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Hbeas corpus y amparo contra actos

de particulares: una posible defensa de


los derechos humanos de las mujeres
Samuel B. Abad Yupanqui
Abogado. Profesor de Derecho Constitucional en la
Pontificia Universidad Catlica del Per.

E n la actualidad, recuerda Bobbio, el grave supremaca de la Constitucin. En palabras de Manuel


problema que enfrentan los derechos humanos es pre- Aragn, son <<los medios a travs de los cuales se
cisamente el de protegerlos; el problema real que se asegura el cumplimiento de la Constitucin(2l. La pre-
nos presenta es el de las medidas pensadas y pensables cisin efectuada nos sirve, adems, para diferenciar las
para su efectiva proteccin(1l. Y es que no basta con garantas de los derechos, pues no se trata de expresio-
lograr su reconocimiento a nivel interno o en el plano nes sinnimas como algunos ordenamientos jurdicos
internacional, sino que se requiere con urgencia fortale- todava suelen utilizar -por ejemplo Mxico-, sino
cer los instrumentos e instituciones que brinda cada marcadamente distintas.
ordenamiento jurdico para tratar de alcanzar su since- La paulatina recepcin de estos procesos cons-
ra vigencia. titucionales nos permite detectar los esfuerzos que los
Asumiendo esta postura, nos parece de espe- diversos pases vienen adoptando por tratar de velar
cial relevancia examinar el conjunto de herramientas por el respeto de los derechos humanos. Se trata de un
constitucionales o garantas que los distintos positivo avance en la lucha por la proteccin jurdica de
ordenamientos jurdicos contemplan en la mira de pro- los derechos humanos an inacabada cuyas expectati-
teger los derechos humanos. En este sentido, analizare- vas pueden llegar a ser alentadoras y cuyo mbito de
mos los procesos de hbeas corpus y amparo, incidien- proteccin debe involucrar a todas las personas sin
do desde una perspectiva comparada, en su posible excepcin.
empleo para la defensa de los derechos humanos de las Tratndose de las mujeres, es evidente que en
mujeres, a fin de evaluar en qu medida pueden ser las ltimas dcadas se viene destacando la importancia
tiles y constituyen avances susceptibles de ser poten- de reconocer y defender sus derechos humanos, como
ciados. forma de garantizar una convivencia pacfica entre los
Como punto de partida, debemos precisar que seres humanos. As por ejemplo, la Declaracin y Pro-
entendemos por garantas constitucionales a los proce- grama de Accin de Viena (1993) ha reconocido en
sos cuyo objetivo principal es proteger los derechos forma expresa que los derechos humanos de la mujer
constitucionales y velar por el respeto del principio de <<son parte inalienable, integrante e indivisible de los

(1) BOBBIO, Norberto. Presente y provenir de los derechos humanos>>. En: Anuario de Derechos Humanos, Instituto de Derechos Humanos
de la Universidad Complutense de Madrid, No. 1, 1982, pg. 20.

(2) ARAGN REYES, Manuel. <<La interpretacin de la Constitucin y el carcter objetivado del control jurisdiccional>>. En: Revista Espaola
de Derecho Constitucional, CEC, Madrid, No. 17, 1986, pg. 99.

