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En las ciencias exactas se ve una causa y efecto, se produce en forma constante y permanente. Ejemplo: La Fsica explica que un cuerpo
siempre aparece atrado a la tierra por la Fuerza de gravedad.
Las ciencias sociales formulan leyes, al igual que las ciencias exactas. Ejemplo: La ley de Marshall dice: Cuando baja el precio de un
producto, aumenta la demanda de l. En este caso, las personas intervienen en ese fenmeno, es decir, puede que suceda este
fenmeno generalmente, pero hay otras veces que no.
Las leyes sociales indican tendencias, como lo seala la ley de Marshall, la tendencia es que al bajar el precio del producto va aumentar
la demanda. Se va a cumplir cuando la voluntad del hombre este acuerdo con eso. Se cumplen por lo general, y no de manera
inevitable como las leyes fsicas.
TEORA DE CARNELUTTI
No existe un derecho que no sea econmico. Hay que partir de dos conceptos extremos:
Por un lado, en la economa est el homus econmico, el cual se contrapone al hombre tico o moral.
Qu pasa con el hombre jurdico? Este se encuentra entre el hombre econmico y tico. l hombre jurdico tiene la funcin de unir la
tica con la economa, y que vaya por el camino del bien comn.
Olkos: Casa
Nomos: Administrar.
Concepto moderno de ciencia: Es un conjunto sistemtico de problemas o de incertidumbre, que son objeto de examen, a travs
adecuadas tcnicas de investigacin con el propsito de llegar a conclusiones ms amplias y permanentes validez posible
Economa: Ciencia que estudia la forma en que los hombres que viven en sociedad resuelven sus problemas econmicos.
Artes Aplicadas: Estn referidas a una actividad determinada. Ejemplo: artesanos, ceramistas, economa, tica.
La diferencia sustancial es que stas estn dirigidas a una actividad determinada y las Bellas Artes tienen por objeto todo el campo de
la experiencia humana (cualquier experiencia o fenmeno), no est restringida a una actividad determinada.
Cuando la ciencia econmica entra a dar pautas de cmo deberan ser las cosas en la actividad econmica, y se olvida de explica la
realidad, ah entramos a lo que se denomina como economa como arte.
Economa como Doctrina: El campo de deber ser. La doctrina quiere explicar cmo deberan ser las cosas. Se entra en la esfera de lo
normativo, entran a jurar criterios de tipo valorativo, y por lo tanto se est en el campo del arte.
En el caso de la Teora une las opiniones, la realidad es una, y la Doctrina las desune, porque hay distintas opiniones de poltica, tica,
etc.
Siempre se ha dicho que el Derecho Econmico surge como una realidad jurdica de la moderna sociedad industrial y de aquellas
sociedades que pretenden llegar a ser sociedades desarrolladas econmicamente (en vas de desarrollo).
Jhon Gailbraith: El Nuevo Estado Industrial.: El Derecho Econmico es el Derecho del nuevo Estado Industrial, o bien, de las
sociedades que quieren llegar a esta situacin, a ser pases industrializados. Es decir, estamos en presencia de un derecho que ha
resultado del crecimiento industrial, y justamente se crea para permitir que ese Estado industrial siga creciendo y progresando.
La expresin derecho econmico es bastante ms antigua que Gailbraith. El concepto o expresin derecho econmico comienza por
primera vez a mediados del siglo XIX. Fue por Prouhon
Proudhon: Socialista Francs utpico, concibe este Derecho Econmico como uno que se usa para designar un Derecho que tiene las
siguientes caractersticas:
Angelo Levi: 1.866, italiano, escribi El Derecho Econmico. En nombre de una justicia social, pretende reducir a una unidad el
derecho pblico, privado y economa poltica.
Heymann, Lehmann, Hedemann: 1.908, su pensamiento todava no plantea el concepto de Derecho Econmico, hablan de un nuevo
Derecho Industrial y Agrcola.
Lehmann: analiza el auge econmico alemn y seala que se deba al desarrollo industrial, dice que este desarrollo industrial merece un
tratamiento jurdico autnomo, en el fondo dice que el Derecho vigente es insuficiente para mantenerlo y sostenerlo. El sistema
econmico no se iba a poder a desarrollar si no tena un nuevo ordenamiento jurdico.
Se trata de crear un Derecho nuevo separado del Civil y del Comercial
Autores alemanes posteriores e italianos hacen una distincin entre: Derecho Econmico y Derecho de la Economa.
Hablamos de Derecho de la Economa cada vez que existe una norma jurdica de contenido econmico. El Derecho de la Economa ha
existido siempre, cualquiera norma con atisbo econmico seria Derecho de la Economa.
El Derecho Econmico aludiendo a un derecho nuevo que pretende organizar la actividad econmica, por eso es un derecho nuevo. Es
un derecho que ms all, ya que pretende una organizar, como quiere el legislador quiere crear normas sobre hechos econmicos.
Ejemplo: La ley general de bancos.
Para algunos esta distincin es irrelevante, otros (el Profesor coincide con ellos) sealan que hay que especificar a lo que uno se refiere.
Hito histrico: I Guerra Mundial. Signific grandes cambios en el mbito econmico, social y poltico. Desaparece el padrn oro, cuando
haba esta modalidad representada una cantidad de oro, hoy en da no, es papel moneda no tiene respaldo en metal.
Una vez producida la Guerra, los pases se ven obligados a tomar medidas contrarias al liberalismo, se adoptan medias inconcebibles
para la idea liberal
Por Ejemplo:
- Derivado de la escasez de bienes fundamentales, stos suben de precio y el Estado entra a fijarlos.
- Se comienza a intervenir las empresas, como nacionalizarlas (pasar de los privados al Estado).
- El Estado protege el signo monetario, cuida el valor de la moneda.
- Algunos Estados comienzan a usar el racionamiento.
A raz de este suceso histrico, aparecen dos figuras jurdicas para el desarrollo del derecho econmico:
Son figuras jurdicas que eran impensables en un esquema liberal
Contingente: La parte que a cada ciudadano se le asigna en un quantum total. Por consiguiente, responde lo que hoy en da
se conoce como racionamiento, ejemplo: Venezuela, Urss, entre otros.
Ejemplo: si se dispone de 100 toneladas de harina, el Estado fija la cantidad que puede comprar cada familia o particular.
Inmovilizacin: Es un grado de intervencin en los bienes muebles, pero es distinto de la expropiacin. El Estado interviene
en los bienes muebles, no se altera el derecho de propiedad, por lo tanto, si no se altera el derecho le pertenece al dueo.
Solo limita el dominio.
Ejemplo: Prohibicin de vender un auto, ya que est en veda la compra venta de bienes muebles.
Esta figura no altera el Derecho de Propiedad y los riesgos siguen siendo del propietario, si perece, perece para su dueo.
En la prctica, este derecho econmico de guerra se coincide como algo transitorio. Nadie pens que esto se iba a mantener, era
consecuencia de la guerra. La transitoriedad no se cumpli, el Estado comenz a intervenir con distintas figuras jurdicas y en distintos
aspectos econmicos, hasta La gran depresin de 1929.
Concepciones Amplias:
Bajo esta perspectiva se debe entender el Derecho Econmico como un ordenamiento jurdico que responde a las
sociedades en vas de desarrollo. Dentro de esta concepcin el Derecho Econmico coexiste con el Derecho Tradicional.
De otro punto de vista. Se considera que el Derecho Econmico es un nuevo enfoque del Derecho, es decir, un espritu
jurdico nuevo, y es una manera distinta de analizar el Derecho, aplicable a todo el ordenamiento jurdico. Es un haz de luz
que atraviesa todo el Derecho y empieza a rescatar todas las normas que tienen carcter econmico. Los principios del
derecho econmico, atraviesa todos los derechos.
Otra idea sostiene que las normas del Derecho Econmico van desde las normas de incentivo hasta la intervencin
autoritaria del Estado. Ejemplo: fijar precios.
Concepciones Restringidas:
Pretende reducir el campo de accin del Derecho Econmico, de manera que el Derecho Econmico solo sera el derecho de
la intervencin del Estado en la Economa. Los que siguen esta concepcin dicen que el Derecho Econmico sera el Derecho
de la Poltica Econmica, es decir, seria las normas a travs de las cuales el Estado puede intervenir en el proceso
econmico, por consiguiente, no iran ms all de dicha intervencin.
