I. EL CONCEPTO DE CONTRATO ADMINSITRATIVO.

CUESTIONES
CONEXAS.

1. Introduccin
Segn el criterio propio del Derecho Civil, un contrato es el acuerdo de voluntades
entre dos o ms partes. El art. 1137 del Cdigo dice que hay contrato cuando varias
personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a
reglar sus derechos y, por su parte el art. 1197 del mismo cuerpo normativo agrega
las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma.
Los acuerdos del Derecho Civil, son distintos de los Contratos Administrativos que
tienen caracteres propios y distintos de los contratos del derecho privado por su
rgimen exorbitante1. Se denomina as al rgimen que contiene clausulas que en el
marco de un contrato privado resultan inusuales o invalidas, es decir disposiciones que
constituyen un exceso notable respecto del derecho privado en trminos de legalidad o
generalidad.
Actualmente las clausulas propias y distintivas de los contratos pblicos son entre
otras a modo de ejemplo.
1. La interpretacin unilateral es El Estado quien decide como interpretar el
contrato y hacer valer su criterio sobre otro-.
2. La modificacin unilateral del contrato propio por el Estado.
3. La direccin del contrato por el Estado en el trmite de ejecucin.
4. La aplicacin de sanciones por el Estado sobre el contratista por sus
incumplimientos, y
5. La revocacin unilateral por razones de inters pblico y sin intervencin
judicial.
Mas adelante se profundizaran las clausulas exorbitantes y su comparacin con las
clausulas contractuales del derecho privado. Hay que tener en cuenta, de acuerdo a la
postura de Balbn, que dichas clausulas si bien son diferenciadas del rgimen privado,
su concepto exorbitante es relativo, ya que existen lmites que el Estado no puede
traspasar.
2. El Concepto de Contrato Administrativo
Para Balbn, podra decirse comnmente que el concepto de contrato Administrativo
es:
1. El contrato celebrado por el Estado (sujeto);
2. Que tiene por objeto el ejercicio de funciones administrativas, en particular, la
prestacin de servicios pblicos,
3. El contrato que persigue un fin, utilidad o inters pblico relevante e inmediato
(segn Cassagne).
4. El que contiene clausulas exorbitantes de modo expreso o implcito;
 5. El contrato reconocido como tal por el legislador de modo expreso o implcito
Para Marienhoff el contrato administrativo es el acuerdo de voluntades, generador de
obligaciones, celebrado entre un rgano del Estado, en ejercicio de las funciones
administrativas que le competen, con otro rgano administrativo o con un particular o
administrado, para satisfacer finalidades pblicas
Para la Corte en el precedente Cinplast hay contrato administrativo cuando una de las
partes intervinientes es una persona jurdica estatal, su objeto est constituido por un
fin publico o propio de la Administracin y contiene explicita o implcitamente,
clausulas exorbitantes del derecho privado.
En sntesis, los elementos ms definitorios del contrato administrativo son
bsicamente:
1. El Sujeto: Una Persona Jurdica Estatal.
2. El Objeto: Perseguir un fin pblico o propio de la Administracin.
3. Rgimen Jurdico: contiene explcita o implcitamente clausulas exorbitantes
del derecho privado.
Distintas normas del derecho publico hacen referencia al concepto de contrato
administrativo entre ellas: el Decreto 1023/01, la Ley de Obras Publicas 13.064
Decreto 1023/01
Art. 1 OBJETO. El Rgimen de Contrataciones de la Administracin Nacional,
tendr por objeto que las obras, bienes y servicios sean obtenidos con la mejor
tecnologa proporcionada a las necesidades, en el momento oportuno y al menor costo
posible, como as tambin la venta de bienes al mejor postor, coadyuvando al
desempeo eficiente de la Administracin y al logro de los resultados requeridos por la
sociedad. Toda contratacin de la Administracin Nacional se presumir de ndole
administrativa, salvo que de ella o de sus antecedentes surja que est sometida a un
rgimen jurdico de derecho privado.
Art. 4 CONTRATOS COMPRENDIDOS. Este rgimen se aplicar a los siguientes
contratos:
a) Compraventa, suministros, servicios, locaciones, consultora, alquileres con opcin
a compra, permutas, concesiones de uso de los bienes del dominio pblico y privado
del Estado Nacional, que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en su
mbito de aplicacin y a todos aquellos contratos no excluidos expresamente.
b) Obras pblicas, concesiones de obras pblicas, concesiones de servicios pblicos y
licencias.
Art. 5 CONTRATOS EXCLUIDOS. Quedarn excluidos los siguientes contratos:
a) Los de empleo pblico.
b) Las compras por caja chica.
c) Los que se celebren con estados extranjeros, con entidades de derecho pblico
internacional, con instituciones multilaterales de crdito, los que se financien total o
parcialmente con recursos provenientes de esos organismos, sin perjuicio de la
aplicacin de las disposiciones del presente Rgimen cuando ello as se establezca de
comn acuerdo por las partes en el respectivo instrument que acredite la relacin
contractual, y las facultades de fiscalizacin sobre ese tipo contratos que la Ley N
24.156 y sus modificaciones confiere a los Organismos de Control.
d) Los comprendidos en operaciones de crdito pblico.

Ley 13.064
Art. 1 - Considerase obra pblica nacional toda construccin o trabajo o servicio de
industria que se ejecute con fondos del Tesoro de la Nacin, a excepcin de los
efectuados con subsidios, que se regirn por ley especial, y las construcciones
militares, que se regirn por la ley 12.737 y su reglamentacin y supletoriamente por
las disposiciones de la presente.
Podemos terminar diciendo, que segn Balbn todo contrato celebrado por el Estado
es un contrato administrativo y, consecuentemente, el rgimen jurdico aplicable es
bsicamente derecho pblico con matices. As, el contrato de caja chica, esto es la
compras del Estado por montos pequeos y sobre ciertos objetos, el empleo pblico o
el contrato de obra pblica celebrado por las empresas del estado Excluidos del
Decreto 1023/01 son tcnicamente contratos administrativos cuyo marco jurdico es
sustancialmente coincidente con el rgimen general, pero con matices ms o menos
fuertes.
3. El Rgimen jurdico de los contratos administrativos: las clausulas
exorbitantes.
El rgimen jurdico de los contratos administrativos gira alrededor del concepto de las
clausulas exorbitantes que es sin duda el aspecto ms controversial. En los contratos
estatales el principio no es la igualdad entre las partes contratantes porque el Estado
est ubicado en un escalafn por encima de la otra parte, esa desigualdad, est
contenida por el poder exorbitante que ejerce el Estado en el proceso de formacin,
ejecucin y extincin contractual y que est reconocido concretamente por medio de
las clausulas exorbitantes
Podemos definir a las citadas clausulas como aquellas ilcitas en el contexto del
derecho privado, si incorporamos esas clausulas en un contrato civil serian invalidad
porque la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerara tal al
que contrari los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los
limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Cabe aclarar que las clausulas exorbitantes reconocen poderes excepcionales al
Estado que, en principio, rompen el equilibrio de igualdad entre las partes en el marco
del trmite de formacin, ejecucin y extincin contractual. Al menos a ttulo de
ejemplo se pueden enumerar las siguientes, El Estado puede:
1. Interpretar y modificar unilateralmente el contrato.
2. Prorrogar el contrato.
3. Revocar el contrato por su propio inters.
Otro punto controversial es la validez de las clausulas exorbitantes y, particularmente,
la existencia de las clausulas exorbitantes implcitas.
En Conclusin, los contratos con clausulas exorbitantes son aquellos cuyo texto prev
tales disposiciones y solo a partir de all es posible deducir potestades exorbitantes
implcitas. As el Decreto 1023/01 atiende la cuestin en el art. 12 que expresa:
Art. 12. FACULTADES Y OBLIGACIONES DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA.
La autoridad administrativa tendr las facultades y obligaciones establecidas en este
rgimen, sin perjuicio de las que estuvieren previstas en la legislacin especfica, en
sus reglamentos, en los pliegos de bases condiciones, o en la restante documentacin
contractual.
Especialmente tendr:
a) La prerrogativa de interpretar los contratos, resolver, las dudas que ofrezca su
cumplimiento, modificarlos por razones de inters pblico, decretar su caducidad,
rescisin o resolucin y determinar los efectos de stas. Los actos administrativos que
se dicten en consecuencia tendrn caracteres y cualidades otorgados por el artculo
12 de la Ley N 19.549 y sus modificatorias.
b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un VEINTE POR CIENTO (20%) el monto
total del contrato, en las condiciones y precios pactados y con la adecuacin de los
plazos respectivos.
La revocacin, modificacin o sustitucin de los contratos por razones de oportunidad,
mrito o conveniencia, no generar derecho a indemnizacin en concepto de lucro
cesante.
c) El poder de control, inspeccin y direccin de la respectiva contratacin.
d) La facultad de imponer penalidades de las previstas en el presente Rgimen a los
oferentes y a los cocontratantes, cuando stos incumplieren sus obligaciones.
e) La prerrogativa de proceder a la ejecucin directa del objeto del contrato, cuando el
cocontratante no lo hiciere dentro de plazos razonables, pudiendo disponer para ello
de los bienes y medios del cocontratante incumplidor.
f) La facultad de inspeccionar las oficinas y los libros que estn obligados a llevar los
cocontratantes.
g) La facultad de prorrogar, cuando as se hubiere previsto en el Pliego de Bases y
Condiciones Particulares, los contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de
prestacin de servicios. La misma no proceder si se ha hecho uso de la prerrogativa
establecida en el inciso b) del presente artculo.
Se podr hacer uso de esta opcin por nica vez y por un plazo igual o menor al del
contrato inicial.
Cuando ste fuere plurianual, no podr prorrogarse ms all de UN (1) ao adicional,
en las condiciones que se determinen en las normas complementarias.
De acuerdo al Decreto 1023/01 las categoras de los contratos celebrados por el
Estado son:
1. Los contratos celebrados por el ejecutivo centralizado y descentralizado,
mencionados en el decreto o no excluidos de modo expreso.
 2. Los contratos que, segn surge de la propia contratacin o de sus
antecedentes, estn sometidos a un rgimen jurdico de derecho privado y
celebrados por los rganos centralizados o entes descentralizados;
3. Los contratos excluidos expresamente y
4. Los contratos celebrados por las empresas y sociedades del estado.
El rgimen jurdico aplicable a las mencionadas categoras es el siguiente:
1. Los contratos celebrados por el ejecutivo, centralizado o descentralizado, y no
excluidos expresamente, estn alcanzados en todos sus aspectos pro el
decreto 1023/01 (rgimen de derecho pblico). Por ejemplo los contratos de
suministro celebrados por un rgano o ente estatal
2. Los contratos que de conformidad con el texto y sus antecedentes- estn
sometidos a un rgimen de derecho privado deben regirse en verdad por el
decreto 1023/01 y consecuentemente por las clausulas exorbitantes segn el
caso-, salvo su objeto que si esta alcanzado por el derecho privado con mayor
o menor extensin. Por ejemplo, el contrato de alquiler de un edificio de
propiedad particular por el Estado.
3. Los contratos excluidos expresamente por el decreto se guan por sus propios
regmenes (derecho pblico). Por caso, el contrato de empleo pblico.
4. Los contratos celebrados por las empresas y sociedades del Estado, se rigen
por las normas propias y especificas, en ciertos casos de derecho pblico y
en muchos otros- de derecho privado. En este ltimo caso y en supuestos de
indeterminaciones del modelo, es posible recurrir al decreto 13023/01. Por
ejemplo, los contratos celebraros por las sociedades del Estado.

4. Los Contratos Privados del Estado.

Cualquier acuerdo celebrado entre el Estado en ejercicio de sus funciones

administrativas y los particulares es un contrato administrativo que se rige
enteramente y en principio por el derecho pblico, aunque en ciertos casos cabe
aplicar normas del derecho privado respecto de su objeto.

En cualquier caso, los principios de las contrataciones estatales y ciertos elementos

propios del contrato competencia y procedimiento- son comunes e iguales en
cualquier contrato en que el Estado es parte, mas all de que el objeto este regulado
por el derecho pblico o privado. Ms aun la violacin de esos principios y elementos
lleva consigo necesariamente la nulidad del contrato, arrastrando todo el negocio
jurdico.
Cul es el rgimen a emplear? El rgimen propio del derecho pblico. Ello quiero
decir que como regla general y, aun en caso de duda, debe aplicarse el derecho
pblico, puede ocurrir que el objeto se guie en parte por el derecho privado y en parte
por el derecho pblico.

La Corte acept la categora de los contratos privados de la administracin tratndose

de contratos de arrendamientos de tierras fiscales. La Corte admiti la posibilidad de
su existencia. Esto se extrae en primer lugar de la propia enunciacin de exigencias
para configurar un contrato administrativo; de donde a contrario sensu se deduce que
los que no las contengan sern de derecho privado. Pero en otros, vinculados con
relaciones de empelo con el Estado, admiti directamente la posibilidad de la
celebracin de contratos regidos por el derecho comn.

