sancin en los supuestos en que el matrimonio es celebrado en -
impedimentos que he: mos llamado
infraccin de cualquiera de los impedimentos o prohibiciones -
que la ley establece, habra que llegar a lo conclusin de que
con la anulabilidad no se est sancionando la impotencia sino -
que se est aperturando una solucin para la problemtica y di-
fcil situacin resultante de un matrimonio en el que uno de -
los contrayentes adolece de impotencia absoluta, porque no se
podra imponer a uno lo obligacin de renunciar indefinida o de
finitivamente a procrear, ni condenar al otro cnyuge a vivir -
permanentemente expuesto al doble riesgo del adulterio de su -
consorte, y si se trato de varn, de ser tenido como padre ma-
trimonial del hijo habido por su mujer obviamente, con un ter-
cero. Por esto se explica que no se autorice la accin anulatoe
ria en el caso de que ninguno de los cnyuges pueda realizar la
cpula sexual; como comento el Doctor Hctor Cornejo Chvez.
Por esto, por el inciso 7 del artculo 277, se establece la anu
labilidad del matrimonio de quien adolece de impotencia absolu-
ta al tiempo de celebrado. Correspondiendo la accin a los cn-
yuges y est expedita en tonto subsista la impotencia. Pero no
procede la accin si ninguno de los cnyuges puede realizar lo
cpula sexual.
8) Del matrimonio celebrado ante funcionario incompetente.-
Es el segundo caso de invalidacin del matrimonio por haber
sido celebrado ante funcionario incompetente. El primero es
de nulidad, materia del inciso 9 del artculo 274; por haber -
mediado la mala f de ambos cnyuges, y el segundo slo es de
anulabilidad debido o la buena f de ambos cnyuges o de uno de
ellos.
En efecto, segn el inciso 8 del artculo 277, es anulable el -
matrimonio de quien, de buena f, lo celebra ante funcionario -
incompetente. Sin perjuicio de la responsabilidad administrati-
va civil o penal de dicho -Funcionario. La accin corresponde -
nicamente al cnyuge o cnyuges de buena f, y caduca si no ha
sido interpuesta dentro de los seis meses siguientes a la cele
bracin del.matrimonio.
55.- DE LOS MATRIMONIOS ILICITOS.e
Cuando se explic la teora de los impedimentos para la -
celebracin del matrimonio se dijo que la ley nacional los es-
tudia organizados en tres grupos, el primero comprende a los
denominados absolutos, que enumera el artculo 241, del C.C.
- 144 - de 1984; el segundo
comprende los relativos, que
detalla el ar tculo 242; y el
tercero se refiere a los
especiales, enumerados por el
artculo 243. Asmis mo, que
debido'a su mayor gravedad e
importancia, los matrimonios
celebrados en infraccin de los
impedimentos absolutos y
relativos reciban como sancin la
nulidad o.la anulabilidad,- segn
los casos enumerados por los
artculos 274 y 277, tambin del
C.C. de 1984, en tanto que la
infraccin del tercer grupo -de
impedimentos , en funcin de su
menor gravedad, no daba lu-- gar o
la nulidad ni a la anulabilidad de
los matrimonios resultantes, sino a
la imposicin de otra clase de
sanciones, generalmente de carcter
econmico o moral.
Precisamente los matrimonios celebrados en infraccin de los im
pedimentos especiales son los que en lo Doctrina se les califi-
ca con lo denominacin de Ilcitos, que por disposicin del ar
tculo 286, del C.C. de 1984, son vlidos, y que en concordar-1-
cia con los artculos 243 y 247 del C.C., son los siguientes:
1) El matrimonio contrado por el menor de edad sin el consent
miento exigido por la ley, que no obstante lo cual, o de ser el
resultado de la infraccin de un impedimento, conservo su val-
dz, dando lugar nado ms que a lo imposicin de una sancin e-
conmica y moral que establece el artculo 247, y que consiste
en privar al menor de la posesin, administracin, usufructo y
disposicin de sus bienes, hasta que salgo'de su minoridad.