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derechos humanos universales; en el mismo sentido, 1847, que se nutri de las ideas de Mariano Otero, y se
la Declaracin de Beijing (1995) sostuvo que los dere- mantuvo en la Constitucin Federal de 1857, as como
chos de la mujer son derechos humanos. en la Carta vigente de 1917, que cuenta con varias
En esta direccin, los diversos Estados deben reformas<4 ).
contribuir a garantizar el respeto de los derechos huma- Ha sido frecuente que en el anlisis del amparo
nos de las mujeres. A estos fines, no pueden escapar las contra actos de particulares no se distingan dos aspec-
garantas constitucionales, pues su funcin de velar por tos estrechamente relacionados pero esencialmente di-
la vigencia de los derechos humanos, exige, sin duda, ferentes. Un examen detenido de la cuestin, como
tomar en considercin que buena parte de las violacio- sugieren Garca Torres y Jimnez Blanco<5), exige dife-
nes a estos derechos afectan precisamente a las mujeres. renciar el mbito y alcances de los derechos fundamen-
tales -si slo se ejercen frente a los poderes pblicos o
l. LOS PROCESOS DE HBEAS CORPUS Y AM- tambin en las relaciones privadas-, de la competencia
PARO. de un rgano jurisdiccional determinado (sea Poder
Judicial o Tribunal Constitucional, o ambos) de conocer
Debemos precisar que los alcances de ambos el proceso de amparo.
procesos no son idnticos en todos los pases de Y es que si bien los derechos fundamentales
Latinoamrica. As sucede con el amparo mexicano que histricamente nacen como facultades consistentes en
comprende tambin al hbeas corpus. Incluso en los pretensiones de hacer, intervenir, o participar, o recibir
pases que distinguen el amparo del hbeas corpus, el prestaciones alegables slo frente a los poderes pbli-
objeto de proteccin no resulta ser el mismo. En Colom- cos<6), es decir, como derechos pblicos subjetivos,
bia, por ejemplo, el hbeas corpus slo protege la liber- actualmente existe consenso sobre a su necesaria vi-
tad personal (derecho a no ser detenido en forma arbi- gencia en las relaciones entre particulares. De ah que
traria o ilegal); la integridad personal se defiende por tanto en Europa, a travs de la expresin alemana
medio de la tutela o amparo. En cambio, en Per y Costa drittwirkung der grund-rechte, como en Amrica -por
Rica, el hbeas corpus protege tanto la libertad fsica ejemplo en la experiencia argentina con la doctrina
como la integridad personal. Se trata pues de diferen- jurisprudencia! fijada en 1958 en el caso Kot<7L se incida
cias que hay que tomar en cuenta al momento de en la indispensable eficacia de los derechos fundamen-
efectuar un estudio comparativo sobre la posibilidad tales no slo en las tradicionales relaciones verticales
de acudir a estos procesos en defensa de los derechos de con los poderes pblicos, sino tambin en un plano
las mujeres<3). horizontal, es decir, en el orden privado.
Aceptada la extensin de los alcances de los
l. Amparo o tutela contra actos de particulares. derechos fundamentales a las relaciones entre particu-
lares, habr que determinar los instrumentos procesa-
En apretada sntesis podemos recordar que el les necesarios para lograr su proteccin, ya sean comu-
amparo nace en Mxico en la Constitucin del Estado nes, vale decir, los procesos judiciales sumarios, ordi-
de Yucatn -vigente desde el16 de mayo de 1841-, a narios o especiales fijados por cada ordenamiento jur-
travs de la intervencin de Manuel Crescencio Rejn. dico, o extraordinarios como el amparo. La decisin de
A nivel federal se introdujo en el Acta de Reformas de determinar si los derechos fundamentales gozarn de

(3) Un interesante trabajo que propona el empleo del hbeas corpus y el amparo para defender los derechos de las mujeres fue elaborado por
Giulia Tamayo Len, <<Las garantas constitucionales en una estrategia para la defensa de los derechos de la mujer>>. En: Lecturas sobre Temas
Constitucionales No. 4, CAJ, Lima, 1990, pgs. 265-276.

(4) BURGOA, Ignacio. <<El juicio de amparo>>. Trigsimo segunda edicin. Porra, Mxico, 1995, pgs. 115-130.

(5) GARCA TORRES, Jess y JIMNEZ-BLANCO, Antonio. <<Derechos fundamentales y relaciones entre particulares>>. Civitas, Madrid, 1986,
pgs. 15-16.

(6) SOLOZABAL ECHAVARRA, Juan Jos. <<Algunas cuestiones bsicas de la teora de los derechos fundamentales>>. En: Revista de Estudios
Polticos, CEC, Madrid, 1991, No. 71, pg. 92.

(7) La Corte Suprema de Justicia de la Nacin sostuvo en su fallo de 5 de octubre de 1958 que <<nada hay, ni en la letra ni en el espritu de la
Constitucin, que permita afirmar que~~ proteccin de los llamados derechos humanos( ... ) est circunscrita a los ataques que provengan
slo de la autoridad>> (Citado por SAGUS, Nstor. Op. cit., pgs. 12-13).

