
39
La cuestin de los cementerios privados irrumpe en el campo de las
preocupaciones jurdicas en los ltimos tiempos, a raz de la escasez de
recursos del Estado que permitan aumentar la prcticamente colmada
capacidad de los cementerios pblicos, pero tambin cuando, por otras razones
(requerimientos de ciertos estratos sociales, motivos religiosos, etctera),
comienzan a aparecer cementerios de propiedad de personas privadas que,
persiguiendo fines de lucro y sin perjuicio de reconocer el ejercicio de la polica
mortuoria por parte del Estado, otorgan a los particulares derechos sobre
determinadas parcelas a los efectos de la inhumacin de cadveres, a cambio
del pago de un precio.
80
Art. 2103 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
81
Art. 2.107 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
40
El artculo 2104 CCCN ordena que el titular del inmueble debe otorgar la
escritura de afectacin del mismo para la finalidad de convertirlo en
cementerio privado en inscribirlo en el Registro de la Propiedad, junto al
reglamento de administracin y uso82. Desde este momento, podemos hablar
del inmueble en estado de cementerio privado. Ntese la similitud con la
tramitacin y afectacin de un inmueble al rgimen de PH, ya visto al tratar ese
derecho real.
Nada dice el CCCN acerca de quin debe ser el administrador, pero se presume
que ser determinado en el reglamento de administracin y uso.
El art 2.107 CCCN dispone las facultades del titular del derecho real de
sepultura que, al ser especficas y claramente determinadas, las citamos del
mismo texto legal:
82
Art. 2.104 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
83
Art. 2.104 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
84
Art. 2107 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
41
Lo que no nos resulta claro es quin es en definitiva el titular del derecho de
sepultura. Es obvio que podra ser un familiar de la persona que resulte
enterrada, pero no se entiende tanto si el titular es quien va a ser enterrado,
pues la enumeracin no parece contenerlo (Molina Quiroga, 2015).
Prohibido por Vlez Sarsfield, la Ley 25.509 de 2001 modific el art. 2.614 del
Cdigo Civil que exclua la posibilidad de constituir derecho real de superficie y
agreg a la enumeracin del art. 2.503 CC un octavo inciso, que inclua
solamente el derecho real de superficie forestal.
85
Art. 2.108 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
42
necesidad de evitar el mantenimiento de capitales inactivos,
inclusive respecto de inmuebles cuya titularidad corresponde al
Estado, inactividad que contrara el fin comunitario que se aspira
a hacer cumplir a la propiedad y tambin el inters individual del
mismo propietario a quien resulte antieconmico explotar el
suelo o el subsuelo; todo ello ha motivado una incentivacin de
las figuras coparticipativas, que ya no se miran con disfavor:
varios sujetos obtienen ventajas econmicas de una misma cosa
y eso es lo que importa (captulo 11 , 2).
En cuanto a sus caracteres, vamos a decir que es un derecho real que recae
sobre un inmueble ajeno, que es temporario y que le permite a su titular las
facultades de uso, goce y disposicin material y jurdica del derecho de plantar,
forestar y construir. Adems, esas construcciones o plantaciones pueden
realizarse sobre lo ya construido o plantado
Modalidades
86
Art. 2.114 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
43
El art. 2115 del CCCN determina la extensin de las posibilidades que tiene el
titular del derecho real y qu actividades puede realizar sobre la propiedad
afectada, veamos que dice el artculo:
Plazos
Sujetos
87
Art. 2.115 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
44
Lo novedoso de la regulacin legal en examen es que ampla las formas de
constitucin del derecho real de superficie, las que a partir de la vigencia del
CCCN (art. 2.119) podrn ser por: a) contrato; b) actos mortis causa; y c)
usucapin breve.
88
Art. 2.108 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
.
89
Art. 2.121 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
90
Ley N 25509 Ley de Superficie Forestal Honorable Congreso de la Nacin Argentina -
abrogada por Ley N 26.994.
45
examen surge que el nudo propietario, entre otros derechos reales, puede
gravar el inmueble con hipoteca, situacin que estaba vedada en la ley 25.509.
Decimos que no es en principio una causal de extincin, puesto que surgen dos
condiciones que de cumplirse dejan de lado el principio general y, por ende,
traen aparejada su extincin.
El art. 2.123 CCCN establece que la renuncia del derecho por el superficiario,
su desuso o abandono, no lo liberan de sus obligaciones legales o
contractuales91.