5. El Contrato Administrativo y los Actos Bilaterales

Se debe aplicar la Ley 19.549 en sus aspectos sustanciales y procesales en el
mbito contractual estatal? El contrato es un acto bilateral y adems compuesto, es
decir que est integrado por otros actos dictados en el trmite de perfeccionamiento,
ejecucin o extincin de aquel.
En tal sentido el art. 11 del Decreto 1023.01 dice que, entre otros, los siguientes actos
deben cumplir con los requisitos establecidos por el art. 7 de la Ley 19.549, a saber: la
convocatoria y eleccin del procedimiento de seleccin; la aprobacin del
procedimiento de seleccin y adjudicacin; y la suspensin, resolucin, rescate o
declaracin de caducidad del contrato.
ARTICULO 7. Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes:
a) Competencia. Ser dictado por autoridad competente.
b) Causa. Deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y
en el derecho aplicable.
c) Objeto. El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible debe decidir todas
las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia
del interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.
d) Procedimientos. Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos
esenciales y sustanciales previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento
jurdico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considerase
tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de
asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses
legtimos.
e) Motivacin. Deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones
que inducen a emitir el acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el inciso
b) del presente artculo.
f) Finalidad. Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que
otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir
encubiertamente otros fines, pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto,
su causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente
adecuadas a aquella finalidad.
Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el Sector
Pblico Nacional se regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la
aplicacin directa de las normas del presente ttulo, en cuanto fuere pertinente.
II. EL REGIMEN JURIDICO DE LOS CONTRATOS EN EL DERECHO POSITIVO
ACTUAL

1. El Bloque Normativo.
El bloque normativo especfico en el mbito contractual estatal est integrado por las
siguientes normas:
1. El Decreto delegado 1023/01 y su decreto reglamentario 436/00;
2. La Ley 13.064 de obras pblicas;
3. La Ley 17.520 sobre concesin de obras pblicas;
4. La Ley 19.549: debe aplicarse el ttulo III de la ley 19.549 de manera directa en
el mbito contractual armonizndose las reglas sobre contrataciones y
procedimientos, por su parte los otros ttulos deben ser empleados en caso de
indeterminaciones en el rgimen de contrataciones del estado, es decir de
modo supletorio e indirecto.
5. Otros regmenes especiales.
La Corte en el precedente Gypobras reconoci la aplicacin de la Ley 19.549 Ttulo IV
sin especificar si fue de manera directa o supletoria.
III. LOS ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS
Como se expuso anteriormente, los contratos administrativos son actos bilaterales y
consecuentemente deben regirse en lo que fuera pertinente por la ley 19.549, en
particular debe aplicarse el Ttulo III de manera directa, este criterio es seguido en el
art, 7 de la ley antes mencionada y por el art. 11 del Decreto 1023/01. En sentido el
mencionado artculo establece que ciertos actos dictados en el marco del trmite de
contrataciones del Estado deben cumplirse de acuerdo al art. 7 de la Ley 19.549, esto
es, los requisitos esenciales del acto administrativo. Los actos mencionados son:
1. La convocatoria y eleccin del procedimiento de seleccin.
2. La aprobacin del Pliego de Bases y Condiciones Particulares.
3. La declaracin del llamado como desierto o fracasado
4. La preseleccin de los oferentes en la licitacin con etapa mltiple
5. La aplicacin de penalidades y sanciones
6. La aprobacin del procedimiento de seleccin
 7. La adjudicacin
8. La decisin de dejar sin efecto el procedimiento
9. La revocacin de los actos administrativos del procedimiento de contratacin
10. La suspensin, resolucin, recisin, rescate o declaracin de caducidad del
contrato.

Asimismo el decreto antes mencionado dispone que los actos dictados en el marco de
la interpretacin, modificacin, caducidad, recisin o resolucin del contrato tendrn
los caracteres y cualidades otorgados por el art. 12 de la 19.549, es decir precisin
de legitimidad y fuerza ejecutoria.

Es conveniente antes de proseguir con el anlisis, mencionar cuales son los

instrumentos que integran el contrato administrativo, a saber: el pliego nico de bases
y condiciones generales, el pliego de bases y condiciones particulares, la oferta, la
adjudicacin y la orden de compra, sin perjuicio de las leyes y decretos respectivos.

Los elementos del contrato administrativo a analizar son los siguientes:

1. La Competencia y Capacidad.
2. El Objeto.
3. El Procedimiento
4. La Causa y motivacin
5. La Finalidad
6. La Forma

1. La competencia y Capacidad

El contrato administrativo exige dos presupuestos concurrentes, por un lado, la

competencia del rgano estatal y, por el otro, la capacidad de las personas
contratantes. De acuerdo al art. 3 de la Ley de Procedimientos Administrativos la
competencia del rgano para contratar debe resultar, segn los casos de La
Constitucin Nacional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia.

De acuerdo con el Decreto 1023/01:

 1. Pueden contratar con el Estado las personas con capacidad para obligarse en
los trminos del Cdigo Civil y que estn incorporadas en la base de datos que
lleve la Oficina Nacional de Contrataciones
2. No pueden contratar:
Las personas fsicas o jurdicas que hubiesen sido suspendidas o inhabilitadas
en su carcter de contratista del Estado, segn el rgimen jurdico vigente.
Los agentes pblicos y las empresas en que estos, tengan una participacin
suficientes para formar la voluntad social de la incompatibilidad o conflicto de
intereses.
Los condenados por delitos dolosos por un tiempo igual al doble de la condena.
Las personas procesadas por delitos contra la propiedad, la Administracin, la
fe pblica o los delitos comprendidos en la Convencin Interamericana contra
la Corrupcin.
Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren cumplidos con sus
obligaciones tributarias o de previsin.
Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren rendido cuentas respecto de
fondos pblicos otorgados en concepto de subsidios.

En cuanto a los vicios de la competencia, cabe remitirse al rgimen de nulidades del

acto administrativo y las normas del derecho privado. En sntesis, los art. 14 y 15 de la
LPA por un lado (competencia del rgano) y el Cdigo Civil (capacidad del particular)

Por ltimo el Decreto 1023/01 establece entre las causales de rechazo de las ofertas o
recisin del contrato:

1. Dar u ofrecer dinero o cualquier dvida con el propsito de que cualquier

funcionario o empleada haga o deje de hacer algo respecto de sus funciones;
2. Cuando cualquier funcionario o empleado haga valer la influencia de su cargo
ante otro funcionario o empleado a fin de que ste haga o deje de hacer algo, y
3. Cuando cualquier persona haga valer su relacin o influencia sobre un
funcionario o empleado pblico con el objeto de que ste haga o deje de hacer
algo

Luego agrega que las consecuencias de estas conductas ilcitas se producirn aun
cuando se hubieses consumado en grado de tentativa.

2. El Objeto
El objeto que debe perseguir el contrato estatal es obtener bienes, servicios y obras
con el menor costo y la mayor calidad. Por un lado el art. 7 de la LPA inc c) dice que el
objeto de los actos debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible.
Por su parte el Cdigo Civil seala que el objeto de los actos jurdicos deben ser
cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido
que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos,
contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la
libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un
tercero. Au su vez el art. 1170 del Cdigo establece que las cosas objeto de los
contratos, deben ser determinadas en cuanto a su especie, aunque no lo sean en
cantidad, con tal que esta pueda determinarse.
Segn Balbn se debe aplicar el Ttulo III de la Ley 19.549 y, solo en casos de
indeterminaciones ir hacia el Cdigo Civil.
Para el autor citado, en el mbito del derecho pblico los derechos y obligaciones que
nacen de los actos son parte del objeto. Cabe analizar por separado los derechos y
obligaciones del Estado por un lado y de las personas por el otro.
El Estado Contratante
El Estado tiene las facultades y obligaciones que prev el decreto 10203/01, sin
perjuicio de aquellas otras que surgen de las leyes especiales, reglamentos, pliegos de
bases y condiciones y resto de los documentos contractuales.
Facultades y deberes
En particular, el Estado goza de las siguientes facultades, derechos o prerrogativas
exorbitantes, segn lo establece el art. 12 del Decreto Delegado 1023/01:
1. Interpretar los contratos, resolver las dudas y modificar los contratos por
razones de inters pblico.
2. Controlar, dirigir e inspeccionar la contratacin.
3. Aumentar o disminuir hasta un veinte por cuento el momento total del contrato-
4. Imponer penalidad previstas en el rgimen aplicable-
5. Ejecutar directamente el objeto del contrato y disponer de los bienes y medios
del contratante cuando este no cumple con la ejecucin del contrato dentro de
plazos razonables.
6. Prorrogar los contratos de suministro de cumplimiento sucesivo o de prestacin
de servicios siempre que ellos est previsto en el pliego de bases y
condiciones, y
7. Decidir la caducidad, recisicin o resolucin del contrato.

Obligaciones del Estado

Las obligaciones ms habituales que dependen de cada contrato en particular son:

1. El pago del precio convenido (contrato de Obra Pblica o Suministro)

2. La entrega de cosas o bienes segn los casos (concesin de bienes del
dominio pblico o servicios pblicos).

En el Contrato de Obra Pblica

1. El Estado debe hacer el pago en trmino y el contratista en caso de retardo

tiene derecho al cobro de intereses.
2. A su vez el contratista puede rescindir el contrato cuando la Administracin no
efectu la entrada de los terrenos ni realice el replanteo de la obra dentro del
plazo fijado en los pliegos especiales mas una tolerancia de treinta das.

La ley de obra Pblica en su Captulo VII Del Pago de las Obras, establece que las
obras pueden recibirse total o parcialmente y con carcter provisional hasta tanto se
haya cumplido el plazo de garanta. El contratista es responsable durante ese tiempo
por la conservacin y reparacin de las obras, salvo los defectos que fueren
consecuencia del uso indebido de aquella. A su vez, si las obras no hubiesen sido
ejecutadas correctamente, el Estado puede suspender la recepcin provisional y, en
su caso, rescindir el contrato por culpa del contratista. Una vez vencido el plazo de
garanta, el rgano competente debe recibir la obra con carcter definitivo.

El Contratista

Este tiene los derechos y las obligaciones que prev el decreto 10230/01, sin perjuicio
de aquellas otras que surgen de las leyes especiales, su reglamentacin, los pliegos y
los otros documentos contractuales