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la proteccin reforzada del amparo, incluso contra par- Nacin (Ley No. 17454) aclar el panorama, fijando
ticulares, o bastar para ello con la tutela que le puedan (artculos 321 y 498) un procedimiento sumarsimo en
brindar los procedimientos judiciales comunes, le co- materia de amparo contra particulares. La reciente
rresponder a cada ordenamiento jurdico y a la inter- reforma a la Constitucin argentina (1994) no slo ha
pretacin que del mismo hagan los tribunales. constitucionalizado al amparo sino adems ha precisa-
do su procedencia en tales casos (artculo 43).
1.1. Improcedencia del amparo contra particulares. Otros pases de Amrica Latina tambin aco-
gen esta tendencia. As lo dispone el artculo 2 de la Ley
En Amrica Latina el caso tpico lo representa Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Cons-
el amparo mexicano. El artculo 103 de la Constitucin titucionales de Venezuela (Ley No. 33891 de enero de
de 1917 circunscribe la procedencia del amparo contra 1988). Lo mismo sucede en Uruguay (artculo 1 de la
los actos de autoridad y no lo consiente contra los Ley No. 16011 de 1988). El Per tambin consiente el
atentados cometidos por particulares. La ley de amparo amparo en tales circunstancias (artculo 200 inciso 2 de
y la jurisprudencia as lo corroboran. la Constitucin de 1993). Lo propio acontece en Chile
La doctrina mexicana se encuentra de acuerdo con el recurso de proteccin, Costa Rica (artculo 48 de
respecto a la improcedencia del amparo cuando el la Ley de la Jurisdiccin Constitucional), Colombia
agresor es un particular. Autores como Burgoa se mues- (artculo 86 de la Constitucin de 1991) y Guatemala.
tran muy crticos respecto a la experiencia argentina
que s lo admite<8>. Otros, como Gngora Pimentel en-
tienden que si bien, pueden presentarse actos de par-
ticulares violatorios de garantas individuales, deben
reclamarse ejercitando los medios de defensa que las
leyes establecen para proteger a las personas contra
tales actos<9>.
Por su parte, en Europa, tanto Alemania, Aus-
tria y Espaa no consienten el empleo del amparo de
modo inmediato y directo contra actos de particulares.

1.2. Procedencia del amparo contra particulares.

Argentina puede ser considerado el caso mo-


delo de procedencia del amparo contra particulares.
Como se sabe el amparo argentino surgi a partir de
una elaboracin jurisprudencia! en el leading case
Angel Siri (1957), aunque circunscrito a las agresiones
provenientes de los poderes pblicos.
Posteriormente en el caso Samuel Kot, resuelto 1.3. Amparo contra particulares y su vinculacin con otros
en octubre de 1958, la Corte Suprema de Justicia enten- procesos de defensa de los derechos humanos de las
di que los derechos fundamentales tambin gozan de mujeres.
eficacia en las relaciones privadas y que el texto consti-
tucional de 1853 no restringe el amparo a los actos de A nuestro juicio el amparo debe ser excepcio-
autoridad pues aqul debe ser viable incluso cuando la nal, es decir, slo debe ser utilizado si se ha agotado la
lesin provenga de un particular. va administrativa (va previa) o si el trnsito por la va
La ley reglamentaria (1966) se refiri solamen- judicial existente -que la doctrina bautiza como <<Va
te a las autoridades pblicas (artculo 1). Ms adelante, paralela- pudiera causar al afectado un agravio irre-
en 1967, el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la parable.

(8) BURGOA, Ignacio. Op. cit., pg. 88.

(9) GNGORA PIMENTEL, Genaro. Introduccin al estudio del juicio de amparo. Porra, Mxico, 1989, pg. 112.