Extincin
91
Art. 2.123 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
92
Art. 2.124 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
46
Por renuncia expresa: La renuncia es un acto jurdico unilateral de
voluntad en virtud del cual el titular de un derecho hace abandono de l,
debiendo manifestarlo en forma expresa. Resulta lgico que la norma se
refiera a renuncia expresa, puesto que es concordante con el principio
jurdico que seala que la intencin de renunciar derechos no se
presume.
Para que la condicin, es decir, la causa puesta por las partes, opere
como causa de extincin se requiere: a) que la causa o causas se
formulen de manera expresa, esto es, que est claramente consignada;
b) que la causa sea vlida.
Indemnizacin
47
Producida la extincin del derecho de superficie, el titular del
derecho real sobre el suelo debe indemnizar al superficiario,
excepto pacto en contrario. El monto de la indemnizacin es
fijado por las partes en el acto constitutivo del derecho real de
superficie, o en acuerdos posteriores93.
El CCCN ha preferido que sean las propias partes quienes establezcan la cuanta
de la indemnizacin, para evitar conflictos que seguramente surgiran al no
ponerse de acuerdo sobre la magnitud o incluso existencia del
enriquecimiento.
2.2.1. Usufructo
Concepto
93
Art. 2.126 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
94
Art. 2.129 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
48
podran extraerse los frutos, pero no los productos. Tambin puede recaer
sobre un derecho, impidiendo su menoscabo. La novedad del CCCN es que
agrega a la vieja definicin bien ajeno y que se puede usufructuar un derecho.
Estamos ante un derecho real de uso y goce la cosa ajena, principal, y que se
ejerce a travs de la posesin.
El art. 2.130 del CCCN establece qu bienes pueden ser objeto de usufructo:
95
Art. 2.807 Ley 340 - Cdigo Civil de la Nacin, derogado por ley 26.994.
96
Art. 2.130 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
49
El primer inciso dispone que el derecho real en estudio puede recaer
sobre una cosa (mueble o inmueble) no fungible, lo que implica que deba
el usufructuario restituirla sin haber alterado su sustancia, con el normal
desgaste propio del uso y del paso del tiempo.
Legitimacin
El art. 2.131, menciona que: slo estn legitimados para constituir usufructo el
dueo, el titular de un derecho de propiedad horizontal, el superficiario y los
comuneros del objeto sobre el que puede recaer97.
Veamos que dice el CCCN si el usufructo se otorga para varias personas y cules
son sus inmediatos efectos:
Constitucin
97
Art. 2.131 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
98
Art. 2.132 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
50
Art. 2.134.- Modos de constitucin. El usufructo puede
constituirse:
a) por la transmisin del uso y goce con reserva de la nuda
propiedad;
b) por la transmisin de la nuda propiedad con reserva del uso y
goce;
c) por transmisin de la nuda propiedad a una persona y el uso y
goce a otra.99
Podemos sealar ejemplos de los tres incisos del artculo: inciso a) por ejemplo,
entrego un inmueble en usufructo, pero sigo siendo el titular dominial (o nudo
propietario); en el caso B) trasmito por una donacin o vendo la propiedad,
pero me reservo el usufructo; en el caso c) transmito o vendo la nuda
propiedad a X, pero instituyo usufructo a favor de Y.
El objeto de los derechos reales son las cosas, o sea, objetos materiales
susceptibles de valor pecuniario. El intercambio de cosas, o sea, las
transacciones, lleva implcito el carcter de onerosidad. El propietario que
desmembra el dominio que tiene sobre la cosa, confirindole a otro las ventajas
del uso y goce, presumiblemente lo har en miras a un inters econmico y no
como una liberalidad.
Duracin
99
Art. 2.134 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
51
Antes de la reforma del CC, existan como obligaciones anteriores a la toma de
posesin la de realizar el inventario de lo que iba a recibir en usufructo y,
tambin, otorgar una fianza para el cumplimiento cabal del mismo y resarcir en
caso de prdida o menoscabo de la cosa atribuible al usufructuario.
100
Art. 2.137 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
101
Art. 2.145 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
52
Conserva las facultades de disposicin como todo titular de derecho real de
dominio, es decir que puede enajenar el bien sometido a usufructo: puede
venderlo; darlo en donacin; constituir derecho real de hipoteca o alguna
servidumbre, pero stas tendrn efecto despus de terminado el usufructo.
