ALVA & ASOCIADOS

A B O G A D O S

AYUDA MEMORIA AUDIENCIA DE SOBRESEIMIENTO

MOCAN

DELITO CONTRA EL PATRIMONIO ARQUEOLGICO

CARPETA FISCAL : 747-2015

FISCAL : REINA ELIZABETH RUIZ GUIO

FISCALA : PROVINCIAL PENAL CORPORATIVA DE ASCOPE.

EXPEDIENTE : 155-2016

JUZGADO : JUZGADO DE INVESTIGACIN PREPARATORIA DE ASCOPE

IMPUTADOS : JHON ANTONY CARTY CHIRINOS

AGRAVIADO : EL ESTADO

DELITO : ATENTADO CONTRA MONUMENTOS ARQUEOLGICOS

ESTADO DEL PROCESO: PENDIENTE REALIZACIN DE AUDIENCIA DE CONTROL DE

SOBRESEIMIENTO PARA EL DA 03 DE MAYO DEL 2017 A LAS 11:00 A.M.

 CAP. 1

EL SOBRESEIMIENTO FISCAL

I. ANTECEDENTES:

1.1. SOBRESEIMIENTO A FAVOR DE JHON A. CARTY CHIRINOS

A. IMPUTACIN FCTICA.

La imputacin fctica planteada por el representante del Ministerio

Pblico contra nuestro patrocinado Jhon Antony Carty Chirinos, se
encuentra referida a que, en su calidad Gerente General y
representante legal de la Empresa Casa Grande y, bajo su direccin,
se ha destruido parte del tapial prehispnico, dicho tapial pertenece a la
estructura prehispnica de barro con forma rectangular, la misma que se
ubica dentro del terreno denominado Campo 10, ubicado en San Jos
Bajo, Mocan, Casa Grande, Ascope (). Asimismo, la imputacin fiscal
establece que alrededor de dicha estructura se encuentra el terreno
nivelado y surcado mediante el empleo de maquinaria pesada, en un
rea aproximada de 25 hectreas, siendo que uno de los tapiales que
conforma dicha estructura se encuentra destruido, el mismo que se
encuentra ubicada en la parte sur-oeste de la estructura arqueolgica y
forma parte del Sitio Arqueolgico de Mocn; estructura que forma
parte del Patrimonio Cultural de la Nacin, conforme a la Resolucin
Directoral N 117, de fecha 05 de diciembre de 1994.

B. CALIFICACIN JURDICA.
.

La calificacin jurdica realizada por el representante del Ministerio

Pblico en la Disposicin de Formalizacin y Continuacin de la
 Investigacin Preparatoria (DFCIP), recae en el delito de Atentado
Contra el Patrimonio Cultural de la Nacin, tipificado en el artculo 226
del Cdigo Penal, que, a su vez, establece:

El que asienta, depreda o el que, sin autorizacin, explora,

excava o remueve monumentos arqueolgicos pre-hispnicos,
sin importar la relacin de derecho real quqe ostente sobre el
terreno donde aqul se ubique, siempre que conozca el carcter
de patrimonio cultural del bien, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con ciento
veinte a trescientos sesenta y cinco das-multa.

II. LOS ELEMENTOS CONVICCIN RECABADOS POR FISCALA.

1. INFORME N 1869-2015-GCMA-PAI-SDDPCICI-DDC-LIB/MB, DE FECHA 07 DE

AGOSTO DEL 2015, EN EL CUAL SE CONCLUYE QUE UNO DE LOS TAPIALES QUE

CONFORMAN LA ESTRUCTURA ARQUEOLGICA PREHISPNICA LA CUAL FORMA

PARTE DEL SITIO ARQUEOLGICO MOCAN SE ENCUENTRA DESTRUIDO. ASIMISMO SE

CONCLUYE QUE, LOS TRABAJOS DE NIVELACIN Y SURCADO DE TERRENO REALIZADO

POR LA EMPRESA CASA GRANDE S.A.A., CONTITUYEN TRABAJOS NO AUTORIZADOS.

2. DOCE (12) TOMA FOTOGRFICAS, QUE CAPTURAN LAS AFECTACIOENS LA

MONUMENTO ARQUEOLGICO.

3. SEIS (06) IMGENES SATELITALES QUE MUESTRAS LA UBICACIN DEL REA

ARQUEOLGICA DE MCAN.