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Tratndose de las relaciones entre particulares La Constitucin colombiana de 1991, introdujo
no existirn vas previas (procedimientos administrati- por vez primera el amparo o tutela (artculo 86 ), proceso
vos internos), salvo como excepcin el posible procedi- constitucional que ha sido desarrollado por el Decreto
miento que en ejercicio de la autonoma de la voluntad No. 2591, as como por una creativa y abundante juris-
se pueda haber establecido al interior de una persona prudencia emanada fundamentalmente de la Corte
jurdica (v.gr. en los estatutos de una asociacin); en Constitucional, institucin tambin introducida por el
cambio, s ser frecuente la existencia de vas paralelas texto de 1991. Precisamente, uno de los temas que han
o judiciales. motivado intensos pronunciamientos de la Corte se
En estos casos, la exigencia de acudir al proce- han referido a la tutela frente a actos de particulares y en
dimiento judicial paralelo resulta especialmente im- general en defensa de los derechos humanos de las
portante pues de lo contrario muchas pretensiones mujeres. En las lneas siguientes examinaremos algu-
podran terminar canalizndose a travs del amparo nos de estos casosC11 l.
contribuyendo as a su desnaturalizacin.
Por ello, consideramos que cuando se violan o 2.1. Tutela y derecho a la igualdad de la mujer.
amenazan los derechos de las mujeres y se cuenta con
una va procesal especial para su proteccin, por ejem- La Corte Constitucional ha fijado el criterio que
plo, un proceso especfico para los casos de violencia rechaza todo tipo de discriminacin basada en el estado
familiar, debera acudirse a dicho proceso y no al ampa- de embarazo de la mujer. As por ejemplo en las senten-
ro. De esta manera, la va judicial especfica para casos cias de tutela T 420192 y T 079194 concedi la protec-
de violencia domstica constituira una va paralela a la cin a las estudiantes que haban sido expulsadas de sus
que debera acudirse. Es ms; muchas veces los resulta- Colegios debido a encontrarse embarazadas.
dos de un proceso de tal naturaleza pueden ser ms Un caso que lleg a conocimiento de la Corte
favorables que los que se podran conseguir en el ampa- fue la impugnacin de la Ley No. 100 de 1993 que
ro (v.gr.la salida temporal del marido o conviviente del estableci un rgimen ms favorable a la mujer para
hogar conyugal para evitar la repeticin de este tipo de gozar de la pensin de vejez (cincuenta y siete aos las
conductas). Recurdese que en los momentos actuales mujeres y sesenta y dos los hombres). La Corte dict la
existe una tendencia en los pases de Amrica Latina sentencia C-410 de 1994 declarando constitucional la
por regular procedimientos especficos de proteccin ley cuestionada. En uno de sus considerandos sostuvo:
ante situaciones de violencia contra la mujer. En efecto, el tratamiento jurdico de la discriminacin no puede
Chile (Ley No. 19325 de agosto de 1994), Ecuador (Ley ignorar una realidad social que se muestra claramente
No. 839 de diciembre de 1995), Per (Ley No. 26260 de distante de la igualdad, y que, por lo mismo, amerita la
diciembre de 1993) cuentan con sendas leyes de la adopcin de medidas positivas favorables a la pqbla-
materia, mientras que en Bolivia, Colombia y Venezue- cin femenina trabajadora y dirigidas a promover la
la el debate se encuentra a nivel de proyectos de leyl 10l. mejor participacin de las mujeres en el mundo laboral
y compensar los efectos nocivos de esa realidad social
2. El amparo (o tutela) en defensa de los derechos de generadora de una desigualdad.
las mujeres: el caso colombiano. De otro lado, la Corte ante la dificultad de
probar en sede procesal la discriminacin por razones
No hay duda que el amparo puede ser utiliza- de sexo ha trasladado la carga de la prueba al demanda-
do para proteger los derechos constitucionales de las do. En este sentido, en la sentencia de tutela T 230 del13
mujeres. Aunque por lo general no hemos detectado de mayo de 1994, sostuvo que la demandante que alega
experiencias relevantes en los pases de Amrica Lati- discriminacin slo necesita probar la existencia del
na, destacan como desarrollo aleccionador los avances trato desigual y aportar las pruebas que por lo menos
jurisprudenciales de la tutela o amparo colombiano que indiciariamente vinculen tal conducta con un propsito
demuestran su relevante utilidad en estos casos. especfico de discriminacin.

(10) BERMDEZ VALDIVIA, Violeta. <<Legislacin y violencia contra la mujer: visiones desde el Derecho Comparado>>. En: Violencia contra la
mujer: reflexiones desde el Derecho. Movimiento Manuela Ramos, Lima, Serie: Mujer y Derechos Humanos, 1996, pg. 78.

(11) Para el desarrollo de estas lneas adems de la <<Gaceta de la Corte Constitucional>>, rgano oficial de divulgacin de la jurisprudencia
constitucional, nos hemos basado en el valioso ensayo del magistrado Eduardo Cifuentes Muoz, <<La mujer en la jurisprudencia de la Corte
Constitucional>>.