2) El matrimonio celebrado en infraccin de la prohibicin mate
ria del inciso 1, del artculo 243, de que el tutor o el -cura-
dor no puede casarse con el menor o el incapaz durante el ejer-
cicio del cargo ni antes de que estn judicialmente aprobadas
las cuentos de la administracin, tambin es ilcito, salvo el
caso de que el padre o la madre del pupilo hubiera autorizado -
el matrimonio por testamento o por escritura pblica. Pero la
sancin que es pecuniaria, manifiestamente es insignificante e
irrisorio, puesto que solo da lugar a la prdida de la retri-
bucin que.por su trabajo corresponde al tutor o curador in-
fractor, sin perjuicio de la responsabilidad derivada del dee-
sempefo del cargo.
3) Tambin es ilcito el matrimonio contrado por el viudo, la
viuda, o por el cnyuge cuyo matrimonio anterior hubiera sido
invalidado o disuelto por divorcio, lo mismo que el padre o la
madre natural, sin que se haya cumplido previamente con la fac
cin judicial de inventarios, con intervencin del Ministerio
- 145 -
Pblico, de los bienes de propiedad de sus hijos que est admi
nistrando, o la declaracin jurada de que no existe bienes o
que no estn bajo su administracin, o de que sus hijos no es-
tn sujetos a su Patria Potestad. La sancin que se impone al
infractor o infractora de esta prohibicin, segn lo estable-
cido en el inciso 2 del artculo 243, como en los casos ante-
riores es pecuniaria, y consiste en la prdida del derecha al
usufructo que corresponde al padre sobre los bienes de sus hi-
jos.
4) E-S ilcito el matrimonio celebrado por la viudo, o por la -
mujer divorciada o de matrimonio anulado, en infraccin del im
pedimento materia del inciso 3, del articulo 243, esto es, den
tro de los 300 das siguientes de la fecha del fallecimiento.-
del otro cnyuge o de disuelto o anulado el matrimonio anterior,
salvo que hubiera dado a luz u obtuviera dispensa judicial del
impedimento. En ste caso la sancin pecuniario es ms drDtl-
ca, por cuanto la infractora pierde los bienes que hubiera ob-
tenido del marido a ttulo gratuito, que pueden ser importah-
tes. Tambin se trata de resolver el problema de paternidad -
del hijo alumbrado por la viuda durante el segundo matrimonio,
pero antes de cumplirse los 300 de la disolucin del matrimo-
nio anterior aplicando al segundo marido la presuncin "Peter
is".
56.- DE LAS REGLAS PROCESALES APLICABLES.-
Hay varias cuestiones de naturaleza procesal que tienen -
que ver con la teora de la invalidacin del matrimonio, como
las referentes a la sustanciacin de la accin, la trasmisibi-
lidad de la misma, de la posibilidad de su ejercicio mediante
apoderado, de las reglas observables durante el juicio, del r
gimen de la Patria Potestad, y de la indemnizacin de danos y
perjuicios.
1) De la sustanciacin de la accin de nulidad.-
Dada su naturaleza de ordenamiento legal sustantivo, el C.
C. de 1984, al igual que el C.C. de 1936, no fija regla respec-
to a la forma como debe sustonciaree el juicio sobre invalida-
cin matrimonial, de modo que hay necesidad de remitirse al C.
de P.C., que por intermedio del Ttulo VI, dedica las reglas -
materia de los artculos 583 al 589 para la regulacin del jui-
cio de nulidad de matrimonio y del divorcio, pero su aplicacin
especfica al matrimonio civil celebrado de acuerdo con las le-
- 146 -
yes de 23 de diciembre de 1897 y 23 de noviembre de 1903, por -
lo que fueron superadas por las regios procesales prescritos so
bre nulidad y el divorcio por el C.C. de 1936, y por cierto, por
las establecidas por el C.C. de 1984, y el Decreto Legislativo
N 310, de 12 de noviembre de 1984.