Es el conjunto de normas jurdicas que regulando la actividad econmica pretenden organizarla. Derecho econmico organizacin.
Cuando organizar lo lleva exclusivamente el Poder Pblico estamos frente a una Economa Centralmente Planificada.
Cuando organizar est al mando del Poder Privado estamos frente a un Conglomerado.
Cuando es el Estado es el que organiza la actividad econmica se da origen al concepto de Orden Pblico Econmico, si lo
hacen los privados se llama Orden Econmico Privado.
El Estado utiliza las normas jurdicas y especialmente su potestad para legislar a travs de la Ley y otros cuerpos legales.
Se pretenden hacer que las normas de derecho econmico sean el objeto formal de la disciplina.
El derecho tambin sirve para alcanzar determinados logros, se van a dictar normas para fomentar el ahorro o la inversin de un pas. Si
se quiere promover en un sentido determinado el sistema economco se le debe dar normas jurdicas para su correcto funcionamiento
1. Suplir las deficiencias de la actividad econmica: No se est organizando, la actividad econmica est dada, pero tiene
ciertos defectos. El derecho econmico puede solucionar esas deficiencias. Ejemplo:
2. Limitar las consecuencias o efectos de la actividad econmica: cuando se entra a subsidiar a una Empresa Marginal (aquella
ltima necesaria para satisfacer la demanda) para asegurar una fuente de trabajo, o bien, para asegurar el abastecimiento.
Carcter de instrumental: el Derecho pretende organizar y regular la actividad econmica. Pretende regular y organizar la actividad
econmica.
1. El Derecho Econmico tiene un carcter mutable y variable: El derecho econmico, que la normativa propia del derecho
econmico es una normativa mutable y variable, es decir, va cambiando constantemente. Ya sea por situaciones polticas,
culturales, sociales, etc.
Esto conlleva una a la certeza jurdica, las personas quieren seguridad. Lamentablemente, en el caso del derecho econmico
no se puede mantener, y se prefiere la funcionalidad. Ejemplo: intento de cdigo de derecho econmico.
Si no est definido por la ley, llega a un momento en el cual se debe interpretar la norma. Quin o quienes o cuando se va definir el
concepto? El juez es el que define cada concepto en cada caso.
3. Amplitud del mbito de aplicacin: la norma jurdica tiene un amplio mbito de aplicacin para que pueda organizar la
actividad econmica y si se limita no puede cumplir con su fin. Es tan amplio que va desde las normas permisivas, hasta las
prohibitivas, as cumple con sus finalidades de regular y organizar.
4. La preeminencia del objeto sobre el sujeto de derecho: en Doctrina se le llama objetivizacin de la norma jurdica. El
Derecho Econmico protege al sujeto, regulando al objeto. Claramente se siente que no protege a la persona, ya que el fin
del derecho es proteger a la persona.
Ejemplo: D.L 211 defiende la libre competencia en el mercado, es decir, el mercado. Quiere que en el mercado haya libre
competencia, es el bien jurdico protegido por la ley.
1. rgano de la Administracin. Servicio de Impuestos Internos. Conoce el rgano de la administracin, y luego se puede
recurrir al rgano jurisdiccional. Puede ser que el rgano administrativo pueda resolver, pero previa consulta un rgano
consultivo. Se prohbe un producto por escasez, lo puede solucionar, pero debe consultar.
La solucin del rgano de la administracin puede ser final.
2. rgano jurisdiccional. Poder Judicial. Es posible que la Ley obligue a escuchar expertos, como peritos. La naturaleza del
poder jurisdiccional que se le otorga al rgano que aplica la ley, se va encontrar una discusin.
1. Control de Legalidad: Es un control de tipo formal que tiene por objeto establecer si se ha cumplido con los requisitos
formales del caso. No conoce el asunto mismo, no se pronuncia sobre el asunto mismo. Ejemplo: la Ley faculta al Ministerio
de Economa que por Decreto prohba exportar un producto por problema de escasez. El rgano Jurisdiccional ve si el
Decreto cumple con las formalidades que la Ley exige.
Cuando el rgano Jurisdiccional puede apreciar los hechos realiza lo que se denomina Juicio de Oportunidad (si la medida
es o no oportuna).
NIVEL DE SANCIONES P ARA EL CASO DE INFRA CCIN DE LAS NORMAS JURDIC O ECONMIC A S.
La caracterstica esencial es hay una gran cantidad de sanciones aplicables.
1. Sanciones civiles
2. Penales
3. Administrativas Multas.
4. Publicidad: Constituye una especie de sancin social, mediante la cual se hace pblica una infraccin.
Es importante porque no hay sistema econmico que pueda sostenerse y desarrollarse sin una estructura jurdica.
Cmo se aborda este tema?, se hace a travs de cuatro procesos, no deben hacerse todos, se utilizan segn el objetivo que se
pretende.
PROCESO DE LI MITACI N.
En este proceso hay que tener presente que cualquiera modificacin al sistema econmico debe enmarcarse en la estructura jurdica, o
bien, si se persiste en el cambio, hay que introducir cambios en la estructura jurdica. Ejemplo: en el caso del 73 se dieron cuenta de
esto, pero no tenan la mayora del consenso para hacerlo.
Ejemplo histrico: Alemania en los aos 50. Despus de la Segunda Guerra Mundial se trata de imponer la economa social de
mercado, los pensadores propusieron la ley de participacin en las empresas, con ella se busca que el factor trabajo entre a participar
en la direccin de la empresa. Cuando se proyecta sta, se dieron cuenta que chocaba con el sistema capitalista y con el ordenamiento
jurdico, ya que afecta a la propiedad privada de los medios de produccin. Se hicieron las reformas jurdicas necesarias para poder
implantar la ley, se acondicion la estructura jurdica.
PROCESO DE CREACIN.
Consiste en estudiar el impacto que la norma jurdica que se pretende crear en el sistema econmico. La norma jurdica se adecua al
modelo econmico.
PROCESO DE COMPARACI N.
Consiste en comparar los diferentes sistemas econmicos con las diferentes estructuras jurdicas posibles. Es el proceso ms terico de
todos.
Como conclusin el concepto orden publico econmico se opone al concepto de orden pblico clsico. El punto clave es la
intervencin del Estado, en uno no se concibe y en otro es indispensable.
FUNCIN DE P ROTECCI N
El Derecho Privado parte de la base de que cuando hay dos partes son iguales, estn equilibradas. El Derecho Econmico cuestiona el
tema de la igualdad contractual y lo rechaza, ya que no actan en equilibrio, est inclinado para una parte, sea, existe una parte ms
dbil y otra ms fuerte.
Hay que reconocer a la parte econmicamente ms dbil y protegerla, lo hace a travs de distintos mecanismos como la
irrenunciabilidad de los derechos, estamos evitando que la parte econmicamente ms fuerte imponga sus trminos.
Se protege en la ley, esa persona no puede renunciar a sus derechos.
FUNCIN DE F OMENTO.
Se traduce en incentivos. La idea es otorgarlos para un sector, zona o actividad econmica determinada, se usa para orientar recursos,
para incentivar una actividad determinada.
Se encuentra consagrado en la Constitucin en el artculo 19 n 22 inciso 2 Slo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal
discriminacin, se podrn autorizar determinados beneficios directos o indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica,
o establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otras. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos, la estimacin del
costo de stos deber incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos.
Hay una funcin de incentivo por parte del Estado dentro del orden publico econmico. Otorgarle beneficios a una zona, sector o
actividad determinada normalmente los beneficios se traducen franquicias.
Ejemplos:
a.DL 701 de 1974 Otorga a las personas que plantan forestas, le otorgan franquicias tributarias.
b. Zona franca.
Ya hemos visto que en el sistema capitalista el principio rector es el principio de la voluntad y en materia contractual es la libertar
contractual. Siendo este principio rector en el capitalismo resulta que el orden pblico se limitara a regular la actividad solamente
para que las personas puedan buscar su propio inters sobre la base del principio dicho.
El sistema capitalista liberal en realidad los conceptos de orden pblico econmico no tienen lugar.
En la prctica: Se comprob no exista la igualdad jurdica entre las partes. El instrumento jurdico que ocupan las partes para actuar es
el contrato, y en el sistema capitalista se parte de la base que las partes estn en situacin de igualdad.