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A juicio de la Corte: Cuando la diferencia de la integridad fsica y moral de la persona atacada e
trato se enmarca dentro de una de las razones, explcita- inclusive pone en peligro su vida.
mente sealadas por el artculo 13C12l de la Carta como Sin embargo, lo interesante y creativo de estas
discriminatorias, quien la lleve a cabo asume la carga de la decisiones no slo se refiere a reconocer esta clase de
prueba que justifique su actuacin, pues si ello no es as, se violaciones como atentados a los derechos humanos de
mantiene la presuncin de tratoinequitativo . En todo caso las mujeres, sino adems los especiales efectos que le
el trato diferenciado es de recibo si el mismo se orienta a conceden a las sentencias estimatorias de tutela. La
promover la igualdad real de una categora de personas Corte en casos de esta naturaleza ha dispuesto:
ubicadas en situacin de desigualdad (T 230). a) tutelar los derechos a la vida e integridad de la
De lo contrario, es decir, si se debe acreditar demandante ordenando al demandado que se abstenga
todos los elementos del trato desigual, sera prctica- inmediatamente de todo acto que ponga en peligro tales
mente imposible que la pretensin pudiera prosperar. derechos, as como los de sus hijos (T-529 de 18 de setiem-
bre de 1992, T-382 de 31 de agosto de 1994, T-487 de 2 de
noviembre de 1994, T-552 de 2 de diciembre de 1994);
b) ordenar que la polica ejerza vigilancia perma-
nente sobre la conducta del demandado a fin de prote-
~~Cuando se violan o amenazan ger los derechos de la demandante, y que presten
mayor y eficaz atencin a sus solicitudes de apoyo (T-
los derechos de las mujeres y se 529 de 18 de setiembre de 1992, T-382 de 31 de agosto de
cuenta con una va procesal 1994, T-487 de 2 de noviembre de 1994, T-552 de 2 de
diciembre de 1994);
especial para su proteccin, (. ..) e) ordenar al Instituto Colombiano de Bienestar
debera acudirse a dicho proceso Familiar que realice las medidas de proteccin necesa-
y no al amparo,, rias para proteger a la demandante (T-529 de 18 de
setiembre de 1992, T-487 de 2 de noviembre de 1994, T-
552 de 2 de diciembre de 1994);
d) prevenir al demandado que se abstenga de
efectuar agresiones y amenazas a la demandante y a sus
2.2. Tutela y violencia contra la mujer. hijos, advirtindole que el desacato acarrea una sancin
de arresto hasta de seis meses y una multa de hasta
La Corte Constitucional ha fijado una jurispru- veinte salarios mnimos mensuales (T-382 de 31 de
dencia slida y constante que habilita el empleo de la agosto de 1994, T-487 de 2 de noviembre de 1994, T-552
tutela en defensa de la mujer maltratada por su pareja. de 2 de diciembre de 1994).
Para conceder esta proteccin no interesa si se trata de Pese a reconocer la importancia de los efectos
una unin matrimonial o no, pues a juicio de la Corte que se concede a la sentencia que acoge la tutela, toda-
tanto la una como la otra gozan de amparo constitucio- va existen algunos aspectos que la distinguen de los
nal (T-552 de 2 de diciembre de 1994). Este criterio, por procedimientos especficos de proteccin de los dere-
ejemplo, fue esgrimido, entre otros casos, en las senten- chos de las mujeres ante situaciones de violencia fami-
cias de tutela T 529192, T 382194, T 487194 y T 552194. liar. Nos referimos a que dichas legislaciones admiten,
En esta ltima sentencia, se sostuvo que: <<Los princi- adems, la suspensin temporal del deber de cohabita-
pios constitucionales resultan flagrantemente descono- cin, la salida del agresor del hogar comn, as como la
cidos cuando uno de los cnyuges o compaeros per- suspensin de todo tipo de visitas a la persona agravia-
manentes ataca fsicamente al otro, pues ello no slo daC13l. Estos especiales efectos, se encuentran ausentes
significa agravio( ... ) sino que repercute en la esfera de en los fallos de tutela.

(12) El citado dispositivo alude a supuestos especficos de discriminacin por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religin,
opinin poltica o filosfica.

(13) BERMDEZ VALDIVIA, Violeta. Op. cit., pgs. 84-85. As por ejemplo en el Per, el artculo 9 de la Ley No. 26260, Ley sobre la poltica del
Estado y de la sociedad frente a la violencia familiar, dispone que el Juez puede ordenar <<la suspensin temporal de la cohabitacin y hasta
de toda clase de visitas a la persona agraviada>>.