De ah que en lo referente a la sustanciacin del juicio de ny;
lidad de matrimonio, tendramos que remitirnos a lo establecido
por el artculo 296, del Cdigo de Procedimientos Civies, de
que se ventilan en iui-Uio ordinario las cuestiones -;_,sasque
no tienen tramitacin especial seF:alada en dicho Cd;,-, con in
tervencin del Ministerio Pblico, como defensores ce _e fami-:
lio y de la indisolubilidad del vnculo matrimonial, en cumpli-
miento a lo ordenado por la Ley Orgnica materia del Decreto Le
gislativo N9 52.
2) De la trasmisibilidad de la accin de invalidacin.-
Con relacin al artculo 151, del C.C. de 1936, que estable-
ci que la accin de nulidad no paso a los herederos del cnyu-
ge, pero stos podrn continuar la demanda entablada por su cau
sante, segn la opinin de Emilio Valverde, y an del Dr. Hc-17
tor Cornejo Chvez, se lleg a la conclusin de que la intrans--
misibilidad de la accin se refiere slo a los matrimonios anu-
lables, y no a los nulos, con el fundamento de que como explica
ba el segundo tratadista, "Cuando se trata de un matrimonio onu
lable, en que lo accin se confiere slo a los cnyuges, lo so-
ciedad no tiene inters en invalidar un casamiento que ha sido
disuelta por la muerte, de manero .que si el nico interesado, -
que era el cnyuge fallecido no hizo uso de su derecho de acojo
nar, sus herederos tampoco pueden ejercitarlo, pues no pueden 1
tener ms inters que el directamente afectado".
Igual criterio de intransmisibilidad de la accin de a n u l a b i l i -
dad propuso se siguiera en el C.C. de 1984-el ponente del Libo -
de Derecho de Familia, Doctor Hctor Cornejo Chvez, de modo -
que el artculo pertinente que despus sera el 278, as deba
reiterarlo con claridad y precisin, en el sentido de que no
hay trasmisin de la citada accin en todos los casos que enu-
mera el artculo 277, que son de anulabilidad, lo mismo Que en
los tres primeros casos que enumera el artculo 279, que son -
de nulidad, cuando se convierte en supuestos de anulabilidad -
como consecuencia de que el enfermo mental recupera la salud,
o los sordomudos y otros aprendan una forma de expresar indubi
tablemente su voluntad, o cuando el matrimonio anterior en la
- 147 -
 MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA
mediante induccin a errar, obrando dolosamente o, en su caso,
provocando la violencia que oblig al otro a contraer.
En general, los daos materiales sern de menor entidad que el dao moral.
Entre los primeros podrn contarse los gastos y erogaciones realizadas
en ocasin de la celebracin, pudiendo plantearse incluso la posibilidad
de daos emergentes mayores (p. ej., en caso de que el contrayente de
buena fe hubiese renunciado a un empleo o trabajo remunerado en ocasin
del matrimonio). Pero el mbito del dao moral es an ms vasto. Por
de pronto estimamos que la nulidad del matrimonio provoca un dao
moral genrico, sin perjuicio del agravio moral especfico en funcin del
supuesto que provoca la nulidad" (ZANNONI, 1989, Tomo 1: 336).
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, son aplicables a la invalidez
del matrimonio (nulidad y anulabilidad del mismo) las disposiciones establecidas
para el caso del divorcio en lo que se refiere a la indemnizacin de daos y
perjuicios (art. 283 del C.C.).
Sobre el particular, el artculo 351 del Cdigo Civil establece que si los
hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimo
inters personal del cnyuge inocente, el juez podr concederle una suma de
dinero por concepto de reparacin del dao moral.
8.3. Efectos de la invalidez del matrimonio respecto de terceros de
buena fe
De acuerdo a lo normado en el articulo 285 del Cdigo Civil, el matrimonio
invalidado produce los efectos de un matrimonio vlido disuelto por divorcio,
frente a los terceros que hubieran actuado de buena fe.
Sobre el particular, Pavn expone estas consideraciones:
"... La nulidad no perjudica los derechos adquiridos por los terceros, que de
buena fe hubiesen contratado con los supuestos cnyuges (...).