4. RESOLUCIN DIRECTORAL N 117, DE FECHA 05 DE DICIEMBRE DE 1994, EN EL CUAL

SE RECONOCE VARIOS LUGARES COMO SITIOS ARQUEOLGIOS, ENTRE ELLOS EL

SITIO DE MOCAN, UBICADO EN EL DISTRITO Y PROVINCIA DE ASCOPE.

5. ACTA DE DECLARACIN TESTIMONIAL DEL ARQUELOGO GUILLERMO CHRISTIAN
MONCADA APONE, DE FECHA 10 DE NOVIEMBRE DEL 2015.
6. ACTA DE DILIGENCIA DE CONSTATACIN FISCAL, DE FECHA 10 DE NOVIEMBRE DEL

2015.
7. INFORME N 2765-2015-MLLF-PAI-SDDPCICI-DDC-LIB/MC, DE FECHA 05 DE

NOVIEMBRE DEL 2015.

8. VEINTICUATRO FOTOGRAFAS (24), EN LAS CUALES SE APRECIA LAS AFECTACIONES

AL MONUMENTO ARQUEOLGICO SITO ARQUEOLGICO MOCAN.
 9. DECLARACIN TESTIMONIAL DE MARINA LILIANA LEN FLORIN
10. INFORME N 1815-2016-MLLF-PAI-SDDPCICI-DDC-LIB/MC.

III. FUNDAMENTOS QUE SUSTENTAN EL REQUERIMIENTO DE SOBRESEIMIENTO:

3.1. EL ACTUAR EN LUGAR DE OTRO.

El actuar en lugar de otro es la institucin dogmtica y legal reconocida

en el artculo 27 del Cdigo Penal (CP) que implica que en el marco
de la comisin de delitos especiales propios, la persona no cualificada
que cometi el hecho jurdico-penalmente relevante, se le atribuye
responsabilidad penal como autor.

El artculo del CP que regula dicha institucin prescribe lo siguiente:

El que acta como rgano de representacin autorizado de una

persona jurdica o como socio representante autorizado de una
sociedad y realiza el tipo legal de un delito es responsable como
autor, aunque los elementos especiales que fundamentan la
penalidad de este tipo no concurran en l, peri s en la
representada.

Como puede apreciarse, nuestra legislacin establece la calidad de

representante entre el extraneus y el intraneus como presupuesto
necesario para la aplicacin del actuar en lugar de otro. Por otro lado,
el segundo requisito, que por cierto es indispensable para la aplicacin
del art. 27, es que el actuar en lugar de otro se utiliza nicamente
 en la comisin de delitos especiales propios1, en la medida de que
dicho artculo seala que se trata de un delito que contiene elementos
especiales que fundamentan la penalidad, resultando irrelevante la
norma del actuar en lugar de otro para el caso de los delitos comunes2.

Esto, precisamente, es el primer fundamento del cual se acoge la tesis

fiscal para sobreseer el caso, aduciendo que, el investigado Jhon
Antony Carty Chirinos no puede responder, por dichos hechos, como
representante legal de una Persona Jurdica (Empresa Casa Grande
SAA); pues, para ello, el delito que se tiene que atribuir tiene que
ser un delito especial propio, hecho que no ocurre en el presente
caso, ya que el delito que se est atribuyendo al investigado
(Atentados Contra Monumentos Arqueolgicos) es un delito comn,
debido a que puede ser cometido por cualquier persona () y no por
alguien con cualidades especiales, como se exige para que una
persona responda como representante de una Persona Jurdica.
[Resaltado nuestro]

3.2. EL HECHO OBJETO DE LA CAUSA NO PUEDE ATRIBURSELE AL IMPUTADO.

Una vez descartado la posibilidad de atribuir responsabilidad penal al

gerente investigado nuestro patrocinado como representante de la
empresa Casa Grande por los hechos configurativos del delito contra
los monumentos arqueolgicos, fiscala propone analizar la posibilidad
de atribuir responsabilidad penal como persona natural a nuestro
defendido Jhon Carty Chirinos.

En ese sentido los elementos de conviccin analizados son los

siguientes:

A. INFORME N 1869-2015-GCMA-PAI-SDDPCICI-DDC-LIB/MC, el
cual establece que si bien es cierto la estructura arqueolgica

1
Acorde con esto tenemos a autores como Hurtado Pozo; Abanto Vsquez; Garca Cavero; Mazuelo
Coello, etctera.
2
Vargas Sandoval, L. El actuar en lugar de otro. Instituto Pacfico, Lima, 2014, p. 135.
 prehispnica la cual forma parte del Sitio Arqueolgico Mocan se
encuentra destruido en el sector ubicado en la parte sur-este; el
mismo informe concluye que dichos actos han sido realizados
por personas no identificadas. En ese sentido, no se ha podido
determinar fehacientemente que la destruccin del sitio
arqueolgico fue ordenada o realizada por nuestro
patrocinado Jhon A. Carty Chirinos.