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Como se puede apreciar, la labor de la Corte su mujer, cuando ha sido privado de la misma contra su
Constitucional de Colombia se ha mostrado particular- voluntad y la de su propia esposa. De lo que resulta que
mente sensible a la situacin de las mujeres. Esta impor- el hbeas corpus en esta modalidad tanto puede ser
tante actuacin demuestra las posibilidades de inter- solicitado por la esposa como por el marido>>< 17l.
vencin de los rganos jurisdiccionales no slo en la As las cosas, conviene mencionar que no todos
proteccin sino incluso en la promocin de los derechos los ordenamientos jurdicos han seguido el ejemplo
de la mujer, y constituye, sin duda, una experiencia ingls. Entre los pases que admiten el hbeas corpus
susceptible de ser tomada como modelo para el funcio- contra particulares destacan Inglaterra y Estados Uni-
namiento de instituciones similares en otros pases de dos; en Europa, Espaa hace lo propio (artculo 1 inciso
Amrica Latina. a de la Ley Orgnica No. 6/1984, de 24 de mayo),
mientras que en Amrica Latina, Per (Constitucin,
3. Hbeas corpus contra particulares. artculo 200 inciso 1), Venezuela (artculo 2 de la Ley N o.
33,891 de enero de 1988), Bolivia (Constitucin, artculo
Aunque algunos autores, como el profesor es- 18), Honduras, El Salvador y Nicaragua<18 l habilitan el
paol Vctor Fairn Guilln encuentran semejanzas hbeas corpus en tales supuestos.
entre el recurso aragons de manifestacin de perso- Forman parte de los pases que rechazan su
nas>> y el ingls de hbeas corpus>>< 14l, se acepta en empleo contra particulares, Argentina, Guatemala,
trminos generales que esta institucin aparece en In- Uruguay, Chile, Costa Rica y Panam. En algunos
glaterra hacia el siglo XIII, trasladndose luego a los pases, como Colombia, existen posiciones dismiles,
Estados Unidos y de ah a diversos pases de Amrica habiendo la jurisprudencia de la Corte Constitucional
Latina< 15l. evidenciado una ambigua posicin< 19l. Las teoras que
En Inglaterra su desarrollo inicial se produjo al cuestionan el empleo del hbeas corpus contra particu-
margen de una ley, hasta formalizarse con la famosa lares sostienen que en la prctica ello resulta superfluo
Habeas corpus Acb> en 1679. Dicha norma contempl pues basta con la va ordinaria para el restablecimien-
bsicamente la posibilidad de acudir al hbeas corpus to del derecho fundamental vulnerado>><20 l; es decir,
contra las autoridades pblicas. Por ello, fue necesario consideran que en estos casos sera suficiente con acu-
dar una nueva ley (Act de 1816) que reconociera en dir a la va penal. No compartimos tal opinin, no slo
forma expresa su empleo para los casos de personas porque confunde los fines distintos que corresponde al
ilegalmente detenidas en custodia privada>> pues la proceso de hbeas corpus y al proceso penal, sino a la
experiencia previa ya admita su empleo en tales ca- vez porque olvida la necesidad de contar con un reme-
sos<16l. Desarrollando este precepto, la jurisprudencia dio procesal muy rpido y flexible ante las violaciones
inglesa ha habilitado el hbeas corpus entre particula- a la libertad individual.
res ante los casos, por ejemplo, de abuso del derecho de
4. Posibilidad de acudir al hbeas corpus para de-
custodia que ejerce el marido sobre su esposa. Se trata
fender los derechos de las mujeres.
de <<Un instrumento de la esposa contra el marido,
cuando ste abusa de su derecho legal, y tambin un Planteado as el tema, debemos hacer dos pre-
medio en manos del marido para exigir la custodia de cisiones iniciales. En primer lugar, la inquietud por el

(14) FAIRN GUILLEN, Vctor. <<El proceso aragons de manifestacin y el britnico de hbeas corpus. En: Temas del ordenamiento procesal.
Tomo I, Tecnos, Madrid, 1969, pg. 166.

(15) GARCA BELAUNDE, Domingo. <<El hbeas corpus en Amrica Latina. Algunos problemas y tendencias recientes>>. En: Ius et Veritas,
Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, No. 9, 1994, pg. 69.

(16) SAGS, Nstor. Derecho Procesal Constitucional. Hbeas corpus. Segunda edicin. Astrea, Buenos Aires, 1988, pg. 30.

(17) SORIANO, Ramn. El derecho de hbeas corpus. Congreso de los Diputados, Madrid, 1986, pg. 72.

(18) CODEHUCA. El hbeas corpus en Centro Amrica. San Jos, 1992, pg. 158.

(19) A VILAROLDAN, Myriam. <<El estado actual del hbeas corpus>>. En: Su defensor, Peridico de la Defensora del Pueblo para la divulgacin
de los derechos humanos. Bogot, No. 24, julio de 1995, pg. 20.

(20) GIMENO SENDRA, Vicente. El proceso de hbeas corpus. Tecnos, Madrid, 1985, pg. 62.