Tambin puede ejercitar todas las acciones que pertenezcan al propietario en
su calidad de tal.
El nudo propietario debe realizar ejecutar todos los actos necesarios para la
conservacin de la cosa, hasta puede tambin reconstruir los edificios
destruidos por cualquier accidente, aunque por tales trabajos y durante ellos, le
resulte al usufructuario alguna incomodidad o disminucin de su goce.
53
lmites establecidos en el ttulo, sin alterar su sustancia. Si el
ttulo no establece la extensin del uso y goce, se entiende que
se constituye un usufructo. El derecho real de uso slo puede
constituirse a favor de persona humana103.
Habitacin
Igual que el uso, slo puede ser constituido a favor de una persona humana.
Cuando el habitador reside slo en una parte de la casa que se le seala para
vivienda, debe contribuir al pago de las cargas, contribuciones y reparaciones a
prorrata de la parte de la casa que ocupa (art. 2.161 CCCN).
103
Art. 2.154 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
104
Art. 2.158 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
54
Este derecho reconocido al cnyuge suprstite, cuya naturaleza es derecho real
de habitacin, constituye una excepcin al principio que establece que el uso y
la habitacin se constituyen del mismo modo que el usufructo. Tiene un
propsito asistencial y humanitario: la proteccin del nico techo del viudo o la
viuda, ante los requerimientos de particionar la herencia de los dems
herederos o legatarios. Debe ser solicitado por el interesado en el marco del
juicio sucesorio, donde el juez comprobar si se cumplen los requisitos exigidos
por el cdigo civil. Sin embargo, la constitucin de este derecho no impide que
el inmueble sea inventariado en la sucesin y adjudicado a uno o ms
herederos o legatarios, revistiendo stos la calidad de nudos propietarios
hasta la muerte del cnyuge viudo.
Requisitos:
2. Sede del hogar conyugal. Debe haber sido ltimo domicilio del
matrimonio en vida del cnyuge fallecido.
105
Art. 2.383 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
55
2.2.3. Servidumbres en general
Este derecho real sobre la cosa ajena se encuentra clasificado en el art. 1.887
inc. k) del CCCN y en el Ttulo XI, Captulo 1 del citado cuerpo legal. La novedad
de la reforma es haber reducido el rgimen sobre las servidumbres de 138
artculos que la contemplaban en el CC a solamente 21 artculos, del 2.162 al
2.183.
El art. 2.162 del CCCN define a la servidumbre como el derecho real que se
establece entre dos inmuebles y que concede al titular del inmueble dominante
determinada utilidad sobre el inmueble sirviente ajeno. La utilidad puede ser
de mero recreo106.
Clases de servidumbres
106
Art. 2.162 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
56
Positivas y negativas: las servidumbres son positivas, si la carga real
consiste en soportar su ejercicio aquellas en las cuales el fundo sirviente
soporta el ejercicio del fundo dominante, como ser una servidumbre de
trnsito o paso o sacar agua de un pozo, y son negativas cuando existe
una abstencin por parte del fundo sirviente, un no hacer a favor del
dominante (por ejemplo, la servidumbre altius non tollendi, en virtud de
la cual podemos exigir al dueo de la heredad sirviente que sus edificios
no pasen determinada altura) (art. 2.164 CCCN).
Son aquellas en las que quien disfruta de la utilidad que presta el fundo
sirviente es una persona determinada (no en su calidad de poseedor de
un fundo dominante, como en el caso anterior) y, por esto mismo, tiene
como lmite temporal la vida del beneficiario; (sera el caso de un
individuo determinado a quien se permite extraer lea del fundo
sirviente o llevar a pastar su ganado). En el supuesto de la servidumbre
constituida a favor de una persona fsica se presume que es vitalicia, si
del ttulo constitutivo no surge estipulado un plazo menor. Si se
constituye a favor de una persona jurdica tiene un tope legal de 50 aos
(art. 2.182 CCCN)
107
Art. 2.182 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
57
suspensivos o resolutorios y hasta con cargos. Tambin pueden ser constituidas
por disposiciones de ltima voluntad (lase art. 2.171 CCCN).
58
razn del ejercicio de la servidumbre. Si no lo hace, responde de todos
los daos sufridos por el titular sirviente111, establece el art. 2.179
CCCN.