Reformas a los efectos del sistema capitalista, comienza la intervencin del Estado. En el imperio alemn, comienzan a dictarse las
primeras leyes previsin social. En Estados Unidos 1890 tambin se produce la primera reaccin, y se dicta Sherman.
En el sistema socialista, la actividad empresarial lo hace el Estado. En el aspecto jurdico, aparecen los contratos planificados.
CONTRATOS PLANIFICAD OS
1. Contrato jurdicamente impuesto: Son aquellos que respecto de su celebracin hay obligacin de contratar. El Estado que
desarrolla a travs del plan obliga a las partes a contratar, es decir, la formacin del vnculo contractual y las partes van estar
impuestas por el Estado. Sistema de planificacin.
2. Contrato econmicamente necesario: Son aquellos que se fijan a las partes lo que en derecho francs se llama una
obligacin de resultados. Ejemplo: En el plan se obligaba a la unidad econmica (empresas) a tener un resultado, deba producir
Lo importante en ninguno de los dos casos hay libertad contractual, en el momento que falle el director se tienen sanciones
administrativas y puede llegar a sanciones penales.
Conclusin: El orden pblico econmico existe en el sistema socialista.
1. El Estado a travs del ordenamiento jurdico vigente, a travs de las medidas econmicas.
2. Los grandes macros sujetos. Representados por las agrupaciones sindicales, y empresariales que tambin son creadoras de
normas jurdicas.
En el sistema corporativo fundamentalmente la actuacin est por parte de los Gremios. El papel del Estado es ser arbitro.
Es evidente que hay matices dependiendo del sistema que se trate. Ejemplo: Un sistema econmico social de mercado de Chile en
comparacin el de Alemania.
DOCTRINA
Economa social de mercado es piedra angular con la participacin de los trabajadores en direccin de empresa. (Alemania).
Hay orden publico econmico pero con matices, no en todos los pases es igual.
Para cumplir sus objetivos el Orden Pblico Econmico utiliza ciertas tcnicas que se ven reflejadas en las diversas legislaciones
econmicas, estas son:
a) Tcnica de la Prohibicin.
b) Tcnica de la Reglamentacin.
c) Tcnica del Control.
d) Tcnica de la Fijacin del Contenido del Contrato.
e) Tcnica de la Formacin del Vnculo Contractual.
Las tres primeras son propias de una Economa descentralizada, vinculada con la economa de mercado. Las dos ltimas son ms
propias de una economa centralizada (planificada o dirigida).
Sin embargo, hay que sealar que esta tcnica es insuficiente para cumplir con los fines del Orden Pblico Econmico, para organizar la
Economa y especialmente para proteger a la parte econmicamente ms dbil. Por eso, comienzan a aparecer las otras.
Las formalidades que deben cumplirse miran bsicamente al problema de la informacin, que puede ser: a la autoridad, a la
contraparte o al pblico.
- Las Sociedades Annimas Abiertas estn obligadas a publicar sus balances, de esta manera mantienen informados a todos
los accionistas sobre la marcha de la empresa.
- El Contrato de Seguros, es un contrato de adhesin, en que la contraparte debe estar informada de las condiciones y
contenido del contrato, est obligada por ley.
Informacin al pblico: se da porque eventualmente el pblico puede transformarse en contraparte. Ejemplo: el precio que exhibe el
comerciante obligado, pues quien en definitiva decide adquirir el bien o servicio se transforma en contraparte del comerciante.
Los requisitos son para ingresar a una actividad o tambin para ejercerla. Por ejemplo: en las farmacias se exige la presencia de un
qumico farmacutico, para instalar una panadera se exige el pago de la patente municipal y el cumplimiento de normas sanitarias, etc.
Cabe sealar que la tcnica de la reglamentacin obedece a un criterio absolutamente objetivo, en el sentido que es la norma jurdica la
que describe los requisitos generales y obligatorios a los que debe someterse quien desee desarrollar la actividad econmica. Por
ejemplo: quien desee desarrollar la actividad bancaria debe someterse al cumplimiento de la Ley General de Bancos.
a) Control Ocasional: Cuando se exige una autorizacin previa o una ratificacin o bien, cuando se puede
solicitar el alzamiento de una prohibicin.
Se realiza en relacin a determinadas operaciones o actuaciones, acto o contrato.
b) Control Permanente: Se mantiene en el tiempo. Es permanente el control, cuando la autoridad tiene a su
cargo la super vigilacia de una determinada actividad econmica desde su inicio hasta su fin. Por ejemplo: el
caso de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, aquellas que fiscaliza a los bancos desde su
inicio hasta su fin. AFP, Super Intendencia de Ahorro y pensiones.
El fundamento de este control est en que este tipo de instituciones contratan con una enorme cantidad de personas, manejan fondos
ajenos en gran cantidad, por consiguiente, en estos casos est envuelta la fe pblica o confianza de la gente.
Son controles que obedecen a criterios objetivos y subjetivos. En el caso del control permanente, hay un criterio subjetivo ya que el
ente fiscalizador aprecia la realidad y de acuerdo a esa apreciacin aplica la ley, no es arbitrario, ya que acta dentro de la ley que
establece lmites.
Consiste en que la autoridad fija todo o parte del contenido del contrato, el Orden Pblico Econmico no usa el principio de la
autonoma de la voluntad, establece ciertas clusulas inmodificables. Ejemplo: contratos de adhesin, como el contrato de seguros,
tanto en el sector pblico y privado (lneas areas). Tambin los contratos laborales o de trabajo, ya que el Cdigo del Trabajo
establece que los derechos del trabajador son irrenunciables.
Relacin Contractual Provocada: En este caso no existe obligacin de contratar, pero para acceder a determinados beneficios o
franquicias o evitar desventajas, los sujetos se ven obligados a contratar. Por ejemplo: el D.L. 600, Estatuto de la Inversin Extranjera,
constituye un mecanismo destinado a incentivar la trada de capitales extranjeros al pas, el inversionista extranjero para tener una
serie de beneficios debe contratar con el Estado Chileno, pero nadie lo obliga.
Se llama provocada porque se provoca al tercero para que contrate con el estado para obtener los beneficios.
Relacin Contractual de Origen Legal: el vnculo contractual se origina en la propia ley, es ella la que establece el vnculo contractual.
Por ejemplo: al comprar un pasaje de micro obtengo un seguro que establece la ley.
La incidencia de las normas del Orden Pblico Econmico en el mbito contractual, hay que analizar de qu forma influyen estas
normas en los contratos.
Ver si el contrato cumple con las normas del Orden Pblico Econmico, ver si en la relacin contractual que se ha creado se cumplen o
no las normas del Orden Pblico Econmico, a posteriori, ver si se ajusta a esas normas o no. Ejemplo: se quiere firmar un contrato de
distribucin exclusiva, esto puede ser contrario a la libre competencia, por eso hay que ver las normas del Orden Pblico Econmico
contenidas en la Ley de Defensa de la Libre Competencia.
Las normas del Orden Pblico Econmico deben estudiarse en armona con la Constitucin.
Principio de la Igualdad.
Principio de la Libertad.
Igualdad de Oportunidades.
Igualdad ante la Ley.
Igualdad de Oportunidades.
Artculo 1 inciso final de la Constitucin. Aqu se consagra este principio. Se ha discutido si esta disposicin es vlida slo para el campo
poltico y se ha dicho que al consagrar la igualdad de oportunidades en la Constitucin el legislador no distingue, se aplica el aforismo
Es una idea vinculada a que el hombre para desarrollarse necesita ciertas condiciones bsicas y mnimas, esto se conoce en la teora
como los derechos sociales y econmicos, estamos aludiendo a: derecho a la salud, derecho a la educacin, derecho a la libertad de
trabajo y su proteccin, derecho a la seguridad social, derecho a la vivienda (en trminos constitucionales se vincula al derecho de
propiedad). La incorporacin de estos derechos es una tendencia moderna, no se consagraban en las cartas antiguas.
Definicin: sometimiento de todas las personas al mismo estatuto fundamental para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de
sus obligaciones.
Esto implica que no es procedente hacer distincin entre las personas en razn por ejemplo de la raza, sexo, nacionalidad, oficio, grupo
social, categora econmica o religin a la cual pertenezcan.
La igualdad ante la ley parte de la suposicin de que las personas estn en una misma condicin jurdica y, por lo tanto, se someten a un
mismo estatuto jurdico fundamental, sin que por consiguiente se pueda hacer discriminaciones arbitrarias entre estas personas.
a) Artculo 1 inciso 1.
b) Artculo 19 n 2.
c) Artculo 19 n 22.
d) Artculo 19 n 20.
e) Artculo 98 inciso final.