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posible empleo del hbeas corpus para la defensa de los perodo se resolvieron 169 causas, amparndose slo
derechos de la mujer tendr especial inters en los 19. Si bien estas cifras pueden parecer desalentadoras,
pases que admiten su empleo frente a particulares. Y, creemos que los resultados en tales casos no deben ser
en segundo lugar, habr que evaluar los alcances del trasladados hacia una posible ineficacia en supuestos
hbeas corpus, es decir, si slo procede en defensa de la de agresin por la pareja, ya que la experiencia citada
libertad fsica o tambin si puede ser empleado cuando se refiere bsicamente a maltratos de personas dete-
se trata de derechos diferentes. Por esta ltima razn, nidas.
conviene efectuar un deslinde que examine cada uno de Determinar en qu circunstancias procede el
estos supuestos. hbeas corpus para el caso planteado exige, entonces,
Por lo dems, en estos casos, no podr alegarse examinar los probables actos lesivos. De esta manera,
la existencia de otras vas judiciales destinadas a la tratndose de agresiones continuas, cabe utilizarlo, y el
defensa de la libertad individual de trnsito preferente Juez dispondr el cese inmediato de la agresin, decla-
(vas paralelas), pues cuando se trata del hbeas corpus rando fundada la demanda. ste es un caso de hbeas
puede acudirse libremente a dicho proceso sin dilacin corpus <<Correctivo>>, pues est destinado a la proteccin
de ninguna clase. frente al trato indebido.
De otro lado, si se trata de agresiones futuras,
4.1. Haveas corpus amplio comprensivo de derechos distintos ciertas e inminentes (amenazas), quedar habilitado el
a la libertad fsica. empleo del llamado hbeas corpus <<preventivo>> para
evitar su consumacin. En cambio, si ya se produjo el
Esta modalidad comprende dentro de sus al- maltrato, el juez de hbeas corpus debera ordenar que
cances la tutela de la integridad personal. En conse- el agresor se abstenga de continuar cometiendo con-
cuencia, el caso ms frecuente en el que podra acudirse ductas de esa naturaleza, pudiendo incluso luego de
a l ser cuando se trate de violencia familiar. Tambin identificar al responsable de la agresin, remitir copias
puede ser utilizado cuando se restringe la libertad al Ministerio Pblico para el inicio del proceso penal
como consecuencia de seguimientos permanentes y correspondiente.
hostiles, o ante situaciones de incomunicacin dispues- Este posible uso del hbeas corpus ante ma-
tas por el marido o conviviente. nifestaciones de violencia contra la mujer podra en-
Sin embargo, en el Per el hbeas corpus no ha frentarse con limitaciones de tipo procesal que debe-
sido utilizado para las situaciones descritas<21 >. Es ms, ran ser superadas con un rol ms activo de las auto-
pocos han sido los procesos de hbeas corpus iniciados ridades judiciales. En efecto, el procedimiento pe-
contra actos de particulares. As por ejemplo, entre ruano previsto por la Ley No. 23506 para estos casos,
enero de 1983 y julio de 1990, de las 1,671 resoluciones consiste en la citacin judicial al demandado para
expedidas y publicadas, slo 129 casos se referan a que explique la razn que motiv la agresin, de-
tales actos< 22 >. Una causa a resaltar fue la iniciada por biendo resolverse en el trmino de un da (artculo
Nicolasa Ccopa y otras (<<El Peruano>> 10 de octubre de 18). Vemos, pues, que no ha sido prevista en forma
1984), empleadas del hogar que haban sido tradas del expresa la inmediata presencia del Juez en el lugar
interior del pas y que eran vctimas de agresiones donde se estn efectuando los maltratos, lo que trae
fsicas continuas por parte de su empleadora. Esta como consecuencia la ineficacia de la garanta por-
demanda fue declarada fundada, y si bien no se trata que cuando el demandado acuda a la citacin judi-
precisamente de situaciones de violencia por la pareja, cial la agresin ya habra cesado. Ante esta situacin,
evidencia la posibilidad de su empleo frente a hechos lo razonable sera que el Juez asimilando el trmite
similares. para los casos de detencin arbitraria, se apersone de
En relacin a las acciones iniciadas para la inmediato al lugar donde se ha cometido la lesin a
proteccin del derecho a la integridad, en el mismo los derechos de la mujer y la proteja de inmediato.

(21) Cfr. BERMDEZ VALDIVIA, Violeta y ABAD YUPANQUI, Samuel B. <<Hbeas corpus y violencia domstica. Posibilidades y lmites>>. En:
Diario <<La Repblica>>, 25 de noviembre de 1991, pg. 14.