Derechos y Deberes
El contratante tiene -entre otros- los siguientes derechos:
1. El cobro del precio convenido
2. La recomposicin del contrato cuando acontecimientos extraordinarios o
imprevisibles de origen natural, tornen excesivamente onerosas las
prestaciones a tu cargo (Art. 13. Inc a) de la Ley de Obra Pblica).
Obligaciones
El contratista posee las siguientes obligaciones:
1. Ejecutar el contrato por s mismo: As, el contratista no puede ceder o transferir
el contrato sin autorizacin debidamente fundada por el rgano contratante. En
caso de cesin el cesionario debe cumplir con los requisitos exigidos en el
trmite de la convocatoria y por su parte el cedente continua obligado
solidariamente respecto de los compromisos contractuales
La Ley de Obras Pblicas en su art.23 establece que el adjudicatario no puede
traspasar los derechos, total o parcialmente, sin la autorizacin del rgano competente
y este solo puede hacerlo con carcter de excepcin y siempre que el cesionario
ofrezca iguales garantas que el cedente. En igual sentido, el contratista tampoco
puede subcontratar, salvo consentimiento expreso del rgano competente.
2. Cumplir las prestaciones en cualquier circunstancia: salvo caso fortuito o fuerza
mayor o actos de incumplimiento de autoridades pblicas naciones o del
Estado contratante y de de Acuerdo al art.13 inc c) del Decreto 1023/01 que
sea de tal gravedad que tornen imposible la ejecucin del contrato.
El Decreto mencionado plantea los siguientes supuestos de incumplimiento
justificado por parte del contratista:
Caso fortuito, Fuerza Mayor
Hecho del Prncipe
En particular en el Contrato de Obra Pblica, el contratista queda constituido en
mora por el solo vencimiento de los plazos y obligado al pago de multas, pudiendo el
Estado descontarla de los certificados, las retenciones para reparo o bien afectar la
fianza rendida.
3. Constituir Garantas: de mantenimiento de la oferta y, en caso de adjudicacin,
de cumplimiento del contrato.
As el contratista debe constituir las siguientes garantas:
Mantenimiento de la Oferta: en principio es igual al cinco por ciento del total de
la oferta. Sin embargo, en el caso de los contratos de obra pblica-por
ejemplo-, el depsito es igual al uno por ciento del valor del presupuesto oficial
de la obra. La garanta de mantenimiento de la oferta tiene por objeto asegurar
que el oferente, en caso de resultar adjudicatario, celebre el contrato.
Cumplimiento del Contrato: es igual al diez por ciento del valor total de la
adjudicacin. En particular, respecto de la garanta de cumplimiento del
 contrato, el adjudicatario debe integrarla en el termino de ocho das desde la
recepcin de la orden de compra remitida por el Estado, y en caso de que no
fuese as, este debe rescindir el contrato con la perdida de la garanta de la
oferta. En el contrato de obra pblica el adjudicatario debe afianzar el
contrato mediante un depsito igual al cinco por ciento del monto del acuerdo.
Esta garanta persigue que el contratista respete sus compromisos. As, si este
incumple el contrato causando daos, entonces el Estado puede resarcirse por medio
de la aplicacin de penalidades y su ejecucin sobre la garanta, sin perjuicio de
reclamar los daos cuando el monto resultare insuficiente. Por ejemplo el art.44 de
la Ley de Obra Pblica dice que no se cancelara la fianza al contratista hasta que no
se apruebe la recepcin definitiva y justifique haber satisfecho la indemnizacin de los
daos y perjuicios que corran por su cuenta.
Por ltimo, en caso de cumplimiento del contrato, el Estado debe devolver la
garanta.
Sin perjuicio de lo mencionado de manera general en las contrataciones del Estado,
en el Contrato de Obra Publica el Contratista debe:
1. Interpretar correctamente los planos
2. Responder por los defectos que produzcan durante la ejecucin y conservacin
de las obras hasta su recepcin con carcter definitivo por el Estado y por los
reclamos por la provisin o uso indebido de materiales y sistemas
3. Ejecutar la obra y hacer los trabajos respectivos segn el contrato, si realiza un
trabajo no previsto o autorizado por el rgano competente no tiene derecho al
cobro de este trabajo
4. No puede recusar al tcnico que designe el Estado en la direccin, inspeccin
o tasacin de las obras.
3. El Procedimiento
El procedimiento en el marco contractual estatal es, segn Balbn el conjunto de actos
propios del trmite de conformacin y perfeccionamiento del contrato. Este proceso
comienza con el acto de previsin presupuestaria, esto es la afectacin de los
recursos necesarios en las partidas del presupuesto, y concluye habitualmente con el
acto jurdico de adjudicacin del contrato.
En Primer Lugar, el punto relevante es definir cules son los principios propios del
elemento procedimiento en el marco contractual:
1. Publicidad: Este postulado consiste en divulgar el proceso de contratacin
estatal de modo de hacerlo manifiesto y publico, es decir conocido por todos.
El Decreto 1023/01 establece, entre los principios propios de la gestin de las
contrataciones estatales, el de la publicidad y difusin de las actuaciones,
dependiendo del tipo de contratacin se publicara por el Boletn Oficial con plazos
distintos.
El anuncio de los llamados debe mencionar el nombre del organismo contratante; el
tipo, el objeto y numero de la contratacin; el numero del expediente; la base de la
contratacin; el lugar, da y hora donde puedan retirarse o consultarse los pliegos; el
costo de la impresin del pliego si correspondiere; y lugar, da y hora de presentacin
de las ofertas y del acto de apertura.
Cabe agregar que el trmite debe ser revocado si se hubiesen omitido los requisitos
de publicidad y difusin exigidos por las normas.
2. Libre Concurrencia: este principio garantiza la participacin del mayor nmero
posible de oferentes con el objeto de competir entre si, en condiciones
igualitarias como luego veremos, y permitir al estado contratar en condiciones
ms favorables. El decreto 1023/01 establece entre los principios geenerale4s
la promocin de la concurrencia de interesados y de la competencia entre
oferentes.
3. La Igualdad: El procedimiento debe ser igualitario respecto de los oferentes. El
Decreto 1023/01 dice que uno de los pilares del procedimiento es la igualdad
de tratamiento para interesados y para oferentes, as cuando se hubiesen
incluido clausulas o especificaciones que favorezcan situaciones particulares,
el procedimiento debe ser revocado
4. La adjudicacin de la oferta ms conveniente: Segn el decreto mencionado,
las contrataciones deben ser eficientes para cumplir con el inters pblico
comprometido y el resultado esperado y, en particular, debe tenerse presente
el precio, la calidad, la idoneidad de los oferentes y las dems condiciones de
las ofertas. El texto del decreto establece se entender, en principio, como
oferta ms conveniente, la de menor precio
La Ley de Obras Publicas establece en su art.18 que la adjudicaciones caern
siempre sobre las ms conveniente.
5. La transparencia: Supone la publicidad pero adems el acceso de cualquier
persona al expediente. El Decreto 1023/01 dispone la transparencia en los
procedimientos y reconoce el derecho de toda persona que acredite
fehacientemente algn inters de tomar vista de las actuaciones
exceptundose el periodo de evaluacin de las ofertas, adems el decreto
delegado sostiene que la transparencia debe apoyarse en los siguientes
pilares:
Publicidad y difusin de las actuaciones.
Utilizacin de las tecnologas informticas.
Participacin real de la efectiva comunidad.
6. El control del Procedimiento: es la comprobacin, fiscalizacin e inspeccin del
tramite contractual. Puede ser realizado por los rganos estatales externos
(AGN), los particulares y las asociaciones civiles.
7. Los principios instrumentales o complementarios: En cuanto a
la responsabilidad de los agentes los funcionarios que autoricen, aprueben, o
gestionen las contrataciones sern responsables por los daos que por su
dolo, culpa o negligencia causaren al Estado Nacional con motivo de las
mismas. Por su parte los plazos deben contarse en das hbiles
administrativos, salvo disposicin expresa en sentido contrario.
En Segundo Lugar, ya analizados los principios existen distintos actos que son
necesarios cumplir en el procedimiento. En particular el acto ms relevante es
el procedimiento de seleccin del contratista, sin perjuicio de otros, como por
ejemplo, el acto de previsin del gasto en el presupuesto, etc.
El Estado luego de la previsin del gasto en el presupuesto debe redactar el pliego de
condiciones particulares y decidir cul es el modo de seleccin del contratista segn el
rgimen jurdico vigente.
As el procedimiento es complejo y comprende los siguientes pasos:
1. La redaccin de los pliegos
2. La eleccin del procedimiento de seleccin
3. Las modalidades del procedimiento
4. El llamado
5. La presentacin de las ofertas
6. La apertura de las ofertas
7. La preadjudicacin
8. La adjudicacin
9. El perfeccionamiento del contrato
1. La Redaccin de Pliegos
Los Pliegos son los documentos que contienen las bases y las condiciones del
contrato, el proceso de seleccin del contratista y, en ciertos casos, las modalidades
de la contratacin. Segn la Corte la ley de la licitacin o ley del contrato es el pliego
donde se especifican el objeto de la contratacin y los derechos y obligaciones del
licitante, de los oferentes y del adjudicatario
Los Pliegos se dividen en
Los pliegos de Bases y Condiciones Generales.

Fue elaborado por la Oficina Nacional de Contrataciones y aprobado por el Ministerio

de Economa con intervencin de la Procuracin del Tesoro. En tal sentido, la
Resolucin 834/200 del Ministerio de Economa aprob el Pliego nico de Bases y
Condiciones Generales para la Contratacin de Bienes y Servicios del Estado.

En sntesis, el Pliego General es una resolucin reglamentaria y complementaria del

decreto 436/00, es decir, un listado de detalles o pormenores de este.

El pliego desarrolla entre otros los siguientes temas: plazos, comunicaciones, vistas,
garantas, requisitos formales para la presentacin de las ofertas, omisin de
requisitos formales, efectos de la presentacin de oferta, muestras, informacin a
suministrar por el oferente, presentacin nica, etc.
 Los pliegos de bases y Condiciones particulares.

El Pliego nico de Condiciones Generales establece que el Pliego de Beses y

Condiciones Particulares debe, al menos, indicar entre otros aspectos:

1. El nombre del organismo contratante

2. El tipo, numero, clase y modalidad del procedimiento de seleccin
3. El objeto de la contratacin
4. El lugar, da y hora de la presentacin y apertura de las ofertas
5. Las especificaciones tcnicas
6. El criterio de evaluacin de la oferta
7. El lugar de entrega de los bienes o prestacin de los servicios
8. La forma y lugar de presentacin de las facturas
9. La prrroga del contrato

Puntualmente, el pliego de bases y condiciones particulares debe prever el tipo de

procedimiento de seleccin (licitacin o concurso pblico, subasta pblica, licitacin o
concurso abreviado, contratacin directa), el nmero (numeracin correspondiente), el
ejercicio (es decir el ao correspondiente), la clase (licitacin y concurso de etapa
nica o mltiple y nacional o internacional) y por ltimo la modalidad del
procedimiento.

El Decreto 436/00 prev las siguientes modalidades:

1. La contratacin con orden de compra abierta;

2. La contratacin con precio tope o referencia
3. La contratacin llave en mano.

Los Pliegos de Condiciones Tcnicas

Estos pliegos pueden estar contenidos en el pliego de bases y condiciones

particulares o en un pliego especifico y comprende:
 1. Las caractersticas y especies de la prestacin
2. La calidad de los bienes o servicios
3. El carcter de los elementos (nuevos, usados, reacondicionados)
4. D. si se aceptan tolerancias

Una vez expuesto en que consta cada pliego, prosigamos con el procedimiento. El
rgano competente para contratar debe redactar y aprobar los pliegos de bases y
condiciones particulares (de especificaciones si existiere). Puede ocurrir que por
razones de la complejidad o del monto de la contratacin, el rgano competente puede
prever un plazo para que lo interesados formulen observaciones al proyecto del pliego
de bases y condiciones particulares.

Por ltimo, los pliegos de bases y condiciones generales y particulares deben ser
exhibidos obligatoriamente en las carteleras del rgano contratante con ingreso
irrestricto para los interesados y difundidos en el sitio de Internet, sin perjuicio de la
publicacin en el Boletn oficial cuando as correspondiese segn las normas
reglamentarias. Finalmente los pliegos deben darse de forma gratuita, salvo casos de
excepcin.

Por su parte la Ley de Obra Publica en su art. 11 expresa que el rgano competente
debe aprobar el pliego de condiciones respecto de la ejecucin y las bases y, en casos
de contrataciones directas, simplemente el proyecto del contrato. A su vez, los planos,
presupuestos, memoria y el resto de los documentos estn a disposicin de cualquiera
que tenga inters en consultar el trmite del llamado.

Quines Pueden impugnar el Pliego? No solo el interesado que compro el pliego

sino cualquier otro que pudiese comprarlo y participar en el trmite de contratacin del
Estado. En el antecedente Torello se acepto un criterio de legitimacin amplio.

2. La eleccin del procedimiento de seleccin

De acuerdo al Decreto 2013/01 la seleccin del contratista debe hacerse por regla
general mediante licitacin pblica o concurso pblico my, en casos de excepcin, por
los trmites de a) subasta pblica, b) Licitacin o concurso abreviado o privado y c)
contratacin directa.

La corte ha dicho en el fallo Ingeniera Omega que cuando la ley exige el proceso de
licitacin, su incumplimiento es causal de nulidad del contrato.
La ley de Obra Publica 13.064 en su art.9 establece que en principio solo podrn
adjudicarse las obras pblicas nacionales en licitacin pblica.

Segn el rgimen general los criterios respecto de la eleccin de los tipos de

contratacin son:

El cumplimiento de los objetivos de economa eficiencia y eficacia en la

aplicacin de los recursos pblicos
Las caractersticas de los bienes o servicios.
El monto estimado del contrato.
Las condiciones del mercado.
Las razones de urgencia o emergencia.

A continuacin se analizaran cada uno de los tipos de contratacin (licitacin pblica o

concurso pblico; licitacin o concurso abreviado; subasta pblica y contratacin
directa) y sus clases.

1. Licitacin o Concurso Publico

La licitacin y el concurso son mecanismos de ofrecimiento mltiple y competencia

entre los que aspiran a encargarse de ejecutar las obras, proveer los bienes o prestar
los servicios bajo determinadas condiciones, a fin de que el Estado elija la propuesta
ms ventajosa.

La diferencia entre licitacin y concurso, es que en el primer caso el criterio de

seleccin es bsicamente el factor econmico y, en el segundo, la capacidad tcnico-
cientfica o artstica de los oferentes. En cualquiera de los dos casos es pblico
cuando el llamado est dirigido a un nmero indeterminado de oferentes y adems
cuando supere el monto que fije la reglamentacin. As el procedimiento de seleccin
del contratista puede ser licitacin o concurso pblico o, en su caso, privado segn el
monto.

Las licitaciones o concursos pblicos al igual que los abreviados o privados- pueden
seguir los siguientes criterios o clases:

1. Etapa nica: la etapa es nica si la comparacin entre las ofertas y cualidad de

los oferentes se lleva a cabo en mismo acto.
 2. Etapa Mltiple: cuando la evaluacin y comparacin se realiza en dos o ms
instancias con preseleccin sucesivas. En este caso, la presentacin de las
ofertas se hace, en principio, en dos sobres cerrados identificados con las
letras A (Informacin del Oferente) y B (Oferta Econmica).
Primero, el rgano debe abrir el sobre A, labrar el acta de apertura correspondiente,
evaluar su contenido, confeccionar el cuadro comparativo. Por su parte, los oferentes
pueden impugnar la calificacin y las observaciones deben ser resueltas por el rgano
competente para aprobar la contratacin.
Segundo, el rgano debe abrir el sobre B de los oferentes precalificados en el paso
anterior y, luego de evaluado el contenido de este ltimo es decir las ofertas
econmicas-, recomendar cual de los oferentes debe resultar adjudicatario del
contrato.
Tercero, el procedimiento de contratacin puede prever ms de dos etapas, aunque no
es habitual.

Por su parte el concurso o licitacin pueden ser

1. Nacional: cuando el llamado est dirigido a oferentes con domicilio, sede

principal o sucursal en el pas.
2. Internacional: cuando los interesados u oferentes tengan su sede principal en
el exterior y sin sucursales en nuestro pas.