(...) El legislador ha establecido aqu una norma justa, p orque de esa
manera da seguridad a las transacciones y, especialmente, porque garantiza
los derechos de los terceros de buena fe que no tienen responsabilidad
alguna en lo que se relaciona con la nulidad del matrimonio. Sin este
principio en la ley, las personas tendran temor o desconfianza para
contratar con los cnyuges y, por lo mismo, se restringiran las convenciones
en tales casos" (PAVON, 1946, Tomo II: 173).
Por su parte, en relacin al tema estudiado en este punto, Messi neo
seala lo siguiente:
" ... Frente al tercero, el matrimonio putativo tiene efectos bajo el aspecto
patrimonial, en el sentido de que, si el tercero ha estipulado un contrato
120
INVALIDEZ DEL MATRIMONIO
con uno de los cnyuges putativos y obtenido contra l una sentencia
pasada en autoridad de cosa juzgada, le sea inoponible la excepcin de
nulidad del matrimonio; salvo que, en el momento del contrato o al inicio
de la litis, el matrimonio estuviese ya declarado nulo, o l (el tercero)
conociese la causa de la nulidad (publicidad de hecho).
(--)
Y probablemente se deben admitir tambin los efectos a cargo del tercero
que dependan de la ilimitada (en el tiempo) invalidez del matrimonio"
(MESSINEO, 1954, Tomo III: 83-84).
9. VALIDEZ DEL MATRIMONIO CONTRADO NO OBSTANTE
EXISTIR IMPEDIMENTO EN CASO DE TUTELA, CURATELA Y
VIUDEZ
Con arreglo a lo previsto en el artculo 286 del Cdigo Civil, resulta
vlido el matrimonio contrado con infraccin del artculo 243 de dicho
Cdigo, o sea, el matrimonio contrado no obstante existir impedimento en
caso de tutela, curatela y viudez.
El articulo 243 del Cdigo Civil seala textualmente lo siguiente:
"No se permite el matrimonio:
1. Del tutor o del curador con el menor o el incapaz, durante el ejercicio
del cargo, ni antes de que estn judicialmente aprobadas las cuentas
de la administracin, salvo que el padre o la madre de la persona
sujeta a la tutela o curatela hubiese autorizado el matrimonio por
testamento o escritura pblica.
El tutor o curador que infrinja la prohibicin pierde la retribucin a
que tenga derecho, sin perjuicio de la responsabilidad derivada del
desempeo del cargo.
2. Del viudo o de la viuda que no acredite haber hecho inventario
judicial, con intervencin del Ministerio Pblico, de los bienes que
est administrando pertenecientes a sus hijos o sin que preceda
declaracin jurada de que no tiene hijos bajo su patria potestad o de
que stos no tienen bienes.
La infraccin de esta norma acarrea la prdida del usufructo legal
sobre los bienes de dichos hijos.
Esta disposicin es aplicable al cnyuge cuyo matrimonio hubiese
sido invalidado o disuelto por divorcio, as como al padre o a la
madre que tenga hijos extramatrimoniales bajo su patria potestad.
121
 MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA

3. De la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos das

-

de la muerte de su marido, salvo que diere a luz. Esta disposicin es

aplicable a la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera sido
invalidado.
Se dispensa el plazo si la mujer acredita no hallarse embarazada,
mediante certificado mdico expedido por autoridad competente.
La viuda que contravenga la prohibicin contenida en este inciso
pierde los bienes que hubiera recibido de su marido a ttulo gratuito.
No rige la prohibicin para el caso del Artculo 333 inciso 5 [del C.C.,
que prescribe que es causa de separacin de cuerpos el abandono
injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la
duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este plazo].
Es de aplicacin a los casos a que se refiere este inciso la presuncin
de paternidad respecto del nuevo marido".
Cap ttit Io -il
'DEBERES Y DERECHOS QUE
NACEN-DEL3MATRIMONIO
.

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