Artculo 1 inciso 1: las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos (reforma del ao 1.999, Ley 19.611). Esto beneficia a
todos en general, esta libertad y dignidad es al nacer, pero con el tiempo se puede cambiar la condicin jurdica. Todos estn obligados
a respetarla, el legislador y todos.
Artculo 19 n 2: consagra el mismo principio. Ni la ley ni autoridad alguna pueden establecer diferencias arbitrarias..
Artculo 19 n 22: La no discriminacin arbitraria en el trato que debe dar el Estado y a sus organismos en materia econmica, la
norma va dirigida al Estado y sus organismos. La norma usa la palabra trato, se refiere a una relacin jurdica, quiere decir que no
puede haber discriminacin arbitraria en las relaciones jurdicas.
El inciso 2 establece que slo en virtud de una ley y siempre que no sea discriminacin arbitraria, se podrn establecer beneficios o
gravmenes en favor de un sector, actividad o zona geogrfica.
Los beneficios directos pueden ser subsidios o bonos y los indirectos las franquicias.
Artculo 19 n 20: igual reparticin de los tributos y de las dems cargas pblicas, la reparticin debe hacerse en proporcin de las
rentas de los sujetos o en la progresin o proporcin que fije la ley y al mismo tiempo en las cargas pblicas.
Tributos: cantidad de dinero que exige el Estado a un particular y que puede o no tener una contraprestacin directa. Ejemplo: peaje.
Impuesto: cantidad de dinero que exige el Estado a un particular y no tiene una contraprestacin directa. Ejemplo: impuesto global
complementario.
Hay una relacin de gnero (tributo) especie (impuesto) entre estos conceptos. La Constitucin habla de tributos y no impuestos para
que quede claro que se establecen por ley y no por otro medio como los D.F.L.., no se pueden establecer por actos administrativos
(potestad reglamentaria).
Artculo 109 inciso final): El Banco Central no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera directa o indirecta
establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones
de la misma naturaleza.
El Banco Central debe acatar este artculo. Qu se entiende por acuerdo?, Qu es operacin? Y Operacin de la misma naturaleza?
Acuerdo: Se refiere a la facultad normativa del Banco Central, que es un rgano publico autnomo. A travs de los acuerdos se dictan
las normas. Estos acuerdos que adoptan el Banco Central, deben respetar la Constitucin y su propia ley orgnica constitucional.
Cuando el Banco central adopta un acuerdo es porque el consejo ha adoptado una decisin relacionada con las atribuciones o
funciones que le encomiendan su L.O.C.
Operacin: Se entiende como un negocio jurdico es cualquier operacin.
Misma naturaleza: La operacin es de la misma naturaleza cuando el negocio jurdico rene por lo menos los mismos requisitos de la
esencia.
PRINCIPIO DE L IBERTA D
Qu es la libertad? La facultad que tienen las personas para desplazarse de una forma u otra, o bien, la facultad que tiene una persona
para obrar de una forma u otra.
a) Artculo 1 inciso 1.
b) Artculo 1 inciso 3.
c) Artculo 19 n 15.
d) Artculo 19 n 16.
e) Artculo 19 n 21.
f) Artculo 19 n 23.
g) Artculo 19 n 24.
Artculo 1 inciso 1: no merece mayor comentario, desde el punto de vista del Derecho Econmico es el punto de partida del principio
de libertad econmica.
Artculo 1 inciso 3: los grupos intermedios son reconocidos por el Estado y les garantiza su autonoma. Principio de Subsiariedad.
Grupo: dos o ms personas, en trminos constitucionales conlleva la idea de una finalidad propia.
Grupos Intermedios: se ubican entre el Estado y las personas. Relacionado con el artculo 19 n 15, el derecho de asociarse libremente.
Ellos existen sin necesidad de formalidades, desde que existen el Estado est obligado a ampararlos, si quieren tener personalidad
jurdica deben hacerlo en conformidad a la ley.
La empresa es un grupo intermedio organiza y combina los factores productivos, busca gozar de personalidad jurdica, sea, por ley.
Existen empresarios individuales, quedan excluidos de esta garanta porque no son un grupo.
Qu autonoma se le garantiza a la empresa?, no solamente econmica, sino que tambin jurdica, es el poder que tiene para dictar
sus propias normas en la esfera de sus propias atribuciones.
Artculo 19 n 16: habla en el fondo del principio de la libertad de trabajo y su proteccin. La persona tiene derecho a la libre
contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin. Consagra la no discriminacin.
Artculo 19 n 21: tiene un inters sustancial para este curso. Establece el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no
sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional. Los beneficiarios de la norma somos todos, y los obligados a parte
del Estado
Es una obligacin de no hacer, ya que no puedo hacer ningn acto en contra o que impida que la actividad se pueda desarrollar, no se
puede perturbar ni amenazar la libertad econmica.
Se ha planteado un problema de interpretacin sobre las normas legales en dos sentidos, hay dos tesis:
El sentido del concepto es preciso, estricto: se trata de normas de carcter o rango legal.
Lo que quizs decir el constituyente es normas jurdicas: por consiguiente, quedaran incluidas las normas de carcter legal
y las administrativas.
OPININ DEL PROFESOR: el concepto de normas legales hay que interpretarlo en un sentido amplio, sea, se incluyen las normas
legales y las administrativas con una limitacin, cuando se establecen restricciones a la actividad econmica debe hacerse mediante
una ley, pero cuando se trata de una mera regulacin de la actividad econmica puede hacerse a travs de normas legales o
administrativas.
Artculo 19 n 21 inciso 2: consagra el principio de subsidiariedad con autorizacin de una ley de qurum calificado (para su
aprobacin, modificacin o derogacin se necesita la mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio, artculo 66 inciso 3).
Artculo 19 n 23: derecho a adquirir el dominio, los beneficiados por la norma somos todos y tambin estamos todos obligados a
respetarla.
Jurdicamente el precepto asegura a todas las personas la facultad para incorporar a su patrimonio toda clase de bienes por los modos
de adquirir, sin embargo, este derecho tiene algunas limitaciones (sealadas en el mismo artculo):
El inciso 3 establece una excepcin, alguien puede ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, slo en virtud de una ley especial o general que lo autorice por causas de utilidad pblica o inters
nacional, pero con una indemnizacin y si no se est de acuerdo, se puede recurrir a los Tribunales.
Este artculo hace sinnimos los conceptos de atributos del dominio y facultades esenciales del dominio.
Los atributos del dominio estn referidos a las caractersticas bsicas del derecho de propiedad, son:
CONSTITUCIN
Fuente de mayor jerarqua que incorpora diversas normas de carcter econmico y social. Adems, tiene normas que apuntan al
sistema econmico y otras que hacen referencia a derechos econmicos y sociales.
LEY
La Constitucin establece cuatro categoras de leyes:
Ley interpretativa de la Constitucin: requiere para su aprobacin, modificacin o derogacin de los 3/5 de los diputados y
senadores en ejercicio.
Ley orgnica constitucional: requiere los 4/7.
Ley de qurum calificado: requiere la mayora absoluta.
Ley simple: requiere la mayora de los miembros presentes de cada Cmara.
Norma de Clausura (artculo 60 n 20): llamamos as a dicha norma porque establece que en general queda reservado al
legislador la dictacin de toda norma de carcter general y obligatoria y que establezca las bases del ordenamiento jurdico. As, es una
norma de clausura a favor del Legislativo, no del Ejecutivo.
DFL.
Decretos con rango legal (equiparable a la ley), en virtud de la delegacin de facultades que le hace el Legislativo al
Ejecutivo, especficamente al Presidente de la Repblica (artculo 61). Las limitaciones de dicha delegacin se encuentran en el inciso
2 de dicho artculo.
Su importancia es que muchas veces la norma jurdica necesita de un cierto grado de tecnicismo, por lo que se considera que
una vez que el Legislativo ha fijado las bases de la delegacin, el Presidente puede ser asesorado por expertos.
DL.
Tambin tienen rango legal, pero son distintos de los DFL, ya que no cumplen con los trmites de la ley y tampoco han sido
dictados por una delegacin de facultades. Se dictan en perodos de anormalidad jurdica institucional, en tiempos de excepcin, por
esto reciben el nombre de legislacin irregular.