Segn la Ley de Obra Publica en el art. 4 se puede llamar a concurso para la

elaboracin de proyectos y acordar premios que consideren justos y estimulantes, as
como contratar los proyectos directamente en casos especiales.

El Decreto 436/00 establece que los anuncios de las licitaciones o concursos pblicos
deben hacerse en el Boletn Oficial por el trmino de ocho das o dos das segn el
monto de la contratacin y, en ciertos casos y tambin en razn del monto, por un da
en dos diarios de mayor circulacin. Asimismo debe difundirse en el sitio de Internet.
Sin embargo, el Decreto 1023/01 fij el plazo de dos das modificando el rgimen que
prev el decreto reglamentario.

Los avisos deben mencionar: a)nombre del rgano contratante; b) tipo, objeto y
numero de contratacin; c) nmero de expediente; d) base de la contratacin; e) lugar,
da y hora donde pueden retirarse o consultarse los pliegos; f) costo de la impresin
del pliego y g) lugar, da y hora de presentacin de las ofertas y del acto de apertura.

En particular en el contrato de Obra Pblica, el anuncio de la licitacin debe

publicarse en el Boletn Oficial y en el medio oficial de comunicacin del gobierno
provincial en cuyo territorio se construir la obra. El rgimen especifico de obra pblica
prevalece sobre el decreto 1023/01, porque en el art.35 de este ultimo expresa: las
disposiciones del Ttulo I del presente rgimen sern aplicables a los contratos de
Obra Pblica regulados por la ley 13.064, en tanto no se opongan a sus
prescripciones.

El aviso en el Contrato de Obra Pblica debe contener: la descripcin de la obra, el

sitio de ejecucin, el rgano que realiza la licitacin, el lugar donde pueden consultarse
o retirarse las bases de la licitacin, las condiciones que debe cumplir la propuesta, el
funcionario a quien debe dirigirse las propuestas, el lugar, da y hora en que se
realizara la licitacin y el importe de la garanta que debe constituir el oferente.

2. Licitacin o Concurso Abreviado

La licitacin o concurso es abreviado (o privado) cuando el llamado est dirigido

exclusivamente a personas inscriptas en la base de datos que lleva la Oficina nacional
de Contrataciones y siempre que el monto de la contratacin no supere el que fije la
reglamentacin.

En qu casos procede el trmite abreviado o privado? Segn el decreto 1023/01, el

proceso es pblico cuando el monto del contrato supere ciertas sumas, de modo solo
puede ser privado cuando estas sean inferiores respecto de ese monto. En tal sentido,
el decreto reglamentario 436/00, en su art. 22 dice que el trmite es la licitacin o
concurso privado cuando las sumas fuesen mayores de $75.000 pero menores de
$300.000.

En el caso de las licitaciones o concursos abreviados o privados el anuncio debe

publicarse segn el decreto 436/00- por el plazo de dos das, difundirse en la pgina
de internet de la Oficina Nacional de Contrataciones y comunicaciones a las
asociaciones. Sin perjuicio de ello el rgano competente debe invitar por lo menos a
cinco de los principales productores, prestadores, fabricantes o comerciantes del rubro
y a proveedores anteriores si los hubiese.

En el mbito del Contrato de Obra Pblica, es posible seguir el procedimiento

de licitacin privada -e incluso de contratacin directa- en los siguientes casos.

1. Cuando el monto no excede de aquel que establece el ejecutivo.

2. Cuando resulte indispensable realizar otros trabajos en el marco de una obra
en curso de ejecucin y estos no hubiesen sido previstos y no sea posible
incluirlos en el contrato, siempre que adems, no excedan el monto que ordene
el ejecutivo.
 3. Cuando se trate de trabajos de urgencia, circunstancias imprevistas o
realizacin de servicios sociales de carcter impostergable.
4. Cuando resulte fundamental la capacidad artstica, tcnica o cientfica del
contratante o la obra estuviese amparada por patentes o privilegios
5. Cuando en el trmite de la licitacin no se haya presentado ningn oferente o
las ofertas no seas admisibles
6. Los dems casos previstos en el rgimen del decreto 1023/01 siempre que no
se opongan a la presente ley2.

3. Subasta Publica

El proceso de subasta es un mtodo pblico de venta de bienes y se hace al mejor

postor. Procede en el caso de compras y ventas de inmuebles, muebles o semovientes
por el Estado.

El Decreto 1023/01 dice que este trmite debe aplicarse preferentemente sobre el de
la contratacin directa y siempre que la subasta fuese posible.

En cuando a la publicacin, el decreto 436/00 establece la publicacin en el Boletn

Oficial por un da y colocarse en el sitio de Internet. En cuanto al Decreto 1023/01 solo
debe publicarse y difundirse por internet.

4. Contratacin Directa

El Rgimen de Contratacin Directa segn el rgimen general del decreto delegado

procede:

1. Cuando el monto no supere aquel que fije la reglamentacin y no sea posible

aplicar otro procedimiento de seleccin segn las normas vigentes.
2. En el caso de realizacin o adquisicin de obras cientficas, tcnicas o
artsticas cuya ejecucin solo puede ser hecha por ciertas empresas, artistas o
especialistas.
3. Cuando se trate de la contratacin de bienes y servicios cuya venta fuera
exclusiva o que solo posea una determinada persona fsica o
jurdica siempre que no existan sustitutos convenientes.
4. Cuando las licitaciones o concursos fracasen o sean declarados desiertos por
segunda vez.
5. Por razones de urgencia o emergencia segn las circunstancias objetivas que
impidan la realizacin de otros procedimientos de contratacin. En tal caso el
 llamado debe ser aprobado por la autoridad mxima de la jurisdiccin o entidad
de que se trate.
6. Las contrataciones secretas por razones de seguridad o defensa nacional,
cuya declaracin compete con carcter excepcional e intransferible al poder
ejecutivo.
7. Las reparaciones de maquinarias, vehculos, equipos o motores cuyo desarme,
traslado o examen previo sea imprescindible para determinar la reparacin
necesaria y adems- ello resulte ms oneroso.
8. Las contrataciones de los rganos o entes estatales entre so o con organismos
provinciales o municipales y la Ciudad de Buenos Aires, y con empresas y
sociedades de participacin mayoritaria del Estado siempre que tengan por
objeto la prestacin de servicios de seguridad, logstica o salud.
9. Los contratos que celebre el Estado con las Universidades Nacionales.
10. Los contratos que celebren con las personas fsicas o jurdicas inscriptas en el
Registro Nacional de Efectores de Desarrollo local y Economa Social, con o
sin financiamiento estatal.

Otro de los aspectos ms relevantes de la contratacin es que el rgano competente

debe invitar a tres proveedores habituales en caso de contratacin directa por el
monto, urgencia o cuando una licitacin haya resuelto desierta o fracasada.

Respecto de la publicidad, tanto el decreto 436/00 como el Decreto delegado 1023/01

dicen que debe difundirse por internet. Sin embargo el decreto delegado excluye del
trmite de publicidad las contrataciones en el caso de las operaciones secretas.

3. Las Modalidades del Procedimiento

Como se expuso anteriormente el decreto 436/00 prev las siguientes modalidades:

1. La contratacin con orden de compra abierta: el Estado no establece la

cantidad de bienes o servicios a adquirir sino simplemente el precio unitario y el
plazo del contrato.
2. La contratacin con precio tope o de referencia: el Estado dispone el precio
mximo respecto del bien o servicio, de modo que el rgano solo puede
contratar por un precio igual o solo superior en un cinco por ciento respecto de
aquel
3. La contratacin llave en mano: el Estado cree conveniente la realizacin
integral de un proyecto por un solo contratista.
En el marco del Contrato de Obra Pblica las modalidades de la contratacin son las
siguientes:

1. Por Unidad de Medida: el Estado Establece precios unitarios.

2. Ajuste Alzado: es un precio global y no por unidad de medida, en cuyo caso el
Estado liquida segn las certificaciones parciales y a cuenta de la liquidacin
final.
3. El Mtodo de coste y costas: supone que el contratista particular ejecuta el
contrato por su cuenta y riesgo es decir que cuando entregue la obra recibir
un precio mayor (beneficio) o menor (riesgo) que el costo.

En el caso del contrato de Concesin de Obra Pblica, las modalidades son:

1. El carcter oneroso: en cuyo caso el concesionario debe hacer un pago

determinado en dinero a favor del Estado o este tiene participacin en los
beneficios de aquel.
2. El carcter gratuito: el contrato debe precisar las obligaciones de inversin del
concesionario y, en su caso la participacin del Estado cuando los ingresos de
aquel resulten superiores a las previsiones.
3. El precio subvencionado por el Estado: igual que el anterior.

4. El Llamado

Este acto supone que el rgano competente ya eligi el procedimiento de seleccin del
contratante y aprob los pliegos de bases y condiciones particulares y, luego, como
paso siguiente convoca a una cantidad determinada de oferentes.

El llamado o convocatoria debe realizarse mediante el dictado de un acto

administrativo en los trminos del artculo 7 de la LPA y cumplir con el rgimen de
difusin y publicidad que expresa el decreto delegado y el decreto reglamentario antes
explicado.

Cabe agregar en este contexto que de acuerdo al art. 18 del Decreto 1023/01 la
comprobacin de que en un llamado a contratacin se hubieran omitido los requisitos
de publicidad y difusin previa, en los casos en que la norma lo exija dar lugar a la
revocacin inmediata del procedimiento
Finalmente la imputacin del crdito o previsin presupuestaria debe hacerse antes
del llamado, segn las reglas de la contabilidad pblica, por tratarse de un
presupuesto lgico jurdico de cualquier disposicin sobre recursos pblicos.

5. La Presentacin de las Ofertas

Luego del llamado comienza a correr el plazo en que los interesados deben presentar
sus ofertas, es decir sus propuestas de contratacin, hasta el da y hora fijados en el
acto del llamado.

En el marco de la Ley de Obra Publica en su art. 20, establece que el oferente debe
presentar la propuesta cerrada hasta la fecha y hora correspondiente al acto de la
licitacin.

Las ofertas deben cumplir las siguientes formalidades: deben ser presentadas por
escrito, firmadas, en idioma nacional y con copias. Por su parte los sobres, cajas o
paquetes deben estar estrictamente cerrados. En cuanto a su contenido: debe
contener el precio unitario y cierto, el precio total por rengln y el precio total; la
cotizacin por cantidades netas libres de envase y de gastos de embalaje; y el origen
del producto. En principio, es posible presentar ofertas por cantidades parciales.

La Presentacion de la oferta supone el conocimiento y aceptacin de las reglas de la

contratacin por parte del oferente y, por su parte, el Pliego de Bases y Condiciones
Generales aade que el oferente no puede alegar en adelante su desconocimiento.

Puede el oferente retirar su oferta?

Las ofertas deben mantenerse por el termine que fije el pliego de bases y condiciones
particulares y si el titular de la oefer4ta no expresa su voluntad de renovarla debe
interpretarse que estn prorrogadas automticamente por igual termino.

En el mismo sentido la Ley de Obras Publicas en el art. 20, expresa que los
proponentes deben mantener sus ofertas durante el plazo fijado en las bases de la
licitacin.

Puede el oferente modificar su propuesta?

No, por aplicacin del principio de igualdad entre los ofertantes. Sin embargo el art. 17
del decreto 1023/01 establece que debe requerirse a los oferentes que hubiesen
cometido faltas en sus presentaciones

Por ltimo el contratista debe estar inscripto en el registro que corresponda.

6. La Apertura de las Ofertas

La apertura de las ofertas debe realizarse en acto pblico en el lugar, da y hora

determinada, con participacin de cualquiera que tenga inters en presentarse.

Una vez vencido el trmino de recepcin de las ofertas no puede recibirse otra aun
cuando el rgano competente no hubiese iniciado el acto de apertura de los sobres.

En el acto de apertura, la autoridad competente debe labrar el acto correspondiente

haciendo constar, el nmero de orden asignado a cada oferta; el nombre de los
oferentes; el monto de las ofertas y tipo de garantas que presentan los oferentes y,
por ltimo, las observaciones.

Las ofertas que fuesen observadas no pueden ser rechazadas en el acto de apertura
sino que el planteo debe ser agregado en el expediente con el objeto de su posterior
anlisis.

Las ofertas deben ser declaradas inadmisibles, pero los errores menores no son
causal de rechazo. As cuando las ofertas adolezcan de omisiones intrascendentes, el
rgano competente debe solicitar a los oferentes las aclaraciones necesarias
permitindoseles subsanar las deficiencias, siempre que no altere los principios de
igualdad y transparencia en el proceso.

Por ltimo el rgano competente debe realizar un cuadro comparativo de los precios
de las ofertas y remitir las actuaciones a la Comisin Evaluadora.

Por su lado la ley 13.064 de Obras Publicas en los arts. 16 y 17 dice que en el lugar,
da y hora sealados se dar comienzo al acto de licitacin se abrirn las cubiertas
de los pliegos conteniendo las propuestas y estas se leern por el actuario ante los
funcionarios y personas que presencien el acto, terminada la lectura se extender
acta. Por ltimo, los proponente podrn dejar constancias en dicha acta de las
observaciones que les merezca el acto. Las ofertas que sean presentadas luego del
vencimiento del plazo respectivo son rechazadas.
 7. La Preadjudicacin

En general, las normas establecen un procedimiento de adjudicacin de orden

transitorio llamado preadjudicacin y luego, tras el plazo de las impugnaciones contra
el acto de preadjudicacin, el rgano competente debe adjudicar el contrato con
carcter definitivo.