(22) EGUIGUREN, Francisco. <<El hbeas corpus en el Per: enero 1983-julio 1990. Anlisis cuantitativo>>. En: Lecturas Constitucionales Andinas
No. 1, CAJ, Lima, pg. 138.

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De lo contrario el hbeas corpus carecera de senti- importancia de reconocer y defender los derechos hu-
do (23). manos de las mujeres, como forma de garantizar una
convivencia pacfica entre los seres humanos. As por
4.2. Haveas corpus circunscrito a la proteccin de la libertad ejemplo, la Declaracin y Programa de Accin de Viena
fsica. (1993) ha reconocido en forma expresa que los derechos
humanos de la mujer <<son parte inalienable, integrante
En estos casos, tambin podra resultar til e indivisible de los derechos humanos universales; en
acudir al proceso de hbeas corpus, por ejemplo, ante el mismo sentido, la reciente Declaracin de Beijing
situaciones en las cuales el marido o conviviente no deja (1995) sostuvo que <<los derechos de la mujer son dere-
salir del hogar comn a su pareja, vulnerando as su chos humanoS>>.
derecho a la libertad fsica. Sin embargo, es evidente que en los momentos
Ante situaciones como las descritas, la posibi- actuales no es suficiente con reconocer derechos a las
lidad legal de acudir al hbeas corpus -al que un sector personas. El problema ms serio y trascendente se
de la doctrina denomina clsico o reparador- podra presenta en encontrar y potenciar los instrumentos
servir para revertir este tipo de conductas lesivas a la necesarios que puedan contribuir a su proteccin. En
libertad de la mujer. este sentido, la existencia de las garantas, en tanto
N o se trata, por cierto, de una propuesta basa- medios a travs de los cuales se trata de hacer cumplir
da en la jurisprudencia inglesa que habilit el hbeas la Constitucin, cobra especial relevancia.
corpus entre particulares ante los casos, por ejemplo, Los procesos de hbeas corpus y amparo, cons-
de abuso del derecho de custodia que ejerce el marido tituyen herramientas que pueden convertirse en ele-
sobre su esposa, fundamentalmente porque los su- mentos fundamentales para la proteccin de los dere-
puestos de los que ahora se parte no permiten hablar chos humanos. Su funcin de velar por el respeto de los
de un derecho de custodia del marido sobre la mu- mismos, exige tomar en consideracin que buena parte
jer, sino ms bien de relaciones de pareja en un plano de las violaciones a estos derechos afectan precisamen-
de igualdad. te a las mujeres. Es ms, existen experiencias alecciona-
doras como la tutela colombiana que demuestran los
Il. A MODO DE REFLEXIN FINAL. altos niveles de eficacia a los que puede conducir su
ejercicio por organismos jurisdiccionales creativos com-
En las ltimas dcadas se viene destacando la prometidos con la defensa de los derechos humanos.~

(23) Un caso que demostr las limitaciones del hbeas corpus ante situaciones de poder, fue el presentado el26 de agosto de 1994 (Exp. No. 25-
94) a favor de la seora Susana Higushi de Fujimori contra el seor Alberto Fujimori. Sucede que a la seora Higushi no se le permita ingresar
y salir libremente de su domicilio en Palacio de Gobierno en un afn de hostilizar! a para que lo abandone; se alegaba, tambin, una situacin
de violencia psicolgica; ella, adems, permaneca aisalada, y no se le permita ver ni hablar con sus hijos ni recibir visitas de familiares o
amigos. Es ms, pblicamente se haba clausurado la puerta de acceso a su despacho. La jueza del Vigsimonoveno Juzgado Penal admiti
la demanda y en vez de tramitada de inmediato, dej pasar cinco das y recin al sexto acudi a realizar la diligencia para constatar los hechos
alegados. Es decir, si bien correctamente se aperson al lugar de los hechos, no lo hizo de inmediato. Das despus, declar infundada la
demanda porque a su juicio no se habra acreditado la existencia de violacin o amenaza a la libertad individual. Incluso, afirm que la
integridad personal no era un derecho susceptible de tutela por el hbeas corpus. Posteriormente, el22 de mayo de 1994, la Tercera Sala Penal
declar improcedente la demanda pues consider que el Presidente de la Repblica no poda ser demandado judicialmente. Olvid as que
se estaba demandando al ciudadano y no al Presidente como tal. Este caso, demuestra la necesidad que el hbeas corpus se tramite
rpidamente para que pueda ser efectivo y, tambin, la necesidad de contar con jueces independientes que puedan enfrentar todo tipo de
excesos de poder.

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