Ejemplos:
TRATADOS INTERNACIONALES.
La conduccin de las relaciones exteriores le corresponde al Presidente de la Repblica (artculo 32 n 17), pero al Congreso
le corresponde aceptar o rechazar estos tratados, si la propia Constitucin seala que el Tratado se tramita como ley, entonces tiene
rango legal. La doctrina no est de acuerdo, ya que simplemente el cumplimiento de dichos trmites es una formalidad habilitante, es
decir, es un requisito de forma que hay que cumplir para habilitar al Presidente a signarlo.
Luego de la Segunda Guerra Mundial, estas normas han tomado un carcter muy importante en el Derecho Econmico,
incluso se ha pensado que existira un Derecho Econmico Internacional. Ejemplo: Tratado de Roma, 1.959 que establece un mercado
comn europeo.
En 1.944 los Acuerdos de Breton Woods establecieron como objetivo centrar las bases a nivel mundial de la cooperacin en
materia financiera y monetaria. Aqu nacen dos instituciones:
ALALC (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio). En 1.980 se transforma en la ALADI (Asociacin Latinoamericana
de Integracin).
En 1.969 se crea el Pacto Andino, pacto de integracin comercial entre los pases de la cuenca andina.
El acto administrativo, en un sentido clsico, es una declaracin de la voluntad que emana de un rgano administrativo en
el ejercicio de un poder o potestad pblica llamada reglamentaria. As, el acto administrativo es una exteriorizacin de la potestad
reglamentaria.
La potestad reglamentaria es una atribucin especial del Presidente de la Repblica para dictar unilateralmente normas
jurdicas generales o especiales destinadas al gobierno y administracin del Estado o a dar ejecucin a las leyes.
Reglamentos: son actos generales y permanentes que complementan la ley de manera de formar un todo armnico con ella.
Ejemplo: reglamento del IVA.
Decreto: en sentido amplio, es toda resolucin dictada por la autoridad en asuntos de su competencia. Se distinguen tres
tipos:
- Decreto Supremo: dictado por el Presidente de la Repblica, o bien se puede utilizar la frmula por orden del Presidente de
la Repblica.
- Decreto Supremo Reglamentario: es el que denominamos como reglamento.
- Decreto Simple: aquel que no es dictado por el Presidente de la Repblica, ni por orden de l. En doctrina, cuando se dicta
por un Jefe de Servicio se llama resolucin, son especialmente importantes en materia tributaria.
Instrucciones: rdenes que imparte la autoridad administrativa a los funcionarios o agentes pblicos relacionadas con el
correcto cumplimiento de la ley y/o para realizar una labor ms coordinada y eficaz.
Quin tiene la facultad para dictar estas normas, el Presidente o el Congreso?. La Constitucin del 25 no estableca de
manera taxativa cuales eran las materias de ley. Se entenda que el Poder Legislativo poda normar cualquier materia, hoy estn
acotadas en el artculo 60. Las dems materias, entonces, quedan al arbitrio del Presidente para usar su potestad reglamentaria.
Pero, es realmente taxativo el artculo 60?. Se piensa que el artculo 60 n 20 y el artculo 32 n 8 establecen una norma de
clausura en favor del Presidente, realmente la norma de clausura est establecida a favor del Legislativo, ya que el artculo 60 n 20,
debido a su amplitud, nos dice que el artculo 60 no es taxativo.
Ellos dictan disposiciones jurdicas de aplicacin general que regulan la conducta econmica de las personas en diferentes
mbitos o sectores.
Dnde, jerrquicamente, se ubica esta potestad?. Entre la ley y la potestad reglamentaria del Presidente, de ejecucin, no
autnoma, ya que esta est sobre ella y bajo la ley.
- En la ley orgnica constitucional de los entes, en cuyo caso su potestad tiene una fuente de jerarqua legal.
- Es una simple consecuencia o expresin de la potestad reglamentaria del Presidente, basndose en el artculo 32 n 8.
Cuando se estructura mediante una ley orgnica constitucional su fuente est en dicha ley y en la Constitucin; el problema
se da en los dems casos. Segn algunos, la adopcin de cualquiera de las dos posiciones depende de la concepcin que se tenga de la
naturaleza jurdica de los entes.
Tambin se ha dicho que la posicin que se tenga respecto al origen de esta facultad va a depender de la idea de la
naturaleza jurdica de los entes.
Los entes son personas jurdicas de derecho pblico, por tanto, su potestad emana de la ley orgnica constitucional que los
crea.
Otros dicen que son simples entes de la administracin pblica, por lo que la potestad reglamentaria sera una expresin de
la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica.
CONTRATOS.
Hay ciertos contratos que por sus caractersticas y efectos merecen ser considerados como una fuente del Derecho
Econmico.
Por qu son tan importantes para el Derecho Econmico?. Ejemplo: Tratado de Roma, MERCOSUR, ALADI, etc.
El Derecho Econmico ha ido imponiendo restricciones al principio de la autonoma de la voluntad, que pueden provenir de
la ley o de la contraparte. Aqu, revisten singular importancia los contratos de adhesin (ver tcnicas de fijacin del contenido del
contrato y de formacin del vnculo contractual). Ellos son problemticos porque implican una imposicin bastante fuerte si se parte de
la base de la libertad contractual. As, las legislaciones se han preocupado de palear sus efectos negativos, en Chile el problema se ha
defendido por el principio de la buena fe y de la conmutatividad de las prestaciones. Hoy existe la ley de proteccin al consumidor.
CONTRATOS LEYES.
Se vincula al principio de la juridicidad, es decir, el Estado para poder actuar o contratar tiene que estar autorizado por
normas legales especiales.
Artculos 6 y 7 de la Constitucin.
En los contratos leyes, quien contrata es el Estado, para esto debe estar autorizado por la ley y la Constitucin.
1. Corte Suprema, 1.966: las convenciones legales o contratos leyes son aquellos en los cuales el Estado con el objeto de
procurarse recursos u obtener la celebracin de proyectos o acuerdos que le benefician, otorga franquicias a terceros, que
pueden consistir en la liberacin de contribuciones, regulacin de tarifas, concesin de servicios u otras regalas que sirvan
de compensacin al provecho que el Estado recibe de instituciones nacionales o extranjeras o de particulares.
2. Consejo de Defensa del Estado, 1.967: es una convencin autorizada por ley entre un particular y el Estado que
compromete su soberana, la que quedara limitada, ella misma o su ejercicio, por la obligacin que asume el Estado de
respetar la estabilidad de un rgimen especial de franquicias, sean ellas aduaneras, tributarias, cambiarias, etc.,
generalmente con duracin determinada.
3. Profesor Enrique Evans de la Cuadra: son los convenios que, con autorizacin del legislador, celebra el Estado con uno o
ms particulares otorgndoles o reconocindoles por tiempo determinado el goce de un tratamiento especial en materias
financieras, tributarias, de comercio exterior o de otra naturaleza que tenga significacin patrimonial.
4. Reforma a la Constitucin: son contratos o convenciones de cualquier clase que el Estado o sus organismos hayan celebrado
o celebren con la debida autorizacin o aprobacin de la ley en que se comprometen a mantener a favor de particulares,
determinados regmenes legales de excepcin o tratamientos administrativos especiales.
Aqu, dice que el contrato no tena autorizacin, pero que se celebr igual, siendo aprobado despus. Puede haber una
autorizacin a posteriori, esto se conoce como contrato ley ad referndum.
Diferencia entre el Contrato Ley y los otros contratos que el Estado celebra con los particulares.
Siempre que el Estado contrata requiere autorizacin legal, entonces, dnde est la diferencia entre un simple contrato
administrativo y un contrato ley?.
Ejemplo: el Estado celebra un emprstito pblico que queda obligado a restituir con un banco. Aqu, se dan las primeras dos
caractersticas, pero no las dos ultimas.
Existen o no?, son o no aceptados?. Esta discusin viene de la poca del 70.
Hay quienes no aceptan su existencia porque viendo su nombre, contrato ley, hay una inexistencia de fuente, hay una
incongruencia, ya que la fuente sera el contrato y la ley, siendo ambas instituciones jurdicas distintas, una cosa es la ley que es una
manifestacin de la voluntad soberana y otra son los contratos, que son un acuerdo de voluntades. Tambin, dicen que en nuestro
derecho el contrato y la ley estn en una relacin de subordinacin porque es el contrato el que se ajusta a la ley, adems agregan que
tienen regmenes jurdicos distintos. Aaden que uno est en el campo del Derecho Pblico y otro en el del Derecho Privado.