El Decreto 436/00 prev el trmite de la siguiente manera: el rgano competente,

luego de abrir las ofertas, debe labrar el acta, confeccionar el cuadro comparativo y
remitir las actuaciones a la comisin de evaluacin.

El dictamen de la comisin debe preadjudicar el contrato y ser notificado a todos los

oferentes en el trmino de tres das luego de su dictado; estos pueden impugnarlos en
el plazo de cinco das desde que fue notificado. Segn la resolucin 834/00 el trmite
de impugnacin debe guiarse por las reglas de la LPA.

8. La Adjudicacin

Finalmente, el rgano competente debe resolver las impugnaciones presentadas

contra el dictamen de la Comisin Evaluadora y adjudicar el contrato de modo
fundando y definitivo. Este acto debe notificarse al adjudicatario y al resto de los
oferentes. Las impugnaciones contra el acto de adjudicaciones se rigen por la LPA y
su decreto reglamentario.

El Estado puede dejar sin efecto el trmite de contratacin en cualquier

momento antes del perfeccionamiento del contrato y sin indemnizacin a favor de los
oferentes.

El criterio para adjudicar el contrato depende de cada rgimen:

1. El Decreto 1023/01 establece que la adjudicacin deber realizarse a favor de

la oferta ms conveniente para el organismo contratante, teniendo en cuenta el
precio, la calidad, la idoneidad del oferente y, adems, las otras condiciones de
la oferta
 2. En la Ley de Obra Pblica establece que el rgano competente debe
adjudicar el contrato la oferta ms conveniente, aun cuando se hubiese
presentado una sola. La oferta ms conveniente es la ms barata y que cumple
mejor que las otras con las condiciones que exige el pliego de condiciones
particulares
3. Segn la Ley de Reforma del Estado estableca que la oferta ms conveniente
ser evaluada no solo teniendo en cuenta el aspecto econmico, relativo al
mejor precio, sino las distintas variables que demuestren el mayor beneficio
para los intereses pblico y la comunidad.

9. El Perfeccionamiento del Contrato

Segn el Decreto delegado el contrato queda perfeccionado en el momento de

notificarse la orden de compra o de suscribirse el instrumento respectivo en los plazos
y las modalidades que determine la reglamentacin.

Segn el decreto 436/00 el rgano competente debe dictar, dentro del plazo de
mantenimiento de oferta, la orden de compra y notificar al adjudicatario. Cuando el
adjudicatario no constituya la garanta de cumplimiento del contrato el organismo
podr adjudicar la licitacin al oferente que siga en el orden de merito y as
sucesivamente

En cuanto a la ley de obras Publicas en el art. 19seala que entre la Administracin

Pblica y el adjudicatario se firmara el contrato administrativo de obra pblica. En
igual sentido, el legislador agreg que el contrato queda perfeccionado con el
cumplimiento de los preceptos enunciados en los precedentes artculos, sin necesidad
de otros trmites.

4. La Causa y la Motivacin

En los apartados anteriores hemos visto los elementos competencia, objeto y

procedimiento, estudiemos ahora la causa es decir los antecedentes de hecho y,
luego, la motivacin.

Los antecedentes se pueden analizar de dos maneras.

1. Antecedentes de Hechos

Son por un lado, la planificacin o programacin de la contratacin y, por el toro, la

previsin del gasto en el presupuesto.
En este sentido, el art.6 del decreto delegado establece que cada jurisdiccin realizara
su programa de contrataciones segn la naturaleza de sus actividades. As las
unidades ejecutoras deben proyectar su programa de contrataciones por el periodo de
un ao, salvos casos de excepcin.

En definitiva si bien en principio la programacin es claramente potestad del Estado,

cierto es que este puede recibir propuestas de los particulares e incorporarlas en sus
programas de contrataciones mediante el instituto de la iniciativa privada.

El Estado puede tambin llevar a cabo contrataciones consolidadas cuando dos o ms

rganos estatales requieren un mismo bien o servicio unificndose consecuentemente,
el tramite de contratacin.

A su vez, el programa y su ejecucin debe ajustarse a los crditos asignados por la

Ley de Presupuesto.

En el marco del contrato de Obra Pblica, es necesario con carcter previo requerir la
aprobacin del proyecto y presupuesto respectivo por los rganos competentes. As la
Ley dice que no podr llamarse ni adjudicarse obra alguna, ni efectuarse inversiones
que no tengan crdito legal. Sin embargo el legislador previo las siguiente excepcin:
en caso de reconocida urgencia podrn realizarse obras nuevas o reparaciones
solicitndose luego el crdito al Congreso y si este no se pronunciase al respecto
durante el periodo ordinario de sesiones correspondiente, debe interpretarse que el
crdito fue autorizado.

En sntesis, el Estado solo puede contratar si existe crdito presupuestario suficiente,

salvo casos de excepcin legal tal como lo prev la ley 13.064. En tal sentido el
contrato celebrado sin previsin presupuestaria es nulo, sin perjuicio del deber estatal
de reparar en caso de empobrecimiento del tercero.

2. Antecedentes de Derecho

El art. 7 del decreto delegado dice que las contrataciones se regirn por las
disposiciones de este rgimen, por su reglamentacin, por las normas que se dicten
en su consecuencia, por lo Pliego de bases y Condiciones y por el contrato o la orden
de compra segn corresponda.

Por su parte los contratos de Obra Pblica estn integrados, segn la ley, por el
acuerdo, las bases de la licitacin, el pliego de condiciones, las especificaciones
tcnicas y los toros documentos de la licitacin.
Finalmente las contrataciones deben estar motivadas trminos que exige LPA en
relacin con los actos administrativos, es decir que deber ser motivado,
expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto.

5. La Finalidad

La finalidad que persigue el Estado por medio de los contratos administrativos es

alcanzar los resultados requeridos por la sociedad coadyuvando al desempeo
eficiente de la administracin segn el texto del art. 1 del Decreto 1023/01. A su vez,
creeos que el Estado persigue otros fines instrumentales tales como el mejor producto
o servicio al menor costo posible.

6. Forma

Si bien en el marco del derecho privado el punto central es la autonoma de la voluntad

de las partes contratantes incluso respecto de las formas del acuerdo, en el mbito del
derecho pblico los aspectos formales y de procedimiento de los contratos son
presupuestos indispensables de su validez.

El cumplimiento de las formas que prev el ordenamiento jurdico respecto de los

contratos administrativos es requisito esencial de su validez. Segn el art. 11 del
decreto 1023/01 establece bajo el ttulo de formalidades de las actuaciones que
ciertos tramites deben realizarse mediante el dictado del acto administrativo con los
requisitos que establece el art. 7 de la LPA.

La Corte sostuvo en el precedente Ingeniera Omega que la prueba de la existencia

de un contrato administrativo se halla ntimamente vinculada con la forma en que
dicho contrato queda legalmente perfeccionado. Cuando la legislacin aplicable exige
una forma especfica para su conclusin, dicha forma debe ser representada pues se
trata de un requisito esencial de su existencia.

Finalmente, en caso de incumplimiento de las formas contractuales y

consecuentemente inexistencia del contrato, el particular solo puede reclamar el pago
de bienes o servicios en concepto de enriquecimiento sin causa, debiendo probar los
extremos de este instituto (enriquecimiento del Estado, empobrecimiento suyo y nexo
causal entre ambos).
 IV. LA EJECUCION DE LOS CONTRATOS Y SUS EFECTOS RESPECTO DE
TERCEROS

Es en este contexto donde surgen con ms fuerza las llamadas clausulas exorbitantes
respecto del derecho privado, como una nota peculiar de los contratos estatales.
Podemos recordar que en el derecho privado los principios son los siguientes:

1. Igualdad entre las partes.

2. Autonoma de la voluntad.
3. Libertad.

En el Derecho Pblico se parte de principios quizs contrapuestos, en primer lugar la

desigualdad por un lado y, el marco autonmico es mucho ms limitado porque est
condicionado por un marco jurdico ms estrecho. Sin embargo la facultad de utilizar
estas potestades exorbitantes no es ilimitada, en primer lugar debe ser acorde al texto
de la Carta Magna y en segundo lugar debe ser acorde a los regmenes de
contrataciones que establecen lmites.

El fundamento de las clusulas exorbitantes es bsicamente la ejecucin de contratos

por razones de inters pblico. El art.12 del Decreto 1023/01 establece las facultadles
y el contenido de las clausulas exorbitantes, el mismo artculo expresa que el Estado,
sin perjuicio de otras facultades que estn previstas en la legislacin especfica, los
reglamentos, los pliegos y los otros documentos, tiene, especialmente las siguientes
potestades:

1. Interpretar el contrato y resolver las dudas que ofrezca su cumplimiento.

Los actos administrativos que se dicten en su consecuencia tendrn los
caracteres y cualidades otorgados por e art. 12 de la ley 19.549.
2. Dirigir, controlar e inspeccionar la ejecucin del contrato y en particular,
inspeccionar las oficinas y los libros del contratante.
3. Calificar las situaciones de incumplimiento e imponer las penalidades.
4. Modificar el contrato por razones de inters pblico. Aumentar o disminuir el
monto total del contrato hasta un veinte por cuento y prorrogar los contratos de
suministro o prestacin de servicios por nica vez y por un plazo igual o menor
al del contrato inicial. los actos administrativos que se dicten en consecuencia
tendrn caracteres y cualidades otorgados por el art.12 de la LPA.
5. Exigir el cumplimiento del contrato salvo, caso fortuito, fuerza mayor, o actos o
incumplimientos de las autoridades pblicas naciones o propios que tornen
imposible la ejecucin del contrato y
6. La recepcin, aceptacin o rechazo de las presentaciones contractuales.
Las prerrogativas que hemos enumerado hasta aqu son propias del trmite de
ejecucin del contrato, en tanto de la extincin de esta cabe sealar como
prerrogativas estatales las siguientes:

1. Revocar el contrato por s y ante si por razones de oportunidad merito o

conveniencia,
2. Revocar por s y ante s el contrato por razones de ilegitimidad
3. Rescindir el contrato por incumplimiento de las obligaciones del contratista
(caducidad), calificando los incumplimientos y las eventuales responsabilidades
de estos
4. Ejecutar directamente el objeto del contrato y
5. Apropiarse y ejecutar las garantas.

El inc a) del artculo 12 dice que el poder ejecutivo puede decretar su caducidad,
recisin o resolucin y determinar los efectos de estas y agrega que los actos
administrativos que se dicten en consecuencia tendrn carcter y cualidades
otorgadas por el art. 12 de la ley 193549, es decir presuncin de legitimidad y fuerza
ejecutoria

1. La Interpretacin de los Contratos

En el marco del derecho pblico el Estado debe interpretar el contrato segn el inters
pblico comprometido y, a su vez, imponer su criterio sobre el contratista con alcance
ejecutorio, es decir de modo coactivo sin perjuicio de que ste puede luego recurrir
ante el juez-.

El criterio de aplicacin general del bloque normativo es el sigui9ente: normas de

derecho pblico, normas del derecho privado y finalmente principios generales. El
estado no puede interpretar los contratos de cualquier modo, debe hacerlo de
conformidad con el bloque normativo vigente, es decir seguir el principio de legalidad,
el inters colectivo y la buena fe entre las partes.

En sntesis el Estado debe resolver las dudas sobre la interpretacin del contrato y
dictar los actos consecuentes que gozan de presuncin de legitimidad y, cuya fuerza
ejecutoria faculta a la administracin a ponerlos en prctica por sus propios medios.
Por ultimo en el contrato de Obra Pblica, la ley dispone que la ejecucin del contrato
debe hacerse segn los pliegos de condiciones generales y particulares.

2. El cumplimiento de las Obligaciones

El Estado debe bsicamente pagar el precio convenido en el plazo pactado; entregar

bienes en ciertos casos-; recomponer el contrato y recibir bienes.

Por su parte, el contratista debe cumplir con el objeto o prestacin en el plazo

convenido y en principio- en cualquier circunstancia, dar las garantas del caso;
recomponer el contrato, y a ejecutar el contrato por si mismo prohibindose la cesin y
la subcontratacin, salvo casos de excepcin y con autorizacin del Estado
Contratante.

El Estado puede incumplir con sus obligaciones por razones de inters pblico, en
cuyo caso el contratista no puede obligarlo, por si o por medio del juez, al
cumplimiento de sus obligaciones sin perjuicio del pago de las indemnizaciones
correspondientes a favor del particular-.

Por otro lado el particular debe siempre cumplir con sus obligaciones y cuando
pretende resolver el contrato debe en principio- seguir cumplindolas y reclamar
judicialmente. Es decir, en principio no puede suspender el cumplimiento de sus
obligaciones, p0or eso el alcance de la excepcin de incumplimiento contractual es
ms limitada en el derecho pblico que en el campo privado.