Veamos que dice el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin sobre los mismos:
La extincin puede provenir de las mismas causales que los dems derechos
reales, tales son: resolucin del derecho del que las haba constituido, rescisin,
por ser anulado el ttulo por algn defecto inherente al acto, tambin por el
vencimiento del plazo acordado para la servidumbre, y por el cumplimiento de
la condicin resolutoria a que ese derecho estuviere subordinado; tambin se
111
Art. 2.179 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
112
Art. 2.180 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
113
Art. 2.181 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
59
extingue por la renuncia expresa o tcita del propietario de la heredad al cual
es debida, o de la persona a favor de la cual se ha constituido el derecho. La
renuncia tcita tiene lugar cuando el poseedor del inmueble sirviente haya
hecho, con autorizacin escrita del dominante, obras permanentes que
estorben el ejercicio de la servidumbre.
b) el no uso por persona alguna; durante diez aos, por cualquier razn;
Mientras los bienes del deudor sean suficientes para cubrir las deudas, todos
sus acreedores cobran las prestaciones debidas y no hay conflictos de rango
114
Art. 2.182 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
60
entre ellos. Sin embargo, para los casos en que los bienes del deudor sean
insuficientes, es necesario establecer un orden de preferencias. Se trata,
precisamente, del fundamento de las garantas crediticias.
Las garantas pueden ser personales, cuando una persona se obligue en forma
subsidiaria a tomar a cargo la obligacin ante el incumplimiento del deudor,
como el caso del avalista o fiador; o tambin pueden ser reales, cuando se
afecta una cosa determinada como garanta de pago, teniendo el acreedor
potestad para llevarla a remate y cobrarse del valor de la misma, ante el
incumplimiento; tal es el caso de la hipoteca, el anticresis y la prenda.
Los derechos reales de garanta o accesorios slo pueden ser constituidos por
contrato, celebrado por los legitimados y con las formas que la ley indica para
cada tipo115, de acuerdo con el art. 2.185 CCCN
Los derechos reales de garanta slo pueden constituirse sobre las cosas y
derechos que la ley especialmente autoriza. As, la hipoteca grava inmuebles; la
anticresis, cosas registrables; y la prenda, cosas muebles no registrables o
crditos instrumentados.
115
Art. 2.185 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
116
Art. 2.205 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
61
No es necesario que deudor, constituyente o hipotecante sean la misma
persona; el deudor de la obligacin puede ser una persona y quien
preste su inmueble en garanta, otra.
Caracteres esenciales
Sin ellos no hay hipoteca; si faltan, la misma estar viciada de nulidad. Son
caracteres esenciales:
Indivisibilidad
62
Los derechos reales de garanta son indivisibles. La indivisibilidad
consiste en que cada uno de los bienes afectados a una deuda y
cada parte de ellos, estn afectados al pago de toda la deuda y
de cada una de sus partes117.
En virtud de este carcter, "cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y
cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de
ella118. Se reputa un carcter natural y no esencial porque puede faltar y la
hipoteca no pierde validez. Hay indivisibilidad cuando cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda
la deuda y de cada parte de ella. Aunque se hagan pagos parciales, en principio
no podr solicitarse la cancelacin parcial de la hipoteca. Si son varios los
inmuebles afectados al pago de la deuda, el acreedor podr ejecutar cualquiera
o todos ellos. Por supuesto que hablamos de la indivisibilidad de la hipoteca, el
crdito garantizado sigue siendo divisible de manera tal que, si ejecutado el
inmueble queda un saldo sin pagar y es preciso ir sobre otros bienes de los
deudores, podr cobrarse a cada uno su parte de la deuda.
Legitimacin
El CCCN en su art. 2.206 determina que quienes pueden constituir hipoteca son
los titulares de los derechos reales de dominio, condominio, propiedad
horizontal, conjuntos inmobiliarios y superficie119.
117
Art. 2.191 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
118
Art. 3.112 - Ley N 340 Cdigo Civil de la Nacin.
119
Art. 2.206 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
63
Extensin en cuanto al objeto
Constitucin de la hipoteca
120
Art. 2.192 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
121
Art. 2.192 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
64
escritura pblica con la que se instrumenta la constitucin de dicho derecho
real. Para estos casos y personas, la hipoteca se considera registrada
Efectos de la hipoteca
122
Ley 17.801 Registro de Propiedad Inmueble Poder Ejecutivo Nacional
123
Art. 2.192 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
124
Art. 2.195 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
65
La hipoteca no restringe las facultades propias del dominio, en principio, sin
embargo, el propietario no deber realizar actos materiales o jurdicos que
menoscaben el valor del inmueble y, correlativamente, todo acreedor
hipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una condicin,
tiene derecho a asegurarlo, solicitando las medidas correspondientes contra los
actos de menoscabo (embargo preventivo, prohibicin de innovar, entre otras
medidas cautelares), pues el deudor disminuye as la garanta de la deuda.