CONCLUSIN: estando la ley y el contrato en relacin de subordinacin y con esferas jurdicas distintas, ningn contrato puede impedir
que la ley posterior lo modifique.
Pero tambin hay quienes aceptan su existencia. Es verdad que en nuestro derecho el contrato ley no est reconocido
institucionalmente, pero su base est en la repeticin constante de las autoridades pblicas de determinados comportamientos con
nimo de producir efectos jurdicos y tener poder obligatorio. Adems, dicen que aqu la costumbre tiene fuerza legal por ser en
silencio o ausencia de ley, especialmente en materia del Derecho Comercial. Si el contrato es ilegal, opera la nulidad.
Otro argumento en contra de su existencia se dio en el Congreso Nacional. Hubo una intervencin del Senador Ral Ampuero (PS)
donde dijo que en el caso de los contratos leyes el Estado no se est desprendiendo de un bien patrimonial, ni de una cantidad de
dinero, sino que est renunciando a la facultad o atribucin de innovar en el rgimen tributario ulterior. El Estado est abdicando una
atribucin de Derecho Pblico y est enajenando una parte de su soberana. Si en un contrato se llega a incluir un rgimen de
franquicias la fuerza obligatoria emana del pronunciamiento legislativo y en ningn caso del rgimen del contrato. As, el rgimen
puede ser cambiado por otra ley.
Los defensores de los contratos leyes sealan que lo que se pretende establecer con un rgimen de franquicias inalterable es evitar
que el Estado unilateralmente modifique lo convenido.
Si se sostuviera que esta obligatoriedad de no alterar el rgimen emana del contrato, sera problema entre el Estado y las partes, pero
como la fuerza obligatoria emana de la autorizacin legislativa, este puede modificar y gozar la ley.
Los defensores del contrato ley, se pretende establecer con la inalterabilidad es evitar que el Estado altere el contenido del contrato.
Existe un fallo de la Corte Suprema que seala que, si bien en materia civil nuestra Constitucin no prohbe de manera expresa y
absoluta al legislador dictar normas con efecto retroactivo, en cuanto corresponde al derecho de propiedad consulta una prohibicin
de un modo indirecto, ya que consagra que nadie puede ser privado de su propiedad, atributos o facultades, sino en virtud de una ley
que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o inters nacional. (artculo 19 n 24 inciso 3). Est haciendo alusin a una
garanta constitucional.
Si una ley afecta el derecho de propiedad estara afectando intereses que para su titular son derechos adquiridos que son aquellos que
son consecuencia de un hecho apto para producirlos bajo el imperio de una ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que
han entrado a formar parte del patrimonio de la persona.
Uno de los contratos leyes ms conocidos es aquel que celebran los inversionistas extranjeros acogindose a las disposiciones del D.L.
600. Se acaba de derogar, toda inversin extranjera se hace por contrato ley.
El problema surge porque un requisito del contrato ley es la autorizacin legal previa en virtud del principio de juridicidad (obliga que
el contrato este autorizado previamente). El lugar de esperar la aprobacin previa, el Estado lo celebra anticipadamente, sin
autorizacin.
Hay tratadistas que han negado la existencia de estos contratos, negndoles validez por ser inconstitucionales, por cuanto, el artculo
60 n 8 de la Constitucin (hoy artculo 63 n 8), dispone que solo por ley el Estado puede comprometer directa o indirectamente el
crdito o su responsabilidad financiera, sus organismos y los de las municipalidades.
. Tambin los que apoyan, sealan que no hay inconstitucionalidad ya que, si bien es cierto que el Estado celebra un contrato antes de
la autorizacin legal, lo importante es que los efectos del contrato (los derechos y obligaciones que de l nacen) solamente se originan
de la ley que los aprueba.
No todas las franquicias se deben otorgar a travs de contrato ley, porque las franquicias se pueden otorgar a travs de la ley.
Para la ctedra, son vlidos y constitucionales porque sus efectos estn supeditados a la ley que los aprueba.
COSTUMBRE.
Reiteracin constante y uniforme de determinadas conductas durante un cierto perodo de tiempo en la conviccin de que se obedece a
un imperativo jurdico.
obedece a un imperativo jurdico, se cree actuar conforme a derecho, estar creando efectos jurdicos.
Artculo 2 Cdigo Civil, Carece de fuerza obligatoria, salvo cuando la ley se remite expresamente a ella.
En el Derecho Comercial la costumbre tiene cabida como fuente supletoria. El artculo 4 del Cdigo de Comercio, dice Las costumbres
mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la
Repblica o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los
juzgados de comercio.
La costumbre tambin tiene importancia en el comercio internacional. En la interpretacin de la ley comercial la costumbre mercantil
sirve para determinar el sentido de las palabras tcnicas y los actos y convenciones mercantiles. Este es un tema que hay que tener
presente al estudiar el Rgimen de Comercio Exterior. Ejemplo: una venta internacional por telfono se dice que es CIF o FOB.
La costumbre tambin tiene importancia en el comercio internacional. En la interpretacin de la ley comercial la costumbre mercantil
sirve para determinar el sentido de las palabras tcnicas y los actos y convenciones mercantiles. Este es un tema que hay que tener
presente al estudiar el Rgimen de Comercio Exterior. Ejemplo: una venta internacional por telfono se dice que es CIF o FOB.
JURISPRUDENCIA.
En nuestro pas los fallos tienen efecto relativo, para las partes solamente, para los casos especficos en que se pronuncia.
Aunque no tienen fuerza, si tienen algunas proyecciones en las causas futuras, pero es slo un antecedente.
Puede ser judicial o administrativa.
DOCTRINA.
En general, en los ordenamientos jurdicos de la Familia Romano Germnica, la opinin de los tratadistas es que no tiene fuerza
vinculante. Lo mismo ocurre en nuestro pas.
Tanto en un asunto litigioso, como en un informe en derecho, se recurre a ella.
IMPORTANTE: puede tener influencia en la modificacin de la ley positiva, nos lleva a diferentes interpretaciones. Tiene una especial
importancia en el Derecho Econmico, porque es una disciplina nueva y porque es un derecho mutable.
As, la doctrina es la que aporta uno de los mayores pesos con respecto al cambio del Derecho Econmico.
- Regulacin de precios, ejemplo: Restringir el precio mximo, colocar un precio mnimo, evitar la discriminacin de precios,
obligar a los empresarios a satisfacer toda la demanda, delimitar la actuacin del rea de las empresas.
Cul es el objetivo de accin pblica? Por qu el Estado entra a regular? El objetivo de la accin pblica es llevar acabo la eficiencia
tcnica y productiva. Se trata de minimizar los costos y asegurar la inversin, lograr as una actividad econmica sostenible y corregir las
fallas del mercado. Ejemplo: Monopolio, la asimetra de informacin.
Una de las cosas que ms preocupa es evitar las consecuencias injusto monoplico. Lo que se busca con la regulacin es asegurar la
eficiencia tcnica y productiva, y desde el punto de vista jurdico es entregar los instrumentos jurdicos para poder llevar acabo la
regulacin.
1. Regulacin de estructura.
2. Regulacin de comportamiento.
La regulacin por definicin es imponer un lmite de la capacidad de accin de las empresas. Por eso se han determinado dos tipos de
regulacin: Estructura y comportamiento.
La regulacin de estructura trata de imponer en cierto modo un marco competitivo y de esta manera poder eliminar las ineficiencias
del mercado. Pretende regular el mercado para evitar las ineficiencias, pero tambin pretende proteger el bien pblico.
Ejemplo: El Estado puede entrar a corregir la informacin asimtrica, la publicidad (obligacin de informar las tarifas).
Se debe partir del concepto de la teora econmica eficiencia Pareto, este concepto parte de la siguiente primicia, Una asignacin
de precio, cantidades y rentas, es Pareto eficiente cuando no existe asignacin alternativa, que dejando a todos los agentes econmicos
tan satisfechos como antes consiga que algunos estn mejor.
Si se tiene un mercado (bancario), y en este existen: Banco A, B, C, D, E. Si este mercado de los bancos esta en forma los precios
asignados, precios y cantidades y que no hay alternativas, y no hay posibilidad se produzca un desequilibrio, que uno este mejor que
otro, o que entre otro banco con mejores condiciones.