El particular solo puede dejar de cumplir sus compromisos cuando se

torne imposible la ejecucin del contrato por: Fuerza Mayor, Caso Fortuito, Hecho
del Prncipe o Incumplimiento de las Obligaciones del Estado, debiendo iniciar en tal
caso las acciones judiciales por resolucin o recisin contractual.
3. La Direccin del Contrato

El Estado dirige y controla el cumplimiento y ejecucin contractual y, en este sentido,

puede inspeccionar y fiscalizar el cumplimiento de las prestaciones objeto
contractual y particularmente, por ejemplo, los libros del contratante. En tal sentido, el
Estado puede dictar rdenes y aplicar sanciones.

Por su parte la ley Obras Publicas dispone que contratista no podr recusar al
tcnico que la autoridad competente haya designado para la direccin, inspeccin o
tasacin de las obras, sin perjuicio de que el responsable por la interpretacin de los
planos y cualquier reclamo por la provisin o uso indebido de materiales, sistemas de
construccin o implementos patentados, es el contratista y no el Estado.
En definitiva, el Estado contratante dirige y controla la e ejecucin del contrato
mediante rdenes y, en caso de incumplimiento por aplicacin de sanciones y
penalidades. Si el contratista no cumple con sus compromisos, el Estado puede
obligarlo mediante la aplicacin de sanciones y penalidades o, en su caso, rescindir el
contrato y ejecutar las garantas en concepto de indemnizacin. Por el contario, vale
recordar una vez ms que el particular no puede compeler el cumplimiento del acuerdo
o rescindirlo sin intervencin del juez.

4. La Excepcin de Incumplimiento

Segn el art. 1201 del Cod. Civ. en los contratos bilaterales una de las partes no
podr demandar su cumplimiento, sino probase haberlo ella cumplido u ofreciese
cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Es importante destacar que el objeto de la excepcin de incumplimiento es
simplemente enervar la pretensin contraria, quedando agotados sus efectos en el
aserto: no cumplo porque tu no cumpliste antes, no extendindose al campo de la
resolucin del contrato como si ocurre del pacto comisorio.

Cable aplicar la excepcin de incumplimiento contractual en el mbito del derecho

pblico?

Segn Balbn, s, y que ellos es as en el marco del propio Decreto 1023/01, es decir el
contratante tiene la obligacin de cumplir las prestaciones por si, en todas las
circunstancias, salvo incumplimiento de la contraparte pblica, de tal gravedad
que tornen imposible la ejecucin del contrato.

En estas circunstancias el particular adems de oponer la excepcin de

incumplimiento- debe reconvenir por recisin contractual por incumplimiento de las
obligaciones del Estado, es decir reclamar ante el juez la extincin del acuerdo porque
este se torno de cumplimiento imposible, de acuerdo al inc c) el art. 13 del Decreto
1023/01.

Pensemos en el siguiente caso: el Estado suspende por cuatro meses la ejecucin de

una Obra Pblica. La Ley 13.064 dice que el contratista tendr derecho a rescindir el
contrato. Cuando la Administracin Pblica suspenda por ms de tres meses la
ejecucin de las obras. Qu ocurre en tal caso? El particular debe iniciar una accin
por recisin contractual e indemnizacin por los daos y perjuicios. Pero si el Estado
por caso iniciase contra el particular exigiendo el cumplimento contractual, ste mas
que plantear la excepcin de incumplimiento debe reconvenir por extincin del contrato
por causas imputables al Estado y reclamar, consecuentemente, los daos.
Tngase presente que el Estado puede por s solo rescindir el contrato por culpa del
contratista y ejecutar directamente el contrato por s o por otro. En este supuesto, el
particular solo puede oponer la excepcin de incumplimiento de las obligaciones del
Estado cuando este se haya tornado imposible la ejecucin del acuerdo.

En el marco del derecho pblico la excepcin de incumplimiento solo procede cuando

se torne imposible la ejecucin del contrato. En este caso extremo el particular
puede dejar de cumplir sus obligaciones por si. En otros casos cuando no se torne
imposible el cumplimiento solo puede reclamar la suspensin y, en su caso, el
cumplimiento o recisin contractual.

As el tribunal en el caso Cinplast sostuvo que el agravio referente a que no esta

verificada la razonable imposibilidad de la actora de cumplir las obligaciones frente al
incumplimiento de la otra parte demuestra con suficiencia que el hecho de la
demandada no provoco en el cocontratante una razonable imposibilidad de cumplir las
obligaciones a su cargo, segn la documentacin agregada e informe pericial.

Antecedentes del caso:

Cinplast S.A y ENTERL suscribieron un contrato de provisin de tubos PVC rgidos.

Luego la actora reclamo a ENTEL la regularizacin de los pagos por haber realizado
las entregas previstas y por el desequilibrio financiero causado por las variaciones de
precios y la falta de financiamiento. Posteriormente, Cinplast solicito una prorroga de
30 das para la entrega de los materiales. Finalmente Cinplast declar resuelto el
contrato por incumplimiento de ENTEL, con reserva de reclamar los daos y perjuicios.

En este contexto, el Estado resolvi declarar parcialmente rescindido el contrato.

Por ltimo Cinplast inicio accin judicial apoyndose en el art. 1204 del Cdigo Civil
(pacto comisorio).

Cmo interpreto la Corte los hechos del caso? Cinplast dejo de cumplir con sus
obligaciones contractuales y ello resulto injustificado, segn el criterio de tribunal,
porque el contratante particular solo puede hacerlo cuando el incumplimiento estatal
constituya un hecho que imposibilite el cumplimiento de las obligaciones. En el
presente caso el incumplimiento estatal fue menor de modo que no impidi el
cumplimiento de las obligaciones contractuales, sin embargo no lo hizo e incumpli.

Consecuentemente el acto de resolucin del Estado frente al incumplimiento anterior

del particular Cinplast-, recordemos que ste primero suspendi sus obligaciones y
lego resolvi el contrato, es un acto ilegitimo.
 5. El Rgimen Sancionador

El decreto 1023/01 distingue entre penalidades y sanciones.

Por un lado las penalidades son tipos circunscriptos al marco contractual especfico y
son las siguientes:
1. Perdida de la garanta de mantenimiento de la oferta.
2. Multa por mora, en el cumplimiento de las obligaciones.
3. Recisin por su culpa

Las sanciones y sus consecuentes son infracciones que exceden el mbito contractual
y son:
1. El apercibimiento: es una amonestacin o advertencia al contratista.
2. La suspensin: se refiere a la imposibilidad de celebrar nuevos contratos con el
Estado
3. La inhabilitacin: al igual que el tem anterior se refiere a la imposibilidad de
celebrar nuevos contratos con el Estado
Particularmente, el marco del contrato de obra pblica, el Estado debe aplicar
sanciones en caso de incumplimiento de los plazos contractuales, salvo que el
contratista pruebe que se debieron a causas justificadas y estas sean aceptadas por
la autoridad competente.

6. La Modificacin del contrato por razones ajenas a las partes (revisin

contractual)

En ciertos casos, el contrato es modificado por decisin de las partes contratantes, por
caso cuando el Estado resuelve alterar el objeto o prorrogar el plazo del contrato.

Sin embargo, cierto es que existen hechos o circunstancias externas a las partes que
constituyen causales de modificacin contractual. Cabe aclarar que estas
circunstancias, tal como veremos luego, pueden constituir no solo hechos
modificatorios del contrato sino tambin impeditivos o extintivos del vnculo.

1. El Hecho del Prncipe

Qu es el hecho del prncipe? Es un acto u omisin de las autoridades pblicas de
carcter imprevisible que incide en el trmite de ejecucin del contrato causando un
dao. Es importante remarcar que las conductas estatales constitutivas del hecho del
prncipe no son propias del rgano o ente contratante sino de otros poderes, rganos o
entes del Estado.

As el hecho del prncipe puede tratase de una acto de alcance general o particular de
cualquier rgano o ente no contratante del Estado, pero de igual orden jurdico, es
decir nacional, provincial o municipal.

El hecho del prncipe est regulado en el derecho pblico en el decreto 1023/01 cundo
dispone que el contratante tiene la obligacin de cumplir las prestaciones por si en
todas las circunstancias, salvo actos de incumplimiento de autoridades pblicas
nacionales de tal gravedad que tornen imposible la ejecucin del contrato.

A su vez la Ley de Obra Pblica, establece que el contratista tiene derecho a la

indemnizacin de las perdidas y perjuicios causados por culpa de los empleados de la
Administracin, o de fuerza mayor o caso fortuito y luego agrega que para los efectos
de la aplicacin del prrafo anterior se consideraran casos fortuitos o de fuerza mayor:
a) los que tengan causa directa en actos de la Administracin Publica, no previstos en
los Pliegos de Licitacin.

El hecho del prncipe puede tornar ms onerosos el cumplimiento de las obligaciones

del contratista particular o lisa y llanamente trastocar el contrato en un acuerdo de
cumplimiento imposible. En el primer caso, el Estado debe compensar y, en el
segundo, tal como veremos ms adelante, debe indemnizar los daos y perjuicios.

2. La Teora de la Imprevisin

La teora de la imprevisin consiste en la existencia de hechos extraordinarios,

imprevisibles, sobrevinientes y ajenos a las partes que producen un excesivo sacrificio
para cualquiera de ellas en el marco de la relacin contractual.

La Ley de Obra Pblica (Ley 13.064), del ao 1947, no prev el supuesto de revisin
del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente. Sin embargo, el legislador
incorporo el caso fortuito o fuerza mayor como aquellos acontecimientos de origen
natural extraordinarios y de caractersticas tales Que impidan al contratista la adopcin
de las medidas necesarias para prevenir sus efectos

Cual es la diferencia entre el caso fortuito y fuerza mayor por un lado y el supuesto
de imprevisin por el otro?
En ambos casos estamos ante acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; sin
embargo el caso fortuito o fuerza mayor hace imposible el cumplimiento contractual,
en tanto la imprevisin simplemente dificulta o imposibilita con carcter transitorio la
ejecucin del contrato, de ah que en el primero de los casos solo procede la extincin
del vinculo y, en el segundo, la recomposicin del contrato o en su caso la resolucin
de este.

Es aplicable la teora de la imprevisin en el marco del derecho pblico? En qu

trminos?

El rgimen general de contrataciones seala que el contratista tiene el derecho a la

recomposicin del contrato, cuando acontecimientos extraordinarios o imprevisibles de
origen natural, tornen excesivamente onerosas las prestaciones a su cargo. De modo
que el decreto delegado prev y regula por s mismo el instituto de la imprevisin, el
cual coincide sustancialmente con el rgimen del Cdigo Civil.

Si bien el codificador previo en tales casos y expresamente- el derecho de resolver y

recomponer el contrato, el decreto 1023/01 solo incluyo en trminos literales el
derecho de recomponerlo. Segn Balbn el derecho de resolucin del particular en
caso de imprevisin solo es posible cuando el hecho extraordinario e imprevisible
torne imposible la ejecucin del contrato.

En caso de imprevisin no procede el reconocimiento del dao emergente y lucro

cesante, sino simplemente la compensacin entre las partes. As, las partes deben
coparticipar de los riesgos sobrevenidos y causantes de la alteracin del equilibrio
econmico del contrato.

7. La Modificacin del contrato por el Estado Contratante (ius variandi)

El Decreto 1023/01 establece que el Estado puede modificar el contrato en igual

sentido puede incluso sustituirlo por otro.

El fundamento del ius variandi es el carcter mutante del inters pblico y la necesidad
de adaptar las conductas estatales en torno de l. As, el estado, en ciertos casos,
debe modificar el objeto original del contrato con el propsito de adaptarlo, pero
siempre que estn presentes las siguientes circunstancias:

1. El cambio de las condiciones sea objetivo.

2. Las modificaciones del objeto contractual sean necesarias y razonables y
 3. No se altere el fin y la sustancia del contrato, respetndose adems el lmite
legal y el equilibrio econmico del acuerdo.

El ejercicio del poder estatal de modificar unilateralmente el contrato debe resguardar

no solo el derecho del contratista sino tambin el principio de igualdad respecto de
terceros. La potestad de modificar el contrato por parte del Estado puede rozar o
quebrar otros principios del proceso contractual estatal, por ejemplo el principio de
igualdad entre los oferentes y la libre concurrencia.

En este contexto, es posible afirmar que el Estado no puede modificar el fin y el objeto
contractual, este ltimo en su aspecto sustancial. Pero si, puede alterar otros
aspectos, por caso, el plazo y la extensin del objeto, pero aun as respetando ciertos
lmites normativos.

1. La Modificacin del Objeto

Segn los trminos del Decreto 1023/01, el Estado puede aumentar o incluso disminuir
el monto total del contrato (prestaciones) en un veinte por ciento, en las condiciones y
precios estipulados entre las partes. Es entonces, bsicamente una modificacin del
objeto del contrato y no del plazo (prrroga del contrato).

De acuerdo a los art(s) 30, 37 y 53 de la Ley de Obra Pblica, los casos de

modificaciones del contrato por parte del estado son:

1. El principio es que el contratista debe cumplir con las modificaciones que

ordene el agente competente siempre que sean dadas por escrito y no alteren
las bases del contrato.
2. El contratista debe aceptar las alteraciones del proyecto que produzcan
aumentos o reducciones de costo o trabajos. En el primero caso el Estado
debe abonar el costo del aumento y, en el segundo, el contratista no tiene
derecho a reclamar ninguna indemnizacin por los beneficios que dejo de
percibir, sin perjuicio del pago por parte del Estado de los materiales o equipos
acopiados o contratados.
3. El contratista est obligado a aceptar las alteraciones del contrato por el Estado
contratante hasta el 20% del valor de la obra en mas o en menos
4. El contratista est obligado a aceptar los errores respecto de la extensin o el
valor de las obras en el presupuesto, en ms o menos hasta un veinte por
ciento.