Cancelacin
Anticresis
Definicin
125
Art. 2.204 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
66
La anticresis tambin constituye un derecho real, y vamos a indagar acerca de
las diferencias entre los conceptos que brindaba el anterior CC y la novedad del
CCCN.
Ante la casi nula aplicacin de este derecho real de garanta, el CCCN lo define
novedosamente en el art. 2.212 diciendo que:
Caracteres
126
Art. 3.239 Ley 340 - Cdigo Civil de la Nacin, derogado por ley 26.994.
127
Art. 2.212 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
67
La publicidad que acarrea la oponibilidad a terceros se cumple mediante
la inscripcin del acto constitutivo en el Registro de la Propiedad
Inmueble.
La anticresis, al igual que todos los derechos reales de garanta, slo puede
nacer de un contrato. El contrato por el cual se constituye el derecho real de
anticresis debe celebrarse por escritura pblica. Debe ser inscripto para su
oponibilidad.
En relacin con las obligaciones del anticresista, diremos que debe proveer al
cuidado y conservacin del inmueble, pudiendo ser condenado a restituirlo si
hiciere un uso abusivo.
Una vez extinguida la deuda que garantiza, debe restituir la cosa objeto de la
anticresis.
Duracin de la inscripcin
68
Los efectos del registro de anticresis se conservan por el trmino de veinte aos
para inmuebles y de diez aos para muebles registrables, si antes no se
renueva.
2.2.6. Prenda
Concepto y requisitos de constitucin
El art. 2.219 del CCCN define a la prenda como "el derecho real de garanta
sobre cosas muebles no registrables o crditos instrumentados"128.
Este derecho real se rige por las normas comunes a los derechos reales de
garanta como la hipoteca y la anticresis y es el ltimo de los mencionados en el
art. 1.887, donde se enumeran los derechos reales, en el inc. n).
El requisito del instrumento pblico o privado con fecha cierta es a los efectos
de la oponibilidad a terceros (art.2.222 CCCN).
128
Art. 2.219 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
69
El acreedor prendario slo gozar de los derechos que devienen de la prenda,
mientras subsista la posesin. En tal sentido, se juzga que el acreedor contina
en la posesin de la prenda, cuando la hubiese perdido o le hubiere sido
robada, o la hubiera entregado a un tercero que se obligase a devolvrsela
(lase el art. 2.221 CCCN).
Todas las cosas muebles no registrables y las deudas activas pueden ser dadas
en prenda, siempre que estn en el comercio; la garanta se extiende a los
accesorios de la cosa y a sus aumentos.
Extincin
129
Art. 2.225 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
70
La prenda se extingue por todas las formas de extincin de los derechos reales,
ms una forma propia de su carcter de derecho accesorio o de garanta: la
extincin de la obligacin principal a que acceda. Se extingue, tambin, cuando
por cualquier ttulo la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor.
Extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el acreedor est
obligado a restituir al deudor la cosa empeada, con todos los accesorios que
dependan de ella al tiempo del contrato, y las accesiones que despus hubiese
recibido.
En caso de prenda sobre crditos, extinguida la prenda por cualquier causa sin
haberse extinguido el crdito dado en prenda, el acreedor debe restituir el
instrumento probatorio del crdito prendado y notificar la extincin de la
prenda al deudor del crdito prendado, segn establece el art. 2.237 CCCN.
71
Referencias
Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Caso Alberto Francisco Jaime Ventura
y Otra v. Banco Central de la Repblica Argentina. Sentencia de 26 de febrero
de 1976. Fallos: 294:152. Recuperado de: http://www.csjn.gov.ar/
72
Molina Quiroga, E. (29 de abril de 2015) Nuevos derechos reales en el Cdigo
Civil y Comercial: Conjuntos inmobiliarios y cementerios privados. Recuperado
de: http://www.infojus.gob.ar/eduardo-molina-quiroga-nuevos-derechos-
reales-codigo-civil-comercial-conjuntos-inmobiliarios-cementerios-privados-
dacf150341-2015-04-29/123456789-0abc-defg1430-51fcanirtcod
73