B. ACTA DE DILIGENCIA DE CONSTATACIN FISCAL, DE FECHA 10 DE

NOVIEMBRE DEL 2015, en el cual se ha establecido y dejado

constancia que no se ha encontrado a alguien realizando las
acciones ilcitas.

Del anlisis de ambos elementos de conviccin, fiscala concluye que

no se ha determinado con elemento de conviccin objetivo y
conducente, que la actividad ilcita ha sido realizada u ordenada por
nuestro patrocinado, por lo tanto, no puede atribursele. Por ello, se
solicita el sobreseimiento de la causa.

CAP. 2

OTROS ARGUMENTOS.

I. PRESUPUESTOS PARA SOLICITAR EL SOBRESEIMIENTO:

A. FALTA DEL ELEMENTO PERSONAL (TESIS FISCAL):

Segn Cesar San Martn Castro, la falta del elemento personal

implica que, primero, concurran causas de inculpabilidad o
presencia de una excusa absolutoria. Segundo, que no se pueda
 atribuir la comisin del hecho o falta de participacin del
imputado en los hechos.

B. FALTA DE ELEMENTOS DE CONVICCIN SUFICIENTES (TESIS DE LA

DEFENSA):

En el presente supuesto, tal como expone Cesar San Martn Castro,

los cargos no se sustentan en elementos de conviccin suficientes
y no existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos
datos y hechos en el juicio oral. Ello quiere decir que s existen
indicios de la posible comisin de un hecho atribuible a una persona,
sin embargo estos son insuficientes en s mismos. En el presente
caso, la insuficiencia probatoria radica en la imposibilidad de
vincular al hecho con el investigado (nuestro patrocinado).
La existencia del presente presupuesto de sobreseimiento radica en
que existen diversos elementos de conviccin tales como Informe
N 1869-2015-GCMA-PAI-SDDPCICI-DDC-LIB/MC; Acta de
Diligencia de Constatacin Fiscal, de fecha 10 de noviembre del
2015; Veinticuatro Fotografas (24), en las cuales se aprecia las
afectaciones al monumento arqueolgico Sito Arqueolgico Mocan;
y otros ms que ciertamente acreditan la existencia de un sitio
arqueolgico y su posible dao, sin embargo no se ha acreditado -
pese a la gran cantidad de elementos de conviccin recabados
por fiscala (diez, en total) la vinculacin de dichos hechos con
nuestro patrocinado Jhon A. Carty Chirinos, como posible autor
mediato de los hechos, ni siquiera a los autores inmediatos. Aunado
a todo ello, se debe tener en cuenta que, desde el da doce (12) de
octubre del 2015, fecha en la que se apertura investigacin
preliminar en contra de nuestro patrocinado, hasta el quince
(15) de setiembre del 2015, fecha del escrito de sobreseimiento,
no se ha podido recabar algn elemento de conviccin que
vincule a nuestro patrocinado con los hechos ahora
investigados. En ese sentido, dada la naturaleza de los hechos
debe tenerse en cuenta que no se ha podido recabar ninguna
declaracin de testigo alguno que haya presenciado a los hechos,
 no existe ningn elementos de conviccin que identifique a los
autores directos, no existen videos al respecto, ni siquiera se ha
logrado establecer la fecha exacta en la que se consum el
supuesto hecho delictivo.

II. NECESIDAD DE ARRIBAR AL SOBRESEIMIENTO:

Como puede apreciarse de la tesis fiscal, no es posible aplicar el

artculo 27 del CP que regula el actuar en lugar de otro, siendo as,
no existe posibilidad alguna de recabar elementos de conviccin
que permita corroborar que fue nuestro patrocinado fue quien dirigi
las actividades criminales ahora investigadas, en la medida que
ningn elemento de conviccin lo relaciona con los hechos y menos
an se han identificado los supuestos trabajadores que habran
realizado los actos delictivos como autores mediatos. En base a
dichos fundamentos debe concederse el requerimiento de
sobreseimiento planteado por fiscala.