Si fuese necesario suspender las obras, entonces debe labrarse un acta con el detalle
y el valor del plantel, material y personal que quede a cargo de la obra. En este caso el
Estado debe indemnizar al contratista por los gastos y perjuicios que fuesen
consecuencia de la suspensin.

Qu ocurre cuando las modificaciones previstas en los apartados (3) y (4) importan
un aumento o disminucin mayor del veinte por cuento sobre un tem del contrato. En
tal caso, las partes deben negociar nuevamente un precio a ese tem. As en el marco
particular de la obra pblica, cuando los errores o las modificaciones introducidas por
el Estado importen la alteracin de los precios unitarios de un tem por aumento o
disminucin por ms de un veinte por cuento, las partes deben convenir un nuevo
valor, y si no hubiese acuerdo la administracin podr disponer que los trabajo se
lleven a cabo directamente o por nuevo contrato, sin derecho a reclamacin alguna por
parte del contratista.

En conclusin, si bien es verdad que el Estado puede modificar el modo unilateral el

contrato, el ejercicio de esta potestad no es ilimitado ya que el marco jurdico prev
ciertos lmites cuantitativos (por caso el 20% del convenio), cualitativos (el rgano
contratante no puede desvirtuar el objeto o el fin del contrato y, por ltimo, el equilibrio
entre las partes contratantes (el Estado, en ciertos casos, debe compensar
econmicamente al contratista).

As en el contrato de Obra Pblica, como ya hemos visto, el Estado debe abonar el

aumento, pero no debe reconocer monto alguno en caso de reduccin o supresin de
rubros. A su vez el marco del rgimen general el Estado debe pagar el aumento segn
los precios pactados originariamente y, en caso de reduccin, debe hacerse cargo de
los daos causados y probados pero no por el lucro cesante. A su vez, el decreto
1023/01 dice que la modificacin del contrato por razones oportunidad, merito o
conveniencia no generarn derecho a indemnizacin en concepto de lucro cesante.
2. La Modificacin de los Precios.

En el desarrollo de este tema subyacen bsicamente dos concepciones por un lado, la

idea de que el contratista debe hacerse cargo de los riesgos propios del cumplimiento
contractual y, por el otro, el criterio de colaboracin entre el Estado y contratista y,
consecuentemente, el concepto de que estos deben compartir los riesgos de modo de
mantener el equilibrio econmico del acuerdo.

As por ejemplo ene l contrato de Obra Publica el contratista no puede reclamar el

aumento de los precios contractuales por error de su parte.

Dice el art. 30 de la Ley 13.064 que las alteraciones del proyecto que produzcan
aumentos o reducciones de costos o trabajos contratados, sern obligatorias para el
contratista, abonndose, en el primero caso, el importe del aumento, sin que tenga
derecho en el segundo a reclamar ninguna indemnizacin por los beneficios que
hubiera dejado de percibir por la parte reducida, suprimida o modificada. En igual
sentido el art. 12 del Decreto 1023/01 establece que el Estado puede aumentar o
disminuir hasta un veinte por ciento el monto total del contrato en las condiciones y
precios pactados.

Si el estado modifica el objeto contractual debe readecuar el precio, pero no en

trminos relativos sino simplemente absolutos.

A su vez, la modificacin del objeto en ms debe ser reparado en trmino de dao

emergente y lucro cesante. Sin embargo, cuando ello es en mas, solo comprende el
dao y no el lucro.

Sin embargo existen ciertas excepciones que prev la ley, es decir las modificaciones
del precio relativo. Las excepciones son las siguientes:

1. Si la alteracin del contrato fuere superior, en ms o menos, del 20% del valor
de algn tem por error ene l presupuesto o por modificaciones ordenadas por
el Estado, en cuyo caso las partes tienen derecho a que se fije un nuevo precio
unitario.
Si no hubiese acuerdo entre las partes, el estado puede realizar el trabajo
directamente o por otro, y el particular contratista no tiene derecho a reclamar por
ningn concepto (de acuerdo al art.38 de la Ley 13.064).
2. Otro caso de recomposicin contractual y, en particular, del precio es, como ya
hemos visto, el caso de imprevisin por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles.
3. En los supuestos de prrroga de los contratos de suministros de cumplimiento
sucesivo o de prestacin de servicios si los precios de plaza hubieran
disminuido, el organismo contratante deber renegociar el contrato para
adecuar su monto a dichos precios y, en caso de no llegar a un acuerdo con el
proveedor, no podr hacer uso de la opcin de prrroga.

c. La Prrroga del Contrato

El Estado puede prorrogar el plazo del contrato cuyo objeto es el suministro de bienes
de cumplimiento sucesivo o prestacin de servicios, por nica vez y por un plazo igual
o menor que el del contrato inicial, siempre que ello este previsto en el Pliego de
Bases y Condiciones Particulares. A su vez, cuando el contrato fuese plurianual solo
puede prorrogarse por un ao.

V. LA EXTINCION DE LOS CONTRATOS

El contrato se extingue obviamente cuando el contratista cumple con el objeto o, en su
caso, por vencimiento del plazo contractual.
Cuando Se cumple con el objeto del contrato? En el caso de la Ley de Obra
Pblica se establece el trmite de recepcin provisional y, luego definitiva de la obra
tras el vencimiento del plazo de garanta. En el periodo entre ambos extremos
recepcin provisional y definitiva-, el contratista es el responsable de la conservacin y
reparacin de las obras, salvo los defectos que sean consecuencia del uso de estas.
Una vez vencido el plazo de garanta y recibida la obra con alcance definitivo y sin
objeciones del Estado, el contratista se exime de responsabilidad, salvo claro- por los
vicios ocultos de la construccin.

Cmo y cundo debemos utilizar estos conceptos? Es necesario ponernos de

acuerdo para no crear confusiones innecesarias y sin sentido.

Segn Balbn sostiene que:

1. La revocacin: es el acto estatal que extingue el contrato por razones

de oportunidad, merito o conveniencia o por razones de ilegitimidad, es decir
los vicios del acuerdo en s mismo.
2. La recisin es el acto de extincin por culpa de alguna de las partes o por
acuerdo entre las partes.
3. La resolucin es la extincin por hechos extraos a las partes esto es,
imprevisin, caso fortuito, fuerza mayor o hecho del prncipe).

Por otro lado, es claro que el legislador utilizo el criterio de recisin cuando el contrato
se extingue por culpa de las partes. Vale recordar en tal sentido el captulo 8 de la ley
13.064 y, en particular los art. 50 y 53 de su texto. Cierto es tambin que el legislador
en el marco de la ley de obra pblica, utilizo el concepto de recisin respecto del caso
fortuito o fuerza mayor, es decir hechos ajenos a las partes (art.53, inc d) Ley 13.064.
Puede ocurrir que las partes de comn acuerdo resuelvan el vnculo y, en tal caso
creemos que el concepto de recisin es el ms razonable.

Por ltimo, la resolucin es la extincin del contrato por hechos ajenos a la partes, tal
es el hecho del prncipe, caso fortuito, fuerza mayor y hechos extraordinarios e
imprevisibles

Otras de las formas pueden ser:

1. Caducidad: es un modo de extincin del contrato por culpa del particular

(recisin) en razn del incumplimiento de sus obligaciones y segn un
procedimiento especial de acuerdo al art. 21 de la LPA.
 2. El rescate: tiene lugar cuando el Estado, luego de la extincin del contrato de
concesin de servicios pblicos, resume el objeto contractual, es decir la
prestacin del servicio por s mismo.

1. La Resolucin Contractual por caso fortuito o fuerza mayor.

Segn el Cd. Civ. El caso fortuito es el que no ha podido preverse o, que previsto no
ha podido evitarse. La fuerza mayor y el caso fortuito son hechos de la naturaleza o
del hombre y claramente ajenos a las partes.

En el marco del derecho pblico y el decreto 1023/01, el caso fortuito y la fuerza mayor
son de carcter natural y en el caso de la ley 13.064 de Obra Pblica comprende no
solo los acontecimientos de origen natural extraordinarios que impidan al contratista la
adopcin de medidas necesarias para prevenir sus efectos sino tambin los que
tengan causa directa en los actos de la Administracin Pblica.

La Ley de obras publicas dispone que el contratista tiene derecho a rescindir segn
nuestro esquema anterior seria el acto de resolucin en el cual la extincin se por
hecho extraos a las partes- el contrato por caso fortuito y/o fuerza mayor que
imposibilite el cumplimiento de las obligaciones emergentes del contrato3. Es ms el
particular puede reclamar por los daos, sin perjuicio de que el art.54, inc. F, de la
ley rechaza el lucro cesante cuando es el contratista quien decide rescindir el
contrato4. La ley dice que producida la rescisin del contrato por el particular, las
perdida, perjuicios o daos sern soportados por la Administracin, es decir, el
importe de los equipos, herramientas, instalaciones, tiles y dems enseres
necesarios para las obras que el contratista no desee retener y los materiales
acopiados y los contratados en viaje o en elaboracin, que sean de recibo. Sin
embargo no se liquidara a favor del contratista suma alguna por concepto de
indemnizacin o de beneficio que hubiera podido obtener sobre las obras no
ejecutadas5. El Estado debe indemnizar y su alcance es el dao emergente con
exclusin del lucro cesante. As cuando el contrato deba ser resuelto por
acontecimientos externos, tal es el caso de la fuerza mayor o el caso fortuito, el Estado
debe hacerse cargo de la indemnizacin y su monto solo comprende el dao
emergente sin el lucro cesante.

En caso de caso fortuito o fuerza mayor debe el particular resolver el contrato por si
mismo o debe recurrir al juez?

Por un lado, es claro que el Estado puede rescindir el contrato por s y ante si. Por el
otro, el particular debe recurrir ante el juez, sin perjuicio0 de que no est obligado al
cumplimiento de sus obligaciones contractuales cuando fuese imposible hacerlo por
las circunstancias del caso fortuito o fuerza mayor.
El contratista particular debe recurrir ante el juez porque respecto de l no existe
resolucin legal del contrato, sin perjuicio de que no est obligado al
cumplimiento de sus compromisos cuando ellos se tornen imposible.

2. La Resolucin del contrato por actos del Estado no contratante (hecho

del prncipe) o hechos naturales (imprevisin)

En este punto es necesario distinguir entre los actos del Estado contratante y los actos
de otros rganos o entes del Estado. As, cuando el incumplimiento es imputable al
Estado contratante estudiaremos el caso bajo el nombre de recisin por causas
imputables al Estado, si por el contrario la resolucin es causada por cualquier otro
rgano, debe ubicarse en el marco del hecho del prncipe como un hecho impeditivo
del cumplimiento de las obligaciones, es decir que en este supuesto existe
imposibilidad de ejecucin contractual, liberndose el deudor, siempre que el hecho
resulte imprevisible.

El Estado debe indemnizar en caso de resolucin contractual por hechos del prncipe,
pero Cul es, entonces, el alcance de la reparacin? Entendemos que solo
comprende el dao emergente.

En principio no se extendera la responsabilidad estatal al lucro cesante, sin embargo

en los precedentes Snchez Granel y Jacaranda, La Corte interpreto que el alcance de
la indemnizacin por el hecho del prncipe debe ser pleno, de modo que comprende el
dao emergente y el lucro cesante.

Otro supuesto de resolucin del contrato ocurre por hecho ajenos extraordinarios e
imprevisibles- que tornen imposible el cumplimiento contractual. En principio, como ya
hemos visto, la imprevisin es un supuesto de modificacin y recomposicin
contractual, sin embargo en ciertos casos es un camino de resolucin del acuerdo. En
tal caso, las partes no tienen derecho a indemnizacin por los daos y perjuicios.

3. La Revocacin por razones de oportunidad merito o conveniencia.

El Estado puede unilateralmente extinguir el contrato por razones de oportunidad,

merito o conveniencia y el contratista tiene derecho a indemnizacin, pero no puede
reclamar en ningn caso el lucro cesante.

EL art. 12 DEL Decreto 1023/01 establece expresamente que la revocacin,

modificacin o sustitucin de los contratos por razones de oportunidad, merito o
conveniencia, no generaran derecho a indemnizacin en concepto de lucro cesante.
En el caso Snchez Granel el objeto de discusin fue la revocacin de un contrato de
obra pblica antes del inicio de su ejecucin- por razones de oportunidad. Los jueces
reconocieron el lucro cesante entre los rubros indemnizatorios por las siguientes
razones:

1. En caso de responsabilidad estatal por actividades licitas, la indemnizacin

debe ser plena, salvo razones de fuerza mayor, estipulaciones contractuales o
disposiciones legales en sentido contrario;
2. El art. 18 de la LPA no dice cual es el alcance indemnizatorio en caso de
revocacin de los actos estatales por razones de oportunidad, falta de merito o
inconveniencia, de modo que el camino interpretativo ms razonable es el
reconocimiento del lucro cesante antes de su prohibicin.
3. La no aplicacin analgica de la ley de expropiaciones. El art. 10 de la Ley
24.499 dispone expresamente que no se pagara el lucro cesante, pero su
aplicacin en trminos extensivos sobre todo institutos es irrazonable porque el
rgimen expropiador supone una restriccin constitucional del derecho de
propiedad mediante una ley del Congreso.
4. En este contexto, el tribunal consider necesario recurrir por va analgica al
art, 1638 del Cod. Civ. Que expresa: El dueo de la obra, puede desistir de la
ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya empezado,
indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera
obtener por el contrato. Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la
utilidad a reconocer si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria
injusticia.