Para el anlisis de esta teora, estn los teoremas bsicos de la economa del bien estar para entender y estudiar la situacin.
El mercado en general se puede definir como una institucin que fundamentalmente responde a estos dos teoremas econmicos.
- El primer teorema sostiene que dejando en libertad a los agentes econmicos para que intercambien bienes y servicios (sin
regulacin alguna) se consigue una asignacin de recursos Pareto eficiente.
Este teorema, los mercados competitivos conducen a asignaciones Pareto eficientes, y la regulacin publica es innecesaria.
- El segundo teorema afirma que cualquiera asignacin Pareto eficiente es alcanzada mediante intercambios libres realizados
por los agentes econmicos partiendo de una asignacin de recursos compatible con la que se desea alcanzar.
Es decir, cualquier distribucin que sea considerada socialmente justa puede conseguirse mediante mecanismos de
mercados. Segn esta teora, los problemas de deficiencia y justicia distributiva pueden separarse.
Se parte de una iniciativa inicial, ejemplo: Estado va asignar programa de viviendas, 1 milln de dlares para vivienda, parte
con una iniciativa inicial. En este caso, tambin se puede intervenir por el Estado y partir con iniciativa.
En cuanto a las crticas hay que reconocer el uso excesivo de los instrumentos de regulacin condiciona la actividad econmica, y esta
limitando el rol tanto pblico como privado en el mercado.
Por ejemplo: Si se sigue una poltica de fijacin de precio, los agentes econmicos no pueden acordar el precio libremente en el
mercado. Por consiguiente, puede fijarse un precio inferior al precio de equilibrio para garantizar un precio justo y evitar presiones
inflacionarias.
La regulacin se justifica para resolver las ineficiencias, pero la instauracin conlleva costos. Tiende por una parte a una estructura que
facilita la coordinacin no competitiva de los agentes. Si se tiene un precio mximo fijado, los agentes economicos pierden el
incentivo de la competencia. Puede resultar en una baja de la actividad. Esa baja fundamentalmente se da en el mercado formal,
porque los agentes tratas de hacer sus transacciones en mercados no regulados.
- El hecho que un mercado este regulado, si la regulacin es excesiva puede incentivar a los agentes econmicos a que lleven
sus recursos a mercados no regulado.
Conclusin: En definitiva, estas crticas a la regulacin son vlidas, el problema que plantea el cuidado que se debe hacer la regulacin.
LEGISLACIN POSITIVA .
Antecedentes histricos.
Ley Sherman, 1890 (USA): conocida como el comienzo de la legislacin anti trust.
Esta ley trat de eliminar la figura del trust, que es una forma de concentracin o crecimiento de una empresa, evitando que se pueda
competir libremente, controlando el mercado.
Ley Clayton, 1914 (USA): apunt a terminar o prohibir la discriminacin de precios, que se haca para controlar la demanda. Ejemplo:
diferentes precios en diferentes regiones para poder eliminar a la competencia, vendiendo a precio de costo, incluso de prdida, para
sacar a la competencia.
D.F.L n1 28 de octubre de 2004 texto actualizado. Y la ltima reforma del D.L 211 es la ley 20.945 del 30 de agosto de 2016.
Cuestiones preliminares.
Las normas de defensa de la libre competencia son normas de orden pblico, as, todos los agentes que actan en el mercado deben
respetarlas. El DL pretende organizar el mercado (funcin de organizacin del orden pblico econmico). Para asegurar la libre
competencia, quienes transgreden el DL lo vulneran y adems vulneran normas y principios constitucionales (artculo 19 n 21).
Libertad contractual, en esta materia rige la autonoma de la voluntad, pero sucede que el DL 211 irrumpe en este principio, porque ya
no se puede contratar libremente, sustrayndose de respetar sus normas. Estas normas son irrenunciables por el hecho de ser de
orden pblico.
Cul es el bien que procura salvaguardar la ley? La libre competencia. El problema es que la libre competencia no est definida en la
ley, e histricamente ha sido objeto de distintos conceptos entre jurdicos y econmicos.
Los organismos de la libre competencia que comenz en 1973, han ido precisando cosas que son fundamentales para la aplicacin de la
El mercado relevante tambin se denomina concreto, es el mercado especifico y preciso concerniente a cada situacin concreta.
Ejemplo: Problema por producir leche y se hace un atentado con la libre competencia, no se puede defender diciendo que es el
mercado de los lcteos, el mercado relevante es de la leche.
Indicadores de competencia: Se refieren a la estructura del mercado, el comportamiento de los agentes econmicos y los resultados
obtenidos.
EJEMPLOS:
mbito Personal: a quines se les aplica la ley? A todos, sean personas naturales o jurdicas (de derecho pblico o privado), nacionales
o extranjeras. Nadie queda exceptuado.
Simplemente por la forma del art. 3 del D.L 211 El que ejecute o Ley N19.911 celebre, individual o colectivamente
mbito Territorial: en qu territorio se aplica la ley? Dentro de todo el territorio de la Repblica, segn el principio general. Esto fue
motivo de discusin, ya que en el antiguo DL 211 artculo 1 deca dentro del pas, tanto en las de carcter interno como las relativas al
comercio exterior. Los antiguos organismos (comisin resolutiva) lo aclararon: no se atiende al lugar de ejecucin de la conducta
infractora, sino que al lugar donde se producen sus efectos.
Una conducta ejecutada fuera del territorio de la Repblica, pero que va producir efectos en Chile, queda sujeta a la ley chilena.
mbito Material: Aqu hacemos referencia a las conductas prohibidas por la ley, que son infracciones a la ley. Este es uno de los
cambios sustanciales que hizo la reforma del 2.003.
Hoy existe una figura genrica (redactada en trminos distintos), casos ejemplares.
En la figura genrica de hoy, se suprime la mencin al ilcito penal, ya no hay penas corporales (presidio menor en cualquiera de sus
grados) como lo haba antes de la reforma. Art. 3 del D.L 211
Artculo 3: El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convencin que impida, restrinja o entorpezca
la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, ser sancionado con las medidas sealadas en el artculo 26 de la presente
ley, sin perjuicio de las medidas correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan disponerse en
cada caso.
En la figura genrica de hoy, se suprime la mencin al ilcito penal, ya no hay penas corporales (presidio menor en cualquiera de sus
grados) como lo haba antes de la reforma.
1) Forma de ejecucin de la conducta: lo que interesa dilucidar es que conductas quedan comprendidas dentro del ilcito
econmico.
Cualquier hecho, acto o convencin, cualquier conducta contraria a la libre competencia (concepcin amplia). El legislador
quera incorporar as a esta figura todo, ampliamente, cualquier hiptesis de comportamiento.
2) Requisitos de ilicitud de la figura genrica: qu condiciones tienen que darse para que la conducta sea ilcita o sancionable?
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos,. En el juzgamiento del ilcito
puramente econmico se presiden de la intencin del autor.
Por otro lado, tambin es objetivo en el sentido que se preside del resultado de la conducta.
Practicas concertadas: La ley no define un concepto, pero se puede dar una definicin para la simplificacin. Es una forma de
coordinacin entre empresas, que sin haber concluido un acuerdo propiamente a sabiendas sustituyen los riegos de la competencia por
cooperacin practica.
B) Abuso de posicin dominante. Se considerarn, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden, restringen o entorpecen
la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos, los siguientes: b) La explotacin abusiva por parte de un agente econmico,
o un conjunto de ellos, de una posicin dominante en el mercado, fijando precios de compra o de venta, imponiendo a una venta la de
otro producto, asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos semejantes.
Cundo se dice que una empresa tiene una posicin dominante en el mercado? Cuando se tiene poder de influir en la oferta y demanda
total, sin embargo, el hecho de que se tenga una posicin dominante no es ilcito por si, para que se produzca una figura de posicin
dominante se necesitan dos requisitos copulativos.
1. Que se ocupe una posicin dominante.
2. Se abuse de la posicin dominante.
Por abuso se entiende el mal uso o el uso indebido o torcido o excesivo de los instrumentos jurdicos de que dispone quien sustenta la
posicin dominante.
Cules son las figuras jurdicas o instrumentos, a travs de los cuales se abusa de la posicin dominante?