4. La Revocacin por razones de ilegitimidad

En este supuesto el Estado decide resolver el contrato por los vicios que este tiene en
sus orgenes o por aquellos que sobrevienen posteriormente. El contrato es entonces
nulo y es necesario extinguirlo y expulsarlo as de mundo jurdico.

La revocacin del contrato por razones de ilegitimidad plantea un problema complejo

de resolver. Por un lado, ya hemos estudiado que la LPA establece que el Estado
puede revocar sus actos por si mismo y ante si, sin intervencin del juez, salvo que el
acto hubiese sido notificado (acto regular), o estuviese fiorme y consentido y hubiesen
nacido de el derechos subjetivos que se estn cumpliendo (acto irregular).

En sntesis, el Estado puede rescindir el contrato por incumplimiento de las

obligaciones del contratante ante si y por si, sin intervencin judicial, sin embargo no
puede revocar el acuerdo por razones de ilegitimidad cuando de este hubiesen nacido
derechos subjetivos que se estn cumpliendo.
Finalmente en caso de revocacin o nulidad judicial del acuerdo- , las partes deben
restituirse las cosas que hubiesen recibido y si ello no fuere posible, devolver el valor
de aquellas. En tal caso el contratista no tiene derecho alguno, salvo los supuestos de
empobrecimiento suyo y consecuentemente enriquecimiento del Estado. Cul es el
alcance del empobrecimiento?

Al respecto cabe destacar el antecedente Ingeniera Omega. La Corte sostuvo que la

validez y eficacia de los contratos administrativos se supedita al cumplimiento de las
formalidades exigidas por las disposiciones legales pertinentes en cuanto a la forma y
procedimientos de contratacin la actora no ha invocado ni probado la observancia
de estas disposiciones, y la existencia de normas de orden municipal que permitan la
contratacin directa en determinados supuestos, no sirve, en el caso, para justificar
la excepcin a la regla de la seleccin por medio de la licitacin publica la prueba de
la existencia de un contrato administrativo se halla ntimamente vinculada con la forma
en que dicho contrato queda legalmente perfeccionado. Cuando la legislacin
aplicable exige una forma especfica para su conclusin, dicha forma debe ser
respetada pues se trata de un requisito esencial de su existencia

En particular, el tribunal concluyo que la aplicacin de los principios del

enriquecimiento sin causa no es procedente en el sub examine, ya que no ha existido
la indispensable invocacin y prueba del empobrecimiento como condicin de
existencia del derecho a repetir, de manera que la aplicacin que la Cmara ha hecho
de esa institucin, con todas sus consecuencias comporta una violacin del art. 18 de
la CN.

5. La Recisin por incumplimiento de las obligaciones del contratista

En este caso, cuando el contratista no cumple con sus obligaciones, el Estado debe
extinguir el contrato sin necesidad de interpelacin judicial o extrajudicial- y con las
siguientes consecuencias:

1. Perdida de la Garantas del cumplimiento del contrato

2. Responsabilidad del contratista por los daos causados al Estado con motivo
de la celebracin del nuevo contrato sobre el mismo objeto.

En el campo del contrato de obra pblica, la leu dispone que el Estado tiene derecho a
rescindir el contrato cuando el contratista:

1. Actu de modo fraudulento, con grave negligencia o incumpla las obligaciones

y condiciones contractuales.
 2. Ejecute las obras con lentitud y consecuentemente los trabajos no puedan
realizarse en termino en tal caso el Estado debe exigirle al contratista que
acelere los trabajos y si no lo hace debe rescindir el contrato-.
3. Exceda el plazo fijado para el inicio de obras sin embargo el Estado puede
prorrogar el plazo si el contratista prueba que la demora obedece a causa
inevitables y ofrece cumplir su compromiso-.
4. Transfiera el contrato, se asocie con otros,, o subcontrate sin la autorizacin del
Estado y, finalmente,
5. Abandone o interrumpa la obra por ms de ocho das en tres oportunidades.

Cules son las consecuencias jurdicas cuando el Estado decide rescindir el contrato
por culpa del particular?

En el caso de la Ley de Obras Publicas:

1. El contratista debe responder por los perjuicios que sufra la administracin en

razn del nuevo contrato o por la ejecucin directa de la obra.
2. El Estado puede tomar los equipos y materiales necesarios para la
continuacin de la obra, si as lo considera conveniente y previa valuacin
convencional sin aumento de ninguna especie. Sin embargo, los crditos que
resulten a favor del contratista en virtud de los materiales, liquidacin de partes
de obras terminadas y fondos de reparo, quedarn retenidos hasta tanto se
realice la liquidacin final de los trabajos;
3. El contratista no tiene derecho en ningn caso, al beneficio que hubiese
obtenido con la continuacin de la obra respecto a los precios del contrato
rescindido.
4. El Estado debe aplicar las sanciones correspondientes.

El Estado ante el incumplimiento del contratista puede optar entre exigir el

cumplimiento, aplicando las penalidades del caso ms los daos y perjuicios, o
rescindir el contrato por s y ante s sin intervencin del juez. Sin embargo el Estado en
Ciertos supuestos y por mandato legal debe necesariamente resolver el contrato, por
ejemplo cuando el contratista, en el marco de la Ley de Obra Pbica, abandone la
obra por ms de un mes (art. 50 Ley 13.064).

Para Balbn no es necesario constituir en mora al particular en caso de incumplimiento.

En ese sentido, coincidentemente con la Ley de Obra Pblica dice que el contratista
quedar constituido en mora por el solo hecho del transcurso del o los plazos
estipulados en el contrato (art.35 Ley 13.064).
 6. La Rescisin del contrato por razones imputables al Estado

En este supuesto nace cuando el Estado no cumple con sus obligaciones

contractuales, es decir, el incumplimiento del contrato es por hechos propios del
Estado en el marco contractual.
As, excluimos el hecho que comnmente denominamos hecho del prncipe y los
hechos ajenos o extraos a las partes.

Qu dicen las normas? Por un lado el art. 39 de la ley b13.064 establece en trminos
generales que cuando esas prdidas, averas o perjuicios provengan de culpa de los
empleados de la Administracin Pblica ser soportados por la Administracin
Pblica.

Pero ms puntualmente el texto legal dispone en qu casos procede la recisin del

contrato por actos del Estado contratante. Cabe aqu mencionar el art. 53 de la Ley de
Obras Publicas en sus inciso a), b), c) y e). Finalmente, el art.54 dice cuales son las
consecuencias jurdicas en tal caso.

El particular puede rescindir el contrato:

1. Cuando las modificaciones que introduzca el Estado o los errores en el

presupuesto sobre la extensin o el valor de las obras en un veinte por ciento
en mas o en menos del valor total de estas
2. Cuando se suprima totalmente un tem
3. Cuando la administracin suspenda por ms de tres meses la ejecucin de las
obras
4. Cuando la administracin no entregue los elementos materiales a su cargo y
como consecuencia de ello el contratista debe suspender las obras por ms de
tres meses o reducir el ritmo del trabajo durante ese tiempo en ms de un
cincuenta por ciento.
5. Cuando el Estado no cumpla con la entrega de los terrenos o el replanteo de la
obra y hayan transcurrido treinta das desde el vencimiento del plazo
respectivo.

Cules son las consecuencias de la rescisin del contrato? Recordemos que aqu la
ruptura del vnculo es por causas imputables al Estado contratante. Veamos.

1. El contratista tiene derecho al cobro de los equipos, herramientas,

instalaciones, tiles y dems elementos que no tenga inters en retener, previa
valuacin de comn acuerdo y segn los precios contractuales.
 2. El contratista tiene derecho a cobrar el importe de los materiales acopiados y
contratados y de los gastos improductivos que fuesen consecuencia de la
recisin del contrato.
3. El contratista tiene derecho a transferir los contratos celebrados para la
ejecucin de las obras, sin prdida para el
4. El contratista tiene derecho en caso de que haya ejecutado trabajos- a la
recepcin provisional y, luego de vencido el plazo de garanta, a requerir la
recepcin de carcter definitivo. En tal caso claro- no tiene derecho al cobro
de gasto improductivo alguno.
5. El contratista no tiene derecho al cobro de suma alguna por lo beneficios que
hubiera podido obtener por las obras no ejecutadas.

7. Pacto Comisorio

Es la clausula segn la cual se estipula, por la voluntad de las partes, la posibilidad de

resolucin del contrato por incumplimiento de una de ellas.

El pacto comisorio tiene dos peculiaridades, por un lado el reconocimiento del derecho
del acreedor de optar entre: a) exigir el cumplimiento de las obligaciones del contrato,
o b) directamente su resolucin ante el incumplimiento del compromiso de la otra
parte. Por el otro, la resolucin del acuerdo es legal, es decir que transcurrido el plazo
sin que la prestacin haya sudo cumplida, quedarn resueltas, sin ms, esto es, sin
intervencin judicial, las obligaciones emergente del contrato.

Puede aplicarse este precepto en los contratos administrativos, en trminos

analgicos, adaptndolo al derecho pblico. As, es razonable interpretar que:

1. El incumplimiento estatal debe ser grave, es decir, constitutivo de un supuesto

de impasibilidad razonable de cumplimiento de las obligaciones
2. El pacto comisorio implcito en los trminos del art. 1204 no es propio de los
contratos administrativos

El particular debe recurrir ante el juez para rescindir el contrato.

8. Otras Causas de extincin

La ley de Obra pblica dispone que el contrato queda rescindido en caso de muerte,
quiebra o concurso civil del contratista, salvo que los herederos o el sndico en caso de
quiebra o concurso ofrezcan continuar con las obras en las condiciones
oportunamente convenidas.

Cabe agregar tambin la incapacidad sobreviniente del particular contratista o la

extincin de la personalidad jurdica en el caso de las sociedades.

Por ltimo, es posible tambin que las partes convengan la recisin del contrato de
comn acuerdo, siempre que no existan causales de recisin contractual por razones
imputables al particular.

VI. LA IMPUGNACION DE LOS CONTRATOS

Los aspectos ms controvertidos son los siguientes:

1. el interesado debe impugnar cada acto en particular o simplemente el acto de

perfeccionamiento o extincin del contrato?

En el precedente Gypobras el tribunal sostuvo que el Titulo IV de la LPA es aplicable y,

consecuentemente, el particular debe impugnar el acto en el plazo del art. 25 de la ley.
No es claro, tal como sostienen ciertos operadores, si el cambio de criterio judicial
comprende el hecho de que deba impugnarse cada acto en particular, o si su doctrina
solo alcanza el modo y plazo de impugnacin del ltimo acto, eso es, el acto extintivo
del contrato. Este interrogante fue contestado en el precedente Petracca y aqu los
jueces sostuvieron que debe impugnarse cada acto en particular, de modo que no es
posible hacerlo por medio del acto final.

En sntesis la corte dijo.

El particular debe impugnar el acto dictado en el marco contractual estatal en

los trminos del art. 25 LPA (90 das).
Sin embargo no es claro su criterio respecto de la necesidad de impugnar los
actos por separado o si basta con la impugnacin del acto de adjudicacin o
extincin del contrato.

Por su parte los jueces en razn del plenario Petracca exigen la impugnacin de cada
acto en particular y, adems, en el plazo del art. 25 de la LPA.

2. el interesado debe impugnar el acto contractual cualquiera fuese- en el

marco de la LPA o puede hacerlo ms all del plazo de caducidad?
Segn la Corte el interesado debe impugnar el acto en el plazo de 90 das judiciales
hbiles. En este sentido la cmara Federal contesto este punto en el fallo
plenario Petracca al sostener que el Titulo IV de la LPA, es aplicable en materia
contractual, segn el criterio judicial, en el plazo de 90 das hbiles judiciales.

1 Desarrollo Histrico del Contrato Administrativo: En un primero momento, el contrato

entre el Estado y los particulares era celebrado en condiciones de igualdad y su nica
peculiaridad era la intervencin de la jurisdiccin contencioso administrativa. Luego, tal
como explican Garca de Enterra y Ramn Fernndez esta atribucin a la jurisdiccin
contencioso administrativo va a impulsar y a justificar ms tarde el traslado paulatino a
la gestin de los contratos de las tcnicas normales de actuaciones de la
Administracin y, sobre todo, de su habitual privilegio de autotutela

2 Recordemos que el art.9 de la Ley 13.064 fue modificado por el art.33 del Decreto
1023/01.
3 Ver Art.53 Ley 13.064.
4 Ver Art.39 y 55, inc d) de la Ley 13.064.
5 Ver art. 39 y 54 de la Ley 13.064