1. Contrato de adhesin. Es una tpica figura de abuso, porque este es aquel que es impuesto unilateralmente, por una parte,
sin que la otra no puede modificar.
2. Contratos ligados. Quien tiene la posicin dominante en determinado mercado, le impone al otro contratante la adquisicin
de un bien o servicio en el cual, aquel tambin tiene una posicin dominante. Ejemplo:
3. Discriminaciones subjetivas. Discriminacin que no es razonable, representa un atentado contra el principio de igualdad
jurdica. Quien ocupa la posicin dominante aplica a transacciones equivalentes condiciones distintas.
4. Clusula de prohibicin de comercio. En el contrato se estipula que quien vende un determinado producto, no se puede
instalar con un negocio de rubro durante un periodo de tiempo determinado. Contrato de representacin.
CONTRATOS DE ADHESI N.
Es una tpica figura de abuso, porque este es aquel que es impuesto unilateralmente, por una parte, sin que la otra no puede modificar.
1. Practicas ausentadas.
2. Abuso dominante.
3. Las practicas predatorias y competencia desleal.
4.
Son una conducta consistente en el intento de desplazar a uno o ms competidores. Reduciendo los precios por debajo de los costos. (Se
hace generalmente para alcanzar una posicin dominante).
Letra d agregada por la ltima reforma, Participacin cruzadas interlooking. Es la participacin simultanea de una persona encargos
ejecutivos relevantes o de director en dos o ms empresas competidoras entre s.
Siempre que el grupo empresarial tenga ingresos anuales que excedan las 100 mil uf en el ltimo ao calendario, y transcurrido 90das
corridos contando en el trmino del ao calendario en que fue superado el umbral mantenindose la participacin simultanea de los
cargos. Figuras.
Art. 4 bis: Impuso notificar a la Fiscala Nacional econmica, dentro del plazo de 60 das sobre una negociacin directa o indirecta
destinada a la adquisicin de ms de un 10% del capital de la empresa competidora. En el caso en que la empresa adquirente como la
empresa adquirida tengan por separado ingresos anuales por venta que excedan las 100 uf del ao calendario. Ejemplo: Comprar empresa
que es competidora a la ma.
Esta tambin contemplado en el D.L 211 y concretamente en el titulo II de la ley. Fue introducido por la ley 19.911 de 14 de noviembre
del 2003.
1. Prevencin.
2. Correccin.
3. Sancin
Nos est demostrando que este rgano jurisdiccional funciona distintamente como otros tribunales de justicia.
COMPOSICIN.
Un Abogado: que lo preside. Es designado por el Presidente de la Repblica de una quina confeccionada por la Corte Suprema mediante
concurso pblico de antecedentes. Los postulantes deben tener una destacada actividad profesional o acadmica especializada en libre
competencia o en Derecho Comercial o Econmico y, por lo menos, diez aos de ejercicio profesional.
Cuatro Profesionales Universitarios Expertos en Libre Competencia: de ellos, dos deben ser abogados y dos deben ser licenciados o con
post grado en Ciencias Econmicas. De estos dos (uno de cada uno), son designados por el Consejo del Banco Central previo concurso
pblico de antecedentes. Los otros dos integrantes son designados por el Presidente de la Repblica, a partir de dos nminas de tres
postulantes confeccionadas por el Consejo del Banco Central, tambin con concurso pblico de antecedentes.
Suplentes: dos abogados y dos licenciados o con post grado en Ciencias Econmicas. El Consejo del Banco Central y el Presidente de la
Repblica designan cada uno dos integrantes de los suplentes (uno para cada rea). Se eligen con el mismo procedimiento de los titulares,
pudiendo usar a los que no quedaron como titulares dentro de la nmina.
El legislador busc transparencia e idoneidad (competencia en la materia), por lo que la ley les dio ciertas caractersticas a los concursos:
deben fundarse en condiciones objetivas, pblicas, transparentes y no discriminatorias.
Cmo se trata al tribunal? La ley expresamente- el tribunal se trata como honorable tribunal. Yo pido al honorable tribunal los
precedentes entregados. Los ministros tienen el trato de ministros.
El tribunal fija los das y horas de las sesiones, y funciona de forma permanente. Debe funcionar a lo menos con 3 miembros.
Los acuerdos son por simple mayora, y cuando hay empate lo resuelve el Presidente.
El personal del tribunal se rige por el derecho laboral comn. Art. 13 de la ley. Sin embargo, tiene el carcter de empleado publico para
los efectos pblicos probidad administrativa y responsabilidad penal.
De acuerdo al art. 17 de la ley, la ley de presupuesto del sector pblico debe consultar anualmente los recursos necesarios para su
funcionamiento.
1. Conocer a solicitud de parte o de Fiscal Nacional econmico las situaciones que podran constituir
infracciones a la presente ley.
2. Conocer a solicitud de quienes sean parte o tengan inters legtimo en los hechos actos o contratos
existentes o por celebrarse, distintos de las operaciones de concentracin del titulo IV, o del Fiscal
Nacional econmico los asuntos no contenciosos que puedan infringir las dispociones de esta ley,
para lo cual podr fijar las condiciones que debern ser cumplidas en los actos o contratos.
Art. 32 de la ley. Establece que los actos o contratos de acuerdo a decisiones de los tribunales de la defensa
de libre competencia o de acuerdo a resoluciones de la Fiscala Nacional econmica en el caso de
operaciones de concentracin no acarrearan responsabilidad alguna, salvo que despus aparezca nuevos
antecedentes calificados contrarios a la libre competencia.
El procedimiento es escrito, salvo la vista de la causa que es oral, es pblico y es impulsado de oficio. Las
partes deben comparecer ante el tribunal en conforme al art. 18.120, es decir, debe comparecer con
patrocinio de abogados.
Las acciones de la ley, prescriben en 3 aos desde la ejecucin de la conducta atentatoria. La prescripcin se
interrumpe. Para las conductas de la letra a del art. 3 el plazo es de 5 aos (practicas concertadas). El
computo de los 5 aos no se inicia mientras se mantengan efectos en el mercado
Las medidas que puede dictar el tribunal para efecto de prevenir, corregir o sancionar, prescriben en dos
aos desde la sentencia definita que quede firme.
Esta prescripcin se interrumpe por actos cautelares o compulsivos por parte del tribunal, fiscal o del
demandante. La prescripcin de las acciones y multas no se suspenden a favor de ninguna persona, en
cuanto a las multas, prescriben en 2 aos contado de las sentencias definitivas firme.
Las acciones civiles buscan la indemnizacin de prejuicios, derivadas de un atentado prescriben en 4 aos
contando de la sentencia definitva firme y ejecuturiada.
Las notificaciones fundamentalmente deben ser personalmente por ministro de fe. Las dems notificaciones
sean por carta certificada, salvo qe las partes de comn acuerdo determinen otro medio. Ejemplo: va mail.
Termino de pruebas: 20 das hbiles para ambas partes. La conciliacin, se aprueba cuando no sea
atentatoria contra la libre competencia.
Medios probatorios. Todo indicio o antecedente que sea apto para el tribunal. Art. 351 CPC, pero no son
solo los que contempla el CPC, sino que adems todos lo que el tribunal consideren aptos.
Los testigos deben presentarse en una lista al quinto da hbil desde que se recibe la causa a prueba. Una
vez que vencen los trminos aprobatorios 20 das hbiles, se dicta resolucin de auto en resolucin.
Alegatos, que sean pedidos por las partes.
Medidas cautelares. Antes y durante el juicio y por el plazo que estime, el tribunal puede dictar medidas
cautelares, el tribunal puede dictar todas las necesarias, de oficio o de apeticin de partes.
La sentencia se tiene dictar dentro de los 45 das desde que este en estado de fallo.
Art. 26
1. Modificar los trminos de los actos, contratos, convenios o sistemas o acuerdos contrarios a la libre
competencia.
2. Ordenar la modificacin o disolucin de las sociedades, corporaciones y dems personas jurdicas
de derecho privado, que hubieren intervenido en los actos, contratos, convenios, sistemas o
acuerdos a que se refiere el punto anterior.
3. Multas de beneficio fiscal hasta por el 30% de las ventas del infractor de los productos o servicios
de la infraccin por el periodo por el que estas se hayan extendido o hasta el doble del beneficio
econmico por la infraccin.
La multa se puede disponer a la persona jurdica (empresa), a sus directores, administradores, y
todo al que haya intervenido.